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N O H E L I A H U R TA D O B U E N D Í A
ABOGADA
E S P. E N S E G U R O S
CONCILIADORA EN DERECHO
D O C E N T E D E P L A N TA U N I T E C N A R
Descripción
Entendiendo la necesidad de los negocios y/o emprendimientos emergentes, de contar con asesoría
legal para formalizar su constitución como empresa (persona jurídica o natural con derechos y
obligaciones) hemos diseñado este curso básico que pretender orientar la gestión jurídica inicial que
todo comerciante debe conocer para establecer su modelo de negocios de manera sólida, legal y lista
para alcanzar sus metas.
Objetivo General
Doing Business analiza las regulaciones que afectan 12 áreas del ciclo de vida de
una empresa. Diez de estas áreas están incluidas en el puntaje y la clasificación
de este año sobre la facilidad para hacer negocios: apertura de una empresa,
manejo de permisos de construcción, obtención de electricidad, registro de
propiedades, obtención de crédito, protección de los inversionistas minoritarios,
pago de impuestos, comercio transfronterizo, cumplimiento de contratos y
Fuente: World Bank. 2020. Doing Business 2020. Washington, DC: World Bank.
resolución de insolvencia” DOI:10.1596/978-1-4648-1440-2. License: Creative Commons Attribution CC BY 3.0 IGO
La constitución de la sociedad como tal, es apenas uno de los pasos que debe seguir toda empresa, y generalmente es el
más sencillo. Luego de la constitución legal de la sociedad, y dependiendo de su objeto social o actividad económica,
puede requerir de licencias y permisos que pueden ser más o menos complejos, según cada caso particular.
De acuerdo con lo establecido en el artículo 10 del Código de Comercio son comerciantes las personas naturales o
jurídicas que ejercen de manera habitual y profesional alguna de las actividades que la ley considera como
mercantiles. El artículo 20 de Código de Comercio establece cuáles son los actos y operaciones son mercantiles.
¿Qué diferencias hay entre una persona natural y una jurídica que
ejercen el comercio?
a. La persona natural sigue siendo la misma, simplemente adquiere la calidad de comerciante por desarrollar en
forma profesional una actividad mercantil. La persona jurídica, una vez constituida, forma una persona diferente
de las individuales que la conforman.
b. La persona natural actúa siempre con su nombre personal, aunque puede utilizar un nombre diferente al registrar
el establecimiento de comercio. Como la persona jurídica es un ente diferente de los socios, tiene su propio
nombre y debe actuar como tal, sin necesidad de identificar a las personas que la conforman.
c. La persona natural actúa por sí misma, mientras que la persona jurídica debe actuar a través de su representante
legal para contraer obligaciones, así como para ejecutar los actos propios de los empresarios.
d. La persona natural se identifica con su número de cédula y la DIAN le asigna un NIT, que es el mismo número de
cédula con un dígito adicional; la persona jurídica se identifica con el certificado de existencia y representación
legal, y el NIT que le fije la DIAN.
e. La persona jurídica posee su propio patrimonio, el cual es diferente del patrimonio de los socios; por tanto, para el
cumplimiento de las obligaciones primero se requiere a la sociedad, a fin de que responda y cumpla con su
patrimonio y en su defecto a los socios. La persona natural responde con la totalidad de su patrimonio, que puede
estar conformado con la totalidad de los bienes de la empresa (establecimiento de comercio), personales y de
su familia.
El Código de Comercio en su artículo 25 define el término “EMPRESA” como: Toda actividad económica
organizada para la producción, transformación, circulación, administración o custodia de bienes o para la
prestación de servicios.
En todo caso tanto: 1. Las personas naturales o jurídicas que ejerzan profesionalmente el comercio. 2. Los
establecimientos de comercio, y 3. Las sucursales de sociedades extranjeras deben contar con REGISTRO
MERCANTIL.
El Registro Mercantil tiene por objeto llevar la matrícula de los comerciantes (personas naturales y
jurídicas) y de los establecimientos de comercio, así como, la inscripción de todos los actos, libros y
documentos respecto de los cuales la ley exige esa formalidad, adicionalmente, servir de medio legal de
publicidad que permite al público o a los terceros informarse de la totalidad de los actos y transacciones
comerciales inscritos en el registro mercantil.
¿QUÉ ES LA MATRÍCULA MERCANTIL? La Circular Única de la Superintendencia de Industria y Comercio,
establece que se entiende por Matricula Mercantil: “la información que el comerciante Persona Natural o
Jurídica, entrega a la Cámara de Comercio en el formulario previsto para el efecto”.
Su objetivo es obtener utilidades y distribuirlas entre sí. Tanto las utilidades como las pérdidas se distribuyen a cada socio
según su participación.
Ese tipo de sociedades se constituyen como persona jurídica, la cual es diferente de los dueños.
Esta persona jurídica tiene patrimonio propio, protegiendo el patrimonio personal de cada socio o accionista, aunque la norma
contempla algunos casos en que desaparece dicha limitación de responsabilidad, por ejemplo, cuando hablamos de los socios
de sociedades colectivas y gestores de las sociedades en comandita, al igual que en los casos en que la sociedad se use con el
fin de defraudar la ley o en perjuicio de terceros independiente de la sociedad que se constituya.
La Sociedad por Acciones Simplificada, creada en la Requisitos para constituir una S.A.S.:
legislación colombiana por la ley 1258 de 2008, es una •Nombre, documento de identidad, domicilio de los accionistas (ciudad o municipio
sociedad de capitales, de naturaleza comercial que puede donde residen). Razón social o denominación de la sociedad, seguida de las palabras
constituirse mediante contrato o acto unilateral y que “sociedad por acciones simplificada”, o de las letras S.A.S.
•El domicilio principal de la sociedad y el de las distintas sucursales que se establezcan
constará en documento privado. El documento de
en el mismo acto de constitución.
constitución será objeto de autenticación de manera previa a la
•El término de duración, si éste no fuere indefinido. Si nada se expresa en el acto de
inscripción en el registro mercantil de la Cámara de Comercio,
constitución, se entenderá que la sociedad se ha constituido por término indefinido.
por quienes participen en su suscripción. Dicha autenticación •Una enunciación clara y completa de las actividades principales, a menos que se exprese
deberá hacerse directamente o a través de apoderado. que la sociedad podrá realizar cualquier actividad comercial o civil, lícita. Si nada se
expresa en el acto de constitución, se entenderá que la sociedad podrá realizar cualquier
Cuando los activos aportados a la sociedad comprendan actividad lícita.
bienes cuya transferencia requiera escritura pública, la •El capital autorizado, suscrito y pagado, la clase, número y valor nominal de las
constitución de la sociedad deberá hacerse de igual manera e acciones representativas del capital y la forma y términos en que éstas deberán pagarse.
inscribirse también en los registros correspondientes. •La forma de administración y el nombre, documento de identidad y las facultades de sus
administradores. En todo caso, deberá designarse cuando menos un representante legal.
Para efectos tributarios, se rige por las reglas aplicables a las
sociedades anónimas.
Definir tipo de empresa o sociedad – CIIU (clasificación de actividades económicas a nivel internacional)
Registro Ante la Cámara de Comercio (Pre matrícula mercantil, pago de impuesto sobre el capital asignado). Inscripción de libros oficiales
(de accionistas y de actas)
Cuenta Bancaria Empresarial (balance inicial presentado por el contador; se sugiere contar con pasarelas de pago)
Entonces el local comercial es el espacio físico mientras que el establecimiento de comercio lo conforman las cosas,
objetos o bienes utilizados para realizar la actividad comercial.
Todo está dentro del establecimiento de comercio, pero el establecimiento de comercio puede ser trasladado a otro local
comercial, mientras que el local comercial no puede ser trasladado.
En un local comercial puede funcionar más de un establecimiento de comercio, a la vez que un establecimiento puede funcionar
en dos locales comerciales distintos, como cuando se arriendan dos locales y luego se unen físicamente, pero jurídicamente los
dos locales son independientes, y de hecho pueden pertenecer a dueños diferentes.
El local comercial es jurídicamente independiente en la medida en que tiene su propia matricula inmobiliaria, y el
establecimiento de comercio lo que tiene es su propia matricula mercantil.
Tanto el local comercial como el establecimiento de comercio pueden pertenecer a la misma persona natural o jurídica, y
también pueden pertenecer a distintas personas naturales o jurídicas.
El código de comercio en su artículo 516 establece que forman parte del establecimiento
del comercio:
Los establecimientos de comercio que hagan uso de música o difusión de cualquier obra
protegida por derechos de autor, deben pagar los respectivos derechos. Si el
2 establecimiento de comercio no hace utilización de este tipo de obras, debe de todas
formas adquirir el certificado de no usuario de música y demás obras sometidas a
derechos de autor.
La ley 1801 de 2016 conocida como el “nuevo código de policía” contempla una serie de requisitos
para que un establecimiento de comercio pueda funcionar, incluso si no está abierto al público:
El artículo 87 contempla una serie de requisitos que se deben cumplir previamente a la apertura
del establecimiento de comercio, que son:
“ 1.Las normas referentes al uso del suelo, destinación o finalidad para la que fue
construida la edificación y su ubicación.
2.Mantener vigente la matrícula mercantil de la Cámara de Comercio de la respectiva
jurisdicción donde se desarrolle la actividad.
3.La comunicación de la apertura del establecimiento, al comandante de estación o
subestación de Policía del lugar donde funciona el mismo, por el medio más expedito
o idóneo, que para tal efecto establezca la Policía Nacional.
4.Para la comercialización de equipos terminales móviles se deberá contar con el
permiso o autorización expedido por el Ministerio de Tecnologías de la Información y
las Comunicaciones o su delegado.
”
Durante el desarrollo de la actividad se deben cumplir con los siguientes requisitos:
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1. Las normas referentes a los niveles de intensidad auditiva.
2. Cumplir con los horarios establecidos para la actividad económica desarrollada.
3. Las condiciones de seguridad, sanitarias y ambientales determinadas en el régimen de Policía.
4. El objeto registrado en la matrícula mercantil y no desarrollar otra actividad diferente.
5. Para aquellos establecimientos donde se ejecuten públicamente obras musicales causantes de pago,
protegidas por las disposiciones legales vigentes sobre derechos de autor, mantener y presentar el
comprobante de pago al día.
6. Para ofrecer los servicios de alojamiento al público u hospitalidad, se debe contar con el registro
nacional de turismo.
Está prohibido desarrollar una actividad económica distinta a las registrada en la cámara de comercio, por lo que se
10 debe tener especial cuidado en registrar todas las actividades que se pretendan desarrollar en el
establecimiento de comercio.
Es importante tener claridad que la policía nacional tiene facultad de sellar los establecimientos de comercio que no
cumplan con determinados requisitos, por lo que se recomienda tener una carpeta con todos los documentos para
presentarlos a las autoridades que en cualquier momento pueden visitar el establecimiento.
Los anteriores requisitos podrán ser verificados por las autoridades de Policía en cualquier momento, para lo cual
estas podrán ingresar por iniciativa propia a los lugares señalados, siempre que estén en desarrollo de sus actividades
económicas.
¡Muchas
gracias!