EL PROCESO DE REIVINDICACIÓN

Y DESALOJO POR OCUPANTE

PRECARIO
Aspectos sustantivos y procesales

Marco Andrei Torres Maldonado

(mtorres@er.com.pe)

Abogado por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Magister en

Derecho Civil por la Pontificia Universidad Católica del Perú. Doctorando en
Derecho por la Universidad Autónoma de Madrid. Curso de especialización en
Contratos y Daños en la Universidad de Salamanca. Estancia de investigación en
la Universidad Autónoma de Madrid y Pontificia Universidad Javeriana. Profesor
adjunto de Derecho Civil en la Universidad de Lima y en la Universidad Nacional
Mayor de San Marcos. Asociado al Estudio Rodríguez Angobaldo Abogados.

T: (511) 421 4141 / Calle Chinchón 601-609-631, San Isidro, Lima, Perú / www.er.com.pe
 La posesión como hecho y como derecho

a) La posesión como hecho: Es el comportamiento económico sobre los bienes.

b) La posesión como derecho: Es la consecuencia jurídica atribuida por el

artículo 896 del Código Civil

La posesión como hecho precede a la regulación jurídica. Las personas

no poseen porque exista un derecho real llamado posesión o porque el
Derecho Romano lo desarrolló ampliamente. La conducta posesoria es
un hecho fundamentalmente económico (Luis Diez-Picazo).

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La protección posesoria ha sido instituida a fin de aliviar y facilitar la protección
de la propiedad. ¿Puede la posesión representar la propiedad? Sí, pues es la
propiedad en su estado normal. La posesión es la exterioridad, la visibilidad de
la propiedad (Rudolf Von Ihering) / Artículo 912 del Código Civil.

¿Qué diferencias existe entre el poseedor y el servidor de la posesión?

Artículo 897.- «No es poseedor quien, encontrándose en relación de

dependencia respecto a otro, conserva la posesión en nombre de este y en
cumplimiento de órdenes e instrucciones suyas».

¿Puede el servidor de
la posesión ejercer
acciones e interdictos
posesorios?

«No puede ser considerado precario el demandado, quien era trabajador de la

entidad demandante, pues en virtud a dicha calidad se legitimó su ingreso» /
Casación Nº 2422-2002, Lima.

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¿Los hijos menores de edad pueden ser considerados poseedores?

(Pleno Jurisdiccional Distrital de Arequipa, Materia Civil y Familia, Corte

Superior de Justicia de Arequipa, de fecha 04 de noviembre de 2013)

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 ¿En qué consiste la suma de los plazos posesorios? ¿La suma
de plazos posesorios tiene (fundamentalmente) razón de ser
en la prescripción adquisitiva de dominio?

Artículo 898.- «El poseedor puede adicionar a su plazo posesorio el de aquel

que le trasmitió válidamente el bien».

«[…] conforme expresa el 898 del Código Civil, el poseedor puede adicionar a
su plazo posesorio el de aquél que le transmitió“válidamente el bien; debiendo
significarse que la doctrina ha establecido la coexistencia de ciertos requisitos
para la adición de posesiones, estableciendo como uno de ellos existencia de
continuidad en ambas posesiones, de lo que se colige, que no puede existir
adición cuando medie interrupción por parte de un tercero» / Casación Nº
1694-2003, Del Santa.

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 ¿Es posible la celebración de un acto de transferencia de
posesión? ¿Puede dicho documento servir como sustento para
la suma de plazos posesorios?

Al transmitirse la posesión, esto va a implicar que el transferente se desprenda de

su posesión que tenía sobre el bien para cederlo o transmitirlo al adquirente, el
cual va a «adquirir» este derecho a poseer el bien. La traditio es un modo válido de
transmisión de la posesión; es decir, cuando se cumple con los requisitos de ley
(artículos 901, 902 y 903 del Código Civil).

A, en condición de propietario da
en usufructo a B el bien inmueble
X, pero sucede que con fecha
posterior y dentro del plazo del
contrato de usufructo A arrienda el
mismo bien a C, y este despoja a B.

¿Qué mecanismo de tutela tiene B?

¿La falta de una transmisión válida impide la suma de plazos posesorios?

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No pueden acogerse a esta figura los despojantes, los ocupantes por acto
unilateral o los que ingresaron al bien sin el consentimiento del poseedor anterior.
Así, el usurpador o ladrón no suman el plazo posesorio del ocupante previo.

«No resulta válido que el demandante adicione el plazo de posesión ejercido

por su anterior poseedor con la ejercida por el accionante, si el acto de
transmisión no es válido, dado que existía una prohibición expresa consignada
en la constancia de posesión» / Casación Nº 3446-2011, Ucayali.

«Puede sumarse plazo posesorio siempre que el anterior poseedor haya

transferido el bien válidamente» / Expediente Nº 1787-2011, Sexta Sala Civil
de Lima.

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 ¿La posesión precaria como una variedad de la posesión ilegítima?

Artículo 896.- «La posesión es el ejercicio de hecho de uno o más poderes

inherentes a la propiedad».

a) Poseedor ilegítimo sin título:

b) Poseedor ilegítimo con título

inválido:

c) Poseedor ilegítimo con título

válido pero ineficaz:

Artículo 911.- «La posesión precaria es la que se ejerce sin título alguno o
cuando el que se tenía ha fenecido».

¿Cuáles son las diferencias entre acción reivindicatoria y desalojo?

A propósito de la Casación 2160-2004, Arequipa.

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 ¿Cómo se define la acción reivindicatoria para la Corte Suprema?
La acción reivindicatoria y el desalojo parten de una misma premisa: el
demandado no tiene derecho a estar en el bien, y por eso se le exige la restitución.

La acción reivindicatoria puede definirse como el instrumento típico de

protección de la propiedad de todo tipo de bienes, muebles o inmuebles, en
cuya virtud se reconoce la propiedad a favor del actor, por lo cual se le entrega
el bien. Por tanto, es una acción real (protege la propiedad frente a cualquiera);
de doble finalidad (declarativa y de condena); plenaria (amplia cognición y
debate probatorio, con el consiguiente pronunciamiento con autoridad de cosa
juzgada) e imprescriptible (artículo 927 del Código Civil) / Casación Nº 3994-
2017, La Libertad.

El desalojo, es aquél que tiene por objeto una pretensión tendiente a recuperar
el uso y goce de un bien inmueble que se encuentra ocupado por quién carece
de titulo para ello, ya sea por tener una obligación exigible de restituir o por
revestir el carácter de simple intruso; sólo implica la invocación por parte del
actor, de un derecho personal a exigir la restitución del bien, de manera que no
puede discutirse controversia o decisión respecto al derecho de propiedad o de
posesión que puedan arrogarse las partes./ Casación Nº 2160-2004, Arequipa

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 Poseedor precario

Ausencia de título Con titulo fenecido

Se trata del poseedor que entró de hecho en la posesión, sin ostentar

título alguno; por ejemplo, el que entra clandestinamente en la
posesión, el usurpador, el ladrón, el hurtador.

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 ¿Cómo se determina la existencia de un ocupante precario por
ausencia de título? ¿El título sólo se limita a la existencia de un
contrato?

La posesión precaria es la que se ejerce de

facto, sin contar con título que justifique la
posesión, entendiéndose como tal a la ausencia
absoluta de cualquier circunstancia que
permita advertir la legitimidad de la posesión
que detenta el ocupante / Casación Nº 2214-
2004, Lima y Casación Nº 1537-2013, Junín.

¿Puede una persona desalojar a la conviviente de su hijo?

Una persona interpuso demanda de desalojo por ocupante precario a la conviviente
de su hijo. Sustentó su pretensión en el hecho que la demandada no ostenta ningún
título que valide la posesión del inmueble de propiedad de la demandante. Por ello,
solicitó que la demandada desocupe el predio en un plazo razonable. La emplazada
contestó la demanda señalando que no es ocupante precaria debido a que vive
conjuntamente con su pareja, quien es hijo de la demandante, y con sus dos hijos,
quienes son nietos de la actora.

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 No puede ser considerada como ocupante precaria la persona que mantiene
una relación de convivencia con el hijo del propietario de un inmueble. Por
ello, no puede desalojarse a esta persona ni a sus hijos, pues de lo contrario se
quebraría la unidad familiar que, conforme a nuestra Constitución, es protegida
por el Estado / Casación Nº 1784-2012, Ica.

¿Puede un conviviente desalojar a su ex conviviente no reconocido

judicialmente? ¿cabe el análisis de la unión de hecho dentro del
proceso de desalojo?
La señora Fernández demandó al señor Cisneros para que cumpla con restituir la
posesión de un predio. La demandante acreditó su derecho de propiedad a través de
un título que le fue otorgado por COFOPRI (2013), el cual se encontraba inscrito a
su favor en los Registros Públicos.

El señor Cisneros, por su parte, sustentó su defensa en dos puntos: (i) se encontraba
en posesión del inmueble desde 1983 en mérito a una relación de convivencia que
mantuvo con la señora Fernández, razón por la cual se encontraba en trámite un
proceso judicial de reconocimiento de unión de hecho; y, (ii) la construcción del
inmueble se había hecho con dinero propio, dentro del periodo de tiempo en que
mantuvo la relación de convivencia con la demandante.

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 No estando acreditado que el demandado tenga título
alguno que justifique la posesión del inmueble sub litis,
pues no ha logrado probar la alegada unión de hecho
con la demandante, su situación es la de ocupante
precario / Casación N° 2129-2017, Lima Norte.

¿Cuáles son los efectos patrimoniales de la unión de hecho respecto de terceros?

¿Se requiere previa declaración judicial?
II Pleno Jurisdiccional Nacional de Familia (Cajamarca, 1998)

Es necesario contar con una declaración judicial de convivencia, como requisito

previo para iniciar cualquier proceso de nulidad de actos jurídicos por los cuales
alguno de ello haya dispuesto bienes comunes adquiridos durante la vigencia de la
comunidad de bienes / Casación Nº 3750-2001, Cajamarca.

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 ¿Qué criterio asumió el IV Pleno Casatorio Civil ante una
situación similar?
5.6. La mera alegación del demandado, en el sentido de haber adquirido el bien por
usucapión, no basta para desestimar la pretensión de desalojo ni declarar la
improcedencia de la demanda, correspondiendo al Juez del desalojo valorar las
pruebas en las cuales sustenta el demandado su derecho invocado, sin que ello
implique que está facultado para decidir sobre la usucapión. Siendo así, se limitará a
establecer si ha surgido en él la convicción de declarar el derecho de poseer a favor
del demandante. De declararse fundada la demanda de desalojo, en nada afecta lo
que se vaya a decidir en otro proceso donde se tramite la pretensión de usucapión,
puesto que el usucapiente tendrá expedito su derecho para solicitar la inejecución
del mandato de desalojo o en todo caso para solicitar la devolución del inmueble.
A criterio de este Tribunal, mediante sentencia se determinó que se venía
ocupando el inmueble sin ostentar título que legitime tal posesión,
ordenándose, por tal motivo, que desocupe dicho bien; sin embargo,
durante el trámite de ejecución dicha situación varió, toda vez que por
resolución judicial que ostenta la calidad de cosa juzgada, emitida en el
proceso de prescripción adquisitiva de dominio, fue declarada propietaria
del inmueble. En consecuencia, se verifica que los presupuestos fácticos
y jurídicos que sustentaron la sentencia de desalojo se extinguieron,
motivo por el que ella deviene en inejecutable / Sentencia del Tribunal
Constitucional recaída en el Expediente N° 02414-2014-PA/TC.
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 ¿Puede una nieta desalojar a sus abuelos y tíos?
La nieta interpuso demanda de desalojo por ocupación precaria, solicitando que los
demandados (abuelos y tíos) desocupen el inmueble de su propiedad, pues, pese a sus
reclamos, no cumplen con devolvérselo. Los demandados alegan que los abuelos eran
los propietarios originarios, quienes tienen una avanzada edad y siempre han vivido ahí.

Cuando existe una relación entre el demandante y el demandado que los une
por vínculos directos de parentesco, considerando que también viven juntos en el
mismo inmueble, sumado a la avanzada edad de los demandados, bajo esas
condiciones no resulta razonable considerar precarios a los familiares, teniendo
como punto de consideración la defensa de la dignidad de la persona humana,
la cual ordena proteger al anciano y al familiar e indica como deber de los
hijos respetar y asistir a los padres. Sin embargo, en el caso de familiares que
no cumplan con tal condición, como los tíos en el presente caso, la demanda
de desalojo sí será viable / Casación Nº 2945-2013, Lima y Casación Nº
4425-2015, Lima.
¿Pueden los padres desalojar a sus hijos?
Una pareja de adultos mayores demandó el desalojo de su inmueble a sus hijos y sus
respectivas familias. Manifestaban que sus hijos (todos ellos mayores de edad) han
hecho caso omiso ante a los frecuentes reclamos, y han mostrado una conducta
totalmente reprochable (realizaban modificaciones al inmueble sin su autorización).
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Declarar infundada la demanda de desalojo importaría la infracción de orden
constitucional, por cuanto, en la práctica al negar el uso y disfrute pleno de la
propiedad a los demandantes, se estaría restringiendo la propia subsistencia de estos,
habida cuenta que han referido en su demanda que los emplazados no les permiten el
ingreso a su vivienda y tampoco pagan renta alguna / Casación N° 742-2017, Cusco.
¿Puede un hijo desalojar a su padre?
Juan y Rosa, como ex cónyuges, decidieron otorgar
la propiedad, vía anticipo de legítima, de un
inmueble a su hijo menor de edad. Sin embargo,
como Juan seguía poseyendo el predio, su hijo,
representado por su madre, lo demanda por
desalojo por precario.

El ejercicio de la patria potestad es un atributo que no puede ser equiparado

a un justo título; porque para que se configure la precariedad, debe darse la
ausencia absoluta de cualquier circunstancia que justifique la posesión del
demandado en el inmueble materia de controversia, como ocurrió en el
presente caso, en que la demandante, en representación de su hijo, acreditó
la propiedad sobre el inmueble sub materia y el demandado no acreditó
tener título que justifique su posesión / Casación Nº 5349-2011, Moquegua

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(Pleno Jurisdiccional Distrital Civil de Lima, Corte Superior de Justicia de
Lima, de fecha 07 de septiembre de 2012)

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¿Se puede analizar la invalidez del título del demandado en el proceso
de desalojo, que ostenta un carácter sumarísimo?

¿Cuáles son las diferencias entre «invalidez» e

«ineficacia»? ¿«nulidad» y «anulabilidad»?

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 ¿Qué se ha establecido con ocasión del IX Pleno Casatorio Civil?

ANTES: 5.3 Si en el trámite de un proceso de desalojo, el Juez advierte la invalidez

absoluta y evidente del título posesorio, conforme lo prevé el articulo 220 del
Código Civil, sólo analizará dicha situación en la parte considerativa de la sentencia -
sobre la nulidad manifiesta del negocio jurídico-, y declarará fundada o infundada la
demanda únicamente sobre el desalojo, dependiendo de cuál de los títulos
presentados por las partes es el que adolece de nulidad manifiesta.

AHORA: Si en el trámite de un proceso de desalojo, el Juez advierte la invalidez

absoluta y evidente del título posesorio, conforme lo prevé el artículo 220 del
Código Civil, previa promoción del contradictorio entre las partes, declarará dicha
situación en la parte resolutiva de la sentencia y, adicionalmente, declarará fundada o
infundada la demanda de desalojo, dependiendo de cuál de los títulos presentados
por las partes es el que adolece de nulidad manifiesta.

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 ¿El hijo del copropietario puede ser desalojado por posesión precaria?

Artículo 971.- Las decisiones sobre el bien común se

adoptarán por:
1.- Unanimidad, para disponer, gravar o arrendar el bien,
darlo en comodato o introducir modificaciones en él.
2.- Mayoría absoluta, para los actos de administración
ordinaria. Los votos se computan por el valor de las
cuotas.
En caso de empate, decide el juez por la vía incidental.

Las instancias de mérito se han apartado de los lineamientos interpretativos

establecidos en el referido Pleno Casatorio, en tanto no han tenido en cuenta que
el demandado cuenta con un título que justifica su posesión, la cual es la
autorización de su padre copropietario, con quien habita el bien; no siendo de
aplicación el artículo 971 del Código Civil, como erróneamente concluye la
instancia de mérito; pues dicha norma establece que se requiere la decisión por
unanimidad de los copropietarios para disponer, gravar o arrendar el bien, darlo en
comodato o introducir modificaciones en él; mas no contempla la posesión en
relación de dependencia del titular del bien / Casación N° 2521-2016, Lima Norte.

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 Otros supuestos problemáticos de desalojo por ocupante precario
en la jurisprudencia nacional
Advirtiéndose en el presente caso un conflicto de derechos reales,
no siendo objeto de este proceso determinar la validez o invalidez
del derecho de propiedad que argumentan tener tanto demandante
como demandada, esta debe ser discutida en un proceso de mejor
derecho de propiedad en la vía lata del proceso de conocimiento y
no en el presente proceso sumarísimo / Expediente Nº 34312-
2009, Segunda Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima.

Los demandados poseían el inmueble en virtud de un derecho hereditario, situación

que justifica la posesión que este ejerce sobre el prenotado bien; por lo tanto, su
posesión no puede considerarse como precaria / Expediente Nº 0364-2009, Quinta
Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima.

La celebración del anticipo de herencia efectuado a favor de la demandante, en tanto

no se acredite la existencia de una dispensa de colación, tras el deceso del causante
significará que la misma deberá devolver el inmueble a la masa hereditaria o reintegrar
su valor, y como parte de la masa hereditaria, dicho bien también pertenecería a los
demás herederos con derecho a la misma, los cuales no podrían ser considerados
como ocupantes precarios de dicho bien / Casación N° 2706-2016, Lima Este.

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La cédula de notificación del Segundo Juzgado Penal de Lima únicamente
acreditan la posesión del inmueble, existiendo ausencia absoluta de título o
circunstancia alguna que justifique el uso, disfrute y posesión del bien por parte
de los emplazados, concluyéndose que estos vienen ocupando el predio en
condición de precarios / Expediente Nº 2095-2008, Segunda Sala Civil de la
Corte Superior de Justicia de Lima.

El demandado, con el Testimonio de Escritura Pública de Donación otorgada a

su favor, ha acreditado también tener la condición de titular del predio sub litis,
documental que conserva su valor mientras que judicialmente no se declare su
invalidez, con lo cual ha legitimado la posesión que ostenta, por lo que cabe
concluir que no se da la figura jurídica que se encuentra regulada por el artículo
911 del Código Civil / Expediente Nº 2362-2008, Quinta Sala Civil de la Corte
Superior de Justicia de Lima.

Con titulo
fenecido
(55 y 56)

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Artículo 1699.- «El arrendamiento de duración determinada concluye al
vencimiento del plazo establecido por las partes, sin que sea necesario aviso
previo de ninguna de ellas».

Artículo 1700.- «Vencido el plazo del contrato, si el arrendatario permanece

en el uso del bien arrendado, no se entiende que hay renovación tácita, sino la
continuación del arrendamiento, bajo sus mismas estipulaciones, hasta que el
arrendador solicite su devolución, la cual puede pedir en cualquier momento».
/ Artículo 1365 del Código Civil

¿Existe alguna diferencia entre prórroga y renovación?

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 ¿En qué consiste la resolución por intimación?

Artículo 1429.- «En el caso del artículo 1428 la parte que se perjudica con el
incumplimiento de la otra puede requerirla mediante carta por vía notarial para que
satisfaga su prestación, dentro de un plazo no menor de quince días, bajo
apercibimiento de que, en caso contrario, el contrato queda resuelto.
Si la prestación no se cumple dentro del plazo señalado, el contrato se resuelve de
pleno derecho, quedando a cargo del deudor la indemnización de daños y
perjuicios».

Artículo 1454 del Codice Civile.- «[…] A la parte que no cumple, la otra puede
intimarla por escrito a cumplir, dentro de un término razonable, con apercibimiento
de que, vencido dicho término, el contrato se entenderá resuelto […]».

Primera carta notarial

Resolución
(bajo apercibimiento 15 días (¿natural o hábil?) ¿Segunda carta?
de resolver)

¿Es posible otorgar un plazo menor?

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 ¿En qué consiste la cláusula resolutoria expresa?

Es aquella cláusula que estipula que ante

el incumplimiento de determinadas
prestaciones preestablecidas, se resolverá
el contrato. El derecho de resolver el
contrato no surge de la ley, sino de una
estipulación expresa que las partes han
incluido en el mismo programa
contractual (Massimo Bianca).

Artículo 1430.- Puede convenirse expresamente que el contrato se resuelva

cuando una de las partes no cumple determinada prestación a su cargo,
establecida con toda precisión.
La resolución se produce de pleno derecho cuando la parte interesada
comunica a la otra que quiere valerse de la cláusula resolutoria.

«Cláusula […]: El incumplimiento de las obligaciones asumidas por […] en las cláusulas […],
[…] y […] constituirán causal de resolución del presente contrato, al amparo del artículo 1430
del Código Civil. En consecuencia, la resolución se producirá de pleno derecho cuando el
acreedor comunique, mediante carta notarial, al deudor que quiere valerse de esta cláusula».

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 ¿Cuál es la finalidad de la comunicación fehaciente en el ejercicio de la
cláusula resolutoria expresa?

La resolución se produce de pleno derecho, pero no desde el momento

del incumplimiento, sino desde que se comunica al incumplidor la
voluntad de resolver. La resolución no podrá ser automática, pues el
acreedor puede tener interés en exigir el cumplimiento.

Se busca tutelar a la víctima del incumplimiento,

dándole mayor espacio para valorar y decidir
respecto a la suerte de la relación contractual
(Vincenzo Roppo).

La resolución del contrato por incumplimiento de la prestación contenida en la

cláusula resolutoria expresa, solamente es eficaz cuando la parte incumpliente
conoce la comunicación de la otra parte en la que manifiesta su deseo de
valerse de dicha cláusula resolutoria. Consecuentemente, si en el lapso entre la
comunicación y el conocimiento de la misma se cumpliese con la prestación
debida, este cumplimiento es válido y ya no hay lugar a resolución contractual
alguna / Casación N° 1132-02, Lima.

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¿Desde qué momento producen efectos las comunicaciones contractuales?

Artículo 1374: «La oferta, su revocación, la aceptación y cualquier otra

declaración contractual dirigida a determinada persona se consideran conocidas
en el momento en que llegan a la dirección del destinatario, a no ser que este
pruebe haberse encontrado, sin su culpa, en la imposibilidad de conocerla.
Si se realiza a través de medios electrónicos, ópticos u otro análogo, se presumirá
la recepción de la declaración contractual, cuando el remitente reciba el acuse de
recibo».

Que sostener que el diligenciamiento de la carta notarial no acredita el conocimiento

de los hechos señalados en la misma, importa incentivar conductas obstruccionistas
por parte del trabajador y/o su entorno cercano, en desmedro de la correcta actividad
de los funcionarios competentes (Notario Público), de la conducta leal que se espera
de todos los ciudadanos y de la buena fe […], lo que esta Sala Suprema no puede
admitir / Casación Laboral Nº 7855-2017, Callao, de fecha 25 de septiembre de 2018.
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 ¿El comprador se convierte en precario si vendedor resolvió
contrato sin cumplir formalidades de ley?

Dentro del proceso de desalojo, para observar si la demandada tiene, o no, la calidad
de ocupante precario por haberse resuelto extrajudicialmente el contrato de
compraventa que sustentaba su posesión, corresponderá examinar el cumplimiento
de las formalidades establecidas en el artículo 1429 del Código Civil, bajo cuyo
amparo la demandante ha procedido a declarar la resolución extrajudicial del
contrato / Casación N° 4980-2015, Lima Sur.

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 ¿Cuál es la relación entre la resolución contractual y el ocupante
precario, a propósito del IV Pleno Casatorio Civil?
5. Se consideran como supuestos de posesión precaria a los siguientes:
5.1. Los casos de resolución extrajudicial de un contrato, conforme a lo dispuesto por
los artículos 1429 y 1430 del Código Civil. En estos casos se da el supuesto de
posesión precaria por haber fenecido el título que habilitaba al demandado para
seguir poseyendo el inmueble.
Para ello, bastará que el Juez, que conoce del proceso de desalojo, verifique el
cumplimiento de la formalidad de resolución prevista por la ley o el contrato, sin
decidir la validez de las condiciones por las que se dio esa resolución.
Excepcionalmente, si el Juez advierte que los hechos revisten mayor complejidad,
podrá resolver declarando la infundabilidad de la demanda, mas no así la
improcedencia.

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 Si se invoca la resolución por intimación, ¿qué se debe verificar?

(i) que la intimación contenga la exigencia del cumplimiento de la prestación, la

fijación de un plazo y el apercibimiento del efecto resolutorio en caso de
persistencia del incumplimiento;
(ii) que dicha intimación haya sido puesto en conocimiento al deudor; y,
(iii) que haya transcurrido el plazo concedido en la intimación sin que el deudor
haya cumplido.

¿Y cuándo se invoca la resolución por cláusula resolutoria?

(i) la claridad o precisión de la cláusula resolutoria,

(ii) el incumplimiento de la obligación pactada; y,
(iii) la comunicación del acreedor de valerse de la cláusula resolutiva, que debe
haberse puesto en conocimiento del deudor.

¿A qué se refiere con que el juez no puede decidir sobre «la validez de las
condiciones por la que se dio esa resolución»?

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 Consideramos que el juez está prohibido analizar el juicio de resolución tales como:

(i) la reciprocidad de las prestaciones,

(ii) la justificación (o no) del incumplimiento,
(iii) la gravedad del mismo; y,
(iv) el cumplimiento del acreedor de su propia prestación.

¿Cuándo nos encontramos ante

circunstancias que revistan una
mayor complejidad?

(i) Cuando se pone en duda sobre la

existencia de un incumplimiento.
(ii) Cuando existe diversas cartas de
resolución.
(iii) Cuando el demandando ponga
en cuestión si conoció (o no
conoció) por cuestiones ajenas a
su voluntad.

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Habiendo quedado resuelto el contrato, sin que los demandados cuestionen su
resolución, ni los hechos por los que ella se ha producido, han perdido todo
derecho sobre los inmuebles reclamados, pasando a colocarse dentro de la
previsión del artículo 911 del Código Civil / Expediente Nº 2505-2008, Sexta
Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima.

Al momento del fallecimiento de la causante, ya no existían bienes para

transmisión sucesoria conforme al artículo 660 del Código Civil; por lo que al
haber ejercido el causante en vida su derecho de propiedad, la emplazada no ha
acreditado tener título para poseer válidamente el predio / Expediente Nº 1463-
2009, Sexta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima.

No sólo el documento puede acreditar el derecho a poseer, sino cualquier acto

jurídico que justifique tal situación / Casación Nº 3417-2015, Del Santa.

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Se ha establecido que no corresponde discutir el derecho de propiedad en un
proceso como el de desalojo por ocupación precaria que versa sobre la posesión;
así por ejemplo, cuando dos personas cuenten con títulos sobre el bien en litis,
discutiéndose el mejor derecho de propiedad, no es el proceso de desalojo por
precariedad la vía para dilucidar la controversia; pero para que ello no ocurra son
los juzgadores quienes de acuerdo a su apreciación probatoria deben crearse
convicción de que el conflicto de hecho que se presenta involucra el derecho de
propiedad / Casación Nº 1490-03, Arequipa.

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Muchas gracias Marco Andrei Torres Maldonado
mtorres@er.com.pe

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