DIFERENCIA ENTRE PODER CONSTITUYENTE Y PODER DE REFORMA.
PODER CONSTITUYENTE. Sieyes: Temporal; congruencia; competencia.
Schmitt: Soberano. No tiene límites. Nation building: Creación de una nación a partir de una constitución. State building: Creación o cambio de gobierno.
CONSTITUCIÓN HA SIDO ENTENDIDA DE DIVERSAS MANERAS EN LAS
DISTINTAS ÉPOCAS DE LA CIENCIA CONSTITUCIONAL.
• POSEE DOS CARACTERÍSTICAS: Carácter político
Carácter normativo • FENÓMENO POLÍTICO: • Da base y sentido a un determinado sistema de organización que se funda en la democracia y en el Estado de Derecho. • FENÓMENO NORMATIVO: • La Constitución es un sistema jurídico. Y por ende puede ser analizado con las herramientas que dicha ciencia ha venido desarrollando, con base en el sistema de fuentes que dan lugar a los presupuestos de validez, existencia y efectividad de las normas. CONCEPTO CONSENSUADO Y AMPLIO DE CONSTITUCIÓN “Norma jurídica suprema creada por el pueblo, que divide poderes y protege derechos y que permite la creación de las demás normas del ordenamiento estableciendo los procedimientos y órganos de creación de normas” ELEMENTO POLÍTICO • SCHMITT. • Art. 16 Declaración del Hombre y del Ciudadano de 1789: “Toda sociedad en la que la garantía de los derechos no se encuentre asegurada, ni la separación de los poderes determinada no tiene constitución”. Historia del concepto • Politeia. • Constitutio romana. • Carta Magna de 1215 y Bill of rights 1689. • Instrument of Goverment de Cromwell. • Leyes fundamentales y leges imperii. POLITEIA CONSTITUTIO Origen etimológico del concepto. CARTA MAGNA 1215 – BILL OF RIGHTS 1689 Primera forma de limitar el poder a través de un ordenamiento jurídico. INSTRUMENT OF GOVERMENT Para Karl Schmitt se trata de la primera constitución histórica, ya que es un documento jurídico que organiza los poderes. Escrita por John Lambert para el Commonwealth de Inglaterra, Escocia e Irlanda, tras la revolución que dio lugar a la decapitación de Carlos I de Inglaterra. LEYES FUNDAMENTALE Y LEYES IMPERI Para mantener la monarquía como régimen de gobierno. Se debían mantener una serie de reglas superiores, que no estaban muchas veces positivizadas y que eran costumbres o prácticas. CRÍTICAS. -POLITEIA: Origen divino y no popular. No estructuran el Estado, no protegen derechos, ni reproducen las demás normas del ordenamiento. -CONSTITUTIO ROMANA. No es creada por el pueblo sino por el emperador. -CARTA MAGNA – BILL OF RIGHTS: No son creadas por el pueblo directamente. -LEYES FUNDAMENTALES Y LEYES IMPERII: Son costumbres para mantener un poder: el monárquico, que no es democrático CRÍTICAS. -INSTRUMENT OF GOVERMENT DE CROMWELL: No era democrático. No protegía derechos. Todos los derechos estaban en cabeza del Lord Protector que era Oliver Cromwell. TESIS Solo surgen constituciones modernas en las revoluciones burguesas, en Estados Unidos y Europa con las siguientes características: • Origen popular. • Protección de derechos (en algunos casos) • División de poderes. • Que se puedan crear las demás normas del ordenamiento jurídico. PRIMERAS CONSTITUCIONES • ESTADOS UNIDOS. 1. Virginia 1776: Tenía Bill of rights. Sin embargo, fue creada por los “landowners” algodoneros o latifundistas de Virginia. 2. Pennsylvania 1776: Es la primera constitución aprobada a través de un referendo constitucional (constituyente). 3. New York 1777: La primera constitución que establece el presidencialismo. 4. Massachusets 1780: Tiene un origen democrático. 5. FILADELFIA 1787. CONSTITUCIÓN. • Europa. 1. Francia: Antes que una constitución se creó un ideario en torno a la democracia liberal. Rousseau: Idea democrática. Montesquieu: División de poderes. -Declaración de los Derechos del Hombre y del Ciudadano. 1789. Olympe de Gouges ---> declaración de los derechos de la mujer y de la ciudadana. -Primera Constitución francesa: 1791. Concesiones a los estamentos. Nobleza -Constitución francesa de 1793: Sans-cullotes. La más democrática. No rigió. Tenía un término de vigencia de 15 años. A ella le prosiguió el denominado “Régimen del Terror” Maximillien Robespierre. “LA CONSTITUCIÓN DE LOS MUERTOS NO PUEDE REGIR PARA LOS VIVOS” THOMAS JEFFERSON • Francia. Constitución de 1795. Directorio. Dictadura de Napoleón. Se corona emperador. 2. Polonia Constitución de 1791. Otorgada por el monarca ante el temor de una revolución. 3. LATINOAMERICANAS. Influencia francesa y de la Constitución de Cádiz (1812) APROXIMACIONES AL CONCEPTO DE CONSTITUCIÓN Aproximación estatalista. Georg Jellinek. Teoría General del Estado de 1900. La Constitución está determinada por el Estado. Incluso los derechos fundamentales contenidas en ella se explican por la idea de autolimitación. Son una autolimitación del Estado. Críticas. El Estado es una entelequia, muy abierto el concepto que no se sabe de qué manera implementarlo y según Kelsen es la Constitución la que crea el Estado y no al contrario. Sin Constitución no hay órganos del Estado. Aproximación jurídica Kelsen (Teoría Pura del Derecho, Teoría General del Estado 1925). La constitución en sentido positivo es aquella norma que contiene los procedimientos y los órganos para producir otras normas.
Adolph Merkl: Teoría del escalonamiento de la norma.
Críticas: es neutral con relación a la idea política de Constitución. Aproximación política. Carl Schmitt (Teoría de la Constitución 1928). “Constitución es una decisión política fundamental que logra la unidad de un estado”. La decisión política fundamental se desarrolla en la Constitución y es la Constitución en sentido material (En la Constitución de Weimar de 1919: estado social de derecho, estado federal, división de poderes, protección de derechos). Las normas constitucionales que no contienen dicha decisión política fundamental serán Constitución en sentido formal o “leyes constitucionales” ej: normas colores de la bandera, normas administrativas contenidas en la Constitución (Leyes constitucionales sobre guardabosques) Aproximación sociológica Ferdinand Lasalle ¿Qué es una Constitución? Son las fuerzas reales de poder y tiene que haber una correspondencia entre la Constitución real y formal. Si la Constitución formal no se corresponde con la real – material – será una “mera hoja de papel”.
*Factores reales de poder.
Aproximación integracionista Rudolph Smend y Hermann Heller. Se integran los aspectos políticos y la realidad con la Constitución. La Constitución es un plebiscito cotidiano que se renueva cada día. Formas en que se integra: interpretación, mutación constitucional, reforma a la Constitución. Nuestra definición de Constitución sería de cierta manera integracionista conjuga los elementos políticos (creada por el pueblo, división de poderes, protección de derechos) con elementos jurídicos (suprema y que establece los órganos y procedimientos para crear las demás normas del ordenamiento) Concepto consensuado y amplio. “Norma jurídica suprema creada por el pueblo que divide poderes y protege derechos y que permite la creación de las demás normas del ordenamiento estableciendo los procedimientos y órganos de creación de normas” PODER CONSTITUYENTE.