APERTURA DE LA SUCESIÓN

Regulación
- Art. 955 CC.
- Libro III, Tít. VII (arts. 1222 y ss. CC) “De la apertura de la sucesión y de su aceptación,
repudiación e inventario”.

Concepto
Producida la muerte de una persona el efecto inmediato es la APERTURA DE LA SUCESIÓN
(art. 955 CC).
“Hecho que habilita a los herederos para tomar posesión de los bienes hereditarios y se los
transmite en propiedad” (Somarriva).
“Momento en que se inicia la transmisión del patrimonio del causante” (profesores Domínguez)
**La apertura no es sinónima de adquisición de la herencia, sino que es inicio de ella**
 APERTURA DE LA SUCESIÓN

El alcance del art. 955 se debe precisar desde cuatro aspectos:

1.- HECHO QUE PRODUCE LA APERTURA DE LA SUCESIÓN
2.- MOMENTO EN QUE SE PRODUCE LA APERTURA DE LA SUCESIÓN
3.- LUGAR EN QUE SE ABRE LA SUCESIÓN
4.- LEY QUE RIGE LA SUCESIÓN
 APERTURA DE LA SUCESIÓN
1.- HECHO QUE PRODUCE LA APERTURA DE LA SUCESIÓN
Este hecho es la MUERTE DE UNA PERSONA.
No hay, por tanto, sucesión por causa de muerte de una persona viva o al menos mientras la ley la
considera viva.
El hecho puramente natural de la muerte produce consecuencias jurídicas. La pérdida, la
adquisición o la modificación de derechos subjetivos depende aquí de la muerte, única causa que,
en nuestro ordenamiento jurídico, produce la apertura de la sucesión.
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2.- MOMENTO EN QUE SE PRODUCE LA APERTURA DE LA SUCESIÓN
Muerte real: No hay problema.
Muerte presunta: Al dictarse el decreto de posesión provisoria de los bienes del
desaparecido (art. 84 CC).
Pero si por cualquier motivo no hubiere habido decreto de posesión
provisoria, la sucesión del desparecido se abrirá en virtud del decreto de posesión definitiva.
**En estos casos, a diferencia de lo que ocurre con la muerte real, la apertura no se produce
en un momento, sino en una fecha**
**Son herederos presuntivos del desaparecido los testamentarios o legítimos que lo eran a
la fecha de la muerte presunta.
El patrimonio en que se presume que suceden, comprenderá los bienes, derechos y
acciones del desaparecido, cuales eran a la fecha de la muerte presunta (art. 85 CC)**
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Prueba de la muerte
Peso de la prueba: Le corresponde probar la muerte y el momento en que se produjo a las
personas que reclaman los derechos que provienen de la apertura de la sucesión.
Medios de prueba:
LA MUERTE NATURAL se prueba ordinariamente por medio de la PARTIDA DE
DEFUNCIÓN, la cual comprobará, además, la individualidad de la persona fallecida y el momento
de su muerte (art. 305 CC).
LA MUERTE PRESUNTA deberá probarse por medio de la COPIA AUTORIZADA DEL
DECRETO JUDICIAL QUE LA DECLARÓ, el que debe ser inscrito en el libro de defunciones
del Registro Civil (art. 5 N°5 Ley 4.808).
LA COMPROBACIÓN JUDICIAL DE MUERTE deberá probarse con la inscripción en el
Registro Civil de la resolución judicial que tiene por comprobada la muerte.
 APERTURA DE LA SUCESIÓN
Situación de los comurientes
El problema se produce en casos en que, en un mismo acontecimiento, fallecen dos o más personas,
sin que pueda determinarse cual dejó de existir primero, y el uno es llamado a la sucesión del otro
(ya sea testamentaria o legalmente).
La legislación chilena ha solucionado el problema en el art. 958 CC conforme al cual: SI
DOS O MÁS PERSONAS LLAMADAS A SUCEDER UNA A OTRA SE HALLAN EN EL CASO
DEL ART. 79, NINGUNA DE ELLAS SUCEDERÁ EN LOS BIENES DE LAS OTRAS.
 APERTURA DE LA SUCESIÓN
Importancia de la determinación del momento de la muerte
Tiene importancia en varios aspectos:
1.- EL ASIGNATARIO DEBE SER CAPAZ Y DIGNO DE SUCEDER AL FALLECER EL
CAUSANTE.
2.- LA VALIDEZ DE LAS DISPOSICIONES TESTAMENTARIAS SE DETERMINA EN RELACIÓN
CON LA LEGISLACIÓN VIGENTE AL MOMENTO DEL FALLECIMIENTO DEL TESTADOR (art.
18 y 19 LER).
3.- LOS EFECTOS DE LA ACEPTACIÓN O REPUDIACIÓN DE LAS ASIGNACIONES SE
RETROTRAEN A LA FECHA DE LA MUERTE DEL CAUSANTE (art. 1239 CC).
4.- DESDE EL INSTANTE EN QUE FALLECE EL CAUSANTE PASA A SER LÍCITO CELEBRAR
TODA CLASE DE ACTOS Y CONTRATOS RELACIONADOS CON LA SUCESIÓN (ya no se trata de
pacto de sucesión futura).
5.- SI EXISTE PLURALIDAD DE HEREDEROS, NACE LA INDIVISIÓN HEREDITARIA.
6.- EL DERECHO DE REPRESENTACIÓN SE GOBIERNA POR LA LEY VIGENTE AL TIEMPO
DE LA APERTURA (art. 20 LER).
7.- EL EFECTO DECLARATIVO DE LA ADJUDICACIÓN SE RETROTRAE A LA FECHA DEL
FALLECIMIENTO (art. 1344 CC).
 APERTURA DE LA SUCESIÓN
3.- LUGAR EN QUE SE ABRE LA SUCESIÓN
Se abre en el ÚLTIMO DOMICILIO QUE HAYA TENIDO EL DIFUNTO salvo los casos
expresamente exceptuados (art. 955 inc. 1 CC).
El domicilio al que se hace referencia es el DOMICILIO CIVIL, esto es, relativo a una parte
determinada del territorio del Estado (art. 61 CC).
**Las presunciones legales de domicilio reciben aplicación (art. 62-65 CC)**
**También reciben aplicación las normas que imponen a ciertas personas un domicilio legal (art. 71
y 72 CC)**
Ej. de excepción: tratándose de la muerte presunta la sucesión se abre no en el domicilio en
que pudo realmente fallecer, sino siempre en el último domicilio que haya tenido en Chile, porque
ese es el juez que tiene para competencia para declarar la muerte presunta (art. 81 N°1 CC).
 APERTURA DE LA SUCESIÓN
Prueba del último domicilio
El domicilio queda fijado, en principio, por el lugar en el que falleció el causante, y el que sostenga
lo contrario tendrá sobre sí la carga de la prueba.
Importancia de la determinación del momento de la muerte
1.- DETERMINAR LA LEY QUE VA A REGIR LA SUCESIÓN (art. 955 inc. 2 CC).
2.- ESTABLECER LA COMPETENCIA DEL TRIBUNAL QUE CONOCERÁ DE TODO LO
RELACIONADO CON LA SUCESIÓN POR CAUSA DE MUERTE.
Conforme al art. 148 COT, es juez competente el del último domicilio del causante. Ante él se
pide la posesión efectiva si es que la sucesión es testada, él conoce del juicio de petición de
herencia, del de desheredamiento, de la validez o nulidad de las disposiciones testamentarias, etc.
**Si la sucesión es intestada la posesión efectiva se solicita ante cualquier oficina del
Registro Civil**
**Esta regla tiene aplicación mientras la masa hereditaria permanezca indivisa. Efectuada la
partición, las normas generales de competencia recuperan su imperio**
 APERTURA DE LA SUCESIÓN
4.- LEY QUE RIGE LA SUCESIÓN
Se regla por la ley del domicilio en que se abre, salvo las excepciones legales (art. 955 inc. 2 CC).
En este caso la ley se está refiriendo al DOMICILIO POLÍTICO, esto es al relativo al territorio del
Estado en general (art. 60 inc. 1 CC).
 APERTURA DE LA SUCESIÓN
Se sostiene generalmente que el art. 955 inc. 2 CC constituye una excepción al art. 16 CC, en
cuanto éste afirma que los bienes situados en Chile se rigen por la ley chilena y el primero faculta
para que se rijan por una ley extranjera.
Sin embargo, algunos afirman que el verdadero alcance del art. 955 inc. 2 con el art. 16 no es el
señalado. Indican que lo que se altera con la vigencia de la ley extranjera es la
TRANSMISIBILIDAD DE LOS BIENES, o sea, los derechos en la sucesión, pero en cuanto a LA
MANERA COMO PASAN LOS BIENES DEL DIFUNTO A LOS HEREDEROS se regla por la ley
chilena.
Ej.: conforme a la Ley de Impuestos a la Herencia, la posesión efectiva de los bienes situados
en Chile debe pedirse en este país, no obstante haberse abierto la sucesión en el extranjero.
Es competente para la tramitación de esta posesión efectiva:
Sucesión testada: el juez del último domicilio del causante en Chile y, si no lo ha tenido, el
del domicilio del que solicita la posesión efectiva.
Sucesión intestada: cualquier oficina del Registro Civil.
**Esta gestión tiene como objeto obtener el pago del impuesto a la herencia**
 APERTURA DE LA SUCESIÓN

En cuanto a las excepciones a la regla del art. 955 inc. 2, estas fueron estudiadas cuando vimos el
principio de la unidad del patrimonio en el derecho sucesorio (diapositivas 21-25, PPT S1).
 DELACIÓN DE LAS ASIGNACIONES

Concepto
La delación de una asignación ES EL ACTUAL LLAMAMIENTO DE LA LEY A ACEPTARLA O
REPUDIARLA (art. 956 inc. 1 CC).
La delación NO atribuye por sí sola la calidad de heredero o legatario. De ella se desprende en favor
del asignatario una oferta para que acepte o repudie, naciendo el derecho de opción, que es lo
único que ingresa a su patrimonio, aun sin su conocimiento.
**Supone un período más avanzado en la adquisición por parte del sucesor**
ANTES DE LA APERTURA: solo existían personas con una vocación a ser herederos, pero
que podía no transformarse en certidumbre.
CON LA APERTURA: se inició la transmisión sucesoral, pues por ella el patrimonio queda
sin titular.
CON LA DELACIÓN: la ley llama ahora a una persona en forma precisa a recoger la
herencia, si acepta.
 DELACIÓN DE LAS ASIGNACIONES

Así entonces, fallecido el causante se producen 3 etapas cronológicas en la sucesión:

A.- LA APERTURA
B.- LA DELACIÓN
C.- EL PRONUNCIAMIENTO DEL ASIGNATARIO EN ORDEN A ACEPTAR O
REPUDIAR LA ASIGNACIÓN.
 DELACIÓN DE LAS ASIGNACIONES

Momento en que se difiere la asignación

 SI LA ASIGNACIÓN ES PURA Y SIMPLE la herencia o legado se defiere al heredero o
legatario al fallecer la persona de cuya sucesión se trata (art. 956 inc. 2 CC).

 SI LA ASIGNACIÓN ESTÁ SUJETA A CONDICIÓN RESOLUTORIA, aunque el art. 956 CC

no distingue, atendiendo a que esta condición produce la extinción del derecho no afectando el
nacimiento del mismo, debe concluirse que la delación se produce al fallecer el causante.

- SI LA ASIGNACIÓN ESTÁ SUJETA A CONDICIÓN SUSPENSIVA la delación se produce al

cumplirse la condición (art. 956 inc. 2 CC).
 DELACIÓN DE LAS ASIGNACIONES

- SI LA ASIGNACIÓN ESTÁ SUJETA A UNA CONDICIÓN SUSPENSIVA QUE CONSISTE EN

NO EJECUTAR UN HECHO QUE DEPENDE DE LA SOLA VOLUNTAD DEL ASIGNATARIO,
la asignación se defiere en el momento de la muerte del testador dándose por el asignatario
caución suficiente de restituir la cosa asignada con sus accesiones y frutos, en caso de
contravenirse la condición (art. 956 inc. 3 CC)
Esto NO TENDRÁ LUGAR cuando el testador hubiere dispuesto que mientras penda la
condición de no hacer algo, pertenezca a otro asignatario la cosa asignada (art. 956 inc. final CC).
**En este caso habría un fideicomiso**
 DELACIÓN DE LAS ASIGNACIONES
Derecho de opción del asignatario
CONSISTE EN EL DERECHO PARA ACEPTAR O REPUDIAR LA ASIGNACIÓN.
Se puede ACEPTAR solo cuando la asignación ha sido deferida (art. 1226 inc. 1 CC).
Se puede REPUDIAR desde el momento de la apertura de la sucesión (art. 1226 inc. 2
CC).
**En todo caso, los efectos de la aceptación o de la repudiación de una herencia se retrotraen
al momento en que ésta ha sido deferida (art. 1239 inc. 1 CC)**
**La misma regla se aplica a los legados de especie (art. 1239 inc. 2 CC)**
 DELACIÓN DE LAS ASIGNACIONES
Características del derecho de opción
A.- SE ADQUIERE ORIGINARIAMENTE
B.- SE ADQUIERE IPSO IURE
C.- ES PERSONAL DEL ASIGNATARIO
D.- ES INTRANSFERIBLE
E.- NO SE PUEDE TESTAR DISPONIENDO DE ESTA OPCIÓN
F.- ES INDIVISIBLE
G.- ES IRREVOCABLE
H.- NO PUEDE SUJETARSE A MODALIDADES
I.- ES UN DERECHO ABSOLUTO
 DELACIÓN DE LAS ASIGNACIONES
A.- SE ADQUIERE ORIGINARIAMENTE
Este derecho lo otorga la ley. El asignatario no adquiere el derecho a optar del causante. Es la
asignación la que se adquiere derivadamente, por venir del difunto; pero el derecho de opción
nace con la delación o la apertura, según la variante que se elija.
Excepción: el derecho de opción se adquiere derivativamente cuando opera el
derecho de transmisión.
B.- SE ADQUIERE IPSO IURE
No se requiere de una manifestación de voluntad del asignatario.
**Es la opción la que se adquiere por el solo ministerio de la ley, no la asignación, que siempre
requiere aceptación**
 DELACIÓN DE LAS ASIGNACIONES
C.- ES PERSONAL DEL ASIGNATARIO
Esto es así en el sentido de que opera con exclusión de todo otro sujeto.
**NO es un derecho personalísimo, dado que puede transmitirse**
Excepción: si hay testamento, el testador puede darle el carácter de personalísimo si
dispone, por ejemplo, que el derecho de acrecer prefiera al de transmisión (art. 1055 CC a
contrariu sensu) o el de sustitución al de transmisión.
D.- ES INTRANSFERIBLE
Si se transfiriera, ello importaría aceptación tácita de la asignación (art. 1241 CC).
E.- NO SE PUEDE TESTAR DISPONIENDO DE ESTA OPCIÓN
Si lo hiciera, también importaría aceptación tácita de la asignación (art. 1241 CC).
 DELACIÓN DE LAS ASIGNACIONES
F.- ES INDIVISIBLE
Con esta característica se significan dos cosas:
- No se puede aceptar en parte y rechazar en parte la asignación (art. 1228 inc. CC).
- Se acepta o rechaza respecto de todos los demás interesados en la sucesión No se admite
que se acepte respecto de unos y se rechace respecto de otros.
G.- ES IRREVOCABLE
Una vez ejercida, no se puede dejar sin efecto, sin perjuicio de que se pueda pedir su
nulidad en los casos que indican los arts. 1234 y 1237 CC.
H.- NO PUEDE SUJETARSE A MODALIDADES
No se puede aceptar o repudiar condicionalmente, ni hasta o desde cierto día (art. 1227 CC).
I.- ES UN DERECHO ABSOLUTO
Se puede aceptar o repudiar libremente, sin que pueda imputarse abuso del derecho.
 EL DERECHO DE TRANSMISIÓN
EL DERECHO DE TRANSMISIÓN se encuentra regulado en el art. 957 CC.
SE TRANSMITE EL DERECHO DE OPCIÓN A LOS HEREDEROS DEL ASIGNATARIO, EN
EL SENTIDO QUE INGRESARÁ A SU PATRIMONIO LA FACULTAD DE ACEPTAR O
REPUDIAR LA ASIGNACIÓN QUE CORRESPONDÍA AL TRANSMITENTE.
Este derecho no es otra cosa que una aplicación del principio de que el heredero adquiere todos
los derechos y obligaciones transmisibles que pertenecían al causante (art. 1097 CC).
 EL DERECHO DE TRANSMISIÓN
Campo de aplicación del derecho de transmisión
Se aplica tanto a:
- La SUCESIÓN TESTAMENTARIA como a la SUCESIÓN INTESTADA.
- HERENCIAS como LEGADOS.
**Pero el transmitido siempre debe ser heredero del transmitente**

Personas que intervienen en el derecho de transmisión

1.- EL PRIMER CAUSANTE: es el que instituyó un legado o dejó una herencia.
2.- EL TRANSMITENTE O TRANSMISOR: es la persona a quien el primer causante dejó la
herencia o legado y que falleció sin haberse pronunciado respecto de la asignación.
3.- EL TRANSMITIDO: es el HEREDERO del transmitente o transmisor a quien pasa la
facultad de aceptar o renunciar la asignación que fue deferida a su causante.
 EL DERECHO DE TRANSMISIÓN
Requisitos que deben concurrir
RESPECTO DEL TRANSMITENTE O TRANSMISOR
1.- DEBE HABER FALLECIDO SIN ACEPTAR O REPUDIAR LA ASIGNACIÓN QUE LE
FUE DEFERIDA.
2.- DEBE SER HEREDERO O LEGATARIO DEL PRIMER CAUSANTE.
3.- ES NECESARIO QUE SU DERECHO A LA SUCESIÓN NO HAYA PRESCRITO, porque
si prescribió nada puede transmitir a sus herederos.
4.- DEBE SER DIGNO Y CAPAZ DE SUCEDER AL PRIMER CAUSANTE.
RESPECTO DEL TRANSMITIDO
1.- TIENE QUE SER HEREDERO DEL TRANSMITENTE.
2.- TIENE QUE HABER ACEPTADO LA HERENCIA DEL TRANSMITENTE.
No hay inconveniente en que acepte la asignación propia y repudie la que se defiere por
transmisión (art. 1228 inc. 2 CC).
3.- DEBE SER DIGNO Y CAPAZ DE SUCEDER AL TRANSMITENTE (art. 962 inc. 1 CC).
 EL DERECHO DE TRANSMISIÓN
Sucesiones indirectas
Se puede suceder por causa de muerte a una persona en forma:
DIRECTA: cuando la persona hereda por sí misma, sin intervención de otra.
INDIRECTA: cuando la persona sucede por intermedio de otra persona.
Ej.: derecho de transmisión y derecho de representación.
 EL DERECHO REAL DE HERENCIA
Acepciones de la voz “HERENCIA”
DESDE UN PUNTO DE VISTA OBJETIVO, está referida al conjunto de bienes que
integran el as hereditario, la masa de bienes en que se sucede al causante.
DESDE UN PUNTO DE VISTA SUBJETIVO, importa un derecho subjetivo que consiste
en la facultad o aptitud de una persona para suceder en todos los derechos y obligaciones
transmisibles del causante o en una cuota de los mismos.
**No se trata de la sucesión en el dominio de cada especie del causante, sino del derecho
que se tiene al todo, a la universitas (activo y pasivo del causante)**
**No es un derecho sobre las cosas del causante como tal, pues sobre ellas el sucesor
tomará, por sucesión, el dominio, si lo tenía el causante**
 EL DERECHO REAL DE HERENCIA
Características del derecho de herencia
1.- ES UN DERECHO REAL AUTÓNOMO DEL DOMINIO
Se llega a esta conclusión por las siguientes razones:
a.- El art. 577 lo menciona expresamente.
b.- Del derecho de herencia nace una acción real: LA DE PETICIÓN DE HERENCIA, en
cuya virtud el verdadero heredero puede reclamar su derecho de herencia, invocando su calidad
de tal, en contra de cualquier persona que esté en posesión de la herencia.
2.- RECAE SOBRE UNA UNIVERSALIDAD JURÍDICA
Esta universalidad está integrada por todos los derechos y obligaciones transmisibles del
causante, constituye un todo con su activo y pasivo, distinto de cada uno de los bienes que lo
integran.
 EL DERECHO REAL DE HERENCIA
3.- TIENE UNA DURACIÓN LIMITADA
Su vida se extiende:
Desde: la apertura de la sucesión.
Hasta: que cesa la comunidad hereditaria.
**Si hecha la partición, se adjudica un bien en común a dos o más herederos, el derecho de
cada uno de ellos sobre ese bien ya no es derecho de herencia sino de copropiedad**
 EL DERECHO REAL DE HERENCIA
Modos de adquirir el derecho real de herencia
Se puede adquirir por:
a.- SUCESIÓN POR CAUSA DE MUERTE
b.- TRADICIÓN
c.- PRESCRIPCIÓN
 EL DERECHO REAL DE HERENCIA
a.- ADQUISICIÓN POR SUCESIÓN POR CAUSA DE MUERTE
Este es el modo normal de adquirirlo. Por el fallecimiento del causante se abre su sucesión, se
produce el llamamiento o delación a los sucesores y aceptando éstos, adquieren el derecho de
herencia.
Los efectos de la aceptación de una herencia se retrotraen al momento en que ésta fue deferida (art.
1.239 CC)
 EL DERECHO REAL DE HERENCIA
b.- ADQUISICIÓN POR TRADICIÓN
Es posible que el heredero ceda, a cualquier título (ej.: compraventa, permuta donación, etc.), la
herencia, esto es, la universalidad, sin considerar bienes determinados. Esto es lo que se conoce
como CESIÓN DEL DERECHO REAL DE HERENCIA, la que se encuentra reglamentada en
los arts. 1909 y 1910 CC (reglan solo los efectos).
**Recordar que, a pesar de su ubicación, estas normas regulan la TRADICIÓN DEL
DERECHO REAL DE HERENCIA. Así lo prueba el art. 1909 CC, al hacer referencia al título
oneroso, que no es otra cosa que el título traslaticio que el art. 675 CC exige para la validez de toda
tradición** Sin embargo este es un punto discutido en la doctrina.
Por este medio no se ceden bienes determinados, sino que o la totalidad de la herencia o una cuota
de ella.
A este respecto señala el art. 1909 CC que "el que cede a título oneroso un derecho de herencia o
legado sin especificar los efectos de que se compone, NO SE HACE RESPONSABLE, SINO DE
SU CALIDAD DE HEREDERO O DE LEGATARIO".
 EL DERECHO REAL DE HERENCIA
Conforme al art. 1910 inc. final CC, las mismas reglas se aplicarán a los legados.
Ello solamente será así en la medida que se transfiera el derecho al legado y no la cosa misma, pues,
en este último caso, se aplicarían las reglas generales.
Así se desprende del art. 1909 CC que explica que lo que en estos casos se cede es "un derecho de
herencia o legado", pero no el legado mismo.
Sin embargo, el profesor Peñailillo señala que no debe dejarse de tener presente que:
- SI EL LEGADO ES DE ESPECIE, el legatario se hace dueño al momento de fallecer el
causante, suponiendo que lo acepte, por lo que si enajena su derecho al legado enajena en buenas
cuentas su dominio en la especie, y dicha enajenación se sujetará a las reglas para la tradición
de bienes muebles o inmuebles, según sea el caso.
- SI EL LEGADO ES DE GÉNERO, por la muerte del causante, el legatario adquiere un
derecho personal a exigir su pago. Este derecho se ejerce en contra de los herederos u otros
obligados al pago. En este caso, el legatario sí tiene un derecho a legado y, por tanto, puede
transferirlo, lo que se sujetará a las normas aplicables a la cesión de derechos personales o créditos.
 EL DERECHO REAL DE HERENCIA
Forma de efectuar la tradición del derecho de herencia
Nuestro CC NO regula la forma en que debe efectuarse, limitándose los arts. 1909 y 1910 a regular
los efectos de la tradición del derecho de herencia.
El problema se presenta especialmente cuando en la herencia existen bienes raíces, entonces,
¿DEBE INSCRIBIRSE EN EL REGISTRO CONSERVATORIO DE BIENES RAÍCES?
Existen distintas posiciones doctrinarias al respecto.
 EL DERECHO REAL DE HERENCIA
1.- DON JOSÉ RAMÓN GUTIÉRREZ estima que el derecho de herencia sigue la misma
clasificación que el art. 580 CC da de los derechos reales, esto es, será mueble o inmueble según el
bien comprendido en la herencia sobre el cual se ejerza o recaiga, luego su tradición se hará en
conformidad al:
- Art. 684 CC para los bienes muebles hereditarios
- Art. 686 CC para los bienes inmuebles hereditarios
 EL DERECHO REAL DE HERENCIA
2.- DON LEOPOLDO URRUTIA sostiene que el derecho de herencia NO tiene por objeto bienes
muebles o inmuebles determinados, sino que la universalidad jurídica del patrimonio o parte
alícuota del mismo, por lo que para su tradición no se aplican las reglas dadas para los bienes
muebles o inmuebles que son reglas especiales.
Señala que se aplica la regla general del art. 684 inc. 1 CC, vale decir, que lo esencial de la tradición
es la significación, por cualquier medio, de la intención compartida entre las partes en orden a que
el tradente transfiere el derechos y el adquirente lo adquiere.
Agrega que una de las formas de manifestar tal intención podría consistir en que el cesionario o
adquirente pidiera la posesión efectiva de la herencia o la partición de la comunidad hereditaria (art.
1320 CC).
 EL DERECHO REAL DE HERENCIA
Esta teoría es criticada en el último aspecto señalado:
- Porque deja la fecha de la tradición muy indeterminada.
- Porque separa la manifestación de la intención del adquirente respecto de la del tradente,
siendo que toda tradición es una convención.
Así, reconociéndose que esta es la doctrina que tiene razón, se la completa agregando que la
intención puede encontrarse en el título mismo, con lo cual se asegura la certidumbre de la fecha
de la tradición y su carácter de convención.
**Por lo demás, esto no es ninguna novedad, dado que se encuentra establecida en igual
forma respecto de las servidumbres en el art. 698 CC**
 EL DERECHO REAL DE HERENCIA
Utilidad de la inscripción en el registro conservador cuando la herencia comprende inmuebles
La tesis del profesor Urrutia tiene aparejados problemas de orden práctico, especialmente en lo que
dice relación con la historia y la publicidad registral del dominio de los inmuebles.
En efecto, si se concluye que la tradición del derecho de herencia no requiere de inscripción
conservatoria, aun cuando en la masa hereditaria haya inmuebles, lo que ocurre es que el dominio
del nuevo adquirente de la herencia, no tiene reflejo registral.
 EL DERECHO REAL DE HERENCIA
Por eso, a veces, en la práctica se solicita al Conservador de Bienes Raíces que haga una anotación
al margen de la inscripción de la posesión efectiva (si es que está inscrita en el Conservador y no en
el Registro Civil) o al margen de la inscripción de los inmuebles que componen la herencia.
Pero en muchos casos los conservadores exigen que en la escritura de cesión de derechos
hereditarios se especifiquen los inmuebles que componen la herencia, con su inscripción y
deslindes, entendiendo que lo que se cede son los derechos del heredero en ellos.
Aun cuando esto no parece legalmente exigible, el argumento es que, de lo contrario, resultaría
imposible certificar con certeza a quién pertenece un determinado inmueble según los registros, ya
que si no se hacen estas inscripciones, ellos siguen figurando a nombre de los herederos o del
causante, los que han dejado de ser sus dueños por la cesión de sus derechos hereditarios.
 EL DERECHO REAL DE HERENCIA
¿Se cede la calidad de heredero o solo los derechos en el activo sucesorio? ¿Puede el heredero
desprenderse de su calidad de tal?
LA MAYOR PARTE DE LA DOCTRINA estima que no se transfiere el carácter de heredero al
adquirente. Se aplicaría la regla semel heres semper heres (el que es heredero continúa como
heredero).
No hay, por tanto, una suerte de subrogación en la calidad de heredero que tiene el cedente, sino
que, en rigor, lo que existe es SOLO UN TRASPASO DEL ACTIVO SUCESORAL al
cesionario, los efectos de ser heredero, pero la calidad de heredero y la responsabilidad que de ella
deriva ante los acreedores hereditarios y testamentarios permanece en el cedente.
Frente al cedente, el cesionario adquiere la universalidad, pero frente a los acreedores solamente el
activo y ellos no tienen por qué, necesariamente, perseguir al cesionario. Ante al acreedor
hereditario o testamentario su deudor es el asignatario, pero no el cesionario; él no ha sido parte de
la convención por la que se cedieron los derechos y no ha existido, por tanto, novación por cambio
de deudor según el art.1635 CC.
**La jurisprudencia es vacilante**
 EL DERECHO REAL DE HERENCIA
Sin perjuicio de lo anterior, el cesionario podrá:
- Solicitar la posesión efectiva de la herencia.
- Solicitar la partición de bienes e intervenir en ella (art. 1320 CC).
- Ejercitar la acción de petición de herencia y de reforma de testamento.
- Tener derecho de acrecimiento, salvo que se haya estipulado lo contrario (art. 1910 inc. 3
CC).
 EL DERECHO REAL DE HERENCIA
POSESIÓN DEL DERECHO REAL DE HERENCIA
En el caso de la herencia su posesión puede ser de tres clases:
a.- POSESIÓN LEGAL
b.- POSESIÓN REAL O MATERIAL
c.- POSESIÓN EFECTIVA
 EL DERECHO REAL DE HERENCIA
a.- Posesión legal de la herencia
Se adquiere desde EL MOMENTO EN QUE ES DEFERIDA, aunque el heredero lo ignore (art.
722; cfr. art. 688 CC).
Esta posesión:
- La otorga el legislador presumiendo la concurrencia de los elementos de corpus y animus
en el verdadero heredero (el falso heredero no adquiere posesión legal).
- La otorga la ley, no proviene del causante, dado que éste no era titular del derecho de
herencia (cfr. Art. 717 CC).
- Es una ficción de la ley que tiene por objeto evitar que entre la apertura de la sucesión y la
aceptación de la herencia se produzca un vacío sucesorio.
 EL DERECHO REAL DE HERENCIA
b.- Posesión real o material de la herencia
Corresponde a la posesión definida en el art. 700 CC, por lo que requiere de corpus y animus.
Puede ser poseedor material tanto el verdadero heredero como el putativo, pero tiene importancia
respecto de este último, porque es la que le va a permitir ganar el derecho de herencia por
prescripción.
 EL DERECHO REAL DE HERENCIA
c.- Posesión efectiva de la herencia
Se le define como AQUELLA QUE SE CONFIERE POR RESOLUCIÓN JUDICIAL A QUIEN SE
PRESENTA EXHIBIENDO UN TESTAMENTO APARENTEMENTE VÁLIDO EN QUE SE LE
INSTITUYA HEREDERO, O POR RESOLUCIÓN DEL DIRECTOR REGIONAL DEL
REGISTRO CIVIL, AL QUE ACREDITE EL ESTADO CIVIL QUE LE DA DERECHO A LA
HERENCIA, SIEMPRE QUE NO CONSTE LA EXISTENCIA DE HEREDEROS
TESTAMENTARIOS, NI SE PRESENTEN OTROS ABINTESTATO DE MEJOR DERECHO (cfr.
arts. 877 y 878 CPC y 5 Ley 19.903).
La resolución que confiere la posesión efectiva no confiere la calidad de heredero.
Importancia:
a.- Constituye un justo título que permite al falso heredero llegar a adquirir la herencia por
prescripción de 5 años.
b.- Para efectos tributarios (liquidación del impuesto a la herencia).
c.- Permite mantener la historia de la propiedad raíz en el caso de la sucesión testada.
 EL DERECHO REAL DE HERENCIA
¿Quién la otorga y dónde se inscribe?
Se debe distinguir:
SUCESIÓN TESTADA: resolución judicial otorgada por el juez del último domicilio del
causante (arts. 877 y ss. CPC).
Se debe inscribir en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Raíces de la comuna o
agrupación de comunas en que haya sido pronunciada (art. 688 N°1 CC)
SUCESIÓN INTESTADA: resolución fundada del Director Regional del Registro Civil (art. 5
ley 19.903). Se puede solicitar en cualquier oficina del Registro Civil.
Se inscribe en el Registro Nacional de Posesiones efectivas.
 EL DERECHO REAL DE HERENCIA
c.- ADQUISICIÓN POR PRESCRIPCIÓN
El heredero putativo o falso heredero no puede adquirir la herencia por sucesión por causa de
muerte, pero por haber estado en posesión real de ella puede adquirirla por prescripción.
Lo mismo aplica si un heredero que lo es solo en parte, posee por sí solo la totalidad de la herencia.
POR REGLA GENERAL: se adquiere por prescripción de 10 años (art. 1269 CC).
Según la mayoría se cuenta desde que se tomó posesión material de la herencia.
EXCEPCIÓN: si al heredero se le ha concedido posesión efectiva el plazo es de 5 años (art.
1269 y 704 inc. final CC).
Según la mayoría se cuenta desde la fecha en que se otorgó la posesión efectiva y no desde su
inscripción.
 EL DERECHO REAL DE HERENCIA
La doctrina y cierta jurisprudencia han entendido que el plazo de 5 años es una PRESCRIPCIÓN
ORDINARIA, en oposición al de 10 años que lo sería extraordinaria.
Argumentos:
- El art. 2512 CC dice expresamente que la prescripción de 10 años es extraordinaria, por lo
que cabe concluir que la de 5 es ordinaria.
- El art. 704 CC indica que el decreto judicial o la resolución administrativa que confiere la
posesión efectiva, opera como justo título para el falso heredero. La noción de justo título es
propia de la posesión regular, la que abre camino a la prescripción adquisitiva ordinaria y no a la
extraordinaria.
Consecuencias prácticas:
a.- Se suspende a favor de los señalados en el art. 2509 CC.
b.- Este tipo de prescripción supone que el falso heredero es un poseedor regular, ya que es
ésta la única clase de posesión que da lugar a la prescripción adquisitiva ordinaria (art. 2507
CC). En consecuencia, al falso heredero no le bastará con exhibir ante el actor la posesión efectiva
que haya conseguido, sino que será necesario establecer si ha estado o no de buena fe.