26 Años

Haciendo Ingeniería Legal

1
 Fundamentos del Derecho de la
Construcción

Tema 1: Introducción al Derecho de

la Construcción

Jaime Gray

2
 Índice

1. La industria de la construcción

2. Especialización del derecho de la construcción

3. Sujetos de la actividad de la construcción

4. Lex mercatoria y lex construcionis

3
1. La industria de la construcción

Al sur de Mesopotamia comenzaron los

primeros trabajos de ingeniería, considerados
los más antiguos del mundo.

Hammurabi, rey de Babilonia, expidió un

código de construcciones hace 2000 años a. c
con el objetivo de asegurar la calidad y la
responsabilidad del constructor.
4
1. La industria de la construcción

“Si el constructor construye una cosa para una

persona y no hace que su construcción sea firme
y la casa que ha construido se derrumba y
causa la muerte del propietario de la casa,
ese constructor será ejecutado.
(…)
Si un constructor construye una casa para una
persona y no hace que su construcción
cumpla con las estipulaciones y un muro se
derrumba, el construcción reforzará el muro
sufragando los costos”
5
1. La industria de la construcción

La religión y la construcción

Deuteronomio 22:8. “Cuando edificares casa

nueva, harás pretil a tu terrado, porque no
pongas sangre en tu casa, si de él cayere
alguno.”

6
1. La industria de la construcción

El Partenón – Atenas, Grecia, 447 a. C. y 432 a. C.

7
1. La industria de la construcción

Edad Contemporánea: Ópera de Sídney, siglo XX

8
1. La industria de la construcción

La economía y la construcción

La construcción es uno de los sectores

productivos que más aporta al crecimiento de
las economías en los países.

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1. La industria de la construcción

La economía y la construcción

Efectos:

Dinamiza la economía, ya que para realizar su

actividad requiere contratar mano de obra
especializada y no especializada
(reducción de desempleo).

10
1. La industria de la construcción

La economía y la construcción

Efectos:

Satisface la demanda residencial, lo que

incrementa la riqueza de los hogares, en tanto
pueden utilizar sus inmuebles para adquirir
financiamiento.

11
1. La industria de la construcción

La economía y la construcción

Efectos:

La mayor demanda de infraestructura incentiva

a las empresas vinculadas al sector a
adquirir nuevas de nueva tecnologías (por
ejemplo, el BIM)

12
1. La industria de la construcción

La economía y la construcción

Efectos:

Estimula el desarrollo de industrias

paralelas como los financistas, proveedores (de
equipos, materiales, etc.), empresas ajenas a la
actividad pero necesarias (servicio de seguridad,
alimentación, etc.), suministradores de servicios
(electricidad, agua, telefonía, etc.)
13
1. La industria de la construcción

Sistema Nacional de Autopistas Interestatales y de Defensa

Dwight D. Eisenhower (1956- 1991)
14
1. La industria de la construcción

La economía y la construcción

Punto negativo de la actividad:

Comportamiento productivo inestable, ya que es

muy sensible a los cambios que experimentan
los ciclos económicos.

En periodos de expansión repunta con lentitud.

En cambio, en recesión se ve afectada más
rápidamente que otros sectores.
15
1. La industria de la construcción

La construcción es una actividad

transversal a la historia de la
humanidad en todas sus dimensiones

16
1. La industria de la construcción

La industria de la construcción en el Perú

El Plan Nacional de Infraestructura 2016- 2025,

encargado a la EGP de la Universidad del
Pacífico, estimó la brecha de infraestructura
en 160,000 millones de dólares proyectada
al 2025.

17
AFIN & EY (2017) Reflexionar hoy para construir el mañana
1. La industria de la construcción

La industria de la construcción en el Perú

Para cerrarla, es necesario invertir cada

año el equivalente al 6%- 7% del PBI en
proyectos de infraestructura.

En los últimos tres años pre pandémicos se

invirtió en promedio el 4.8% del PBI. El 2016
solo se invirtió el 4.2%
18
AFIN & EY (2017) Reflexionar hoy para construir el mañana
1. La industria de la construcción

La industria de la construcción en el Perú

En diciembre de 2018, el sector construcción aumentó
4.6 % debido al mayor avance de las obras públicas.
Para setiembre de 2020 se situó en 4.38% luego de
varios meses de grandes caídas

Este crecimiento constituye las tasas más altas

registradas desde 2013.

Agencia Peruana de Noticias (2019) Sector construcción liderará

crecimiento económico en el Perú este año. En: América Economía
19
1. La industria de la construcción

La industria de la construcción en el Perú

Nota de Estudios N° 14: Actividad Económica – Diciembre

2018. Banco Central de Reserva del Perú (BCR)
20
1. La industria de la construcción

PBI (variaciones porcentuales) – Construcción

2018. Banco Central de Reserva del Perú (BCRP)

21
1. La industria de la construcción

La industria de la construcción en el Perú

En el año 2019, el sector construcción creció
únicamente un 1.51%.

En el primer semestre del año 2020, como

consecuencia de la crisis causada por el COVID-
19, el sector construcción experimentó una
caída del 42%.

INEI (2019)|Diario GESTIÓN “Sector construcción: balance

negativo y perspectivas no tan favorables según CAPECO” (2020) 22
1. La industria de la construcción

BCRP (2020)|MEMORIA 2020 – Actividad Económica

23
1. La industria de la construcción

La industria de la construcción en el Perú

Sin embargo, en la segunda mitad del año 2020,
el sector construcción ha empezado a
recuperarse de las pérdidas ocasionadas por el
COVID-19, logrando reducir las pérdidas hasta
un 6.5%.

El Comercio “Informe El Comercio-IPE” (2020)

24
1. La industria de la construcción

La industria de la construcción en el Perú

Factores:
• Ejecución de infraestructura pública (Juegos
Panamericanos, ARCC, etc.)
• Actividad minera demanda cemento y
estructuras metálicas.
• Recuperación de las inversiones privadas en
el sector.

Agencia Peruana de Noticias (2019) Sector construcción liderará

crecimiento económico en el Perú este año. En: América Economía 25
1. La industria de la construcción

Características de la industria de la
construcción frente otras

No existen obras iguales. A diferencia de otras

industrias en donde el objetivo es la producción
masificada y homogénea, en el rubro de la
construcción ello no ocurre.

26
1. La industria de la construcción

Características de la industria de la
construcción frente otras

Gran cantidad de agentes intervinientes. Por ser

una actividad compleja, la construcción requiere
la participación de distintos sujetos con labores
diferenciadas.

27
1. La industria de la construcción

Características de la industria de la
construcción frente otras
Proceso productivo susceptible de cambios. En
la industria la regla es la variación debido a los
múltiples riesgos externos y externos que puede
sufrir la obra durante su ejecución.

28
1. La industria de la construcción

Características de la industria de la
construcción frente otras

Localización indefinida. Una obra no se ejecuta

en una planta industrial como bienes en masa
sino donde los requerimientos del propietario lo
exijan y a la intemperie.

29
1. La industria de la construcción

Características de la industria de la
construcción frente otras

Fuerza de trabajo (obreros) sin estabilidad.

Mientras en otros sectores industriales se
tiende a la estabilidad, en el rubro de la
construcción la fuerza de trabajo realizará sus
labores hasta la finalización de la obra.

30
1. La industria de la construcción

Características de la industria de la
construcción frente otras

Altamente conflictiva. Por la dificultad en

coordinar todas la relaciones jurídicas (a pesar
de ser independientes) y alinear los intereses
de la partes. Así como por el nivel de
especialización que requiere la ejecución de la
obra.
31
2. Especialización del derecho de la
construcción

El derecho de la construcción nace

como consecuencia del desarrollo de
la industria local e internacional.

32
2. Especialización del derecho de la
construcción

Particularidades del derecho de

construcción

Se caracteriza por tener:

• Fuerte componente técnico.

• Ha tenido su mayor desarrollo en el common

law, por lo que es habitual recurrir a sus
instituciones.
33
2. Especialización del derecho de la
construcción

¿Es una nueva rama del derecho?

El derecho del a construcción es una práctica

especializada que se nutre de otras ramas
clásicas del derecho, como el civil, el
administrativo, constitucional, entre
otros.

34
2. Especialización del derecho de la
construcción

¿Qué es el derecho de
construcción?

35
2. Especialización del derecho de la
construcción

Práctica técnico-jurídica especializada que tiene

como objeto de estudio las relaciones jurídicas
de derecho público o privado derivadas (v. gr.
subcontratos) y/o relacionadas (v. gr. contrato de
diseño, contrato de gerencia, etc.) al contrato
construcción.

36
3. Sujetos de la actividad de la
construcción

Sistema de contratos

La obra se caracteriza por contar con un

sistema de contratos que tienen como
objetivo directo o indirecto la ejecución
de la obra determinada.

Dependiendo del nivel de complejidad del

proyecto la cantidad de agentes
intervinientes puede variar.
37
3. Sujetos de la actividad de la
construcción

Sistema de contratos
“se trata efectivamente de un conjunto de
contratos que son interdependientes. Cada uno de
ellos, observado en sí mismo, es un contrato
suficiente y autónomo. Sin embargo, cada uno de
ellos observado hacia afuera, depende en
alguna medida y de diversas maneras, de los
restantes componentes del sistema”

Podetti (2004) Contrato de construcción. Buenos Aires. Astrea

38
3. Sujetos de la actividad de la
construcción

Construcción

Subcontrato
de Supervisión
construcción

Sistema de
contratos Obra

Mutuo
Diseño
financiero

Seguro Suministro

39
3. Sujetos de la actividad de la
construcción
Sistema de contratos

Algunos agentes intervinientes en el proyecto:

Mercado, Estado, Instituciones, Comunidades,

Inversionistas, Aseguradoras, Propietarios,
Proyectistas, Supervisores, Contratistas,
Subcontratistas, Proveedores, etc.

40
4. Lex mercatoria y lex constructionis

Lex constructionis

Es la lex mercatoria vinculada a la industria de

la construcción.

Conjunto de postulados que regulan la

relaciones jurídicas surgidas en el contexto de
la actividad constructiva.

41
4. Lex mercatoria y lex constructionis

Lex constructionis

Los formatos contractuales recogen la

experiencia de la industria de construcción local
e internacional:

• Los contratos de la Federación Internacional

de Ingenieros Consultores (FIDIC)
• ENAA Model Form-International
• New Engineering Contract (NEC), entre otros.
42
4. Lex mercatoria y lex constructionis

Lex constructionis

Otras buenas prácticas de la industria de la

ingeniería

43
4. Lex mercatoria y lex constructionis

Lex constructionis

“Directed changes (or "variations") do not

amount to contract breach, and are
expectable. They should be priced
prospectively, and preferably with reference
to criteria and procedures set forth in the
contract, to be consistent with the desirable
fixed-price contracting approach.”
Molineaux (1997) Moving Toward a Lex Mercatoria – A
Lex Constructionis. Int’l Arb.
44
4. Lex mercatoria y lex constructionis

Lex constructionis

“Damages are to be mitigated. Applying the

principle as to mitigation of damages, claims
predicated upon a "total cost" approach, as
often happens, will be scrutinized with great
care but not rejected because of complexity
in establishing causation.”

Molineaux (1997) Moving Toward a Lex Mercatoria – A

Lex Constructionis. Int’l Arb.
45
4. Lex mercatoria y lex constructionis

Lex constructionis

“(…) if the contractor is bound to build

according to plans and specifications
prepared by owner, the contractor will not
be responsible for the consequences of
defect in the plans and specifications”.

Corte Suprema de los Estados Unidos, Caso Spearin

248 US (1918)

46
4. Lex mercatoria y lex constructionis

Lex constructionis

“Disruption: (1) An interference (action or

event) to the orderly progress of a project or
activity(ies). Disruption has been described as
the effect of change on unchanged work
which manifests itself primarily as adverse
labor productivity impacts.”

AACE International Recommended Practice N° 29R-03

47
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