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CONTRACIÓN ESTATAL
¿A quién se excluye?
Régimen aplicable
Juez competente
Cláusulas exorbitantes-excepcionales
Controles y responsabilidades
¿QUÉ MOTIVAN LAS REFORMAS EN
CONTRATACIÓN?
Lucha contra la corrupción
Búsqueda de transparencia
Decreto
Código Ley 130 de Ley 105 de Ley 167 de
Ley 53 de Ley 1109 528 de
Fiscal de 1913: Actos 1931: 1941:
1909 : de1912 : 1964: Juez
1873 : de Gestión Jurisdicción Caducidad-
Caducidad Licitación Contencios
Caducidad D.P. Ordinaria Juez
o
ANTECEDENTES Y MARCO NORMATIVO
Decreto 3130
1968: Entidades Decreto 777 de
Decreto 222 de
Descentralizadas Ley 2 de 1973: Decretos 1670 de 1992, Decreto
1983: contratos Constitución de
: empréstitos y Facultades 1975 y 150 de 1403 1992
admvos y ctos de 1991
EICOS podrán Vencidas 1976 (Decreto 092
derecho privado
pactar 2017)
Caducidad-Juez
Antecedentes de la contratación estatal
en Colombia
Ley 1474 de
2011
Ley 1150 de
2007
Leyes
especiales
Ley 80 de (142/1994;
1993 30/92,
Decreto-Ley 100/93, etc.)
222 de 1983.
REGÍMENES DE LA CONTRATACIÓN
ESTATAL
Acuerdo de voluntades
celebrado entre dos o más
entidades estatales o entre
una entidad estatal y un
particular, para crear,
modificar y extinguir
derechos y obligaciones.
EL MARCO JURÍDICO DE LA CONTRATACIÓN ESTATAL EN
COLOMBIA
CONS
TITU
CIÓN
ESTATUTO GENERAL
DE CONTRATACIÓN Y
LEYES
COMPLEMENTARIAS
DECRETOS REGLAMENTARIOS
JURISPRUDENCIA
OTRAS DIRECTRICES
FUNDAMENTOS CONSTITUCIONALES DE LA
CONTRATACIÓN ESTATAL EN COLOMBIA
Fines esenciales del Estado: servir a la comunidad, promover la prosperidad general y garantizar la
efectividad de los principios, derechos y deberes consagrados en la Constitución (art. 2)
Supremacía constitucional, libre configuración legislativa y responsabilidad estatal por el daño antijurídico
(arts. 4, 90 y 150)
LA CONTRATACIÓN PÚBLICA COMO
INSTRUMENTO DEL ESTADO SOCIAL DE DERECHO
ESTADO
SOCIAL DE
DERECHO
(art. 1° C.P.)
La contratación estatal
permite el logro de los
fines de este modelo de
Estado.
CARÁCTER INSTRUMENTAL DEL
CONTRATO ESTATAL
LEY 80 DE 1993
• Ley de Infraestructura
PRINCIPALES DECRETOS EN MATERIA DE
CONTRATACIÓN ESTATAL
• Antitrámites
• Por medio del cual se crea la Agencia para la Contratación Pública Colombia Compra
Eficiente
PESO DE LA
JURISPRUDENCIA PESO DE LA
CONTENCIOSO JURISPRUDENCIA
ADMINISTRATIVA CONSTITUCIONAL
SENTENCIAS C
CORTE
CONSTITUCIONAL
SENTENCIAS DE
UNIFICACIÓN
JURISPRUDENCIAL SENTENCIAS “ T” Y
DEL CONSEJO DE “SU” CORTE
ESTADO CONSTITUCIONAL
CIRCULARES DE LA AGENCIA PARA LA CONTRATACIÓN
PÚBLICA COLOMBIA COMPRA EFICIENTE
COLOMBIA
COMPRA EFICIENTE
Precontractua Post-
Contractual
l contractual
LA CONTRATACIÓN ESTATAL SE DEBE
ADELANTAR PARA
TRANSPARENCIA ECONOMÍA
ESTATUTO DE
PRINCIPIOS
Principios Reglas
• Son normas que ordenan que • Son normas que solo pueden
algo sea realizado en una ser cumplidas o no.
mayor o menor medida • Son «mandatos definitivos»
posible.
• En tal sentido, son
«mandatos de optimización»
• Su cumplimiento está dado
por su relación con otros
principios o reglas.
PRINCIPIOS ORIENTADORES DE LA
SELECCIÓN DEL CONTRATISTA
Principios de la función administrativa: igualdad, moralidad, eficacia,
economía, celeridad, imparcialidad y publicidad (art. 209 C.P.).
Principios de la gestión fiscal: eficiencia, economía, equidad y valoración de los
costos ambientales (art. 267 C.P.)
Principios legales: transparencia, economía y responsabilidad (arts. 23 a 26, L.
80/93); selección objetiva (art. 5, L. 1150/07), libre concurrencia (art. 2, L.
1150/07).
Otros principios: planeación, buena fe, debido proceso y del CPACA (art. 3).
PRINCIPIOS ORIENTADORES DE LA
SELECCIÓN DEL CONTRATISTA
“ARTÍCULO 13. PRINCIPIOS GENERALES DE LA ACTIVIDAD CONTRACTUAL PARA
ENTIDADES NO SOMETIDAS AL ESTATUTO GENERAL DE CONTRATACIÓN DE LA
ADMINISTRACIÓN PÚBLICA. Las entidades estatales que por disposición legal
cuenten con un régimen contractual excepcional al del Estatuto General de
Contratación de la Administración Pública, aplicarán en desarrollo de su
actividad contractual, acorde con su régimen legal especial, los principios de la
función administrativa y de la gestión fiscal de que tratan los artículos 209 y 267
de la Constitución Política, respectivamente según sea el caso y estarán
sometidas al régimen de inhabilidades e incompatibilidades previsto legalmente
para la contratación estatal” (L. 1150/07).
PRINCIPIO DE LAS ACTUACIONES CONTRACTUALES
DE LAS ENTIDADES ESTATALES EN EL E.G.C.A.P.
Así las cosas, en virtud del principio de transparencia, se consagró por el legislador con el fin de
garantizar la imparcialidad, que la escogencia del contratista siempre se efectuará a través de la
licitación o concurso público, que no es otra cosa que el ejercicio de la función administrativa
correspondiente a la actividad que en materia contractual le compete al Estado, la cual se encuentra
al servicio de los intereses generales y se desarrolla con fundamento en los principios ya mencionados
en el párrafo precedente. La selección del contratista mediante la licitación pública o concurso,
como lo señaló este Tribunal, es uno de los aspectos que merece especial interés en el Estatuto de
Contratación Pública[4], pues se garantiza que los procedimientos que han de ser utilizados para la
escogencia del contratista, serán claros, nítidos, transparentes, en aras de asegurar la prevalencia
del interés general como principio fundante del Estado social de derecho (art. 1 C.P.).
POR SU PARTE, EL CONSEJO DE ESTADO
HA DICHO:
“El principio de transparencia en la contratación estatal comprende aspectos tales
como la claridad y la nitidez en la actuación contractual para poder hacer efectiva la
supremacía del interés general, la libre concurrencia de los interesados en contratar
con el Estado, la igualdad de los oferentes, la publicidad de todo el iter contractual,
la selección objetiva del contratista, el derecho a cuestionar o controvertir las
decisiones que en esta materia realice la Administración, etc. La libre concurrencia
de los interesados implica la posibilidad de estos de acceder e intervenir en el
proceso de selección y la imposibilidad para la Administración de establecer, sin
justificación legal alguna, mecanismos o previsiones que conduzcan a la exclusión de
potenciales oferentes. Y es que de no ser así se conculcaría también el deber de
selección objetiva porque al excluir posibles proponentes se estaría creando un
universo restringido de oferentes en el que perfectamente puede no estar la mejor
oferta” (Subraya fuera de texto. Sentencia del 24-03-2011, C.P. Jaime Orlando
Santofimio Gamboa. Radicación número: 63001-23-31-000-1998-00752-01(18118)).
PRINCIPIO DE TRANSPARENCIA
(art. 24, L. 80-93). En virtud de este principio:
“Los contratos que celebren las entidades a que se refiere el artículo 2o. del
presente estatuto se regirán por las disposiciones comerciales y civiles
pertinentes, salvo en las materias particularmente reguladas en esta ley” (art.
13, L. 80/93).
“Son contratos estatales todos los actos jurídicos generadores de obligaciones
que celebren las entidades a que se refiere el presente estatuto, previstos en el
derecho privado o en disposiciones especiales, o derivados del ejercicio de la
autonomía de la voluntad” (art. 32, L. 80/93)
“Las estipulaciones de los contratos serán las que de acuerdo con las normas
civiles, comerciales y las previstas en esta ley, correspondan a su esencia y
naturaleza.
Las entidades podrán celebrar los contratos y acuerdos que permitan la
autonomía de la voluntad y requieran el cumplimiento de los fines estatales”
(art. 40, L. 80/93).
PRINCIPIO DE PLANEACIÓN
De acuerdo con el deber de planeación, los contratos del Estado “deben siempre corresponder a
negocios debidamente diseñados, pensados, conforme a las necesidades y prioridades que
demanda el interés público; en otras palabras, el ordenamiento jurídico busca que el contrato
estatal no sea el producto de la improvisación ni de la mediocridad.
La ausencia de planeación ataca la esencia misma del interés general, con consecuencias gravosas
y muchas veces nefastas, no sólo para la realización efectiva de los objetos pactados, sino también
para el patrimonio público, que en últimas es el que siempre está involucrado en todo contrato
estatal. Se trata de exigirles perentoriamente a las administraciones públicas una real y efectiva
racionalización y organización de sus acciones y actividades con el fin de lograr los fines propuestos
por medio de los negocios estatales.
Si bien es cierto que el legislador no tipifica la planeación de manera directa en el texto de la Ley
80 de 1993, su presencia como uno de los principios rectores del contrato estatal es inevitable y se
infiere: de los artículos 209, 339 y 341 constitucionales; de los numerales 6, 7 y 11 a 14 del artículo
25, del numeral 3 del artículo 26, de los numerales 1 y 2 del artículo 30, todos de la Ley 80 de
1993; y del artículo 2º del Decreto 01 de 1984; según los cuales para el manejo de los asuntos
públicos y el cumplimiento de los fines estatales, con el fin de hacer uso eficiente de los recursos y
obtener un desempeño adecuado de las funciones, debe existir un estricto orden para la adopción
de las decisiones que efectivamente deban materializarse a favor de los intereses comunales
(Consejo de Estado, Sent. 24-04-2013, C.P. Jaime Orlando Santofimio Gamboa).
PRINCIPIO DE LIBRE CONCURRENCIA
“La libre concurrencia permite el acceso al proceso licitatorio de todas las
personas o sujetos de derecho interesados en contratar con el Estado,
mediante la adecuada publicidad de los actos previos o del llamado a licitar.
Es un principio relativo, no absoluto o irrestricto, porque el interés público
impone limitaciones de concurrencia relativas, entre otras, a la naturaleza
del contrato y a la capacidad e idoneidad del oferente. La igualdad de los
licitadores, presupuesto fundamental que garantiza la selección objetiva y
desarrolla el principio de transparencia que orienta la contratación estatal,
se traduce en la identidad de oportunidades dispuesta para los sujetos
interesados en contratar con la Administración. Y la sujeción estricta al
pliego de condiciones es un principio fundamental del proceso licitatorio,
que desarrolla la objetividad connatural a este procedimiento, en
consideración a que el pliego es fuente principal de los derechos y
obligaciones de la administración y de los proponentes” (Consejo de Estado.
C.P. Alier Eduardo Hernández Enríquez. Rad. 11001-03-26-000-1996-3771-
01(12037)).
PRINCIPIO DE ACCESO A LA ADMINISTRACIÓN DE
JUSTICIA
(Art. 229 C.P.)
Se garantiza el derecho de toda persona para acceder a la administración de
justicia. La ley indicará en qué casos podrá hacerlo sin la representación de
abogado (art. 229 C.P.).
“Las autoridades no podrán condicionar la participación en licitaciones ni la
adjudicación, adición o modificación de contratos, como tampoco la
cancelación de las sumas adeudadas al contratista, a la renuncia,
desistimiento o abandono de peticiones, acciones, demandas y reclamaciones
por parte de éste” (art. 5, num. 3º L. 80/1993).