Sistema de Responsabilidad Penal Juvenil

Módulo II. Clase 1 desde una Mirada Restaurativa

Docente:
Sistema de Promoción
Silvia García de Ghiglino y Protección Integral de Derechos
Indice
Pag.
1. Introducción. Del Patronato al Sistema de Promoción
1 y Protección Integral de Derechos.

5 2. Principales reformas y lineamientos de la ley 26.061

7 3. El Código Civil y Comercial de la Nación

8 4. La legislación de la provincia de Buenos Aires

5. La autoridad de aplicación del Sistema de Promoción

9 y Protección Integral de Derechos en la Provincia de Buenos Aires

10 6. Medios para el logro de los objetivos

6.1. Políticas y programas de promoción y protección de derechos.
6.2. Organismos administrativos y judiciales
6.2.1. Organismos administrativos

17 Medidas de protección integral de derechos

19 Medidas de protección excepcional o abrigo

24 Servicio Zonal de Promoción y Protección de Derechos del Niño.

25 Consejo Local de Promoción y Protección de Derechos del Niño.

27 6.2.2. Organismos judiciales

7. El Sistema de Protección de Derechos y las personas

33 menores de edad no punibles.

36 A modo de cierre

37 Bibliografía de consulta

Anexo 1: Normas del Código Civil que reafirman y amplían lo

38 establecido en el Sistema de Promoción y Protección Integral de Derechos

42 Anexo 2: Caso práctico

1.- Introducción. Del Patronato al Sistema de Promoción
y Protección Integral de Derechos.
En la segunda mitad del siglo XX, frente a los daños
sufridos por la humanidad a raíz de las dos guerras
mundiales, la comunidad internacional impulsó un
gran cambio orientado a identificar ciertos
derechos como esenciales a la condición humana.
La transformación operó a través de la formulación
de tratados de derechos humanos que fueron
suscriptos e incorporados al derecho interno de los
Estados partes.
Ello así, el Derecho Internacional de los Derechos
Humanos se centró en la protección de los
derechos de las personas e introdujo el principio
“pro homine”, el cual indica que corresponde
buscar la solución y/o aplicar la norma que resulte
más favorable a la persona y a sus derechos.
En nuestro país, a partir de la incorporación de los
tratados internacionales sobre derechos humanos a
la Constitución Nacional (art.75 inc. 22) en 1994, se
ha ido acuñando el concepto de “bloque de
constitucionalidad federal” que proporciona un
piso mínimo de derechos fundamentales que el
Estado se compromete a respetar y al cual la
legislación interna debe adecuarse. En lo que
respecta a las personas menores de edad, los
estándares mínimos surgen esencialmente de la
1 Sistema de Responsabilidad Penal Juvenil desde una Mirada Restaurativa
Convención sobre los Derechos del Niño (en
adelante, la CDN); normativa que establece la
doctrina de la Protección Integral de Derechos de
Niñas, Niños y Adolescentes.
La CDN produjo un cambio fundamental de
paradigma respecto del lugar que el niño ocupaba
dentro de la sociedad, la familia y el Estado. Al
reconocerse de manera explícita que el niño es un
sujeto de derecho, en oposición a la idea del niño
definido a partir de su incapacidad, cambia la
manera de otorgarle protección.
Si bien los padres tienen deberes y derechos
jurídicamente reconocidos respecto de sus hijos,
que a su vez son límites a la injerencia del Estado,
deben ejercerlos tomando como norte el concepto
de autonomía progresiva del niño, es decir, deben
cuidarlo y protegerlo sin dejar de reconocer su
individualidad y su capacidad para ser actor
principal en el ejercicio de sus propios derechos .
Pero debemos señalar que la incorporación de la
CDN a la Constitución Nacional no fue suficiente. Al
estar en abierta contradicción con normas de
derecho interno, los jueces muchas veces siguieron
aplicando éstas, aferrados a viejas prácticas,
1.- Introducción. Del Patronato al Sistema de Promoción
y Protección Integral de Derechos.
dejando de lado los postulados de la CDN de
jerarquía supra legal. Así los jueces decidían y
disponían de los “menores” con un total
apartamiento de los derechos y garantías que
presiden el debido proceso (art. 18 CN; art. 15
Constitución de la provincia de Buenos Aires).
Ejemplo de ello fue, en el área del Derecho Civil, el
instituto de la "Protección de persona" mediante el
cual se tendió a la separación de los niños de sus
familias de origen sin que la misma fuera
acompañada de estrategias encaminadas al
restablecimiento de los lazos familiares, en el corto,
mediano o largo plazo.
La ley 26.061 crea a nivel nacional el llamado
"Sistema de Promoción y Protección Integral de
Derechos". Reúne en su texto todas las cuestiones
relativas a la niñez y a la adolescencia, tanto de
Derecho público como de Derecho privado. Sólo
prescinde de tratar lo referente al régimen penal
juvenil, es decir, las normas aplicables a los
adolescentes que hubieren cometido algún hecho
por el cual se les pueda imputar la comisión de un
delito, tema que aún está en debate legislativo.
En gran parte de su articulado reitera principios,
2 Sistema de Responsabilidad Penal Juvenil desde una Mirada Restaurativa
derechos y garantías reconocidos por la CDN, pero
que resultan ahora ampliados, aclarados en su
contenido y forma de darles exigibilidad. De esta
forma, el Estado nacional da cumplimiento al
compromiso asumido en virtud del art. 4 del
instrumento referido, en relación a adoptar
medidas para garantizar los derechos de la infancia
en él consagrados.
Antes de la sanción de la ley 26.061, la vigencia
superpuesta de normas que consagraban, por un
lado, la denominada “doctrina de la situación
irregular” (ley 10.903, de Patronato) por la cual los
jueces podían disponer sin plazo ni garantías
procesales de aquellos niños que se encontraban
en situación de abandono, peligro material y moral
y, por el otro, los principios constitucionales de la
llamada “doctrina de la protección integral de
derechos”, daba pie a la inseguridad jurídica.
Si bien para muchos era indudable la operatividad
de la CDN a partir de su incorporación al texto de la
Constitución Nacional, no lo era para otros.
Finalmente, la ley 26.061 pone fin a esta dualidad al
derogar, de manera expresa, la ley 10.903 (art. 76).
Pero es dable señalar que aún persisten en nuestro
1.- Introducción. Del Patronato al Sistema de Promoción
y Protección Integral de Derechos.
ordenamiento vestigios de la “doctrina de la
situación irregular” a través de los postulados de la
ley 22.278 y sus modificatorias, porque como ya se
mencionó, la ley 26.061 omite el tratamiento del
régimen de responsabilidad penal juvenil.
A pesar de ello, la potestad de disposición
provisoria y definitiva respecto de los NNyA
emergente de estas normas, que hallaba su fuente
de legitimidad en el patronato del estado, comenzó
a sufrir serios embates doctrinarios y integrante del art. 19 en su aplicación, las Reglas de
jurisprudenciales en orden a su constitucionalidad
luego de la reforma de 1994, puesto que vulnera los
postulados de la Convención Internacional sobre
los Derechos del Niño (arts. 37 y 40) y de la
Convención Americana de Derechos Humanos
(arts. 8º, 19 y 25).
Ya en 1999 se sostuvo que: “… difícilmente podría
postularse hoy la vigencia de las leyes 10.903,
22.278 y 22.803 conforme las cuales el juez tiene la
facultad de disponer de los menores en riesgo sin
plazo ni medidas de control. Se trata de
dispositivos que consagran la omnipotencia judicial
y que, consecuentemente, no contemplan garantías
procesales de ninguna especie. Con el pretexto de
su protección, se autoriza al órgano jurisdiccional a
3 Sistema de Responsabilidad Penal Juvenil desde una Mirada Restaurativa
ordenar la privación de libertad del
niño que en los hechos importa la aplicación de una
pena; ello sin posibilidades de que se ejerza el
derecho de defensa…” Por otra parte, cabe señalar
que el decreto 415/2006, reglamentario de la ley
26.061, dispuso en su art. 19 que: “La privación de
libertad personal adoptada de conformidad con la
legislación vigente, no podrá implicar la vulneración
de los demás derechos reconocidos a las niñas,
niños y adolescentes, debiendo considerarse parte
las Naciones Unidas para la Protección de los
Menores Privados de la Libertad adoptadas por la
Asamblea General en su Resolución 45/113 del 14 de
diciembre de 1990, las Reglas Mínimas de las
Naciones Unidas para la Administración de la
Justicia de Menores (Reglas de Beijing) adoptadas
por la Asamblea General en su Resolución 40/33
del 29 de noviembre de 1985, las Directrices de las
Naciones Unidas para la Prevención de la
Delincuencia Juvenil (Directrices de RIAD)
adoptadas y proclamadas por la Asamblea General
en su Resolución 45/112 del 14 de diciembre de
1990 y las Reglas Mínimas de las Naciones Unidas
sobre las Medidas no Privativas de la Libertad
(Reglas de Tokio) adoptadas por la Asamblea
General en su Resolución 45/110 del 14 de
1.- Introducción. Del Patronato al Sistema de Promoción
y Protección Integral de Derechos.

diciembre de 1990. El lugar de donde no pueda

salir por su propia voluntad el niño, niña o
adolescente a que refiere el último párrafo del
artículo objeto de reglamentación comprende
tanto a establecimientos gubernamentales como
no gubernamentales”.

Así, este conjunto normativo, en virtud del llamado

"federalismo de concertación" (art. 75 inc.22), fija
los contenidos mínimos que las provincias deben
respetar, pudiendo ampliar el plexo de derechos de
la preceptiva federal .

4 Sistema de Responsabilidad Penal Juvenil desde una Mirada Restaurativa

2.- Principales reformas y lineamientos de la ley 26.061
Sin pretender agotar la enunciación,
mencionaremos los que consideramos pilares de la
nueva normativa:
A. Al derogar la ley de Patronato del Estado
también modifica los arts. 234 y 236 del Cód. Proc.
Civ. y Com. de la Nación que regulaban la
“Protección de persona”, por cuanto ya no se aplica
a las personas menores de dieciocho años (arts. 74
y 75). Este instituto había sido objeto de fuertes
críticas por la " casi nula participación que se
otorgaba a los progenitores del niño, y a éste
mismo, en las decisiones que se adoptaban. Se
señaló que se afectaba la garantía básica del
debido proceso, actuando el magistrado sin ningún
parámetro o criterio objetivo…”
B. Dispone la “aplicación obligatoria, en las
condiciones de su vigencia”, de la Convención
sobre los Derechos del Niño en todo acto, decisión
o medida administrativa, judicial o de cualquier
naturaleza que se adopte respecto de las personas
hasta los dieciocho años de edad (art. 2º, párr. 1º).
C. Establece que debe respetarse la condición de
“sujeto de derecho” del niño (art. 3º, inc. a) y su
dignidad como tal (art. 9º).
5 Sistema de Responsabilidad Penal Juvenil desde una Mirada Restaurativa
D. Dispone que los derechos y las garantías de los
sujetos comprendidos en la ley son de “orden
público, irrenunciables, interdependientes,
indivisibles e intransigibles” (art. 2º, último párrafo).
E. Define al interés superior del niño como “la
máxima satisfacción integral y simultánea de los
derechos y garantías reconocidos en esta ley” (art.
3º, primera parte).
F. Establece que cuando exista conflicto entre los
derechos e intereses de las niñas, niños y
adolescentes frente a otros derechos e intereses
igualmente legítimos, prevalecerán los primeros
(art. 3º, último párrafo).
G. Regula que los niños tienen, entre otros,
derecho a la vida, a su disfrute, a la obtención de
una buena calidad de vida (art. 8), a que se respete
su dignidad e integridad personal (art. 9), su
identidad (art. 11) a la atención integral de su salud
(art. 14), a recibir una educación pública y gratuita
(art. 15), a gozar de los beneficios de la seguridad
social (art. 26).
H. Señala que debe respetarse el “centro de vida”
del niño, definiéndolo como el lugar donde hubiese
2.- Principales reformas y lineamientos de la ley 26.061

transcurrido en condiciones legítimas la mayor

parte de su existencia.

I. Dispone que los derechos reconocidos por la

ley a los niños están asegurados por su máxima
exigibilidad. Habilita a todo ciudadano, ante el
incumplimiento de los deberes por parte de los
órganos gubernamentales, a interponer las
acciones administrativas y judiciales a fin de
restaurar el ejercicio y goce de dichos derechos, a
través de medidas expeditas y eficaces (art. 1º, in
fine).

J. Establece la responsabilidad de los organismos

del Estado en el diseño de políticas públicas que
garanticen el ejercicio de los derechos de los niños,
debiendo hacer una “asignación privilegiada” de
recursos para hacerlos efectivos, estableciendo la
“intangibilidad” de los mismos (arts. 5º y 72, párr.
2º).

K. Aclara que la ley es aplicable en todo el

territorio del país. (arts. 1º, párr. 1º, y 70, último
párrafo).

6 Sistema de Responsabilidad Penal Juvenil desde una Mirada Restaurativa

3.- El Código Civil y Comercial de la Nación

En línea con la CDN y la ley 26.061, el nuevo Código

Civil y Comercial de la Nación prevé de manera
expresa en varios artículos, la intervención del niño,
niña o adolescente (en adelante, NNyA) en virtud
de su capacidad progresiva, en los asuntos que le
conciernan, atento al derecho a ser oído y a que su
opinión sea tenida en cuenta, según edad y grado
de madurez, reconociéndose en forma expresa el
derecho a la asistencia letrada (arts. 707, 678, 679,
683).

Para ampliar, ver Anexo 1.

7 Sistema de Responsabilidad Penal Juvenil desde una Mirada Restaurativa

4.- La legislación de la provincia de Buenos Aires

Tiempo después, se sanciona la ley 13.634, sobre la subsidiariedad de la intervención del Estado en la
Principios Generales del Fuero de Familia y Fuero vida familiar.
Penal del Niño, que no sólo complementa sino que
también reforma algunos artículos de la ley 13.298 Siguiendo los lineamientos de la ley nacional, la ley
como por ejemplo el 35 inc. h, estableciendo la 13.298 determina, en su art. 14, que el SPPD
obligatoriedad del control de legalidad judicial de funciona a través de acciones intersectoriales
las medidas de protección especial de derechos, desarrolladas por entes del sector público, de
que implican la separación del niño de su núcleo carácter central o desconcentrado, y por entes del
familiar, adaptando así la ley provincial a los sector privado.
contenidos mínimos fijados por la nacional así
como también por la CDN que prevé la separación
del niño de sus padres “a reserva de revisión
judicial” (art. 9º) y cuando sea “necesaria en el
interés del niño” (art. 9°).

La nueva normativa en su conjunto da lugar al

nuevo paradigma: el Sistema de Promoción y
Protección Integral de Derechos -en adelante, el
SPPD- cuyos ejes principales son: considerar al niño
sujeto de derechos, tomar en cuenta su interés
superior, su capacidad progresiva, su derecho a ser
oído, a participar activamente en la toma de
decisiones sobre temas que los involucren, a contar
con un abogado especializado para la defensa de
sus derechos, la desjudicialización de las cuestiones
sociales, el fortalecimiento familiar, la prioridad de
la familia de origen y el centro de vida de los niños,

8 Sistema de Responsabilidad Penal Juvenil desde una Mirada Restaurativa

5. La autoridad de aplicación del Sistema de Promoción
y Protección Integral de Derechos en la Provincia de Buenos Aires
El Organismo Provincial de la Niñez y Adolescencia
es la autoridad de aplicación del SPPD y reemplaza
a la Secretaría de Niñez y Adolescencia. El
Organismo depende del Ministerio de Desarrollo
Social, está a cargo de una Directora Ejecutiva con
rango y remuneración equivalente a Secretaria de
Estado y tiene por finalidad cumplimentar lo
establecido en las leyes 13.298 y 13.634 y demás
normativas vigentes en el ámbito provincial,
nacional e internacional referidas a la temática .
Debe, entre otras acciones, diseñar y ejecutar
políticas de promoción y protección de derechos
de la infancia, en el marco de la CDN, y lo dispuesto
por la ley Nº 13.298 y sus modificatorias; promover
en los Municipios la creación y sostenimiento de los
Servicios Locales de Protección de Derechos, y de
los Consejos Municipales de Promoción de
Derechos de los Niños; promover y suscribir
convenios con el gobierno nacional, gobiernos
provinciales, municipales, asociaciones,
fundaciones y organizaciones públicas y privadas,
nacionales o internacionales, para cumplir los
objetivos de las leyes provincial nº13.298 y nacional
nº26.061, en el ámbito provincial; diseñar políticas
que favorezcan la participación y el compromiso
social en la implementación de políticas activas de
promoción y defensa de los derechos de las niñas,
9
niños, adolescentes y sus familias; diseñar y
coordinar la aplicación de políticas de
Responsabilidad Penal Juvenil; propiciar acciones
de asistencia técnica y capacitación orientadas a
organismos provinciales, municipales, así como
también a los agentes comunitarios participantes
en servicios de acción directa, promover las
acciones del Observatorio Social (art. 24 de la Ley
Nº 13.298, cuerpo integrado por representantes de
la sociedad civil, la Iglesia Católica y otras Iglesias
que cuenten con instituciones de promoción y
protección de la niñez y la familia cuyos miembros
se desempeñan "ad honorem"), administrar los
recursos del art. 17 de la Ley Nº 13.298,
descentralizando los mismos para el desarrollo de
programas de prevención, promoción y protección
de derechos.
Ver Pagina Siguiente
6. Medios para el logro de los objetivos

El SPPD debe contar con los siguientes medios:

Políticas y programas de promoción y protección de derechos;

Organismos administrativos y judiciales;

Procedimiento;

Recursos económicos;

10
6.1. Políticas y programas de promoción
y protección de derechos.
En su calidad de sujetos de derechos, los niños y
adolescentes deben tener acceso a las políticas
públicas por imperativo constitucional. El Estado
debe garantizar a través de las mismas el acceso a
la educación, a la salud, a la seguridad y, en general,
al conjunto de los derechos sociales, económicos y
culturales que apoyen la crianza del niño en su
grupo familiar y la vida en su comunidad.
Frente a los problemas sociales se resalta el rol
activo que debe desempeñar el poder
administrador en el diseño e implementación de
políticas sociales como herramientas necesarias en
la restitución y/o satisfacción de derechos.
Para que las personas puedan ser libres deben
tener cubiertas sus necesidades básicas. No existe
autonomía personal, nadie puede elegir su propio
plan de vida, sin un estándar mínimo que satisfaga
los derechos sociales. Es muy probable que el niño
que ha vivido lleno de vicisitudes no pueda
sujetarse a las normas. Es indudable que no
podemos hablar de equiparación de oportunidades
cuando nos referimos a niños que nacen en familias
que no tienen ni para comer, que se mueren porque
no están atendidos en salud, que no van a la
escuela. Y si no van, ¿dónde aprenden las normas, si
11
tampoco las aprenden en sus casas? La falta de
recursos materiales incide en los vínculos filiales y
de pareja e impide que los padres puedan brindar a
sus hijos las condiciones indispensables para la
vida.
De allí que la ley 26.061 hace reiteradamente
hincapié en la importancia de fortalecer el rol de la
familia en la efectivización de los derechos de
niñas, niños y adolescentes, estableciéndolo como
una pauta para la elaboración de las políticas
públicas de niñez y adolescencia (art. 4º). En este
mismo sentido la ley 13.298 señala que es un
objetivo primordial de la política de infancia la
contención de los niños dentro su núcleo familiar:
“La política respecto de todos los niños tendrá
como objetivo principal su contención en el núcleo
familiar, a través de la implementación de planes y
programas de prevención, asistencia e inserción
social” (art. 3). En este mismo sentido: “Se aplicarán
prioritariamente aquellas medidas de protección de
derechos que tengan por finalidad la preservación y
fortalecimiento de los vínculos familiares con
relación a todos los niños. Cuando la amenaza o
violación de derechos sea consecuencia de
necesidades básicas insatisfechas, carencias o
dificultades materiales, laborales o de vivienda, las
Sistema de Responsabilidad Penal Juvenil desde una Mirada Restaurativa
6.1. Políticas y programas de promoción
y protección de derechos.

medidas de protección son los programas dirigidos

a brindar ayuda y apoyo incluso, económico, con
miras al mantenimiento y fortalecimiento de los
vínculos familiares” (art. 34 de la misma ley), a cuyo
fin el Estado debe brindar planes y programas de
prevención, asistencia e inserción social (arts. 4º y
35, ley 26.061, y 7º, ley 13.298).

El SPPD no sólo consolida derechos fundamentales

y humanos de niños y adolescentes sino que
propone un cambio esencial toda vez que, al igual
que la ley nacional, valoriza la intervención de los
órganos administrativos y propone una actuación
conjunta administrativo-judicial, para los casos en
que se evalúa necesario separar a los niños de su
grupo familiar.

12 Sistema de Responsabilidad Penal Juvenil desde una Mirada Restaurativa

6.2. Organismos administrativos y judiciales

Tal como se adelantó, la ley 13.298 define al SPPDN

en su artículo 14 y dispone que para el logro de sus
objetivos debe contar, entre otros medios, con
“organismos administrativos y judiciales”, sin hacer
alusión a ningún ámbito específico del Poder
Ejecutivo provincial ni tampoco a ningún fuero
judicial en particular.

Centraremos ahora nuestra atención en los

organismos administrativos descentralizados y los
órganos judiciales cuya tarea está relacionada de
manera directa con la protección de derechos de
los niños en el caso concreto y mencionaremos las
medidas que cada uno de ellos puede adoptar
conforme la normativa vigente, reiterando que la
ley prevé una intervención mixta
administrativo-judicial para las medidas
excepcionales o de abrigo.

13 Sistema de Responsabilidad Penal Juvenil desde una Mirada Restaurativa

6.2.1. Organismos administrativos

Servicio Local de Promoción y Protección

de Derechos

La ley 13.298 dispone que los Municipios deben ser

convocados a firmar un convenio con la Autoridad
de aplicación de la ley, para adherir a la misma.

Suscripto el mismo por el Intendente municipal y

refrendado por Ordenanza del Consejo Deliberante
(arts. 16 inc.2 y 22) debe crearse el Servicio Local
respectivo (en adelante SL), unidad técnico
operativa que puede contar con una o más sedes,
Ver cuadro siguiente Pág.
cuya creación está prevista en la ley mencionada.

Su conformación es interdisciplinaria, debiendo

estar integrado, al menos, por un abogado, un
médico, un psicólogo, y un trabajador social.
Pueden intervenir de oficio -cuando tomen
conocimiento de la posible violación o amenaza de
los derechos de un niño que se configure en su
territorio- o a requerimiento de parte cuando
reciben una denuncia- (art. 18.2 dec. 300/2005).

14 Sistema de Responsabilidad Penal Juvenil desde una Mirada Restaurativa

6.2.1. Organismos administrativos

Función del servicio

Tienen por función facilitar al niño, que tenga amenazados o violados sus derechos, el acceso a los
programas, planes y servicios disponibles en su comunidad, así como también ejecutarlos, en caso de
que se puedan efectivizar con recursos propios; propiciar y ejecutar alternativas tendientes a evitar la
separación del niño de su familia y/o guardadores y/o de quien tenga a su cargo su cuidado o atención,
teniendo como mira el interés superior del niño, participar activamente en los procesos de declaración
de la situación de adoptabilidad y de adopción, y colaborar en el trámite de guarda con fines de
adopción (art.18 y 19 de ley 13.298, este último reformado por la ley 14.537 ).

Su trabajo debe estructurarse en torno a dos áreas:

Área de atención de casos: encargada de facilitar un acuerdo consensuado entre todos los integrantes
del conflicto, del que participe debidamente el niño y su familia.

Área de programas y medidas: es la que se relaciona con los planes y programas vigentes en el ámbito
local y opera como soporte para las decisiones que puedan adoptar las familias en el área de atención
de casos a fin de encontrar la solución o el paliativo a la situación planteada.

El principio rector de las leyes de infancia es como ya se señaló el “fortalecimiento familiar”.

15 Sistema de Responsabilidad Penal Juvenil desde una Mirada Restaurativa

6.2.1. Organismos administrativos

Sin dudas, esto es una fuerte reacción contra el

sistema de Patronato que permitía la aplicación del
instituto de la Protección de persona, sobre el que
ya nos explayamos anteriormente y mediante el
cual la judicialización de los niños en riesgo se
convirtió en un recurso compensatorio de los
déficits de las políticas públicas y el corrimiento del
Estado, incapaz de atender las cuestiones de
carácter estructural y colectivo.

De allí que según la nueva normativa, ante las

situaciones concretas de vulneración de derechos y
como principio de carácter medular, los
profesionales del SL deben buscar todas las
opciones posibles (medidas de protección integral
de derechos, que seguidamente mencionaremos)
que impliquen evitar la separación del niño de su
familia nuclear, ampliada, de las personas
encargadas de su cuidado, siempre que ello sea
posible tomando como norte el interés superior del
niño.

16 Sistema de Responsabilidad Penal Juvenil desde una Mirada Restaurativa

Medidas de protección integral de derechos
Cabe señalar que la amenaza o violación de los
derechos de un niño “puede provenir de la acción u
omisión de personas físicas o jurídicas” .
A dichos efectos, el art. 35, ley 13.298, reformado
por la ley 14.537 (B.O. 30/08/2013) enumera las
medidas denominadas de protección integral de
derechos que, tal como surge de su texto, no son
taxativas: “Comprobada la amenaza o violación de
derechos podrán adoptarse, entre otras, las
medidas que a continuación se enuncian:
A. Apoyo para que los niños permanezcan
conviviendo con su grupo familiar.
B. Orientación a los padres o responsables.
C. Orientación, apoyo y seguimiento temporarios a
la niña, niño, adolescente y/o su familia
D. Inscripción y asistencia obligatoria en
establecimiento educativo.
E. Solicitud de becas de estudio o para guardería
y/o inclusión en programas de alfabetización o
apoyo escolar.
17
F. Asistencia integral a la embarazada.
G. Inclusión del niño, niña o adolescente y la
familia, en programas de asistencia familiar.
H. Cuidado del niño, niña o adolescente en el propio
hogar, orientando y apoyando a los padres,
representantes o responsables en el cumplimiento
de sus obligaciones, conjuntamente con el
seguimiento temporal de la familia y del niño a
través de un programa.
I. Tratamiento médico, psicológico o psiquiátrico
del niño, niña o adolescente o de alguno de sus
padres, responsables o representantes.
J. Inclusión en programa oficial o comunitario de
atención, orientación y tratamiento en adicciones.
K. Asistencia económica”.
Sistema de Responsabilidad Penal Juvenil desde una Mirada Restaurativa
Medidas de protección integral de derechos

La ley 14.537 incorporó los incisos b, c, d y j.

Respecto de los restantes, sólo se modificó
levemente su redacción en cuanto a que en los
incisos en los que decía “niño”, ahora dice “niño,
niña o adolescente”.

Ejemplo
En una familia monoparental, la madre sobreexigida por la crianza de tres hijos, castigaba a la
mayor (Mariela, de 12 años), a la que descalificaba y humillaba “no servís para nada”, “no puedo
nunca contar con vos” “y hasta le ordenaba acostarse sin cenar cuando ésta no cumplía con
sus expectativas respecto a la preparación de la cena, el cuidado e higiene de sus
medio-hermanitos (de 2 y 4 años) y la realización de la tarea escolar. La niña concurría a la
escuela por la mañana y cuando volvía su madre salía rumbo a su trabajo. Mariela tenía bajo
rendimiento escolar y no se relacionaba con sus compañeras ni con los docentes. Finalmente
un día pudo contar a la maestra su situación.
La intervención de la docente y la directora de la escuela que se contactaron con los
profesionales del Servicio Local pudieron mejorar la situación de Mariela y de todo el grupo
familiar con la adopción de algunas de las medidas de protección integral de derechos antes
mencionadas: ingreso a una guardería y un jardín preescolar para los más chiquitos, apoyo
escolar para Mariela y seguimiento temporal de la familia a fin de apoyar a la mamá con la
crianza de sus hijos.

18 Sistema de Responsabilidad Penal Juvenil desde una Mirada Restaurativa

Medidas de protección excepcional o abrigo
Aun cuando el nuevo sistema impulsa el
fortalecimiento de la familia, la permanencia del
niño en su hogar y toda una serie de estrategias
tendientes a ello, la ley reconoce que en ciertos
casos se torna necesario que los niños sean
separados transitoriamente de sus familias. De
modo que esto habrá de ocurrir sólo bajo ciertas
circunstancias, por determinado período, siempre
con una estrategia establecida y supervisada, en
ámbitos estatales y/o de gestión privada y con la
intervención de organismos taxativamente
establecidos.
El Registro Estadístico Unificado de Niñez y
Adolescencia (REUNA) es una plataforma online en
la que se sistematizan las intervenciones realizadas
en los Servicios Zonales y Locales para la
protección de los derechos de niños, niñas y
adolescentes (en adelante NNyA) en la Provincia.
Según la Disposición 332/09 emanada del Director
Provincial de Promoción y Protección de Derechos
del Niño, la intervención primaria y las estrategias
de abordaje y seguimiento se concretan en el
Servicio Local pero la medida de abrigo debe ser
ordenada por el Servicio Zonal correspondiente. No
obstante cabe señalar que la Suprema Corte de la
19
Provincia de Buenos Aires (SCBA), con fecha
02/05/2013, en autos “Municipalidad de La Plata c/
Ministerio de Desarrollo Social Provincia de Buenos
Aires s/Conflicto de poderes art. 161 inc. 2, Const.
Provincial”, dejó sin efecto dicha Disposición, que
impedía a los Servicios Locales informar
directamente al Poder Judicial la decisión de
implementar una medida de abrigo. El
pronunciamiento tuvo su origen en la demanda
iniciada por los apoderados de la Municipalidad de
La Plata quienes plantearon ante la SCBA que la
Disposición 332 “expone a los funcionarios
municipales responsables de los Servicios Locales a
incurrir en el delito de incumplimiento de los
deberes de funcionarios públicos” ya que de la
lectura comparativa de la misma y del art. 35 inc. h
de la ley 13.298 surge evidente que se establecen
distintos plazos de comunicación de la medida de
abrigo al órgano judicial competente, encargado
del control de legalidad.
La medida de abrigo está regulada en el art. 35 inc.
l y 35 bis de la ley 13.298, conforme la redacción
dada por la ley 14.537: “Comprobada la amenaza o
violación de derechos podrán adoptarse, entre
otras, las medidas que a continuación se enuncian
“Permanencia temporal, con carácter excepcional y
Sistema de Responsabilidad Penal Juvenil desde una Mirada Restaurativa
Medidas de protección excepcional o abrigo
provisional en ámbitos familiares alternativos o
entidades de atención social y/o de salud…”, con
comunicación de lo resuelto, dentro de las (24)
veinticuatro horas, al Asesor de Incapaces y al Juez
de familia competente . La observancia de la
notificación es deber del funcionario público a
cargo. Su incumplimiento trae aparejadas las
sanciones disciplinarias y penales
correspondientes. El Juez de Familia debe resolver
la legalidad de la medida en un plazo de setenta y
dos (72) horas.
En todo momento se garantiza el derecho del
NNyA a ser oído. Cualquier consenso que pudieran
manifestar los progenitores al tiempo de ser
adoptada la medida en sede administrativa, carece
de toda entidad para enervar el posterior control
judicial sobre su legalidad.
Objeto. Brindar al NNyA un ámbito alternativo al
grupo de convivencia cuando en éste se
encuentran amenazados o vulnerados sus
derechos, hasta tanto se evalúe la implementación
de otras medidas tendientes a preservarlos o
restituirlos. La aplicación de la medida de abrigo,
que siempre se hará en resguardo del interés
superior del niño, es de carácter subsidiario
20
respecto de otras medidas de protección de
derechos, salvo peligro en la demora.
La familia ampliada u otros miembros de la
comunidad vinculados con el NNyA, serán
considerados prioritarios al momento de establecer
el ámbito alternativo de convivencia.
Derechos del NNyA durante el procedimiento
previo a la adopción de la medida.
Tendrá derecho a:
• una participación activa en el procedimiento
• ser informado, de acuerdo a su edad y grado de
madurez, sobre su derecho de comparecer con
asistencia letrada.
• ser notificado de la medida que se va a adoptar
• que se garantice su intervención al momento de
definir las alternativas de convivencia, con especial
consideración de su opinión.
Obligaciones del organismo administrativo durante
la aplicación de la medida
• trabajar para la revinculación del NNyA con su
familia de origen, facilitando su contacto, siempre
que sea conveniente el retorno del niño a la
convivencia familiar (conf. decr. 300, art. 35.2).
Sistema de Responsabilidad Penal Juvenil desde una Mirada Restaurativa
Medidas de protección excepcional o abrigo
• evaluar la implementación de otras medidas
tendientes a remover los obstáculos que impedían
la debida protección de los derechos del NNyA.
• mantener la unidad de los hermanos.
• buscar la ubicación del mejor lugar, cerca del
domicilio del NNyA.
Motivos graves. Los motivos que habilitan la
adopción de la medida deben ser “graves” ,
tomándose como parámetro lo dispuesto en los
arts. 9 y 19 y concordantes de la Convención sobre
de los Derechos del Niño . De modo que la
gravedad exigida por la norma limita la decisión de
la Administración, otorgando mayor poder de
control a la jurisdicción.
El juez debe evaluar que se den las circunstancias
excepcionales de “grave perjuicio” para el niño, lo
cual implica que se hayan agotado las alternativas
de recurrir a otra medida de protección de
derechos. Excepcionalidad. A fin de poner un límite
a la discrecionalidad del poder administrador en la
adopción de una medida de abrigo el art. 35.4 del
decr. 300/05 establece que la excepcionalidad de
la medida refiere a que sólo es aplicable a
situaciones muy específicas y en interés superior
del niño.
21
Cuando las violaciones a los derechos del niño
impliquen grave perjuicio a su integridad física,
psíquica y social.
Cuando el niño lo requiera por resultarle
insostenible su situación de vida en su grupo de
convivencia y hasta tanto se produzca la evaluación
y mediación para su reintegro o derivación a otro
programa.
Cuando sea necesario ubicar a familiares, tutores o
guardadores cuando está solo, perdido o
desvinculado.
En este mismo sentido, la Corte Interamericana de
Derechos Humanos estableció que “el niño debe
permanecer en su núcleo familiar, salvo que existan
razones determinantes, en función del interés
superior de aquél, para optar por separarlo de su
familia. En todo caso, la separación debe ser
excepcional y, preferentemente, temporal”.
También en esta línea, el art. 35 bis resalta que “La
medida excepcional sólo será respetuosa del
interés superior del niño si es adoptada frente a la
imposibilidad de exclusión del hogar de aquella
persona que causare daño al NNyA. Por ello, ante la
Sistema de Responsabilidad Penal Juvenil desde una Mirada Restaurativa
Medidas de protección excepcional o abrigo
amenaza o violación de derechos provenientes de
situaciones de violencia intrafamiliar aunque no
constituya delito-, el organismo administrativo
deberá comunicar la situación al Juez de Familia y
remitir los antecedentes del caso en un plazo no
mayor de veinticuatro (24) horas, para que la
autoridad judicial proceda a la exclusión del
agresor. Ante la imposibilidad de proceder a la
exclusión, el juez resolverá junto con el Servicio de
Promoción y Protección de Derechos interviniente,
la medida excepcional que corresponda y de ello se
notificará al Asesor de Incapaces”.
Provisionalidad. El plazo de duración máxima de la
medida no puede exceder los ciento ochenta (180)
días. En ningún caso puede consistir en la privación
de la libertad ambulatoria.
Vencido dicho plazo sin que dieran resultado las
estrategias de remoción de obstáculos y
reinserción del NNyA en su medio familiar, el
Servicio de Promoción y Protección de Derechos
interviniente debe presentar al Juez, en 24 horas,
un informe con los antecedentes y documentación
del caso y el dictamen solicitando la declaración de
la situación de adoptabilidad del NNA.
22
Dicha declaración puede ser solicitada antes del
vencimiento del plazo de 180 días cuando el NNA
no tenga filiación establecida o sus padres hayan
fallecido y se haya agotado la búsqueda de
familiares de origen por parte de los Servicios de
Promoción y Protección de Derechos que
corresponda, en un plazo máximo de treinta (30)
días, prorrogable por un plazo igual sólo por razón
fundada. También cuando los padres hayan tomado
la decisión libre e informada de que el niño o niña
sea adoptado, siendo esta manifestación válida
sólo si se produce después de los 45 días de
producido el nacimiento.
Cabe destacar que la declaración judicial de la
situación de adoptabilidad no puede ser dictada
cuando algún familiar o referente afectivo del
NNyA ofrezca asumir su guarda o tutela y tal
pedido sea considerado adecuado a su interés
superior. La duración de este proceso no puede
exceder los 90 días.
A modo de ejemplo, planteamos el Caso Antonia.
Antonia, de ocho años, hija de Ana, ha sido abusada
sexualmente por Luis, la pareja de su madre. Citada
ésta para ser entrevistada en el Servicio Local dice
Sistema de Responsabilidad Penal Juvenil desde una Mirada Restaurativa
Medidas de protección excepcional o abrigo

que ella luego que tomó conocimiento de la adoptabilidad, ello en virtud de que el mejor interés
situación denunciada por la escuela al Servicio de la niña es que no continúe su vida en un medio
Local, le pidió a Luis que dejara la vivienda. Toda institucional sino que pueda crecer en un ambiente
vez que esto no ocurrió, se tomó una medida de familiar que le brinde la contención que necesita.
abrigo. Antonia no tiene otros parientes en el país.
Transcurridos sesenta días sin que la situación se
modificara y habiéndose comunicado la maestra
con el Servicio Local para manifestar que Luis
continúa conviviendo con la madre de la niña, –lo
sabe por vecinas de Ana que son mamás de otros
alumnos de la escuela–, se elevó informe al Asesor
de Menores, quien dio intervención al Juzgado de
Familia que había actuado en el control de
legalidad, en forma previa. En el informe se pidió la
ampliación del plazo a fin de intentar nuevas
estrategias para evitar que la niña fuese separada
de su madre.

Transcurridos seis meses se desconoce el paradero

de Ana, quien sólo una vez visitó a su hija en el
centro de cuidado alternativo en el que ingresó. En
virtud del abandono de Antonia evidenciado por el
tiempo transcurrido, al que se suma la
desgarradora situación abusiva por la que tuvo que
atravesar y habiendo fracasado todas las
estrategias intentadas por el Servicio Local, el
Juzgado declaró a la niña en estado de

23 Sistema de Responsabilidad Penal Juvenil desde una Mirada Restaurativa

Servicio Zonal de Promoción
y Protección de Derechos del Niño.

Este organismo, creado por el art. 18.4 del dec. 300/2005, ejerce la representación territorial del
Organismo de la Niñez y Adolescencia de la provincia.

La Res. 166/2007, del 23/2/2007, establece que la desconcentración de objetivos y acciones del SPPD
se hará a través de los Servicios Zonales, los que tienen una modalidad de atención ambulatoria y
están compuestos por equipos técnico- profesionales interdisciplinarios. Dependen de la Dirección de
Coordinación de Servicios Zonales y Locales.

Según la Res. 80/2010 la competencia territorial de los mismos, a partir del 01/02/2010, coincide con
los departamentos judiciales de la provincia de Buenos Aires .

Entre sus funciones destacaremos las siguientes:

La coordinación y supervisión del funcionamiento de los Servicios Locales de Protección de Derechos
de su zona.
El funcionamiento como instancia superadora de resolución de conflictos, teniendo en cuenta los
programas existentes en la región para solucionar la petición, una vez agotada la instancia local.
La actuación en forma originaria en aquellos sitios en los que no existan Servicios Locales de
Protección de Derechos constituidos.
La elevación mensual a la Secretaría de Niñez y Adolescencia de un informe detallado de la actuación
de los Servicios Locales de Protección de Derechos.
La recopilación estadística, también en forma mensual, de toda la información del o los Municipios de
su zona.

De los mismos dependen las Casas de Abrigo creadas por la Resolución 171/2007 MDH.

24 Sistema de Responsabilidad Penal Juvenil desde una Mirada Restaurativa

Consejo Local de Promoción y Protección de Derechos del Niño.

El decreto 300/2005, en su art. 15, promueve su creación en todos los Municipios de la Provincia de
Buenos Aires, considerándolos órganos esenciales del SPPD. Pese a ello, no todos cuentan con
Consejos Locales y en los que aún no existen, los Foros de Derechos deberían impulsar su creación.

Sus tareas, fijadas normativamente, son las siguientes:

La elaboración del Plan de Acción para la protección integral de los derechos de los niños a nivel
territorial que refleje la concertación de acciones y la optimización de recursos.

Asesorar al Ejecutivo y Legislativo Municipal.

Supervisar a las organizaciones prestadoras de servicios a la niñez, hacer un diagnóstico de la oferta

de servicios y prestaciones, así como también de los obstáculos para acceder a los mismos, a nivel
territorial.

Colaborar y supervisar el funcionamiento de los Servicios Locales.

Difundir los derechos de los niños y adolescentes.

Evaluar y controlar la utilización de los recursos destinados a los programas, a fin de garantizar la
accesibilidad a todas las áreas vinculadas a la niñez: alimentación, educación, salud, recreación, etc.

La función de los miembros de los Consejos Locales es ad-honorem y considerada normativamente de

interés público relevante.

25 Sistema de Responsabilidad Penal Juvenil desde una Mirada Restaurativa

Consejo Local de Promoción y Protección de Derechos del Niño.

Se integran con representantes del Municipio, aun

cuando según el art. 15 del decreto reglamentario,
no es forzosa su participación, también de
organizaciones sociales de la comunidad con
actividades vinculadas a los derechos de los niños y
las familias, inscriptas en el Registro Único de
Entidades no gubernamentales (art. 25 de la ley),
de organizaciones de defensa de derechos
humanos, representantes de Universidades si
existieran en ese ámbito territorial, de los Colegios
Profesionales, de los niños, adolescentes y familias
a quienes se les brindará apoyo técnico y
capacitación para que conformen sus propias
organizaciones y elijan representantes ante los
Consejos. Esto último es, sin dudas, un aspecto que
merece ser destacado dentro de la nueva
institucionalidad, así como también la composición
pluralista de este organismo que garantiza el
diseño de una política pública participativa y
democrática.

26 Sistema de Responsabilidad Penal Juvenil desde una Mirada Restaurativa

6.2.2. Organismos judiciales
Conforme la ley 13.298 (art. 14), el fuero de familia
integra el SPPD, toda vez que los conflictos
generados en torno a los derechos de los niños y
sus familias exigen un abordaje interinstitucional.
Estructura. La ley 11.453, de noviembre de 1993,
organizó el fuero de familia de la provincia de
Buenos Aires separándolo del civil y comercial, de
modo que los asuntos de familia comenzaron a
tener un tratamiento especializado, novedoso y
diferente del resto del fuero civil. Se estableció un
procedimiento predominantemente oral, dividido
en dos etapas: una etapa previa, de tipo
conciliatoria, en la que debe intervenir un Consejero
de Familia, pudiendo actuar el Equipo técnico
interdisciplinario del Tribunal y otra, propiamente
jurisdiccional ante el Tribunal de Familia,
compuesto por tres jueces.
Muchas fueron las críticas que se le hicieron a este
fuero por ser de instancia única ya que lo resuelto
por el Tribunal no podía ser revisado por otros
jueces en otra instancia superior. Finalmente, la ley
13.634 lo modifica, creando los Juzgados de Familia
de Primera Instancia (art. 10) que reemplazan a los
Tribunales colegiados, dando así lugar a la doble
instancia. No obstante, se conserva
27
la estructura de dicho fuero: cada Juzgado está
integrado por un Consejero de Familia y un Equipo
técnico auxiliar (art. 12) y se prevé su creación en
todos los departamentos judiciales, aún en aquellos
en los que no existía el fuero y los asuntos de familia
tramitaban ante los Juzgados Civiles de Primera
Instancia.
Además, para facilitar el acceso de la gente a la
justicia se divide a la provincia de Buenos Aires en
20 departamentos judiciales.
Competencia. En cuanto a la competencia de los
Juzgados de Familia, el art. 16 de la ley 13.634
reforma el art. 827 del Cód. de Procedimientos Civil
y Comercial, que indica las materias en que deberán
tomar intervención. Señalaremos sólo los incisos
que tienen estricta relación con el tema de niñez y
adolescencia.
A. Guarda con fines de adopción, adopción, nulidad
y revocación de ella (art. 827, inc. h). A partir de la
creación del fuero de familia en la provincia de
Buenos Aires en el año 1993, la competencia de los
jueces para entender en la guarda con fines de
adopción fue un tema arduamente debatido.
Finalmente, los Tribunales de Menores tomaban
Sistema de Responsabilidad Penal Juvenil desde una Mirada Restaurativa
6.2.2. Organismos judiciales
intervención cuando se trataba de niños que
estuviesen en peligro material o moral y de no ser
así, eran competentes los Tribunales de Familia.
El inciso que comentamos, da competencia
exclusiva al Juez de Familia, aserto que fue
reforzado con la disolución de los Tribunales de
Menores (art. 19, ley 13.634).
La ley 14.528 antes referida –procedimiento de la
adopción-, regula expresamente el tema en su art.
3, estableciendo que “será competente el Juez de
Familia del domicilio donde el NNyA resida
habitualmente. Para el caso de que se desconozca
dicho domicilio, será competente el del lugar en
que se encuentre el NNyA o el del Juez de Familia
donde se hubiesen tomado las primeras medidas
de protección”.
La residencia habitual para determinar la
competencia es un criterio atinado ya que toma en
consideración el "centro de vida" del NNA. Por su
parte, el nuevo CCyC establece en el art. 609 que la
declaración judicial de la situación de
adoptabilidad, “tramita ante el juez que ejerció el
control de legalidad de las medidas excepcionales”
y el art. 613 dispone que “el juez que declaró la
28
situación de adoptabilidad selecciona a los
pretensos adoptantes de la nómina remitida por el
registro de adoptantes…”. Luego dicta la sentencia
de guarda con fines de adopción.
El plazo de guarda no puede exceder los seis
meses.
Finalmente, el juicio de adopción debe tramitar
ante el juez que otorgó la guarda con fines de
adopción, o a elección de los pretensos adoptantes,
el del lugar en el que el niño tiene su centro de vida
si el traslado fue tenido en consideración en esa
decisión .
B. Violencia Familiar (art. 827, inc. u). En este caso,
cuando hay niños involucrados, cabe la aplicación
de las siguientes normativas. Por un lado, la ley
12.569 de Violencia Familiar, de fines del año 2000
(en adelante LVF), reglamentada por el decreto
2875/2005 , modificada por la ley 14.509, del año
2013 y por el otro, la ley 13.298, de Promoción y
Protección de Derechos del Niño.
La violencia familiar es según la LVF “...toda acción,
omisión, abuso que afecte la vida, libertad,
seguridad personal, dignidad, integridad física,
psicológica, sexual, económica o patrimonial de
Sistema de Responsabilidad Penal Juvenil desde una Mirada Restaurativa
6.2.2. Organismos judiciales
una persona en el ámbito del grupo familiar, aunque
no configure delito...” (art. 1, redacción dada por la
ley 14.509).
Tratándose de niños, están obligados a denunciar
sus representantes legales, los obligados por
alimentos y el Ministerio Público, como así también
quienes se desempeñen en organismos
asistenciales, educativos, de salud y de justicia y en
general, quienes desde el ámbito público o privado
tomen conocimiento de situaciones de violencia
familiar o tengan indicios de que puedan existir. La
denuncia debe formularse inmediatamente (art. 4,
reformado). Se guardará reserva de identidad del
denunciante (art. 6, reformado).
Ante la falta de cumplimiento de dicha obligación el
juez interviniente debe citarlos de oficio a la causa
que eventualmente se abra por esta razón y puede
imponerles una multa y, en caso de corresponder,
remitir los antecedentes al fuero penal (art. 4 LVF,
reformado).
Por otra parte, los niños también pueden
presentarse ante el SPPD a denunciar una situación
de maltrato. La ley los habilita: “Los menores de
edad y/o incapaces víctimas de violencia familiar,
29
podrán directamente poner en conocimiento de los
hechos al Juez o Tribunal, al Ministerio Público o la
autoridad pública con competencia en la materia, a
los fines de requerir la interposición de las acciones
legales correspondientes”(art. 5 LVF).
De modo que en este caso el SPPD debe realizar
todas acciones necesarias tendientes a la
promoción y protección de sus derechos y si los
hechos denunciados pudieran configurar delito, los
funcionarios del SPPD deben formular de
inmediato la denuncia penal por ante la Fiscalía de
turno.
No obstante, más allá de la denuncia penal, con la
que se busca la sanción del responsable de la
conducta delictiva, es necesario que el SPPD siga
interviniendo a fin de diseñar estrategias tendientes
al restablecimiento de los derechos vulnerados,
pudiendo dar intervención al Juez de Familia o de
Paz del domicilio de la víctima.
Los hechos calificados de alto riesgo precisan
protección jurisdiccional inmediata y la mayor parte
de las veces, la adopción de las medidas cautelares
que señala la ley u otras, como por ejemplo: la
exclusión del hogar familiar de la persona que
Sistema de Responsabilidad Penal Juvenil desde una Mirada Restaurativa
6.2.2. Organismos judiciales
ejerce la violencia, la prohibición de acercamiento a
un perímetro determinado en relación al hogar, a la
escuela, o directamente a las víctimas del maltrato,
proveer las medidas conducentes a fin de brindar al
agresor y al grupo familiar, asistencia legal, médica
y psicológica a través de los organismos públicos y
entidades no gubernamentales con formación
especializada en la prevención y atención de la
violencia familiar y asistencia de la víctima, otorgar
la guarda provisoria de la persona menor de edad a
quien considere idóneo para tal función, debiendo
ser prioritariamente integrantes de su grupo
familiar, o de la comunidad de su residencia y
siempre que esta medida fuere necesaria para su
seguridad psicofísica y hasta tanto se efectúe un
diagnóstico de la situación, fijar en forma provisoria
cuota alimentaria y tenencia (art. 7 LVF). Esta
última medida es accesoria de otras, como la
exclusión del hogar de la persona proveedora de
los recursos que hacen al sostenimiento familiar, o
cuando la guarda se otorgue a un familiar que
carece de ellos.
Cabe destacar que el SPPD no tiene facultades para
fijarlas en el ámbito administrativo y tampoco para
exigir el cumplimiento de las medidas. En cambio,
el juez tiene poder jurisdiccional para requerir el
30
inmediato auxilio de la fuerza pública.
Cuando la denuncia es hecha en una Comisaría, el
dec. 2875/06, reglamentario de la LVF establece
que esta institución está obligada a recepcionarla,
aun cuando el hecho denunciado no constituya
delito y remitirla en forma inmediata al Juez de
Familia, con copia a la Comisaría de la Mujer zonal
o, al Servicio Local, según el caso, para su
seguimiento. De igual manera deben actuar las
Unidades Funcionales de Investigación (UFI).
Esta norma plantea un verdadero desafío, el de
poner en práctica la lógica de la corresponsabilidad
y en todo caso, la celebración de acuerdos en el
territorio a fin de lograr una adecuada intervención,
sin que se superpongan en su actuación de manera
contradictoria o que, por el contrario, no haya
intervención alguna porque cada organismo espera
el accionar del otro. Por mandato normativo, el
SPPD debe “...Sustituir la práctica de la “derivación”
de casos entre instituciones por la construcción de
relaciones de corresponsabilidad e
interdependencia entre las mismas con el objeto de
promover, proteger y restituir derechos en forma
integral...” (art. 21.3.4 Dec. 300/05).
Sistema de Responsabilidad Penal Juvenil desde una Mirada Restaurativa
6.2.2. Organismos judiciales
Por otra parte, los SPPD deberán “a pedido del
Tribunal de Familia realizar un diagnóstico familiar
en los casos de que un niño o un adolescente fuera
víctima de violencia” (art.8 ley 12.569). De modo
que por disposición legal, sólo en este caso, el juez
puede pedir un informe de interacción familiar al
SPPD.
Sin perjuicio de la competencia de los Juzgados de
Familia y de Paz para intervenir en los casos de
denuncia de la LVF y adoptar las medidas antes
señaladas u otras cuando la víctima fuera un NNyA,
el Servicio Local debe ser informado de la denuncia
a fin de ofrecer a la autoridad judicial la aplicación
de las medidas de protección de derechos incisos a,
b, c, d, e, f, g, h, i, j, k. dispuestas por el art. 35 de la
ley 13.298 (que, como ya se adelantó, fue
reformado por la ley 14.537) y, si fuera necesario
proveer los recursos para la aplicación del inciso m
del art. 7 de la ley 12569.
A fin de clarificar el tema, transcribimos los
artículos mencionados. Dice el art. 35: Comprobada
la amenaza o violación de derechos podrán
adoptarse, entre otras, las medidas que a
continuación se enuncian:
31
a. Apoyo para que los niños permanezcan
conviviendo con su grupo familiar.
b. Orientación a los padres o responsables.
c. Orientación, apoyo y seguimiento temporarios a
la niña, niño, adolescente y/o su familia.
d. Inscripción y asistencia obligatoria en
establecimiento educativo.
e. Solicitud de becas de estudio o para guardería
y/o inclusión en programas de alfabetización o
apoyo escolar.
f. Asistencia integral a la embarazada.
g. Inclusión del NNyA y la familia en programas de
asistencia familiar.
h. Cuidado del NNyA en el propio hogar, orientando
y apoyando a los padres, representantes o
responsables en el cumplimiento de sus
obligaciones, conjuntamente con el seguimiento
temporal de la familia y del niño a través de un
programa.
i. Tratamiento médico, psicológico o psiquiátrico
del NNyA o de alguno de sus padres, responsables
o representantes.
j. Inclusión en programa oficial o comunitario de
atención, orientación y tratamiento en adicciones.
k. Asistencia económica”.
Sistema de Responsabilidad Penal Juvenil desde una Mirada Restaurativa
6.2.2. Organismos judiciales

Por su parte, la ley 12.569, del art. 7 inc. m dispone:
“Proveer las medidas conducentes a fin de brindar
a quien padece y a quien ejerce violencia y al grupo
familiar, asistencia legal, médica, psicológica a
través de los organismos públicos y entidades no
gubernamentales con formación especializada en
la prevención y atención de la violencia familiar y
asistencia a la víctima”.
C. La permanencia temporal de niños en ámbitos
familiares alternativos o entidades de atención
social y/o salud de conformidad a lo determinado
por el artículo 35 de la Ley 13.298 (art. 827 inc. v).
Este inciso pone dentro de las funciones del fuero
de Familia el ejercicio del control de legalidad de
las medidas de abrigo adoptadas por los órganos
administrativos desconcentrados del SPPD: los
Servicios Locales y Zonales.
interés superior del niño…”
Asimismo la norma pone otros límites a la libre
decisión del Sistema estableciendo que el abrigo
debe hacerse efectivo en un lugar: a. que se
encuentre cerca del domicilio del niño; b. evitando
en lo posible, la separación entre hermanos y
hermanas; c. en el que el niño sea respetado en sus
creencias y en su intimidad; d. en el cual se
contemple la escolaridad, la salud, la recreación y el
mantenimiento con sus vínculos comunitarios.
El Juez deberá verificar si se cumplen estas reglas
en el lugar en que ha sido alojado transitoriamente
el niño y podrá, en su caso, revocar la decisión de la
Administración.

Se da cumplimiento así al art. 9 de la CDN que

dispone “Los Estados partes velarán porque el niño
no sea separado de sus padres contra la voluntad
de éstos, excepto cuando, a reserva de revisión
judicial, las autoridades competentes determinen,
de conformidad con la ley y procedimientos
aplicables que tal separación es necesaria en el

32 Sistema de Responsabilidad Penal Juvenil desde una Mirada Restaurativa

7. El Sistema de Protección de Derechos
y las personas menores de edad no punibles.
Derogada la ley de Patronato de la provincia de
Buenos Aires, nº 10.067 , la ley 13.634, ya
mencionada, incorpora la doctrina de la Protección
Integral al proceso penal juvenil. En el art. 32, que
encabeza el Capítulo II sobre Disposiciones
Generales del Proceso Penal, dispone que: “El
presente régimen es aplicable a todo niño punible,
según la legislación nacional, imputado de delito en
jurisdicción territorial de la provincia”.
Siendo ello así, la legislación nacional a la que
remite esta norma es el Decreto-Ley 22.278
(28/8/1980) sobre el Régimen Penal de la
Minoridad que en su art. 1 dice: “No es punible el
menor que no haya cumplido 16 años de edad…”.
De este modo, en la República Argentina la edad
mínima a efectos de la responsabilidad penal juvenil
(en adelante, EMRP) ha sido fijada en 16 años.
En relación a este tema, debe considerarse el
párrafo 31 de la Observación General Nro.10 en el
que el Comité de los Derechos del Niño precisa:
“Los niños que cometen un delito cuando todavía
no han cumplido esa edad mínima no podrán
considerarse responsables en un procedimiento
penal. Incluso niños (muy) jóvenes tienen la
capacidad de infringir la ley penal, pero si cometen
33
un delito antes de la EMRP el presupuesto
irrefutable es que no pueden ser formalmente
acusados ni considerárseles responsables en un
procedimiento penal. Si es necesario, podrán
adoptarse medidas especiales de protección en el
interés superior de esos niños”
Debe advertirse que respecto de un NNyA no
punible debe probarse igualmente su autoría y
participación en un hecho delictivo. De no ser así, la
mera acusación del mismo como autor bastaría
para endilgarle el delito. Ello podría, por hipótesis,
resultar en la culpabilización de un inocente y la
impunidad del culpable. El hecho de que una
persona menor de 16 años sea "no punible", es
decir, que respecto a ella no quepa la aplicación de
una pena legal, no significa que la imputación penal
no tenga consecuencias a su respecto;
efectivamente las tiene y pueden ir desde la
condena social hasta las medidas que tomen las
autoridades a su respecto que, como veremos, en
muchos casos pueden ser asimilables a las penas.
Otra categoría, según la ley, es la de adolescentes
no punibles, que son aquellos que tienen entre 16 y
18 años y han cometido delitos de acción privada o
bien sancionados con una pena privativa de la
Sistema de Responsabilidad Penal Juvenil desde una Mirada Restaurativa
7. El Sistema de Protección de Derechos
y las personas menores de edad no punibles.
libertad que no exceda de 2 años, multa o
inhabilitación (art. 1, ley 22.278).
Conforme al sentido amplio de la privación de la
libertad, adoptado por el Sistema Internacional de
las Naciones Unidas y por nuestro sistema local, no
solamente es privación de la libertad la que se
denomina pena, sino también toda modalidad de
detención o internación en establecimientos de los
que no se permita salir a los niños o adolescentes
por su propia voluntad.
En consonancia con lo dicho, el art. 63 de la ley
13.634, titulado “De los niños inimputables” dispone
que “Comprobada la existencia de un hecho
calificado por la ley como delito, y presumida la
intervención de un niño que no haya alcanzado la
edad establecida por la legislación nacional para
habilitar su punibilidad penal, el Agente Fiscal
solicitará al Juez de Garantías su sobreseimiento.
Sin perjuicio del cierre del proceso penal respecto
del niño, si se advirtiere la existencia de alguna
vulneración de sus derechos específicos, el Juez de
Garantías establecerá la pertinencia de aplicar
alguna de las medidas de Protección Integral de
Derechos establecidas en la Ley N° 13.298, en cuyo
caso solicitará la intervención del Servicio de
34
Protección de Derechos correspondiente y
comunicará tal decisión a su representante legal o
ante su ausencia, al Asesor de Incapaces”.
Esta solución resulta acorde a la normativa
internacional y a los postulados jurídico-políticos
de derecho penal mínimo que inspiraron la sanción
de la ley. Surge con toda claridad de esta norma
que luego del sobreseimiento del NNyA y cerrado
el juicio a su respecto, el Juez de Garantías debe
dar intervención al Servicio de Protección de
Derechos correspondiente en caso de que exista
una vulneración de sus derechos, o sea que será la
autoridad administrativa la que implementará las
medidas conforme la ley 13.298. El fuero
competente para llevar a cabo el control de
legalidad de una medida de abrigo dispuesta por el
SPPD, u otra medida a solicitud de la autoridad
administrativa, es el de Familia y no el de
Responsabilidad Penal Juvenil.
A efectos de interpretar adecuadamente la norma
transcripta, debe recordarse que el art. 33 de la ley
13.298 dispone que en ningún caso una medida de
protección de derechos puede significar la
privación de libertad ambulatoria del niño. Sin
embargo, según la redacción del art. 64 de la ley
Sistema de Responsabilidad Penal Juvenil desde una Mirada Restaurativa
7. El Sistema de Protección de Derechos
y las personas menores de edad no punibles.
13.634: “En casos de extrema gravedad en los que
las características del hecho objeto de intervención
del sistema penal aconsejen la restricción de la
libertad ambulatoria del niño inimputable, el Fiscal
podrá requerir al Juez de Garantías el dictado de
una medida de seguridad restrictiva de libertad
ambulatoria, en los términos previstos por la
legislación de fondo”.
De este modo entonces, la normativa prevé dos
posibles vías de acción, según los hechos del caso:
aplicar alguna de las medidas de protección
integral (art. 63) o, en casos de extrema gravedad,
restringir la libertad ambulatoria de la persona
menor de edad no punible (art. 64).
Ahora bien, cabe recordar que “la Constitución
Nacional, la CIDN y la ley 26.061 constituyen una
barrera infranqueable a la facultad discrecional del
Estado en el dictado de medidas respecto a los
niños, resultando insostenible la doctrina de la
situación irregular…La ley 26.061 desarrolla el
programa sentado por la CIDN reduciendo la
posibilidad de asimetrías de criterio entre los
distintos operadores actuantes.
(…) Esta ley es de aplicación obligatoria en la
35
Provincia de Buenos Aires en todas aquellas
materias que no son de incumbencia exclusiva de la
provincia conforme a lo establecido por el art. 5 y 31
CN” .
Debe considerarse que el art. 64 de la ley 13.634
impide que el sistema de responsabilidad penal
juvenil bonaerense armonice no sólo con la
normativa citada sino también con las demás
normas de Naciones Unidas en la esfera de la
justicia juvenil, como las Reglas Mínimas de
Naciones Unidas para la administración de la
justicia de menores (Reglas de Beijing); las
Directrices de Naciones Unidas para la prevención
de la delincuencia juvenil (Directrices de RIAD) y las
recomendaciones de la Observación General Nº 10
(2007) del Comité sobre los derechos del niño en la
justicia penal juvenil.
A fin de comprender los alcances del tema, los
invito a resolver un caso práctico (Anexo 2),
extraído de la jurisprudencia y resumido sólo a los
efectos didácticos.
Sistema de Responsabilidad Penal Juvenil desde una Mirada Restaurativa
A modo de cierre

Finalizando, quiero destacar la importancia que

tiene para los operadores en temas que involucran
a NNyA el conocimiento de las normas que
consagran sus derechos, tanto para difundirlos y
trabajarlos desde la prevención como así también
para hacerlos valer cuando han sido vulnerados y
es necesario su restitución. Para ello, también
hemos analizado cuáles son los órganos
administrativos y judiciales que integran el Sistema
y las medidas que pueden adoptar.

Cierto es que la consagración legislativa de los

derechos no crea de por sí las condiciones
necesarias para su eficaz ejercicio. Se legitimó la
idea de NNyA como sujetos de derechos, pero es
necesario adecuar las prácticas a fin de
garantizarles su ejercicio.

36 Sistema de Responsabilidad Penal Juvenil desde una Mirada Restaurativa

Bibliografía de consulta
- ACQUAVIVA, A., GALARCE, M., GARCÍA DE
GHIGLINO, S., HOFFMANN, X., Nuestros niños
callejeros, delincuentes o abandonados. Situación
socio-jurídica de la infancia en el contexto de la
sanción de la Ley de Patronato. SAIJ, 2012,
consultar en
http://www.saij.gob.ar/alejandra-acquaviva-nuestro
s-ninos-callejeros-delincuentes-abandonados-situa
cion-socio-juridica-infancia-contexto-sancion-ley-p
atronato-dacf120009-2012-01-27/123456789-0abc
-defg9000-21fcanirtcod
- CUMIZ, J. “Tres perspectivas para el análisis de la
Ley de Responsabilidad Penal Juvenil de la
provincia de Buenos Aires”, cita online: 003/801142
- FERNÁNDEZ, S. (2011): “Algunas cuestiones sobre
el debido proceso judicial y administrativo en el
Sistema de Protección Integral de Niños, y
Adolescentes en la provincia de Buenos Aires”, en
Derecho de Familia. Revista Interdisciplinaria de
Doctrina y Jurisprudencia, N°49, p. 91. Buenos
Aires: LexisNexis – Abeledo - Perrot.
- FREEDMAN, D. y TERRAGNI, M. “La respuesta de
la Corte Suprema frente a los imputados menores
de edad no punibles”, La Ley, sup. Penal, 2008, p.
37
227.
- GARCÍA DE GHIGLINO, S. y ACQUAVIVA, A.
(2010). Protección contra la Violencia Familiar. Cap.
IX, Buenos Aires, Ed. Hammurabi.
- GUTIERREZ, Patricia A., El niño no punible en el
proceso penal juvenil, DPyC 2011 (diciembre),
01/12/2011, 237; cita Online: AR/DOC/5881/2011
- LÓPEZ, C.; MASSANO, M. A. (2008). “Una sola ley
para todas las familias: el sistema de promoción y
protección de derechos del Niño en la Provincia de
Buenos Aires”, en Derecho de Familia. Revista
Interdisciplinaria de Doctrina y Jurisprudencia,
Nº40, p. 273, Bs.As., LexisNexis - Abeledo-Perrot.
- VVAA: Niños, niñas y adolescentes en conflicto
con la ley penal, SAIJ, 2013, consultar en
http://www.saij.gob.ar/ninos-ninas-adolescentes-c
onflicto-ley-penal-ministerio-justicia-derechos-hu
manos-nacion-ld00011-2013-02/123456789-0abc-
defg-gh1-1000dlsorbil
Sistema de Responsabilidad Penal Juvenil desde una Mirada Restaurativa
Anexo 1: Normas del Código Civil que reafirman y amplían lo
establecido en el Sistema de Promoción y Protección Integral de Derechos
El artículo 24 del Código Civil y Comercial de la
Nación ((en adelante, CCCN) establece que “Son
incapaces de ejercicio:… b. la persona que no cuen-
ta con la edad y grado de madurez suficiente…”. La
única distinción etaria que impone la nueva norma-
tiva es la que delimita entre niños y adolescentes.
El artículo 25 dispone que “es menor de edad la
persona que no ha cumplido dieciocho años. Este
Código denomina adolescente a la persona menor
de edad que cumplió trece años”.
La adolescencia, si bien hace presumir la exis-
tencia de un cierto grado de aptitud para determi-
nados actos, como por ejemplo la actuación con
patrocinio letrado, no es suficiente para determinar
la existencia de capacidad para todos los casos. El
requisito normativo es dual: edad y madurez sufi-
ciente.
El calificativo “suficiente” guarda relación con el
acto de que se trata: así, la suficiencia puede existir
para ejercer un acto y faltar en relación a otros; por
ejemplo, se puede tener aptitud para ciertos actos
personales y no tenerla para otros patrimoniales.
El sistema, si bien aporta ciertas pautas es mu-
cho más subjetivo, requiriendo la evaluación del
38
caso concreto para determinar la aptitud. En con-
sonancia con ello, establece como requisito fun-
damental la especialización de los jueces ante los
cuales tramitan los procesos de familia1. Esto cons-
tituye un recaudo de garantía para la realización de
los derechos del NNA.
Por otra parte, el CCCN regula en forma expresa
(art. 26) lo relativo al ejercicio de derechos perso-
nalísimos por las personas menores de edad, ati-
nentes al cuidado de la salud y el propio cuerpo.
Ello así, dispone que se presume que el adolescen-
te entre trece y dieciséis años tiene aptitud para
decidir por sí respecto de aquellos tratamientos
que no resultan invasivos, ni comprometen su esta-
do de salud o provocan un riesgo grave en su vida
o integridad física. En este sentido, no es necesario
por ejemplo requerir la presencia de un progeni-
tor para entregar un preservativo a un adolescente
o prescribir un anticonceptivo, realizar ecografías,
radiografías, proceder a su vacunación, a la extrac-
ción de sangre para análisis, testeo de HIV.
Respecto de los tratamientos invasivos, que
comprometen el estado de salud o ponen en riesgo
1 Art. 706 inc. b.
Sistema de Responsabilidad Penal Juvenil desde una Mirada Restaurativa
Anexo 1: Normas del Código Civil que reafirman y amplían lo
establecido en el Sistema de Promoción y Protección Integral de Derechos
la integridad o la vida, el adolescente debe prestar
su consentimiento con la asistencia de sus progeni-
tores. En situaciones de conflicto de intereses, pue-
de intervenir con asistencia letrada. El juez deberá
resolver teniendo en cuenta su interés superior, so-
bre la base de la opinión médica en relación a las
consecuencias de la realización o no del acto mé-
dico.
A partir de los dieciséis años, en cambio, el ado-
lescente es considerado como un adulto para las
decisiones atinentes al cuidado de su propio cuer-
po. Esto significa que por ejemplo, para la coloca-
ción de un DIU o una cirugía estética reparadora,
si tuviese más de 16 años bastaría con su consenti-
miento.
Como se advierte, aplicando el principio de la
capacidad progresiva, a mayor autonomía de la
persona en vías de desarrollo, menor resulta la re-
presentación sustitutiva de los progenitores.
Los principios generales que ya mencionamos
al tratar los lineamientos de la ley 26.061, se en-
cuentran enumerados en el art. 639 CCyC: el inte-
rés superior del niño; la autonomía progresiva del
hijo conforme a sus características psicofísicas, ap-
39
titudes y desarrollo; y el derecho del niño a ser oído
y a que su opinión sea tenida en cuenta según su
edad y grado de madurez. También se reconoce al
NNA el derecho a participar en todos los procesos
que los afectan directamente (art. 707 CCyC).
En cuanto a la asistencia letrada, no se condi-
ciona a un límite de edad, sino que se vincula a la
madurez del niño y a la existencia de intereses con-
trapuestos con sus representantes legales. Sin em-
bargo, en algunas de sus disposiciones, el CCCN en
lugar de considerar la madurez o grado de com-
prensión del niño, fija en los 13 años el derecho de
defensa. Por ej., el art. 596 establece que el adop-
tado con edad y grado de madurez suficiente tiene
derecho a conocer los datos relativos a su origen.
Puede iniciar, por derecho propio, una acción judi-
cial autónoma a fin de conocer sus orígenes, con
asistencia letrada. En cambio, el art. 106 del CCCN,
referido a la designación de tutor ad litem, esta-
blece que el mismo puede no ser necesario para
los adolescentes, es decir los jóvenes entre 13 a 18
años, pues ellos pueden actuar con asistencia letra-
da. De modo que en estos casos, no se toma como
norte la noción de capacidad progresiva sino que
se fija el derecho de defensa a una edad determi-
nada: los 13 años.
Sistema de Responsabilidad Penal Juvenil desde una Mirada Restaurativa
Anexo 1: Normas del Código Civil que reafirman y amplían lo
establecido en el Sistema de Promoción y Protección Integral de Derechos
Otro avance significativo es el que aporta el art.
644 del CCCN. Los progenitores adolescentes, es-
tén o no casados, ejercen la responsabilidad paren-
tal de sus hijos pudiendo decidir y realizar por sí
mismos las tareas necesarias para su cuidado, edu-
cación y salud.
A su vez, las personas que ejercen la responsa-
bilidad parental de un progenitor adolescente que
tenga un hijo bajo su cuidado pueden oponerse a la
realización de actos que resulten perjudiciales para
el niño y también pueden intervenir cuando el pro-
genitor omite realizar las acciones necesarias para
preservar su adecuado desarrollo.
Por otra parte, el consentimiento del progeni-
tor adolescente debe integrarse con el asentimien-
to de cualquiera de sus propios progenitores si se
trata de actos trascendentes para la vida del niño,
como la decisión libre e informada de su adopción,
intervenciones quirúrgicas que pongan en peligro
su vida, u otros actos que puedan lesionar grave-
mente sus derechos. En caso de conflicto, el juez
debe decidir. La plena capacidad de uno de los pro-
genitores no modifica este régimen.
Finalmente, aun cuando ya lo hemos señalado,
cabe remarcar que el CCCN sólo distingue entre ni-
40
ños –personas menores de 13 años– y adolescentes
–personas que tienen entre 13 y 18 años–. Así las
cosas, los jóvenes que no son menores de edad, es
decir aquellos con más de 18 años, no tienen una
regulación específica en el CCCN y se los considera
adultos.
No obstante, respecto de los jóvenes debemos
destacar que nuestro país aprobó mediante la ley
25.535 el acta de fundación de la Organización Ibe-
roamericana de Juventud2, (en adelante, OIJ), sus-
cripta en Buenos Aires el 01/08/1996. Los fines de
la OIJ son: propiciar e impulsar los esfuerzos que
realicen los Estados Miembros dirigidos a mejorar
la calidad de vida de los jóvenes en la región, pro-
mover el fortalecimiento de las estructuras guber-
namentales de juventud, formular y ejecutar planes,
programas, proyectos y actividades de acuerdo a
los requerimientos de los Estados Miembros, con
el fin de contribuir al logro de los objetivos de sus
políticas de desarrollo en favor de la juventud, en-
tre otros.
En este orden de ideas, en lo que respecta al
reconocimiento específico de los derechos de las
2 www.oij.org
Sistema de Responsabilidad Penal Juvenil desde una Mirada Restaurativa
Anexo 1: Normas del Código Civil que reafirman y amplían lo
establecido en el Sistema de Promoción y Protección Integral de Derechos
personas jóvenes, cabe señalar que en octubre de
2005, en Badajoz, España, fue firmada la Conven-
ción Iberoamericana de Derechos de los Jóvenes
(en adelante, CIDJ) por 16 países de la región: Boli-
via, Costa Rica, Cuba, Ecuador, España, Guatemala,
Honduras, México, Nicaragua, Panamá, Paraguay,
Perú, Portugal, República Dominicana, Uruguay y
Venezuela. Y de ellos, 7 la ratificaron en sus países
por vía legislativa: Bolivia, Costa Rica, Ecuador, Es-
paña, Honduras, República Dominicana y Uruguay.
Es el primer documento de carácter internacio-
nal que consagra el desarrollo de políticas públicas
dirigidas a la promoción y el fortalecimiento de los
derechos de los jóvenes. Contiene 44 artículos; se-
gún el primero de ellos la CIDJ considera bajo las
expresiones “joven”, “jóvenes” y “juventud” a todas
las personas, nacionales o residentes en algún país
de Iberoamérica, comprendidas entre los 15 y los 24
años de edad. Esa población es sujeto y titular de
los derechos que la Convención reconoce, sin per-
juicio de los que igualmente beneficien a las perso-
nas menores de edad por aplicación de la Conven-
ción Internacional sobre los Derechos del Niño.
De este modo, se tiende a superar la invisibiliza-
ción de un sector de la población reconociendo de
41
manera expresa sus derechos: a la paz y a una vida
sin violencia, el principio de no-discriminación, el
reconocimiento de la igualdad de género, derecho
a la vida, a la integridad personal y a la protección
contra los abusos sexuales, el derecho a la edu-
cación, a la identidad y personalidad propia, a la
educación sexual, a la salud, a la salud sexual y re-
productiva, a la libertad y seguridad personal, a la
participación, a la justicia, al ocio y al esparcimien-
to, derecho a formar parte de una familia y a for-
mar una familia, a la objeción de conciencia frente
al servicio militar obligatorio, derecho al trabajo y a
las condiciones del trabajo, a la formación profesio-
nal, a la vivienda, entre otros.
Si bien Argentina no adhirió a la CIDJ y aún no
se sancionó una ley nacional integral dirigida espe-
cialmente a proteger los derechos de los jóvenes,
existen importantes avances respecto de las políti-
cas públicas relacionadas con distintos temas que
concuerdan con los contenidos de la Convención.
Asimismo, CIPPEC (2014) reseña que, entre los pe-
ríodos legislativos de 2013 y 2014, se presentaron
en el Congreso Nacional un total de 28 proyectos
de ley dirigidos a los/as jóvenes.
Sistema de Responsabilidad Penal Juvenil desde una Mirada Restaurativa
Anexo 2: Caso práctico
La Sra. Juez resolvió no hacer lugar a la medida
de seguridad solicitada por el Sr. Agente Fiscal res-
pecto de S. A. R. y sobreseyó al joven (14 años) por
no alcanzar la EMRP. Libró oficio al Hospital Posa-
das para su tratamiento por adicciones y ordenó dar
intervención al Servicio de Promoción y Protección
de los Derechos del Niño, Zona Oeste, para que por
su intermedio o de quien estos designen se consta-
te la existencia de alguna vulneración de derechos
específicos en cabeza del joven, ordenando -para
el caso positivo- dar cumplimiento con las medidas
del art. 35 de la Ley Provincial 13.298; dispuso asi-
mismo la intervención del Asesor de Menores.
Ante esta decisión El Sr. Agente Fiscal interpone
recurso de apelación. Hace alusión a la peligrosi-
dad del joven R. para sí y para terceros, reconoce
que la internación es el último recurso aplicable y
subsidiario pero afirma que en el caso se encuen-
tra ampliamente acreditado que resulta necesario
restringir su libertad personal. Habla de la necesi-
dad de la internación del joven en los términos de
los arts. 63 y 64 de la ley 13.634, insistiendo con la
peligrosidad de sus acciones y la existencia de una
causa anterior en trámite. La Sra. Asesora de Inca-
paces brega por la confirmación del auto apelado.
En la sentencia, el primer votante, Dr. Felipe
FERRARI, señala primeramente que la Sala 2 de la
42
Cámara Civil y Comercial de Morón es competente
para intervenir por tratarse de temáticas claramen-
te asistenciales, ajenas al fuero punitivo (cfe. SCBA.
ca. 106.995 fallo del 10 de Junio de 2006). Agrega
que en este tipo de cuestiones el norte está dado
por el interés superior del niño aun cuando aclara
que el hecho de que el interés de los menores sea
el que debe prevalecer (siempre), ello no implica
que (llegado el caso) el mismo no se compatibilice
también (y en la medida de lo posible) con los de-
rechos de todos los demás integrantes del cuerpo
social.
Dice que en este caso debe dinamizarse el art.
64 de la ley 13.634 que permite que en casos de
extrema gravedad se dicte una medida de seguri-
dad restrictiva de libertad ambulatoria, desplazan-
do la aplicación del art. 33 de la ley 13.928. Señala
que la única forma de no aplicar un precepto legal
que atrapa el caso es declarando la inconstitucio-
nalidad del art. 64 y que nadie la ha planteado ni
encuentra razones para declararla oficiosamente,
en la medida en que no se la haga jugar como un
castigo para el menor inimputable, sino a modo de
resguardo para él y para el resto de las personas.
A la hora de analizar las concretas circunstan-
cias del caso, de la I.P.P. 10-00-024472-10 rescata
los siguientes datos:
Sistema de Responsabilidad Penal Juvenil desde una Mirada Restaurativa
Anexo 2: Caso práctico
S.R. fue encontrado por el personal preventor,
herido con arma de fuego y sangrando, hallándose
a su lado un revolver calibre 38 con tres proyectiles
intactos y una vaina servida en su interior (lo que
da cuenta de que había sido disparado) y fue reti-
rado por una ambulancia.
El lugar donde ocurrieron los hechos es un co-
mercio del ramo gastronómico. De la declaración
de un empleado de la policía, Sr. Insaurralde, surge
que ese día estando de franco, se hallaba con su
concubina y el hijo de ambos de catorce meses de
edad en el local donde ocurrieron los hechos; que
su hijo se encontraba en brazos de uno de los due-
ños del local. Que en ese momento ingresaron dos
sujetos masculinos, uno de los cuales apuntó con
el revolver al dueño y al niño exigiéndole el dinero;
que luego le robó a otras personas y apuntó al de-
clarante en la sien sustrayéndole dinero, el teléfono
celular y el reloj de su concubina. Que estas perso-
nas intentaron escapar en un automóvil, pero no
pudieron porque el vehículo colisionó. Que el de-
ponente, sale tras los delincuentes y les imparte la
voz de alto, ellos efectúan varios disparos hacia el
declarante, quien repele la agresión, logrando uno
de ellos subir al automóvil, mientras que el sujeto
que portaba el revolver cae herido. Así puede apre-
henderlo e incautar el revólver calibre 38.
43
Luego declara el dueño del comercio quien rela-
ta que el delincuente le dijo que ya le había robado
en otra ocasión y sacado buen dinero (aclara que
esta referencia no es a R., sino a su compañero).
El Sr. T., otro de los comensales del lugar, relata
el hecho en términos análogos y dice haber sido
apuntado en la cabeza. Lo propio ocurre con la ca-
marera del comercio.
De la declaración del Sr. A., delivery del comer-
cio, surge que el segundo delincuente, Dominguez,
“le daba indicaciones al primero” (de acuerdo con
la descripción el primero era R.) “y le dice que sal-
tara el mostrador y robe los celulares y dinero que
se halla en el lugar, además de decirle al dicente y
al dueño que una vez que roben se iban y que no
hagan nada, porque los iba a matar”.
Por otra parte, Insaurralde reconoció a Domin-
guez en ocasión de encontrarse éste en el Hospital
Posadas de Morón. El médico declarante enumera
7 orificios de bala en el cuerpo de R., lo que es coin-
cidente con las constancias de la historia clínica, to-
dos en las extremidades inferiores y ninguno letal.
Surge de un informe la existencia de varias IPP.
Detallamos las que tramitan ante la UFIJ, del fuero
penal juvenil.
En la IPP 10-00-042067-09 el hecho data del
20/12/2009 y surge del acta preventora que el me-
Sistema de Responsabilidad Penal Juvenil desde una Mirada Restaurativa
Anexo 2: Caso práctico
nor de autos fue hallado junto con otras dos perso-
nas (P. M. U. y C. D. A.) en circunstancias en que se
encontraban tratando de forzar la persiana de una
verdulería y que fue entregado a su madre. Se le
notifica que la causa es por tentativa de robo, la IPP
no tiene resolución.
En la IPP 10-00-021086-10 el hecho data del
13/6/2010 y el menor de autos fue aprehendido
junto con B. H. G. en circunstancias en que huían
de un masculino que los acusaba de haber baleado
a su hermana; el menor es asistido por su hermana
y le es entregado a ella, a fs. 13 tenemos una de-
claración del Sr. X en la cual expresa que B. ya le
había robado dos veces anteriormente, aunque en
compañía de otras personas; la IPP tampoco tiene
resolución.-
El informe del Servicio Zonal de Promoción y
Protección de los Derechos refiere, en resumen,
que por las razones allí descriptas, respecto del
menor de autos no se llevó a cabo ninguna medida.
La madre de R. dijo que el día del hecho su hijo
se bañó y se fue de la vivienda a las 21 horas, que
tomó conocimiento de lo acontecido cuando llegó
un móvil policial a su domicilio, que en dos ocasio-
nes lo tuvo que ir a buscar a la comisaría por averi-
guación de antecedentes y que no sabía que su hijo
tuviera alguna causa penal en su contra.-
44
Concluye el Juez que es claro que su madre
miente ya que surge de la IPP que al menos en una
ocasión, fue ella quien retiró al menor y firmó una
constancia que refería la existencia de una causa
por tentativa de robo. En otra ocasión lo retiró su
hermana y es realmente dudoso que su madre no
supiera de la existencia de la otra causa, aun cuan-
do trató de minimizarlas, haciéndolas pasar como
averiguación de antecedentes. Se pregunta el ma-
gistrado si conoce la madre las compañías, y ac-
ciones, de su hijo ya que en las actuaciones que
involucraban a R., siempre se lo detuvo en compa-
ñía de otras personas. Por otra parte destaca que
citada por el Tribunal a que comparezca, no lo hizo
ni justificó su ausencia, entendiendo que hubiera
sido una buena ocasión para tomar conocimiento
del menor, de ella y de su problemática.
Son estos los datos de la causa que a criterio del
Sr. Juez justifican el dictado de la medida preten-
dida por el Sr. Fiscal sosteniendo que es en pleno
beneficio y resguardo del menor, como así también
en orden a actuar, con mayor eficacia, lo necesario
para evitar que persista en este tipo de conductas
delictivas.
Por las razones expuestas, hace lugar al recur-
so de apelación interpuesto y revoca el auto apela-
do, decretando medida de seguridad restrictiva de
Sistema de Responsabilidad Penal Juvenil desde una Mirada Restaurativa
Anexo 2: Caso práctico
la libertad ambulatoria de S. A. R. (cfe. art. 64 ley
13.634 y 1 ley 22.278), en los siguientes términos:
“a) la duración de la medida deberá estar dimen-
sionada por la apreciación de las circunstancias de
evolución de aquella, que indicarán la necesidad de
su subsistencia, su modificación o su cesación, todo
lo cual deberá actuarse en la instancia de origen no
solo por la jurisdicción, sino también por todos los
estamentos de información y apoyo que nuestro
sistema legal pone a disposición de aquella.
b) el menor deberá ser alojado en una institución
que lo contenga adecuadamente, en la que esté de-
bidamente garantizado que el mismo no se fugue,
pero dejando señalado que de ningún modo podrá
permanecer en el mismo ámbito que los menores
imputables procesados o condenados (ello en or-
den a evitar el contacto con personas que quizás
desfavorezcan su evolución); en caso de no hallar-
se una institución con estas características, deberá
optarse por la que mejor se adecue a la problemáti-
ca del menor y, en caso de que la misma no ofrezca
las garantías necesarias para evitar la fuga, deberá
instalarse una consigna policial permanente (ade-
cuada a las características del lugar y del menor).
c) durante la duración de la medida deberá reali-
zarse un amplio estudio psicodiagnóstico al menor,
en orden a determinar sus características de perso-
45
nalidad, posibles patologías, posibles tratamientos a
los que deba someterse como así también todos los
datos que fueran menester y que hagan al debido
resguardo y evolución de su integridad psicofísica;
especialmente, los profesionales actuantes deberán
procurar determinar (si es posible) las causas que
llevaron al menor a participar en un hecho como el
aquí ventilado, las razones de su conducta agresi-
va en el desarrollo del mismo, como así también los
motivos que pudieran haberlo llevado a actuar bajo
las ordenes de otra persona. En caso de resultar ne-
cesaria la realización de un tratamiento, deberá ac-
tuarse lo conducente para que el menor comience a
desarrollarlo de inmediato e informar, semanalmen-
te, su evolución a la Sra. Juez de Grado.
d) asimismo, deberán llevarse a cabo todas las
medidas que fueren menester para garantizar el
resguardo del menor y su adecuada contención,
velando siempre por la protección de su integridad
psicofísica, con todas los recaudos que garanticen
los derechos que le asisten en los términos de la
Convención sobre los Derechos del Niño y espe-
cialmente los contemplados en el art. 83 de la ley
13.634 como así también la actividad socio peda-
gógica de la que nos habla el art. 81 de la misma ley.
e) deberá realizarse, por intermedio de los pro-
fesionales idóneos, amplios informes psicológicos a
Sistema de Responsabilidad Penal Juvenil desde una Mirada Restaurativa
Anexo 2: Caso práctico
todos los integrantes del grupo familiar del menor,
en orden a determinar si este grupo posee las ca-
racterísticas necesarias para contenerlo y favorecer
a su pleno desarrollo psicofísico; en su caso, debe-
rá indicarse si alguno de los miembros del grupo
(o el grupo mismo) requiere tratamiento. Ante tal
supuesto, deberá actuarse lo que corresponda en
el Juzgado de Origen para que, quien lo requiera,
comience a realizarlo.
f) deberá realizarse Informe Ambiental en el do-
micilio del mismo, consignando todos los datos que
fuera menester; asimismo deberá recabarse su con-
cepto vecinal y zonal, velando por la objetividad de
los testigos, que no podrán ser menos de tres.
g) deberán recabarse todos los datos que fueran
menester en cuanto a la escolarización del menor
(vgr. si a la fecha cursa estudios y, en caso negativo,
cuando dejó de hacerlo).
h) deberán recabarse todos los datos conducen-
tes en orden a determinar las causas y razones de
la relación que unía al menor de autos con las di-
versas personas con las que fue habido, en orden
a adoptar, ulteriormente, las medidas del caso para
evitar este tipo de relaciones en el adolescente; de-
terminada esa causalidad se actuará en consecuen-
cia.
De acuerdo al resultado obtenido en las diligen-
46
cias prealudidas, y previo a su egreso, deberá existir
informe claro y concreto de profesionales idóneos
que certifiquen, fundadamente y con intervención
de todos los involucrados (el Sr. fiscal inclusive),
que el menor no es peligroso para sí ni para terce-
ros y que el grupo familiar está en condiciones de
contenerlo, atenderlo y hacerse responsable por él.
En caso de restituirse al menor a su grupo fami-
liar, deberán imponerse las reglas de conducta que
se consideren menester (art. 77 ley 13.634) esen-
cialmente enfocadas al resguardo y adecuada evo-
lución de su integridad psicofísica, a su educación y,
en su caso, a su capacitación para el trabajo; entre
las medidas que se ordenen ineludiblemente: 1) se
deberá imponer la obligación de comparecer con
una frecuencia no mayor a la semanal, ante la Sra.
Juez de Grado (personalmente) en orden a infor-
mar sus actividades, evolución y situación personal;
la que deberá mantenerse, como mínimo, por un
plazo de dos meses luego de devuelto a su familia
y bajo apercibimiento, para el caso de incompare-
cencia injustificada, de reinstalar la medida decre-
tada; 2) se deberán determinar, claramente, las ac-
tividades a realizar por el menor en su vida diaria:
educativas o, en su caso, laborales; en caso de no
ser posible (por cualquier causa que fuera) que el
menor desarrolle actividad educativa o laboral; ha-
Sistema de Responsabilidad Penal Juvenil desde una Mirada Restaurativa
Anexo 2: Caso práctico

brá de realizar tareas comunitarias en los términos trictiva de la libertad ambulatoria de S. A. R., en los
del art. 76 de la ley 13.634. Los representantes le- términos y con los alcances que surgen de la vota-
gales del menor serán responsables por el efectivo ción, encomendándose a la Instancia de Origen las
cumplimiento de lo aquí dispuesto, debiendo infor- pertinentes notificaciones y el efectivo y urgente
mar periódicamente al Juzgado de Origen sobre el cumplimiento de todo lo decidido1.
particular. Este régimen deberá ser controlado por
el Juzgado, reajustándolo conforme lo requiera la
evolución del caso.-
Trabajo Práctico
La materialización de la medida, la aprehensión
del menor, el contralor y las demás ulterioridades
El caso tiene la intención de actualizar el debate
del caso, como así también la decisión acerca de la
sobre si hemos o no superado el paradigma de la
duración temporal de la restricción a la libertad am-
situación irregular. ¿Cree usted que el fallo de la Cá-
bulatoria, quedarán bajo responsabilidad de la Sra.
mara aplica la doctrina de la protección integral de
Juez de Garantías interviniente, con el contralor de
derechos? Fundamente su respuesta señalando las
la Sra. Representante Promiscua del menor.-
frases, párrafos o argumentos de la sentencia que
En el cumplimiento de todo lo aquí decidido de-
avalan su postura.
berá actuarse conjuntamente con el Servicio Zo-
nal de Promoción y Protección de los Derechos del
Niño, Región Oeste, a quien se intima que -en el
plazo de 48 horas- tome intervención y comience a
actuar efectivamente, bajo apercibimiento de for-
mularse las denuncias del caso”.
Asimismo deberá comunicarse la presente al Sr.
Agente Fiscal que requiriera la medida.-
El Dr. Roberto JORDA adhirió en un todo al voto
precedente, por sus mismos fundamentos y se dic- 1 Cámara Civil y Comercial de Morón, Sala II, “R., S. A. s/Robo Calificado
por uso de arma de fuego. Tenencia ilegal de arma de guerra en concur-
tó sentencia decretando medida de seguridad res- so real entre sí”, 13/9/2010. Cita Online: 70064278

47 Sistema de Responsabilidad Penal Juvenil desde una Mirada Restaurativa