Cabrera & Asociados S.A.

Boletn No. 1 9 Marzo 2001

BOLETIN INFORMATIVO
CONTENIDO

RIESGOS DEL CONTRATO DE PRESTACION DE SERVICIOS PARA SUPLIR CONTRATO DE TRABAJO.

Cuando se contrata a una persona natural o jur dica para prestar determinado servicio, es v lido que se utilice un contrato civil que ofrezca la seguridad jur dica en su ejecuci n, toda vez que se trata de garantizar respaldo en el orden legal en cuanto al cumplimiento de la obligaci n generada mediante el v nculo contractual celebrado entre las partes. As de esta manera en principio y visto con las caracter sticas que cada contrato trae, estar amos al frente de la prestaci n de servicios civiles en donde se distinguen dos partes: El CONTRATANTE y EL CONTRATISTA. Implica este acuerdo de voluntades que EL CONTRATISTA actuar con plena independencia y autonom a, con recursos propios, con libre disposici n frente a la ejecuci n del contrato, esto es, podr manejar a su arbitrio el tiempo de permanencia en el lugar donde preste el servicio y no tendr con EL CONTRATANTE subordinaci n jur dica diferente a la propia para el cumplimiento de la labor o actividad contratada, sin que se presente relaci n laboral que haga presumir la existencia de un contrato de trabajo. Su remuneraci n se pacta por honorarios o servicios a los que se les efect a la retenci n en la fuente correspondiente, con la obligaci n para EL CONTRATISTA si es persona natural, de inscribirse en el Registro Nacional de Vendedores si el servicio prestado es gravado con el Impuesto sobre las Ventas, y presentar como documento equivalente a la factura para el cobro de sus servicios, boleta fiscal en los t rminos de la Ley 633 de 2000, a fin de que este gasto sea deducible para el CONTRATANTE, una vez se haya reglamentado por parte del gobierno los requisitos que debe contener la citada boleta fiscal.

Riesgos del contrato de prestaci n de servicios para suplir contrato de trabajo. Declara inexequible t rmino de notificaci n por correo

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Es de com n ocurrencia que esta forma contractual sea utilizada por los empresarios para vincular fuerza de trabajo, en donde a todas luces se advierte la existencia de un verdadero contrato de trabajo, bajo el formalismo de un contrato civil de obra o de prestaci n de servicios, que tiene como finalidad el poderse liberar de obligaciones prestacionales, parafiscales, de seguridad social, como tambi n de las contingencias o contradicciones que surgen con los trabajadores que en muchas ocasiones traen resultados econ micos desafortunados para la empresa. Es de alto riesgo para la seguridad econ mica de la organizaci n, utilizar este mecanismo de contrataci n, para vincular trabajadores que pueden perfectamente alegar la existencia de un verdadero contrato de trabajo, toda vez que cumplen en estricto con los postulados se alados como elementos esenciales del contrato de trabajo, los cuales se expresan en el art culo 23 del C.S.T. de la siguiente forma: ART 23.- Elementos esenciales. 1. Para que haya contrato de trabajo se requiere que concurran estos tres elementos esenciales: a. La actividad personal del trabajador, es decir, realizada por si mismo; b . La continuada subordinaci n o dependencia del trabajador respecto del empleador, que faculta a ste para exigirle el cumplimiento de rdenes, en cualquier momento, en cuanto al modo, tiempo o cantidad de trabajo, e imponerle reglamentos, la cual debe mantenerse por todo el tiempo de duraci n del contrato. Todo ello sin que afecte el honor, la dignidad y los derechos del trabajador en concordancia con los tratados o convenios internacionales que sobre derechos huma- nos relativos a la materia obliguen al pa s, y

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c. Un salario como retribuci n del servicio. 2. Una vez reunidos los tres elementos de que trata este art culo se entiende que existe contrato de trabajo y no deja de serlo por raz n del nombre que se le d ni de otras condiciones o modalidades que se le agreguen. Del texto anterior se desprende la concepci n que debe animar la relaci n laboral, en tanto que si el trabajador puede demostrar la concurrencia de los elementos esenciales, inevitablemente estaremos frente a la existencia de un contrato de trabajo. En ese sentido la jurisprudencia se ha pronunciado a partir del principio laboral primac a de la realidad en el contrato de prestaci n de servicios denominado tambi n contrato realidad , seg n el cual, preferentemente, el principio de prevalencia de la realidad sobre las formalidades establecidas por los sujetos de las relaciones laborales tiene plena operancia en los casos en que se haya optado por los contratos de prestaci n de servicios para esconder una relaci n laboral; de manera que, configurada esa relaci n dentro de un contrato de esa modalidad el efecto normativo y garantizador del principio se concretar en la protecci n del derecho al trabajo y garant as laborales, sin reparar en la calificaci n o denominaci n que haya adoptado el v nculo que la encuadra, desde el punto de vista formal, con lo cual agota su cometido al desentra ar y hacer triunfar la relaci n de trabajo sobre las apariencias que hayan querido ocultarla. Y esta primac a puede imponer- se tanto frente a particulares como al Estado mismo. Seg n el principio de primac a de la realidad, uno de los fundamentales en el derecho del trabajo, en caso de discordancia entre lo que ocurre en la pr ctica y lo que surge de documentos o acuerdos, debe darse preferencia a lo primero, es decir, a lo que sucede en el terreno de los hechos . CONCLUSIONES Mantener relaciones contractuales, amparados en un contrato de prestaci n

de servicios, cuando en realidad se trata de un contrato de trabajo, no es recomendable como pr ctica de vinculaci n a la empresa, de personas que van a desempe ar cargos con todos los argumentos legales en el cumplimiento de los elementos esenciales de una relaci n laboral, lo que puede traer como consecuencia en primer lugar, demandas en contra de la empresa pretendiendo el pago de las prestaciones sociales y dem s obligaciones inherentes al contrato de trabajo, en segundo orden el pago de las indemnizaciones que correspondan y en tercer lugar el desconocimiento de gastos en la depuraci n del ingreso, dando lugar a una mayor utilidad y mayor valor en el impuesto de renta a pagar.

irregularidad, - art culo 48, y en sus efectos art culo 51 -. Porque los actos de la administraci n solo le son oponibles al afectado, a partir de su real conocimiento, es decir, desde la diligencia de notificaci n personal o, en caso de no ser esta posible, desde la realizaci n del hecho que permite suponer que tal conocimiento se produjo, ya sea porque se emple un medio de comunicaci n de aquellos que hacen llegar la noticia a su destinatario final art culo 45 C.C.A. o en raz n de que el administrado demostr su conocimiento art culo 48ibidem -. Establece la Corte Constitucional que , para darle cabal cumplimiento a la disposici n debe entenderse que se ha dado publicidad a una acto administrativo de contenido particular, cuando el afectado recibe efectiva- mente, la comunicaci n que lo contiene. Vulnera la norma acusada los principios constitucionales expresados en el art culo 29 superior al restringir el derecho de defensa quebrantando los principios de equidad y eficiencia que la Constituci n Pol tica reclama del sistema tributario art culo 363 -. Tomando como base lo anterior, en adelante solo se entender surtida la notificaci n al contribuyen- te, cuando ste efectiva- mente ya sea personalmente o por cualquier otro medio tenga cabal conocimiento de la decisi n administrativa que se le est notificando y no desde el momento de introducci n al correo como lo dispon a el art culo 566 del Decreto 0624 de 1989 declarado inexequible en su expresi n y se entender surtida en la fecha de introducci n al correo.

DECLARADA INEXEQUIBLE TERMINO DE NOTICACION POR CORREO.

La Corte Constitucional mediante Sentencia C-096 de enero 31 de 2001, Magistrado Ponente el Dr: Alvaro Tafur Galvis, declar INEXEQUIBLE parte del art culo 566 del Decreto 0624 de 1989, en lo que se refiere a la expresi n y se entender surtida en la fecha de introducci n al correo. La norma acusada se transcribe: ART. 566 .- E.T. NOTIFICACION POR CORREO. La notificaci n por correo se practicar mediante envio de una copia del acto correspondiente a la direcci n informada por el contribuyente y se entender surtida en la fecha de introducci n al correo. Sirvieron de argumento para tal decisi n, el decir que un acto de la administraci n es p blico cuando ha sido conocido por quien tiene derecho a oponerse a l y restringir el derecho de defensa, si justificaci n, resulta violatorio del art culo 29 de la Constituci n Pol tica.

Harold Fabi n D valos M. Director Jur dico

Advierte la Corte que el C digo Contencioso Administrativo, regula en forma prolija, el deber y la forma de Visite nuestra p gina web notificaci n de las decisiones de la www.cabrerayasosciados.com administraci n, deteni ndose en la notificaci n personal art culo 47 en las consecuencias de su omisi n, o P gina No. 2