DELITOS CONTRA EL

DELITOS CONTRA PATRIMONIO

EL PATRIIVíONIO

1.
1. El PATRIMONIO
EL PATRIMONIO EN
EN EL
EL DERECHO
DERECHO PRIVADO
PRIVADO YY SU
SU REPERCUSIÓN
REPERCUSION
EN EL
EN El DERECHO PENAL
DERECHO PENAL
En
En laia construcción
construcción de de los
los delitos patrimoniales yy en
delitos patrimoniales en su hermenéutica
su hermenéutica
jurídica intervienen
jurídica intervienen abundantes
abundantes institutos
institutos del
del derecho privado, por
derecho privado, ello,
por ello,
siempre ha
siempre ha sido
sido un problema por
un problema por resolver
resolver para
para elel jurista del derecho
jurista del pe-
derecho pe­
nal, la
nal, interrogante de
la interrogante de saber
saber si
si los
los conceptos
conceptos de de los institutos del
los institutos del derecho
derecho
civil oo comercial
civil tienen el
comercial tienen el mismo
mismo contenido
conterudo cuando
cuando son son utilizados
utiÜzados en en el
el
campo
campo del derecho punitivo,
del derecho punitivo, o o en
en susu caso,
caso, tienen
tienen conceptos diferentes:
conceptos diferentes:
En efecto, Rojas· Vargas(1347) concluye
En efecto,-Rojas'Vargasí^^^^l concluye que:
que: lo'lo que
que sese trata de saber'es
trata de saber' es
si el
si el juez
juez debe
debe darle
darle aa dichos
dichos términos
términos com comoo bien
bien mueble,
mueble, ajenidad,
ajenidad, ·
posesión, dinero,
posesión, dinero, valor,
valor, depósito,
depósito, comisión,
comisión, administración,'
administración,^ propietario,
propietario,
prenda, gerente,
prenda, gerente, administrador,
administrador, socios,
socios, etc.,
etc., su
su significación
significación de de origen,
origen,
vale decir,
vale decir, el otorgado por
el otorgado por el derecho civil,
el derecho civil, comercial
comercial o o societario.
societario. < 0 eses ¿o
que acaso tales
que acaso tales vocablos
vocablos jurídicos
jurídicos adquieren
adquieren un un sentido especial propio
sentido especial propio
cuando son
cuando son utilizados
utilizados enen la normativa
la norm ativa penal?
penal?

E n la
· En la literatura penal encontramos·
literatura penal encontramos hasta
hasta tres posiciones· teóricas al
tres posiciones'teóricas al
respecto<1348):
respectoí^^^^h

a.
a. Una
Una primera que se
primera que etiqueta com
se etiqueta comoo civilista,
civilista, monista
monista oo de la iden­
de la iden-
tidad,
tidad, por la cual
por la se afirma
cual se afirma que el derecho
que el derecho penal debe utilizar
penal debe utilizar y
y
aplicar los mismos
aplicar los mismos conceptos
conceptos que otorga el
que otorga el derecho
derecho privado.
privado. Deben
Deben

(l347l ROJAS Vargas, 2000b,

Rojas VARGAS, 2000b, p.
p. 38.
38.
(13481 Vid. RoY
(1348) FREYRE, , 1983,
fjQY freyre p. 18 yy con mayor
1983, p. mayor amplitud,
amplitud. ROJAS
Rojas V
VARGAS, y ss.
argas, 2000, pp. 38 y SS.

1151
1151
 RAMIRO SALINAS
Ramiro S SICCHA
alinas S íccha

respetarse las significaciones

respetarse las de origen,
significaciones de origen, estando
estando vedado al derecho
vedado al derecho
penal
penal recrear
recrear los
los conceptos
conceptos dados
dados por el derecho
por el civil.
derecho civil.
b.
b. La teoría denominada
segunda teoría
L a segunda denominada autónom
autónomaa oo independiente
independiente sostiene
sostiene
que
que el derecho penal
el derecho penal recibe los institutos
recibe los institutos creados
creados por el derecho
por el derecho
privado,
privado, pero
pero en
en su
su aplicación
aplicación le
le otorga
otorga un
un contenido
contenido particular
particular de
de
acuerdo
acuerdo aa las exigencias de
las exigencias de sus
sus fines.
fines.
c.
c. La tercera teoría
L a tercera teoría rotulada
rotulada como
com o mmixta, ecléctica oo integradora
ista, ecléctica integradora sos­
sos-
tiene que
tiene el derecho
que el derecho penal
penal recepcíona
recepciona los
los conceptos elaborados por
conceptos elaborados por
el derecho privado y los aplica respetando su significado original,
el derecho privado y los aplica respetando su significado original,
sin embargo> cuando
sin embargo, cuando se presenten conflictos
se presenten conflictos lingüísticos
lingüísticos no
no le
le está
está
prohibido al
prohibido al derecho
derecho penal recrear algunos
penal recrear algunos conceptos por vía
conceptos por vía de
de
interpretación para un
interpretación para un caso
caso concreto.
concreto.

De las tres
D e las tres teorías, los juristas
teorías, los juristas peruanos
peruanos se han inclinado
se han inclinado porpor la
la
tercera, es
tercera, es decir,
decir, por la m
por la mixta
ista o ecléctica. R
o ecléctica. Roy
oy Freyre(l
fireyreí^^^) afirma que
349) afirma que
los
los conceptos
conceptos e instituciones autónomas
e instituciones autónomas del del derecho
derecho privado,
privado, enen cuanto
cuanto
son
son utilizados
utilizados por
por la ley penal,
la ley penal, deben
deben ser
ser entendidos
entendidos desde una perspec-
desde una perspec­
tiva publicista que
tiva publicista que tenga
tenga en consideración el
en consideración el fin inmediato del
fiin inmediato del derecho
derecho
penal (especial
penal (especial protección
protección de de .cconcretos
oncretos intereses comunes) y
intereses comunes) y también
también
su fin
su fin mediato
mediato . (paz
(paz social
social con
con justicia), sin· olvidar
justicia), sin olvidar lo lo que
que sostienen los·
sostienen los
teóricos objetivistas, que
teóricos objétivistas, que los nuevos fenómenos
los nuevos fenómenos jurídicos,
jurídicos, económicos,
económ icos,
políticos,
políticos, morales
morales o o técnicos
técnicos imponen
imponen una una interpretación
interpretación de ley desde
la ley
de la desde
aquí y.
aquí y ppara
ara ahora (interpretatío ex-
ahora {interpr&Mtio &xnnunc)
unc) y·y nno
o concon elel sentidode
sentido de queque las
las
expresiones legales
expresiones legales tuvieron
tuvieron en en pasadas circunstancias determinantes
pasadas circunstancias determinantes de de
la actividad
la actividad deldel legislador
legislador ({interpretatio
interpretatw ex ex tune).
tune).
Por
Por susu parte,
parte, Peña Cabrera<l350), parafraseando
Peña Obrerarí^^*^!, parafraseando al al también
también desaparecido
desaparecido A. -..-. ^
español Quintano Ripollés,
español Quintano RipoU^, sostenía
sostenía que la solución
que la solución sese hhallará p~ yy simple­
^ ará pura simple-
mente en
mente en saber
saber elegir
elegir en
en cada
cada caso
caso concreto, bien la
concreto, bien la autonomía
autonomía institucional,
institudonal,
bien la
bien dependencia, rehuyendo
la dependencia, posturas absolutas
rehuyendo posturas absolutas que
que dede antemano
antemano están
están
abocadas al fracaso. En determinadas ocasiones -continuaba
abocadas al fracaso. En determinadas ocasiones -continuaba Pena Cabre­ Peña Cabre-
ra- los institutos
ra - los institutos jurídicos son efectivamente
jurídicos son efectivamente idénticos
idénticos en en lo penal yy en
lo penal en

[13A9¡l
c,349 RovFñEYRE, 9 8 3 ,pp..221.
Rov FREYRE, 11983, 1.

(13501
(1350) PEÑA CCABRERA,
abrera, 1993, p. 6.6.
1993,p.

1152
 Derecho Penal·
Derecho Pena! • Parte
Parte Especial
Especial

lo civil,
io pero en
civil, pero en otras muchas requieren
otras muchas requieren un
un tratamiento aparte pese
tratam iento aparte la
pese aa la
identidad léxica, que por lo mismo debiera ser evitada prefiriéndose
identidad léxica, que por lo mismo debiera ser evitada prefiriéndose el el
uso de
uso de denominaciones distintas cuando
denominaciones distintas cuando las
las cosas
cosas oo ideas
ideas también
también lo sean.
lo sean.
En tanto
En tanto que
que Rojas
Rojas Vargasí^^^^l,
Vargas<1351), después
después de de glosar
glosar las.
las opiniones
opiniones
de Joan
de Joan Queralt, Ricardo Nuñez,
Queralt, Ricardo Núfiez, Alfredo Etcheverry, Roy
Alfredo Etcheverry, Roy Breyre,
Freyre, Bajo
Bajo
Fernández
Eem ánd^ y y Francesco Antolisei, tomando
Francesco Ántolisei, tomando posición,
posición, considera correcta la
considera correcta la
teoría
teoría ecléctica,
ecléctica, integradora
integradora y y teleoiógica.
teleológica. AlAl tratarse
tratarse fiindamenmlmente
fundamentalmente
de problemas de
de problemas interpretación yy de
de interpretación de semántica
semántica jurídica
jurídica apHcada
aplicada aa los
los fines
fines
superiores del
superiores del derecho
derecho penal, la recreación
penal, la recreación de de los términos extrapenales
los términos extrapenales
-sean estos
-sean normativos oo naturales-
estos normativos naturales- solo
solo se
se legitima
legitima en en función
función de
de dichos
dichos
fines yy de
fines de las
las posibilidades
posibilidades dede los usos lingüísticos
ios usos lingüísticos que
que brinde el lenguaje.
brinde el lenguaje.
Es más, el
Es más, el autor
autor citado
citado sentencia
sentencia que
que elel no
no tomarse
tomarse en en cuenta
cuenta tales
tales presu·
presu­
puestos ocasionaría las siguientes indeseables consecuencias:
puestos ocasionaría las siguientes indeseables consecuencias: a) desbordar a) desbordar
arbitrariamente
arbitrariamente las las significaciones
significaciones queque brinda
brinda el
el idioma;
idioma; b) b) contradecir
contradecir elel
principio
principio dede taxatividad
taxatividad de de la ley; yy c)
la ley; e) incurrir en analogía.
incurrir en analogía.
Por
Por nuestra
nuestra parte,
parte, tomando
tom ando postura
postura y y para efectos del
para efectos del presente
presente
trabajo dogmático
trabajo dogmático consideramos
consideramos que la postura
que la postura adecuada
adecuada resulta ser la
resulta ser la
teoría ecléctica oo integradora,
teoría ecléctica integradora, pero no en
pero no su sentido
en su radical que
sentido radical que sostiene
sostiene
que cuando no
que cuando no coincidan
coincidan ios los conceptos
conceptos creados
creados por
por elel derecho privado
derecho privado
con
con los utilizados por
los utilizados el derecho
por el penal debe
derecho penal hacerse una
debe hacerse una recreación total
recreación total
de las expresiones
de las expresiones hasta
hasta elel punto
punto dede darle
darle un
un concepto
concepto diferente,
diferente, sino
sino enen
un.senrido
un .sentido moderado,
moderado, valevale decir,
decir, si
si Uega
llega aa deterininarse
determinarse que que el
el concepto
concepto
del derecho privado
del derecho privado resulta
resulta contrario
contrario a losa
los fines del derecho
fines del punitivo, el
derecho punitivo, el
jurista, al
jurista, momento de
al momento de interpretar
interpretar debe
debe ampliar
ampliar oo restringir
restringir sus
sus alcances.
alcances.
Ello
Ello significa
significa que
que el concepto seguirá
el concepto siendo el
seguirá siendo el mismo
mismo con con la
la diferencia
diferencia
que según
que según el caso concreto
el caso concreto para el derecho
para el derecho punitivo interpretativamente
punitivo interpretativamente
el concepto será
el concepto será utilizado
utilizado en en su
su acepción
acepción ampUa
amplia oo restringida.
restringida.
El
El problema
problema es es de
de interpretación
interpretación de de la ley penal,
la ley penal, en
en consecuencia
consecuencia
corresponde
corresponde al al jurista
jurista uu operador
operador jurídico,
jurídico, haciendo
haciendo uso de los
uso de los métodos
métodos
adecuados, determinar
adecuados, determinar en en cada
cada caso
caso concreto
concreto si si el
el término
término utilizado
utilizado en
en el
el
tipo penal tiene
tipo penal tiene el
el mismo
mismo concepto
concepto al al ootorgado por el
to r^ d o por el derecho
deredio privado o,
privado o,
por contrario, tiene
el contrario,
por el tiene otro
otro sentido.
sentido. Al
Al concluir
concluir el intérprete que
el intérprete que no
no tie-
tie-

(13SlJ ROJAS VARGAS,

Rojas V 2000b, p.
argas, 2000b, p. 42.
42.

1153
1153
 Ramíro S
RAMIRO alinas S
SALINAS iccha
SICCHA

nen el mismo
nen el mismo significado^
significado, en
en el
el caso
caso concreto,
concreto, deberá
deberá recurrir al concepto
recurrir al concepto
original para
original para finalmente
finalmente ampliar
ampliar oo restringir
restringir su
su contenido
contenido de modo que
de modo que
no se
no oponga aa los
se oponga los fines propios del
fines propios del derecho penal.
derecho penal.
Si consideramos que
Si consideramos el núcleo
que el núcleo oo base
base fundamental
fundamental de de un
un sistema
sistema
jurídico
jurídico nacional
nacional lo constituyen los
lo constituyen los lineamientos
lineamientos previstos
previstos en
en lala Cons-
Cons­
titución Política de
titución Política de determinado
determinado Estado,
Estado, por
por razonam
razonamiento lógico debe
iento lógico debe
concluirse que
concluirse que en
en aras
aras de
de construir
construir o o enarbolar
enarbolar unun sistema
sistema jurídico
jurídico co­
co-
herente, lógico yy que
herente, lógico que tenga
tenga consistencia el legislador
interna, el
consistencia interna, legislador primero
primero
al construir
al construir las
las normas
normas yy elel jurista
jurista después
después al al interpretarlas,
interpretarlas, tienen
tienen lala
obligación científica
obligación de lograr
científica de lograr por
por medio
medio dede los
los mmétodos
étodos dede interpre­
interpre-
tación que
tación que los
los conceptos
conceptos dede los
los institutos
institutos jurídicos
jurídicos tengan
tengan contenidos
contenidos
equivalentes oo parecidos
equivalentes en todas
parecidos en todas las
las ramas
ramas del
del derecho.
derecho. Aquellos insti-
Aquellos insti­
tutos solo deben
tutos solo deben diferenciarse
diferenciarse por
por los
los efectos
efectos que
que producen
producen en en el campo
el campo
o ámbito
o ámbito jurídico-social
jurídico-social enen que
que son
son aplicados.
aplicados.
Noo encontramos
N encontramos razones
razones consistentes
consistentes para
para que
que conceptos
conceptos de
de insti­
insti-
tuciones del
tuciones del derecho civil, comercial
derecho civü, comercial oo tributario
tributario adquieran
adquieran contenidos
contenidos
diferentes en
diferentes en el
el campo
campo dei del derecho punitivo oo administrativo.
derecho punitivo administrativo. Alegar
Alegar
construir un
construir un sistema
sistema jurídico coherente y
jurídico coherente después proponer
y después proponer conceptos
conceptos
diferentes para
diferentes institutos con
para institutos denominación lingüística
con denominación lingüística parecida
parecida dentro
dentro
del mismo
dei mismo sistema
sistema jurídico,
jurídico, resulta contraproducente yy cuando
resulta contraproducente cuando no,
no, pone
pone
al descubierto
al descubierto que
que elel sistema
sistema nono tiene
tiene coherencia
coherencia interna
interna ni
ni externa.
externa.
El argumento
El argumento en el sentido
en el sentido que
que anteriormente
anteriormente se ha· aceptado
se ha aceptado enen
forma pacífica
forma pacífica de
de que los términos
que los utilizados por
términos utilizados por el
el derecho
derecho punitivo
punitivo no
no
tienen por qué
tienen por tener el
qué tener mismo contenido
el mismo contenido o o significado
significado que los utilizados
que los utilizados
por el derecho
por el derecho extrapenal,
extrapenal, no debe significar
no debe que en
significar que en la
la actualidad, sigamos
actualidad, sigamos
sosteniendo
sosteniendo lo lo 'm ismo. Ahora
mismo. Ahora cuando
cuando el el conocimiento
conocimiento avanza
avanza hacia lo
hacia lo
que han
que han denominado
denominado los científicos “globalizacióri",
los científicos "globalización", teorías
teorías que
que cobijan,
cobijan,
guardan
guardan o o proponen incoherencias internas
proponen incoherencias internas dede un
un determinado
determinado sistema
sistema
jurídico, no
jurídico, no tienen
tienen cabida.
cabida. Estas
Estas teorías
teorías deben
deben ser
ser proscritas.
proscritas.

2.
2. BIEN JURÍDICO
JURÍDICO PROTEGIDO EN
EN LOS
LOS DEUTOS
DELITOS PATRIMONIALES:
PATRIMONIALES:
PROPIEDAD O PATRIMONIO
PROPIEDAD PATRIMONIO
Es común
Es en el
com ún en pensamiento penal
el pensamiento penal contem
contemporáneo, afirmar que
poráneo, afirmar que al
al
derecho penal le corresponde la función de protección de bienes jurídi-
derecho penal le corresponde la función de protección de bienes jurídi-

1154
1154
 Derecho Penal· ■
Derecho Penaí Parte Especia!
■Parte Especial

cos, aun cuando

eos, aun para el
cuando para el funcionalismo radical impulsado
funcionalismo radical impulsado por Günther
por Günther
JJakobs,
akobs, la función del
la fundón derecho punitivo
del derecho punitivo sea
sea la
la vigencia o estabilización
vigencia o estabilización
de la
de la norma penal. En
norm a penal. este sentido,
E n este sentido, corresponde identificar plenamente
corresponde identificar plenamente
el bien jurídico
el bien jurídico que
que sese pretende
pretende tutelar
tutelar o proteger con
o proteger con la tipificación
la tipificación
de los
de delitos patrimoniales.
los delitos patrimoniales.
A
A través
través deldel tiempo,
tiempo, las
las diversas legislaciones se
diversas legislaciones se han
han dividido:
dividido: para
para
unaselel bien
unas jurídico era
bien jurídico la propiedad
era la propiedad (C (C.. EP francés
francés de
de 11810,
810, CC.P
.E belga
belga
de 1867)
de 1 8 6 7 ) en
en tanto
tanto que
que para
para otras,
otras, lo
lo constituía
constituía elel patrimonio
patrimonio (C (C.P.
.E ita-
ita­
liano de
liano de 1889).
1 8 8 9 ). Esta
Esta división incluso permanece
división incluso permanece hastahasta la
la actualidad
actualidad (por
(por
ejemplo,
ejemplo, los los Códigos
Códigos Penales
Penales dede Argentina,
Argentina, Chile, Bolivia yy Ecuador
Chile, Bolivia Ecuador
prefieren aa la
prefieren la propiedad,
propiedad, en tanto que
en tanto que los
ios Códigos Penales de
Códigos Penales de Brasil,
Brasil,
México, Guatemala yy Panamá
M éxico, Guatemala prefieren al
Panamá prefieren al patrimonio), trayendo como
patrim onio), trayendo como
consecuencia lógica que los doctrinarios del derecho penal también
consecuencia lógica que los doctrinarios del derecho penal también
adopten posiciones
adopten posiciones d.ivididas(l352).
divididasf^^^^h

En el
En el Perú, el Código
Perú, el Código Penal
Penal de
de 1863 recogía como
1863 recogía bien jurídico
como bien jurídico de
de
-:W los delitos
los delitos patrimoniales
patrimoniales aa "la
*^1a propiedad". Incluso en
propiedad’! Incluso en el proyecto de
el proyecto de 1916
1916
todavía se
todavía se propuso
propuso aa la propiedad com
la propiedad el interés
comoo el interés fundamental
fundamental aa prote­
prote-
ger. Sin
ger. Sin embargo,
embargo, elel legislador
legislador dede 1924 siguiendo el
1924 siguiendo el proyecto,
proyecto dede Código
Código
. ' ''
Penal suizo
Penal suizo de 1918 prefirió
de 1918 prefirió ee impuso
impuso el
el membrete
membrete de de· "Delitos
"Delitos contra,
contra, el
el
patrimonio". Denominación
patrimonio”. Denominación que que perdura
perdura en el Gédigo
en el Código Penal
Penal de
de 1991.
1991.
M p i'y
Ante tal panorama
Ante tal legislativo que
panorama legislativo siempre ha
qµe siempre sido yy sigue
ha sido siendo
sigue siendo
■v:
tema de
tema de discusión. doctrinaria, aparece
discusión doctrinaria, la interrogante:
aparece la interrogante: · écuál
ícuál es el bien
es el bien
jurídico que se
jurídico que se pretende tutelar oo proteger
pretende tutelar proteger con la estructuración
con la estructuración de de los
los
tipos penales
tipos patrimoniales? La
penales patrimoniales? disyuntiva doctrinaria
La disyuntiva doctrinaria siempre
siempre haha estado
estado
en
en considerar
considerar aa la propiedad oo al
la propiedad al patrimonio
patrim onio comcomoo bien
bien jurídico
jurídico pro-
pro­
tegido. No
tegido. N o obstante,
obstante, ios los tratadistas peruanos, siendo
tratadistas peruanos, siendo coherentes
coherentes con con el
el
membrete
membrete "Delitos contra el
"D elitos contra el patrimonio",
patrim onio”, utilizado
utilizado tanto por el
tanto por el Código
Código
de
de 11924
924 yy el
el de
de 1991,
1 9 9 1 , se
se han adherido aa la
han adherido posición que
la posición que sostiene
sostiene que
que
el
el patrimonio
patrim onio es es el
el bien
bien jurídico
jurídico que
que se pretende tutelar
se pretende tutelar con
con esta
esta clase
clase
de conductas delictivasfi^^^h
de conductas delictivas (1353).

1 352) Vid. (.Qf,

{{l.lSl} con amplitud, R
ROJAS
ojas Vargas, 2000b, p. 42.
VAAGAS,

<1353) Rov
(1353) f^0Y fT
FREYRE, 1983, p.
fí£YfíE, 1983, p. 24, Peña C
PEÑA 1993, p.
abrera, 1993,
CABRERA, p. 4, B ramont-Arsas T
8RAMONT~ARIAS orres/García C
TORRES/GARC[A añtizano,
(ANT!ZANO,
1997, p.
1997, 283, RoJASVi\RGAS,
p. 283, 2000b, p.
Rojas Vargas, 2000b, 59, VILLA
p. 59, Vilía SSTE!N, p. 27.
2001, p,
tun , 2001, 27.

1155
 RAMIRO
R SAUNAS
amiro S alinas StCCHA
Siccha

Enn efecto,
E efecto, para nuestro sistema
para nuestro jurídico· se
sistema jurídico se entiende
entiende por por propiedad
propiedad
lo previsto
lo previsto en el artículo
en el artículo 923 del Código
9 2 3 del Código Civil
Civil de
de 11984. Allí, se
9 8 4 . Allí, afirma
se afirma
que la
que la propiedad
propiedad es el poder
es el poder jurídico
jurídico que
que permite
permite usar,
usar, disfrutar,
disfrutar, disponer
disponer
y reivindicar
y reivindicar unun bien. Debe ejercerse
bien. Debe ejercerse en
en armonía
armonía con con el interés social
el interés social yy
dentro de
dentro de los
los límites
límites dede la ley. En
la ley. E n suma,
suma, como
com o sostienen
sostienen los los civilistas,
civilistas, la
la
propiedad
propiedad es es definida
definida como
com o el el poder
poder jurídico pleno sobre
jurídico pleno sobre unauna cosa.
cosa. NoNo
obstante,
obstante, pleno
pleno nono significa
significa queque sea
sea ilimitado,
ilimitado, dado
dado queque lala misma
misma ley ley
le pone
le pone límites.
límites. LLee impone
impone fronteras
fronteras más allá de
más allá de las
las cuales
cuales nono llega
llega el
el
señorío que
señorío que se reconoce al
se reconoce al titular
titular del bien.
del bien.
Enn esa
E esa línea y teniendo
línea y teniendo enen cuenta que ciertas
cuenta que ciertas figuras delictivas
figuras delictivas
comoo el
com de la
el de la usurpación apenas protegen
usurpación apenas protegen algún
algún atributo
atributo dede la propie-
la propie­
dad, debe concluirse
dad, debe concluirse tajantemente que para
tajantem ente que para nuestro sistemaa jurídico
nuestro sistem jurídico
penal
penal la propiedad no
la propiedad se constituye
no se en el
constituye en bien jurídico
el bien jurídico protegido
p rotegido dede
los delitos patrimoniales.
los delitos patrim oniales.
Enn cambio,
E cambio, doctrinariarnenre
doctrinariamente existe existe consenso
consenso en en sostener
sostener queque elel
patrimonio constituye el bien jurídico protegido con
patrimorúo constituye el bien jurídico protegido con los delitos patri­. l os delitos patri-
moniales. R
moniales. Roy Freyre<1354), haciendo
oy Freyrefi^^^), hermenéutica jurídica
haciendo hermenéutica jurídica del del Código
Código
Penal derogado
Penal derogado de de· 11924, sostiene.que
9 2 4 , sostiene se entiende
que se entiende al patrimonio
al patrim comoo el
onio com el
conjunto de
conjunto de ·bbienes
ienes muebles inmuebles susceptibles
muebles ee inmuebles susceptibles de dé valoración
valoración eco-
eco­
nómica, de
nómica, de utilidad
utilidad primordial
primordial o superflua, sobre
o superfina, los cuales
sobre los cuales una una persona
persona
física o los
física o los representantes
representantes de de una
una persona
persona jurídica
jurídica tienen
tienen la
la garantía
garantía estatal
estatal
de ejercer
de ejercer todos
todos y y cada
cada unouno de los derechos
de los inherentes aa la
derechos inherentes la propiedad.-
propiedad,"
sin más
sin más Iimitacionesque
limitaciones que las las establecidas
establecidas afavor de terceros
a favor de terceros por por la
la ley,
ley, la
la
administración de
administración de justicia
justicia o la contratación,
o la sean oo no
contratación, sean acreedores.
no acreedores.
Peña
Peña Cabrera (1355) sostenía
Cabreraí^^^^) sostenía que
que por
por patrimonio
patrimonio entendemos,
entendemos, en en
sentido general, todo
sentido general, todo bien
bien que
que suscite
suscite estimación
estimación pecuniaria. Los bienes
pecuniaria. Los bienes
· que
que conform
conformanan el patrim onio pueden
el patrimonio pueden serser tanto
tanto las
las cosas comoo los
cosas com obje-
los obje­
tos inmateriales
tos inmateriales... Se trata de
Se trata. de que
que entre persona yy un
la persona
entre la un objeto apreciable
objeto apreciable
pecuniariamente medie
pecuniariamente una relación
medie una con el
relación con el objeto.
objeto. A contrerio sensu^
A contrario sensu, no
no
existe patrim
existe patrimonio,
onio, sisi no
no media
media lala vinculación entre la
vinculación entre la persona
persona y y la
la cosa
cosa
o entre
o entre la persona yy el
la persona el derecho.
derecho.

(13S4l Rov
(13S4) F réyre, 1983,
Ro y FRÉYRE, p. 34.
1983, p. 34.
(13SSJ
(53SS) C a b r e r a , 1993,
PEÑA (A8RERA, p. 4.
1993, p. 4,

1156
Í156
 Derecho Penal •• Parte
Derecho Penai Parte Especial
Especial

Nosotros, antes
NosotroSj antes de
de ensayar un concepto
ensayar un sobre lo
concepto sobre lo que
que debe
debe entenderse
entenderse
por patrimonio
por patrimonio para
para efectos del presente
efectos del presente trabajo; creemos que
trabajo, creemos que resulta ne-
resulta ne­
cesario revisar
cesario revisar sumariamente
sumariamente las
las teorías que se
teorías que se han
han ensayado en la
ensayado en doctrina
la doctrina
para tal
para tal efecto.
efecto.

3.
3. TEORÍAS
TEORÍAS SOBRE EL CONCEPTO
SOBRE EL CONCEPTO YY NATURALEZA DE PATRIMONIO
NATURALEZA DE PATRIMONIO
Los teóricos del
L os teóricos del derecho
derecho penal han esgrimido
penal han diversos conceptos
esgrim ido diversos conceptos
para definir
para definir al
al patrim
patrimonio; ello ha generado
onio; ello-ha generado diversas
diversas teorías
teorías siendo
siendo las
las
más caracterizadas las
más caracterizadas las siguientes:
siguientes;

a. Concepciónjundicíi
Concepción jurídica delpííírimonio.
del patrimonio. EEsta posición sostiene
sta posición sostiene que
que debe
debe
entenderse por
entenderse por patrim
patrimonio
onio dede una persona todos
ima persona todos aquellos
aquellos dere­
dere-
chos yy obligaciones
chos reconocidos subjetivam
obligaciones reconocidos subjetivamente
ente por el derecho
por el derecho
privado oo público.
privado público. Esta teoría al
Esta teoría tomar
al tom ar como eje central
com o eje central el
el aspecto
aspecto
jurídico en
jurídico 1a actualidad
en la actualidad nono tiene
tiene seguidores.
seguidores. Ello
Ello debido
debido aa que
que
resulta
resulta poco pacífico determ
poco pacífico determinar
inar qué se entiende
qué se entiende ppor derechos
or derechos
patrimoniales
patrim subjetivos.
oniales subjetivos.
De este modo,
De este MantovaniCl356) sostiene
modo, Mantovanií^^^^l que ios
sostiene que los puntos
puntos vulnerables
vulnerables
de esta
de concepción son
esta concepción dos: a)
son dos: por defecto,
a) por defecro.rporque
porque al al considerar
considerar
componentes
com ponentes patrimoniales
patrim oniales tan tan solo las situaciones
solo aa las situaciones jurídicas
jurídicas
preconfiguradas,
preconfiguradas, es es decir,
decir, los
los derechos subjetivos pperfectos,
derechos subjetivos excluye
erfeaos, excluye
de
de la
la tutela
tutela patrimonial
patrim onial aa las situaciones no
las situaciones concretizadas oo no
no concretizadas no
completamente concretizadas en verdaderos y
completamente concretizadas en verdaderos y propios derechos propios derechos
subjetivos; b)
subjetivos; b) por
por exceso,
exceso, porque
porque al conceder sic
al conceder sic et
et simpliciter
simplidter lala
tutela al derecho
tutela al derecho subjetivo
subjetivo como tal conduce
com o tai conduce aa una exagerada sub-
una exagerada sub-
jetivización del
jetivización del valor de la
valor de cosa y,
la cosa y, por consiguiente, aa considerar
por consiguiente, considerar
componentes
componentes del patrimonio
del patrim onio aa derechos sobre cosas
derechos sobre cosas privadas
privadas dede
un
un real
real valor patrimonial y,
valor patrimonial y, asimismo,
asimismo, por por lala desmaterialización
desmaterialización
del daño
del daño patrim
patrimonial ( delitos sin
onial (delitos sin lesión patrimonial).
lesión patrim onial).
b.
b. Concepción económica
Ccmcepcim ¡;{elpatrimonio. Los
econánkadelpñtnmonio. Los penalistas
penalistas que
que sostienen
sostienen esta
esta
posición afirman
posición afirman que
que se
se entiende por patrimonio
entiende por patrimonio de de una
una persona
persona al al
conjunto de bienes
conjunto de bienes con valor económico
con valor económico sin sin importar
importar que
que estén
estén oo no
no
reconocidos jurídicamente. Es
reconocidos jurídicamente. Es decir, el daño
decir; el daño patrimonial
patrimonial se
se entiende
entiende

(Í3S61
(l3S6l Citado por
Citado por R
ROJAS VARGAS,
ojas V 2000b, p.
asgas , 2000b, p. 54.
54.

1157
1157
 RRAMIRO
amíro SSALINAS
aiinas SSICCHA
iccha

comoo una
com una efectiva
efectiva disminución
disminución económ
económica del patrim
ica del patrimonio
onio dede una
una
persona. La
persona. La principal
principal objeción
objeción queque se
se hace
hace aa esta
esta teoría
teoría radica
radica en
en
el hecho
el hecho que
que por
por medio
medio dede ella
ella se
se aceptaría
aceptaría que el patrim
que el patrimonio de
onio de
determinada persona esté constituido también por bienes poseídos
determinada persona esté constituido también por bienes poseídos
antijurídicamcntc.
antij urídicam ente.
ce Concepción mixta,
Concepción mixta del
delpatrimonio.
patrimonio. Los Los tratadistas
tratadistas para
para superar
superar las
las
deficiencias conceptuales
deficiencias conceptuales de de las
las posiciones
posiciones anteriores han con­
anteriores han con-
jugado los
jugado los factores jurídicos yy económ
factores jurídicos económicos
icos y,y, de
de este
este mmodo, se
odo, se
ha construido
ha construido la la concepción
concepción m mixta. Para esta
ixta. Para esta teoría
teoría vendrían
vendrían aa
constituir el
constituir el patrim
patrimonio
onio de de una
una persona
persona todos
todos aquellos
aquellos bienes
bienes
con valor
con valor económ
económico ico yy reconocidos
reconocidos oo protegidos
protegidos por el derecho.
por el derecho.
En tai
En tal sentido,
sentido, sese incluyen
incluyen en el patrim
en el patrimonio
onio de una persona
de una persona solo
solo
los bienes
los bienes que
que son
son valorados
valorados económ
económicamente, pero siempre
icam ente, pero siempre que
que
estén en
estén en su
su poder
poder· con
con base
base en
en una
una relación
relación jurídica
jurídica tutelada
tutelada por
por
el derecho.
el derecho. Esta
Esta es
es la
la teoría
teoría actualm
actualmente dominante.
ente dominante.
d.
d. Concepciónpersonal
Concepción personaldel
delpatrimonio:
patrimonio.EstaEsta teoría aún eii
teoría aún en elaboración,
elaboración,
tomando
tom comoo base
ando com base la
la concepción
concepción m mixta, sostiene que
ixta, sostiene el patrim
que el patrimo-
o­
nio de
nio una persona
de una persona está
está constituido
constituido por
por todos los bienes
todos los bienes súscep-
suscep-
.de valorización
tibles .de
, tibles económica,
valorización 'económ y xeGonocidos
ica, y reconocidospor el derecho,
'por el derecho,
siempre y
siempre cuandoposibilirerr
y cuando posibiliten el el desarrollo
desarrollo dede su
su personalidad.
personalidad. ElEl
patrimoríio
patrim deuna
oiiio de persona es
una personá es una
una garantía
garantía objetiva
objetiva: para el desa--
para el desa-
rrollo de
rroUo de su
su personalidad.:
personalidad. . . ·
De estas
' De estas "posiciones
posiciones la fa que
que tiené
tiene mmayor consenso. en
ayor consenso la·
en la doctrina
doctrina:
es la
es mixta. En
teoría rnixta.
la teoría En lala literatura
literatura penal
penal peruana
peruana por por unanimidad
unanirríidad
encontramos que
encontramos que los
los tratadistas
tratadistas se se han
han adherido
adherido aa estaesta concepción
concepción
para hacer
para hacer dogmática
dogmática de los delitos
de los delitos contra
contra el el patrimonio
patrimonio previstos
previstos en
en
nuestro Código Penal.
nuestro Código Penal. Peña Cabrera<1357Yafuina:
Peña Cabrerad®^^ concluyentemente
afirma cohcíuyéñtemente
que la
que la earáctenstica
característica del
del concepto
concepto penal
penal de dé patrimorüo
patri.m.onio radica
radica en el
en el
valor económ
valor económico del bien
ico del bien com
comoo'en la protección
en la protección jurídica
jurídica que
que brinda
brinda
la relación
la relación de
de una
una persona
persona concon este
este bien.
bien -. Igual
Igual postura
postura asumen Villa:
asumen Villa-,
Stein(l358) yy Castillo
Steinfi^^^l Castillo Alvafi^®^).
Alva(L359). , ·

03S7)
(i 3571 PEfJA C 1993, p.
abrera, 1993,
(ABREM, 5.
p. 5.
(13S8) V
(1358) VILLA STEIN,
illa S 2001, p.
teín, 2001, p. 26.
26.
!1359) CASTILLO A
asTíLLO ALVA, 2002a, p.
lva, 2002a, 222.
p. 222.

Ít5
11588
 Derecho Penal
Derecho •>Parte
Penaí ■ Especial
Parte Especial

En.
En suma,
suma, entendemos
entendemos que de acuerdo
que de acuerdo al nomen iuris
al mmen iuris del Título
del Título
V del
V Código Penal
del Código Penal· ^'Delitos
"Delitos contra
contra el patrimonio", el
el patrimonio^^ el bien jurídico
bien jurídico
protegido lo
protegido lo constituye
constituye el el patrim
patrimonio. Entendido el
onio. Entendido el patrim
patrimonio
onio enen
sentido
sentido genérico
genérico y ymmaterial
aterial como el conjunto
com o el conjunto de obHgaciones y
de obligaciones bienes
y bienes
( muebles oo inmuebles),
(muebles inmuebles), susceptibles
susceptibles dede ser valorados económicamente
ser valorados económicamente y y
reconocidos por
reconocidos por elel sistema
sistema jurídico
jurídico como pertenecientes aa determinada
com o pertenecientes determinada
persona. En
persona. tanto que
En tanto que en en sentido
sentido específico
especEico parapara efectos
efectos de de la· tutela
la tutela
penal, constituyen
penal, constituyen el el patrimonio
patrimonio de de una
una persona todos aquellos
persona todos derechos
aquellos derechos
reales (principales: posesión,
reales (principales: posesión, propiedad,
propiedad, usufructo, uso y
usufructo, uso habitación,
y habitación,
■-Í
superficie
superficie y y servidumbre;
servidumbre; de de garantía:
garantía: prenda, hipoteca yy
anticresis, hipoteca
prenda, anticresis,
derecho de retención) y obligaciones de carácter económico
derecho de retención) y obligaciones de carácter económ ico reconocidos reconocidos
por el
por el sistema jurídico. De
sistema jurídico. De ahí
ahí que algunos tratadistas
que algunos propongan que
tratadistas propongan que
en lugar de
en lugar hablar de
de hablar de "delitos contra el
“delitos contra patrimonio"
el patrim debe acunarse
onio” debe acuñarse la la
frase de
frase de “delitos
"delitos contra
contra loslos derechos
derechos patrim
patrimoniales"
oniales” (Muñoz Conde,
(M uñoz Conde,
Rivacoba yy R
Rivacoba Rivacoba).
ivacoba).

4.
4. VALORACIÓN ECONÓMICA
VALOIWCIÓN ECONÓM ICA DE
DE LOS.BIENES
LOS BIENES
Con
C lo expuesto
on lo hasta aquí
expuesto hasta aquí queda
queda claro que los
claro que los bienes para ser
bienes para ser
objetó de tutela .penal deben ser susceptibles de valoración
objetó de tutela penal deben ser susceptibles de valoración económ ica. económica.
Quedan fuera
Quedan fuera· de
de tutela punitiva
tutela ptm todos aquellos
itiva todos bienes sin
áquehos bienes sin relevancia
relevancia
económica,
económ ica, vale decir) aquellos
vale decir, aquellos que
que para
para la tengan el
persona tengan
la persona máximo
el máximo
valor sentim
valor sentimental incluso sirvan
ental ee incluso sirvan para
para su desarrollo normal
su desarrolló norm al de de susu
personalidad.
personalidad. E Enn efecto, "las cosas
efecto, “las con exclusivo
cosas con valor· afectivo
exclusivo valor afectivo (foto­
(foto-
grafías, im
grafías, imágenes> cabellos del
ágenes, cabellos ser am
del ser amado,
ado, hojas de un
hojas de un árbol
árbol exótico,
exótico,
recuerdos de
recuerdos de un
un viaje
viaje por
por el Cusco, cenizas
el Cusco, cenizas del
del familiar
familiar crem
cremado, etc.)
ado, etc.)
yy . desprovistos
desprovistos objetivamente
objetivamente de de valoración
valoración pecuniaria
pecuniaria en en el tráfico
el tráfico
comercial-industrial-financiero, carecen
comercial-industrial-fmanciero, carecen dede interés
interés para el derecho
para el derecho penal
penal
en cuanto
en cuanto objetos
objetos físicos
físicos de
de tutela
tutela penal,
penal, no
no integrando
integrando el el concepto
concepto- de de
patrimonio
patrim onio y por lo
y por mismo no
lo mismo no son
son susceptibles
susceptibles de de constituir
constituir objeto
objeto
material
m de los
aterial de los delitos
delitos patrim
patrimoniales"(l360).
om ales”í^^^®h ·
Esta conclusión
Esta conclusión vale
vale para
para nuestro
nuestro sistema jurídico penal
sistema jurídico penal hasta
hasta por
por
dos argumentos:
dos argumentos:

{B60) ROJAS
Rojas VARGAS, 2000b, p.
Vargas, 2000b, p. 73.
73.

1159
1159
 RAMIRO
Ramero SAUNAS
Salínas S!CCHA
S iccha

Primero, por
PrimerOy por elel hecho
hecho de que para
de que para entender
entender los
los delitos
delitos patrimo-
patrim o­
niales previstos
niales previstos enen nuestro Código Penal
nuestro Código Penal sese adopta
adopta como
com o base
base la
la
concepción
concepción mixta
mixta respecto del patrimonio,
respecto del patrimonio, vale
vale decir,
decir, se
se entiende
entiende por
por
patrimonio, en
patrimonio, en sentido genérico, todo-
sentido genérico, todo bbien
ien susceptible
susceptible dede valoración
valoración
económica
económ y reconocido
ica y reconocido por el derecho.
por el derecho. Todo
Todo bien
bien que
que no
no puede
puede
ser valorado
ser valorado económicamente
económicamente ni ni reconocido por el
reconocido por el derecho, queda
derecho, queda
fuera del
fuera del concepto penal de
concepto penal de patrimonio.
patrimonio.
YY segundo)
se^undoy alal revisar
revisar la
la redacción
redacción de de las figuras punibles
las figuras punibles queque atentan
atentan
contra el
contra el patrimonio recogidas en
patrim onio recogidas nuestro Código
en nuestro Código Penal,
Penal, encon-
encon­
tramos el
tramos artículo 4444,
el artículo modificado por
4 4 , modificado por lala Ley
Ley N. 0 28726,
N .° 2 8 7 2 6 , del
del 99
de mayo
de mayo del
del 22006
006 yy luego modificado por
luego modificado la Ley
por la Ley N. 0 29407
N .° 2 9 4 0 7 de
de
77
18 de
18 setiembre de
de setiembre de 22009,
0 0 9 , en
en el cual se
el cual se exige que el
exige que el bien
bien dañado
dañado o o
hurtado debe
hurtado debe tener
tener un
un valor
valor superior
superior aa unauna remuneración
remuneración rrúnirna
mínima
vital para
vital constituir delito,
para constituir delito, caso
caso contrario,
contrario, constituirá
constituirá faltas contra
faltas contra ;-:U-^
patrimonio. Igual
el patrimonio.
el Igual criterio
criterio encontramos
encontramos en en el
el segundo
segundo párrafo
párrafo deldel
4444
44 yy en
en el inciso 11 del
el inciso del artículo
artículo 445.
4 4 5 . En
En este
este último
último numeral,
numeral, el el
legislador hace
legislador mención aa un
hace mención un bien
bien de
de escaso
escaso valor_
valor económico.
económ ico. En En
suma, legislativamente se exige
suma, legislativamente .se
exige que el bien
que el bien tenga
tenga valor
valor económico.
económico.

Otro tema
Otro tema dede viva
viva controversia
controveisia en la doctrina
en la penal peruana
doctrina penal peruana radica
radica en
en
responder la
responder siguiente interrogante:
la siguiente interrogante: <los hurtos yy los
ílos hurtos los daños
daños agravados
agravados re-
re­
quieren de
quieren de una
una cuantía especial oo la
cuantía especial la cuantía
cuantía es
es irrelevante?
irrelevante? Pese
Pese aa que cuando
que cuando
_ tratemos
tratemos específicamente sobre el hurto y daño agravado sentaremos
específicamente sobre el hurto y daño agravado sentammos posición posición
al
ai respecto,
respecto, cabe
cabe adelantar que sobre
adelantar que sobre el el tema
tema existen
existen dos
dos marcadas
marcadas posiciones.
posiciones.
La primera
La primera afirma
afirma que
que para
para estar
estar frente
frente al delito de
al delito de hurto
hurto agravado
agravado
se requiere
se requiere necesariamente
necesariamente que el valor
que el valor del
del bien
bien sobrepase
sobrepase una una remunera-
remunera­
ción mínima
ción mínima vital.
vital. Se
Se fundamenta
fundamenta esta esta posición
posición en en la
la circunstancia
drcunstancia que que el
el
artículo 186 del Código Penal prevé pena privativa de libertad
artículo 186 del Código Penal, prevé pena privativa de libertad de mayor de- mayor
gravedad respecto
gravedad respecto de de la
la prevista paradel supuesto
prevista para supuesto del del artículo
artículo 185,
1 8 5 , siem-
siem­
pre yy cuando:
pre, cuando el el hurto
hurto sea
sea cometido
cometido con con las
las agravantes
agravantes que que allí
allí se
se señala.
señala.
En ese
En ese sentido, Castillo Alvaí^^^^)
sentido. Castillo Alva<l361) afirma
afirma queque en en irrestricta
irrestricta aplicación
aplicación del del
principio
principio de
de legalidad,
legalidad, antes
antes de
de calificar
calificar las
k s agravantes
agravantes resulta
resulta necesario
necesario
establecer si
establecer si en el hecho
en el hecho concreto
concreto concurren
concurren todostodos los
los dementas
elementos objetivos
objetivos
yy subjetivos
subjetivos del
del hurto
hurto previsto
previsto en
en elel artículo
artículo 185 del C.P.
185 del C .E - -

l136l)
(1 astillo ALVA,
(ASTILLO
3611 C Alva, 2002a,
2002a, p. 228.
p. 228.

1160
1160
 Derecho Penai
Derecho Penal •• Parte
Parte Especial
Especial

Se
Se sostiene que primero
sostiene que primero debe establecerse si
debe establecerse si. el valor económico
el valor económico de de
lo
lo hurtado sobrepasa el
hurtado sobrepasa el monto
m onto dede una
una remuneración
remuneración vital vital que
que exige
exige el el
artículo 444
artículo 4 4 4 del
del Código
Código punitivo modificado por
punitivo modificado por L Ley N.0 229407.
ey N.^ Si lo
9 4 0 7 . Si lo
sustraído
sustraído tiene
tiene un valor pecuniario
un valor pecuniario porpor debajo
debajo dede una
una remuneración
remuneración mí­ mí-
nima
nima vital, no se
vital, no configura el
se configura delito de
el delito hurto agravado,
de hurto agravado, constituyendo
constituyendo este este
hecho así
hecho así haya
haya agravantes
agravantes enen faltas
faltas contra
contra del
del patrimonio.
patrimonio. EstaEsta posición
posición se se
fundamenta en
fimdamenta en el
el mayor desvalor del
mayor desvalor del resultado,
resultado, dejando
dejando de de lado
lado elel mayor
mayor
desvalor
desvalor dede la acción que
la acción que debe
debe tomarse
tomarse en en cuenta
cuenta para
para hacer
hacer hermenéutica
hermenéutica
jurídica
jurídica de los delitos
de los delitos patrimoniales. Caso contrario,
patrimoniales. Caso contrario, también
también tendremos
tendremos
que exigir
que exigir cuantía
cuantía significativa para el
significativa para delito de
el delito robo.
de robo.

La segunda posición
L a segunda posición sostiene
sostiene queque el hurto agravado
el hurto agravado parapara efectos
efectos de
de
su configuración
su configuración no requiere que
no requiere que el valor de
el valor de lolo hurtado
hurtado sea sea superior
superior aa una
una
remuneración mínima
remuneración nornima vital. Respetando el
vital. Respetando el principio
principio de de legalidad,
legalidad, base
base
fundamental de
fundamental nuestro derecho
de nuestro derecho penal,
penal, se afirma convencidamente
se afirma convencidamente que que al
al
tratarse de
tratarse supuestos de
de supuestos de hecho
hecho totalmente diferentes aa los
totalmente diferentes los previstos
previstos tanto
tanto
en el
en el artículo
artículo 185185 y en el
y en el artículo
artículo 186186 del
del Código
Código Penal,Penal, su
su configuración
configuración
típica también exige elementos diferentes. En efecto, el hurto agravado,
típica también exige elementos diferentes. En efecto, el hurto agravado,
previsto en
previsto en el artículo 186,
el artículo adquiere total
1 8 6 , adquiere total autonomía
autonomía del del hurto
hurto simple
simple
previsto
previsto en en el
el artículo
artículo 18185,
5 , en consecuencia, al
en consecuencia, al exigirse
exigirse taxativamente
taxativamente en en
artículo 4444
el artículo
el 4 4 un
un monto
m onto superior
superior aa unauna remuneración
remuneración mínima mínima tan tan solo
solo
para
para el supuesto de
el supuesto de hecho
hecho del del artículo
artículo 1185, debe concluirse
8 5 , debe concluirse en en forma
forma
lógica y coherente
lógica-y coherente que que nuestro sistema punitivo
nuestro sistema punitivo no exige cuantía
no e^dge cuantía para
para
configurarse el
configurarse el delito
dehto de hurto agravado.
de hurto agravado. RojasRojas Vargas< 1362) sostiene
Vargasí^^^^l sostiene que
que
desde las
desde las determinaciones
determinaciones normativas
normativas establecidas
establecidas en en el
el Código
Código Penal la
Penal la
solución
solución aa tal tal problemática
problemática cede cede ante
ante la preeminencia de
la preeminencia de la
la taxatividad
taxatividad de de
la norm
la normaa penal
penal queque restringe
restringe solo
solo elel hurto
hurto yy daños
daños básicos
básicos (artículos
( artículos 185
185
y 205)
y al referente
2 0 5 ) al económico pecuniario.
referente económico pecuniario. Solo Solo es es necesario
necesario que que el valor
el valor
del bien
del bien hurtado
hurtado sea susceptible de
sea susceptible de valoración
valoración económeconómica. ica. Iurispmden-
Jurispruden­
cialmente
cialmente esta esta posición
posición se se ha impuesto. En
ha impuesto. el
efecto, el Acuerdo
En efecto, Acuerdo Plenario
Plenario
N.0 44-2011/CJ-116
-2 0 1 1 /C J-116 deldel 66 de diciembre del
de diciembre del 22011,
0 1 1 , ha
ha establecido
establecido comocomo
doctrina
doctrina legal "el hurto
legal ^"ei agravado no
hurto agravado no requiere
requiere de de requisito·
rtqmsito átl quantum
del qumtum
del valor del
del valor bien para
del bien para susu configuraciótf^í^^^^).
configuración''(l363).

(1362) ROJAS Vargas, 2000b,

Rojas VARGAS, p. 72.
2000b, p. 72.
0 36>l Acuerdo
0363) Plenario publicado
Acuerdo Plenario publicado en
en El Peruano el 30
B¡ Peruano 30 de mayo del
de mayo 2012.
del 2012.

1161
1161
 RAA/imo S
RAMIRO SAUNAS S iccha
alinas SICCHA

Se tiene por
Se tiene por descontado
descontado que que el
el valor del bien
valor del bien hurtado
hurtado influirá
influirá en
en
la convicción
la convicción deldeí juez
juez al
al momento trascendental de
m om ento trascendental de individualizar
individualizar la la
pena que
pena que impondrá
impondrá al al acusado
acusado (incisos
(incisos 4 y 99 del
4 y del artículo
artículo 46
4 6 del
del C.P.),
C .P.),
debiendo escoger
debiendo escoger entre
entre un
un rnínimo
mínimo de tres yy un
de tres un máximo
máximo de de seis
seis años
años dede
pena privativa
pena privativa de
de libertad.
libertad. No
N o se requiere de
se requiere de aptitudes
aptitudes excepcionales
excepcionales para
para
concluir que
concluir si el
que si el bien no tiene
bien no tiene mayor
mayor valor
valor económico,
económ ico, se le impondrá
se le impondrá
la pena
la pena mínima
mínima al al acusado
acusado por delito de
por delito de hurto
hurto agravado.
agravado.

Igual ocurre con

Igual ocurre con el
el delito
delito básico de daños
básico de previsto en
daños previsto en el
el artículo 205 y
artículo 205 y
las modalidades
las modalidades agravantes
agravantes sancionadas
sancionadas en el artículo
en el artículo 206
2 0 6 del
del Código
Código Penal.
Penal.

Nosotros,
N teniendo en
osotros, teniendo en cuenta
cuenta que
que el objetivo es
el objetivo es hacer
hacer dogmática
dogm ática
penal de los
penal de los deUtos
delitos patrimoniales,
patrimoniales, nos
nos adherimos
adherimos aa la la segunda
segunda posición,
posición,
dado que resulta
dado que resulta más coherente para
más coherente para interpretar
interpretar losios delitos contra el
delitos contra el
patrimonio
patrim onio tal y conforme
tai y conform e aparecen redactados en
aparecen redactados en nuestro
nuestro texto
texto puniti-
puniti­
vo. N
vo. Noo cabe duda de
cabe duda de que,
que, por
por ejemplo, aparece injusto
ejemplo, aparece injusto que
que se se imponga
imponga
tres años
tres años de
de pena
pena privativa
privativa dede libertad
libertad aa un un sujeto
sujeto que
que con con lala ayuda
ayuda
de otro
de otro yy aprovechando
aprovechando la la noche,
noche, hurtó
hurtó de de su
su vecino
vecino dos
dos patos
patos cuyo
cuyo
valor no
valor no llega
llega aa cincuenta
cincuenta soles,
soles, sin
sin embargo,
em bargo, elloello no
no debe
debe llevarnos
llevarnos
aa desconocer
desconocer el el principio de legalidad
principio de legalidad al al que
que debe
debe ceñirse
ceñirse el el operador
operador
jurícliéo'e~ m
jurídico'en maferí¡;
ateria penal.
penal. . . .. • .• ' . '
.■Ello
Ello no
no es
es óbice para proponer
óbice para proponer de de lege ftrenda que
le^eferenda que en
en elel futuro,
futuro,
el legislador tenga
tenga en cuenta en el momento
en el m om ento histórico
histórico de tipificar los
mi
el legislador en cuenta de tipificar los
delitos. contra el
dehtos.contra patrimonio,
el patrim onio, indicar
indicar un monto
m onto mínimo
m ím m o del
del objeto
objeto
material dddelito<
material 1364). Pues
del delitoí^^^^f Pues resulta inicuo yy exagerado
resulta inicuo exagerado con
con el el conse-
conse­
cuente perjuicio
cuente perjuicio económico
económ ico que que sese ocasiona
ocasiona al al Estado,
Estado, ventilar
ventilar todotodo
un proceso
un proceso penal por estafas,
penal por estafas, apropiaciones
apropiaciones ilícitas,
ilícitas, hurtos
hurtos agravados,
agravados,
hurtos de
hurtos de uso,
uso, eetc.,
tc., sobre
sobre bienes
bienes de de insignificante
insignificante valor
valor económico.
económ ico.
Seguir actuando
Seguir actuando com comoo sese viene haciendo en
viene haciendo en la tipificación de
la tipificación de los
los delitos
delitos
contra el
contra patrimonio,
el patrim pone en
onio, pone tela de
en tela de juicio
juicio los principios rectores
los principios rectores queque
sustentan el
sustentan derecho penal
el derecho penal contemporáneo denominados de
contem poráneo denominados de lesividad,
lesividad,
proporcionalidad yy de
proporcionalidad de ultima
ultima ratio.
ratio . ·

(1364)
{B64l El[egisíadorha
legisladorhatenido
tenidoesa
esaoportunidad
oportunidad a!alpromuígaria
promulgar laleLey N.o28726
y N.“ 28726ooen
ensu
sucaso,
caso,a(alpromulgar
promulgar
la
la Ley
Ley N. 0 29407,
29407 , sin
sin embargo,
embargo, en
en lugar
lugar dede poner
poner un
un tope
tope económico'
económico'alai· valor
valor de
de los bienes
ios bienes
objeto de hurto
objeto de hurto oo daños
daños agravados,
agravados, ha
ha disminuido
disminuido el
el tope
tope económico
económico del
del valor
valor de
de loslos bienes
bienes
objeto del
objeto del delito de hurto
delito de hurto yy daños
daños básicos.
básicos.

1162
1162
 Capítulo I
11
HURTO
HURTO

SUMARIO: Subcapítulo
SUMARIO: Subcapítulo 1:1: HurtoHurto simple: Típo penal.
simple: t.I.Típo penal. 2. Tipicidad objetiva.
2. Típiddad objetiva. 2.1.
2.1. Acción
Acción
de apoderar.
de apoderar. 2.2.2.2. Ilegitimidad
Ilegitimidad del del apoderamiento.
apoderamiento. 2. 3. Acción
2.3. Acción de de sustracción.
sustracción. 2.4. 2.4. Bien
Bien
mueble. 2.5.
mueble. Recursos pesqueros
2,5. Recursos pesqueros objeto
objeto de de un
un mecanismo
mecanismo de de asignación
asignación de de limites
límites
máximos
máximos de de captura
captura por embarcación como
por embarcación como objeto
objeto de de hurto. 2.6. Valor
hurto. 2.6. Valor deldei bien
bien
mueble.
mueble, 2.7.2.7, Bien
Bien mueble
muebletotai total oo parcialmente
parcialmente ajeno, ajeno. 2.8. Bien jurídico
2.8. Bien protegido. 2.9.
jurídico protegido. 2,9.
Sujeto activo.
Sujeto 2.10. Sujeto
activo. 2.10. pasivo. 3.
Sujeto pasivo. Tipicidad subjetiva.
3. Tipicidad subjetiva. 3.1, 3.1. Provecho
Provecho económico,
económico. 4, 4.
Antijuridicidad.
Antijyridícidad. 5. 5. Culpabiiidad.
Culpabilidad. 6. Consumación. 7.7 Tentativa.
6. Consumación, Tentativa. 8. Penalidad. Subcapítu-
8. Penalidad. Subcapítu-
lo 2:
to 2: Hurto
Hurto agravado:
agravado: l. Tipo penal.
I.Tipo penal. 2.2. Tipicidad objetiva. 2.1.
Tipicidad objetiva. Hurto mediante
2.1. Hurto medíante destreza.
destreza.
2.2. Hurto
2.2. Hurto por escalamiento. 2.3.
por escalamiento. 2.3. Hurto
Hurto mediante
mediante destrucción
destrucción de de obstáculos.
obstáculos. 2.4.2.4.
Hurto por
Hurto por rotura
rotura dede obstáculos.
obstáculos. 3. Con ocasión
3. Con ocasión de de incendio. inundación, naufragio.
incendio, inundación. naufragio,
calamidad
calamidad públicapública o o desgracia particular del
desgracia particular del agraviado.
agraviado. 3.1. 3.1. Hurto
Hurto con con ocasión
ocasión de de
incendio.
incendio. 3.2. 3.2. Hurto
Hurto en en inundación.
inundación. 3.3. Hurto en
3.3. Hurto en naufragio.
naufragio. 3.4. 3.4. Hurto
Hurto en en calamidad
calamidad
pública. 3,5.
pública. 3.5. Hurto
Hurto en desgracia particular
en desgracia particular de la víctima.
de la víctima. 4. Sobre Sobre los los bienes
bienes muebles
muebles
que forma
que forma el el equipaje
equipaje de de viajero.
viajero. 5.5. Mediante
Mediante el el concurso
concurso de dos oo más
de dos más personas.
personas.
6. En iprnu_e_
6. En inmueble qle habitado.
habitado, 7. Por un
7 Por un agente
agente que actúa en
que actúa en calidad
calidad de de integrante
integrante de de
una organización
una organización · criminal destinada aa perpetrar
criminal destinada perpetrar estos estos delitos. a:
delitos. 8. Sobre bienes de
Sobre bienes de
valor científico
valor científico o o que integran el
que integran patrimonio cultural
eí patrimonio cultural de de la nación. 9,
la nación. Colocando aa llaa
9. Colocando
víctima
víctima o o aa su·familia
su família en situación económica.
grave situación
en grave económica. 10. Con empleo
10. Con empleó de de materiales
materiales
o
o artefactos explosivos para
artefactos explosivos para lala destrucción
destrucción o o rotura
rotura de obstáculos. 11.
de obstáculos. 11. Utilizando
Utilizando el el
espectro radioeléctrico. 12.
espectro radioeléctrico. Sobre bien
12. Sobre bien queque constituya
constituya único único medio
medio de subsistencia oo
de subsistencia
herramienta
herramienta de de trabajo
trabajo de de la
la víctima.
víctima. 13. Sobre vehículo
13. Sobre automotor. sus
vehículo automotor, autopartes o
sus autoparíes o
accesorios.14.
accesorios. 14. Sobre bienes que
Sobre bienes forman parte
que forman parte de de la infraestructura oo instalaciones
la infraestructura instalaciones de de
transporte
transporte de de uso público. de
uso público, de sus equipos yy elementos
sus equipos elementos de de seguridad.
seguridad. 15. Sobre bienes
15. Sobre bienes
que
que forman
forman parte
parte de de la
la infraestructura
infraestructura o o instalaciones
instalaciones encargadas
encargadas de de prestación
prestación de de
servicios públicos
servicios públicos de de saneamiento.
saneamiento, electricidad
electricidad o o telecomunícacíones.
telecomunicaciones, 16, 16. Hurto
Hurto enen
agravio de
agravio de menores
menores de de edad.
edad. 17. Hurto en
17 Hurto agravio de
en agravio de personas
personas con con discapacidad.
discapacidad.
18. Hurto
18. Hurto en en agravia
agravio de mujeres en
de mujeres en estado
estado de de gravidez.
gravidez. 19. 19. Hurto en en agravio
agravio de de
adulto
adulto mayor.
mayor. 20. 20. Cuando
Cuando eí objeto del
el objeto hurto son
del hurto son bienes
bienes que que forman
forman parteparte de de la
!a
infraestructura o.
infraestructura instalaciones públicas
ojnsíaladones públícas oo privadas
privadas para para realizar
realizar todo
iodo el el proceso
proceso de de
aprovechamiento
aprovechamiento de de'ges.
gas, de hidrocarburos oo de
de hidrocarburos de sus productos derivados.
sus productos derivados. 21. Cuando
21. Cuando
el agente actúa
el agente actúa enen calidad
calidad de jefe. cabecilla
de jefe, cabecilla o o dirigente
dirigente de de una
una organización
organización criminal
criminal
destinada
destinada aa perpetrar
perpetrar estos delitos. 22.
estos delitos. 22. Penalidad.Subcapítulo
Penalidad.Subcapítulo 3: 3: Hacer
Hacer disposltlvos
dispositivos
para
para asistir
asistir aala decodificación de
la decodiftcactón de señales
señales de de satélite
satélite portadoras
portadoras de de programas:
programas: 1.
Tipo penal. 2.
Tipo penal; Fipícídad objetiva.
¿.Típicidád objetiva. 3. 3. Bien jurídico protegido:
Bien jurídico protegido. 4. 4. Sujeto
Sujeto activo.
activo. 5. 5. Sujeto
Sujeto
pasivo.
pasivo. 6_. ,Tipicidad
S.np id d ad subjetiva.
subjetiva. 7. 7. Consumación
Consumación yy tentativa.tentativa. 8. Penalidad. Subcapítulo
8. Penalidad. Subcapítulo
4:
4: Hurt~,
Hurto de de ~~o:
uso: 11... Tipo penal. 2.
Tipo penal. Tipicidad objetiva.
2. Tipicidad objetiva. 2.1. Acción de
2..1. Acción de sustracción. 2.2.
sustracción,. 2.2.
Mínimo apoderamiento. 2.3.
Mínimo apoderamiento. 2.3. Provecho temporal. 2,4.
Provecho temporal. Uso del
2.4. Uso del bien
bien momentáneo.
momentáneo. 2.5. 2.5.
Devolución
Devolución del del bien. 2.6. Bíen
bien. 2.6. Bien ajeno.
ajeno. 2.7 2.7. Valor
Valor deldel bien.
bien, 2.8.2.8. Bien
Bien jurídico protegido.
jurídico protegido.
2.9. Sujeto
2,9. Sujeto activo. 2.10. Sujeto
activo. 2.10, Sujeto pasivo.
pasivo. 3. 3. Tipícidad subjetiva. 4,
Tipicidad subjetiva. 4. Antijuridicidad.
Antijuridicidad. 5. 5. ·
Culpabilidad.
Culpabilidad. 6. 6. Tentativa.
Tentativa. 7 7. Consumación.
Consumación. 8. Penalidad.
8, Penalidad

1163
1163
 RAMIRO SAUNAS
Ramiro S SICCHA
alinas S iccha

Subcapítulo l1
Subcapítulo
Hurto simple
Hurto sim p le
1.
1. TIPO
TIPO PENAL
PENAL
El más antiguo
El más antiguo y y característico
característico delito patrimonial y,
delito patrimonial y, por tanto, el
por tanto, el
primero que
primero que encontramos
encontramos en en nuestro
nuestro Código Penal, lo
Código Penal, constituye el
lo constituye el delito
delito
de
de hurto
hurto simple
simple previsto
previsto en en elel artículo
artículo 185.
185. ElEl texto
texto original
original del del Código
O5digo
Penal
Penal ha
ha sido
sido objeto
objeto de de modificación
modificación por por elel numeral
numeral 11 del del artículo
artículo 2929
del D
del Decreto Legislativo N
ecreto Legislativo N.º.° 11084, publicado el
0 8 4 , publicado el 2288 junio
junio del del 22008. La
0 0 8 . La
modificación
modificación se se hizo
hizo concon lala única
única finalidad de adicionar
finalidad de adicionar com comoo elemento
elemento
material del delito
material del delito dede hurto
hurto aa loslos recursos
recursos pesqueros,
pesqueros, objetoobjeto de un m
de un me-
e­
canismo de
canismo de asignación
asignación de límites máximos
de límites máximos de de caprura
captura por por embarcación.
embarcación.
Luego, por el
Luego, por el artículo
artículo 22 del
del Decreto Legislativo N.
D ecreto Legislativo N."*o 1245, publicado el
1 2 4 5 , publicado el
06 noviembre 22016,
06 noviembre 0 1 6 , se ha vuelto
se ha vuelto aa modificar
modificar el tipo básico
el tipo básico de de hurto.
hurto. De De
i i
este
este modo,
modo, actualmente,
actualmente, el el tipo
tipo penal
penal 185
185 tiene
tiene elel siguiente
siguiente contenido:
contenido;

El que. para
Ei que, para obtener
o b te n e r pprovecho;
rove ch o, se se apodera ilegítimamente
a p o d e ra ilegítim am ente de de
un bien m
un bien mueble.
ueble, totaltotal o o p parcialmente
arcialm ente ajeno, ajeno. su sustrayéndolo del
stra y é n d o lo de!
lugar ddonde
lugar o n d e sse
e encuentra,
e ncuentra, será será reprimido
re p rim id o co conn pena
pena p privativa
rivativa d dee
libertad no.
libertad no m men.
enoor.d
r.de_un,
e u noo ni
ni mmayor de tress aaños.
a y o r d e tre ñ os. Se
S e ~·
eqquipara~
u ip a ra n 'a
a'
bien mueble
bien la
m u e b le la energía eléctrica, el.
energía eléctrica, el ggas,
as, loloss hidrocarburos
h id ro c a rb u ro s oo ssus
us
productos
p ro d u c to s derivados,
d erivados, el el aagua
g u ayy cualquier
cu a lq u ie rootra energía oo eelemento
tra energía le m e n to
qque tenga vvalor
u e tenga económico.
a lo r e co n ó m ic o , aasí
sí ccomo
o m o elel eespectro
sp e c tro eelectromagné-
le c tro m a g n é -
ttico
ic o y también
y ta m b ié n loloss recursos pesqueros
re c u rso s p objeto dde
e s q u e r o s objeto un m
e un mecanismo
e c a n is m o
de
de a asignación
sig n a c ió n de Límites
d e Lím ites Máximos
M á x im o s dede C Captura
a p tu ra por
p o r Embarcación.
E m b a rca ció n .

2.
2. TIPICIDAD OBJETIVA
TIPICIDAD OBJETIVA
El antecedente del
E l antecedente del artículo
artículo 185
185 del
del Código
Código Penal
Penal dede 119.91 viene aa
991 viene
ser el artículo
ser ei artículo 237
2 3 7 del Código de
del Código de 1924.
1 9 2 4 . Aun cuando elcontenido
Aun cuando el contenido apa­apa~
rentemente es
rentemente es el
el mismo,
rnismo, no no fe
le faltarazón
falta, razón al Rojas VargasC
profesor Rojas
al profesor 1365)
Vargasí^^^^l
cuando indica
cuando indica que
que de la com
de la comparación
paración entre la redacción
entré la redacción de de los
los modelos
modelos
11924
924 yy 11991 puede advertirse
991 puede advertirse que
que el legislador penal
el legislador penal de 1991 realizó
de 1991 realizó dos
dos
modificaciones
modificaciones de importancia al
de importancia al modelo
modelo de de 1924: a) cambia
1 9 2 4 : a) cambia la la declina­
declina-
ción futura
ción futura condicional
condicional del del verbo "se apoderase'
verbo “se apoderase” por por una presentación
una presentación

[136S) Vargas, 2000b,

Rojas VARGAS,
(136Sl ROJAS p. 118.
2000b, p. 118.

1164
1164
 Derecho Penal •• Parte
Derecho Penal Parte Especial
Especial

en presente
en presente dei
del mismo
mismo "se^"se apodera"; y b)
apodera”; y b) varía ubicación del
la ubicación
varía la del elemento
elemento
finalístico "para obtener
finalístico ‘*^para obtener provecho”,
provecho", que queda aa continuación
que queda continuación dei
del sujeto
sujeto
indeterminado, con
indeterminado, con la
la frase
frase "el
“el que para obtener
que para obtener provecho”.
provecho".
Se entiende que
Se entiende que se configura el
se configura el delito
delito de
de hurto
huno denominado
denominado simple
simple
o básico
o cuando el
básico cuando el agente
agente sese apodera
apodera ilegítimamente
ilegítimamente de de un
un bien
bien mueble
mueble
total oo parcialmente
total parcialmente ajeno, sustrayéndole del
ajeno, sustrayéndole lugar donde
del lugar donde se encuentra
se encuentra
con la finalidad
con la finalidad dede obtener
obtener im un provecho
provecho económ
económico, siempre yy cuando
ico, siempre cuando
no haya
no utilizado violencia
haya utihzado violencia oo amenaza
amenaza contra
contra las
las personas.
personas. LLoo primero
primero
que salta
que salta al
al entendimiento
entendimiento es es la
la concurrencia
concurrencia de de tres
tres verbos
verbos rectores
rectores que
que
caracterizan al
caracterizan al delito
delito de
de hurto
hurto básico:
básico: apoderar, substraer yy aprovechar.
apoderar, substraer aprovechar.
Si alguno
Si alguno dede estos verbos falta
estos verbos falta en determinada conducta
en determinada conducta queque lesiona el
lesiona el
patrimonio de
patrimonio de la
la víctim
víctima,a, aquella
aquella nono constituirá
constituirá hurto.
huno.
El no uso
El no de violencia
uso de o amenaza
violencia o amenaza contra las personas,
contra las personas, constimye
constituye una
una
característica fundamental del
característica frindamental hurto que
del hurto que lo
lo diferencia
diferencia en
en forma
forma nítida
nítida
del ilícito
del ilícito denominado robo.
denominado robo.
La jurisprudencia nacional,
L a jurisprudencia nacional, aun
aun cuando
cuando existen
existen excepciones
excepciones de de
confundir los
confundir los conceptos, ha interpretado
conceptos, ha correctamente
interpretado correctam este aspecto.
ente este aspecto'. EEnn
efecto,
efecto, en.Ia resolución
enia superior del
resolución superior del 22 de
de setiembre
setiembre de de 11997,.la Sala Penal
9 9 7 , la Sala Penal
de la
de la C
Corte Superior de
orte Superior de Apurímac,
Apurímac, afirma
afirma que;
que: Ha
<<tq, susPracción
sustraccw.n de de dinero
dinero
de un
de un local
local municipal) durante la
municipal^ durante la noche^
noche) TJio!entando
violentando las las puertas
puertas del.
dellocal
local
yy en
en número
número de de tres personas, empleadas
trespersonas, empleadas del del Municipio,
Municipio) constituye delito de
constituye delito de
robo>J(1366). Sin embargo,
Sin em bargo, al al interponerse
interponerse el el recurso
recurso de de nulidad,
nulidad, la la Su­
Su-
prema C
prema Corre
orte por ejecutoria del
por ejecutoria del 1818 de
de mmarzo de 1998
arzo de 1998 subsanó
subsanó el error
el error
y dejó
y dejó sentado:
sentado; ^ <<que) se advierte
‘^que, se advierte dede la revisión del
la revisión del proceso
proceso que
que se
se imputa
imputa al al
acusado Daniel
acusado Daniel Pipajacobe,
Pipa [acobe, haberse
haberse apoderado
apoderado ilegítimamente
ilegítimamente de la la suma
suma
de seis
de seis mil
mil novecientos
novecientos nuevos
nuevos soles,
soles) aproximadamente,
aproximadamente) del del local
local del Consejo
del Consejo
Provincial
Provincial de Abancay)
Abancay, lugarlugar donde
donáe laboraba
laboraba el el indicado
indicado encausado
encausado en en lalu
condición de
condición de empleado
empleado en en el
el Departamento
Departamento de de Personal
Personal del
del citado
citado Municipio;
Municipio;
que) siendo
que, esto así,
siendo esto así, por form a yy circunstancias
por la jorm« circunstancias en en que
que se'produjeron
se-produjeron tos los
hechos, estos
hechos, estos se
se sUbsumen
subsumen dentro
dentro de de los
los alcances
alcances del inciso cuarto
del inciso cuarto yy sexto del
sexto del
artículo ciento
artículo ochenta yy seis
ciento ochenta seis del
del Código
Código Penal
Penal vigente,
vigente, toda
toda vez que los
vez que los encau-
encau­
sados
sados enen ningún
ningún momento
momento han ejercido violencia
han ejercido violencia nini amenaza
amenaza de un un peligro

0366l
f!3S6) Exp. N.0 256-92.
Exp. 256-92.

1165
1165
 RAMIRO
R SAUNAS
amiro Salínas 5JCCHA
S iccha

inminente ^am
inminente para la
la vida
vida oo la
la integridad
integridad física de persona
física de alguna, elementos
persona alguna) elementos
que configuran el delito de robo y
que configuran el delito de robo y por el cual se ha condenado al acusado)
por el cual se ha condenado al acusado^
debiendo por
debiendo por lo tanto adecuarse el fallo
tanto adecuarse fallo al
al tipo penal
penal correspondienteJJ(l367).
correspondiente^d'^^^7) ^
Asimismo, e1 Supremo
Asimismo, el Supremo Tribunal por
Tribunal p ejecutoria del
or ejecutoria del 25
25 de
de octubre
octubre dede
1995
1995 sentenció
sentenció que: "el
que: ^^el apoderamiento de los
apoderamiento de los bienes
bienes muebles
muebles sin el empleo
sin el empleo de
de
violencia
violencia oo amenaza
amenaza contra
contra lala persona,
persona) configura
configura el el delito
delito de
de hurto,
hurto> pero
pero no
no
el de robo^
el de robo>J(l368). En igual
^O-'^^^^: En sentido, la
igual sentido, Sala Superior
la Sala Superior MixtaM ista dede San
San M Martín
artín
por
por resolución
resolución del del 221 de octubre
1 de octubre de de 11998, haciendo un
9 9 8 , haciendo un deslinde
deslinde entreentre
una figura yy otra,
una figura otra, afirm
afirmó: ó: "lo que
que diferencia
diferencia al al hurto
hurto agravado
agravado del del robo
robo
agravado) es
agravado, es que
que pudiendo
pudiendo ambosambos realizarse
realizarse en casa deshabitada
en casa durante la
deshabitada durante la
noche
noche mediante
mediante el concurso de
el concurso de dos
dos oo más personas -erticulo
más personas ochenta yy
ciento ochenta
-artícub ciento
seis
seis incisos
incisos primero) secundo yy sexto;
primero, segundo sexto; yy artículo
articub ciento ochenta yy nueve,
ciento ochenta incisos
nueve, incisos
primero, secundo yy cuarto
primero, segundo cuarto deldel Código
Código Penal(...);
Penal (...); en en el
el primero,
primero, oo sea en el
sea en el
hurto agravado
hurto agravado hay hay [uerza.
fuerza sobre las cosas
sobre las cosas ee implica
implica la la conciencia
conciencia yy voluntad
voluntad
de apoderarse de
de apoderarse un bien
de un bien oo varios
varios bienes
bienes muebles
muebks ajenos
ajenos para
para aprovecharse
aprovecharse de de
ellos sustrayéndobs
elbs sustrayéndolos de de los
bs lugares donde se
lugares donde se encuentren
encuentren y y se consuma en
se consuma en cuanto
cuanto elel
agente se
agmte se apodr;adel bien sustrayéndolo
apodera del bien sustrayéndob del del lugar donde se
lu^ar donde encuentra, do
se encuentra, de manera
manera
que permita tal
quepermita tal hecho
hecho la posibilidad
posibilidadfisi.ca
juica de
de realizar
realizar actos
actos dispositivos)·
dispositivos; mientras
mientras
qué
que lala nota
nota connotativa
connotatwa del del robo
robo es la vblencido intimidación
es leviolenciao intimidación de laspersonas,
de lus personas,
ya
ya que
que en estassituaciones
en estas entran enjuego
situaciones entran en juego la vida,
vida) la salud
salud oo la libertad
libertad de ac-
de ac-
iuación
iuaewn déla de la victima,
victima, con
con blo cual
cual se
se compromete
compromete bienesbienes jurídicos
jurídicos de
de una
una entidad
entidad
en relación con
en relación el patrimonio,
con el patrimonw, y se se materializa
materializa en el apoderamiento
en el apodiramiento ilegítimo
ib^itimo
de un bien o varios mm:.es muebleSajenos empleando violencia
de un bien o vanos bienes muebks ajenos empleando vblencia contra persona contra la persona
oo amenazándolacon·unpeligro
amenazándola con un pelipro inminente inminente parapara su vida oo integración
su vida integración frnca,
ftsica, ee
implica la
implica la conciencia
conciencia de de tener que ejercer
tener que ejercer vblencia
violencia sobre
sobre la persona
persona para
para lograr
bgrar
el objetivo
el objetivo de de apoderamiento
apoderamiento de de bienes mueble~'(I369)_
bienes muebks^^(^^^^\
De
. . . .

De 1~ formaa com
la form comoaparece
o aparece redactado ei supuesto
redactado el de hecho
supuesto de hecho del
del ar-
ar­
ticuló 185,
tículo hay consenso
1 8 5 , hay en la
consenso en la doctrina peruana respecto
doctrina peruana respecto de
de la
la tipicidad
tipiddad
objetiva del delito
objetiva del delito de hurto simple.
de hurto Así tenem
simple. Así tenemos, para Bram
os, para Bramont-Arias
ont-Arias
Torres yy García
Torres García Cantizanoti^^^l,
Cantizano(l370), el comportamiento
el com consiste en
portam iento consiste apo-
en apo-

03671 R.N. fg
{i367¡ N.o0 5844-97,
5844-97, en Serie de
en Serie de Jurisprudencia,
Jurisprudencia, N.° 1, 1999, p.
N.0 1,1999, p. 506.
506.
D363)
(l3681 Exp. fg
N.o0 33144-94-8, citado en
-| 4 4 *9 4 ^.8 ^citado Código
en Códf Penal,Gaceta
9 0 Penal, Gaceta Jurídica,
Jurídica, 2000,
2000, p.
p. 117.
117.
<U691 Exp. N.0 98-01SS-221602JX01P-SP-01,
Exp. NS 98-0158-221602JX01 P-SP-01, en en Serie
Serie de
de Jurisprudencia,
Jurisprudencia, N
N.°° 4,2000,
4, 2000, p.
p. 195.
195.
(moJ 8RAM0NT-ARIASTORRES/GARCIA
0370Í B ramont-Arias T orres/G arcía (ANTIZANO,
Cantizano, 1997, p. 292.
1997, p, 292.

1166
1166
 Derecho Penal
Derecho Penal ,• Parte
Parte Especial
Especial

derarse ilegítimamente
derarse ilegítimamente de de un
un bien mueble, total
bien mueble, total oo parcialmente
parcialmente ajeno,
ajeno,
sustrayéndolo
sustrayéndolo del del lugar
lugar donde se encuentre.
donde se encuentre. EnEn el el mismo
mismo sentido,
sentido, Peña
Peña
Cabrera< 1371) alega
Cabreraí^^^^l que la
alega que la materialización de este
m aterialización de este delito
delito consiste
consiste en apo-
en apo­
i'.. . derarse ilegítimamente
derarse ilegítimamente de de un bien mueble
un bien total oo parcialmente
mueble total parcialmente ajeno,
ajeno,
sustrayéndolo del
sustrayéndolo lugar donde
del lugar donde se
se encuentra.
encuentra. En tanto que
E n tanto que Javier Villa
Javier ViHa
$tein(1372), en
Steiní^^'^^l, en su
su estilo
estilo particular
particular argumenta
argumenta queque lala conducta
conducta queque reclama
reclama
el
el tipo
tipo es
es la
la de
de "apoderamiento"
"‘apoderamiento” que que implica
implica "tomar", agarrar la
"‘tornar'^ agarrar la cosa,
cosa,
asirla
asirla con
con las manos, yy desplazarla
las manos, desplazarla de modo
de m odo que
que escape
escape del ámbito de
del ámbito de
tutela yy dominio
tutela dominio de de su legítimo tenedor
su legítimo tenedor titular
titular y y pase
pase aa la
la del
del autor,
autor, de
de
m odo y
modo manera que
y manera que quede
quede aa su disposición por
su disposición por elel tiempo
tiempo que
que sea.
sea.
Roy
R FreyreC1373), comentando
oy Freyreí^^^^), comentando el el artículo
artículo 2233 77 del
del Código
Código Penal de-
Penal de­
rogado, afirmaba que
rogado, afirmaba que en
en nuestra
nuestra dogmática,
dogm ática, siguiendo
siguiendo un itinerario que
un itinerario que
nos permita
nos permita arribar
arribar aa un concepto claro
un concepto claro dede la
la figura
figura delictiva
delictiva estudiada
esmdiada
podemos decir que: para hurtar hay que apoderarse; para apoderarse
podemos decir que: para hurtar hay que apoderarse; para apoderarse
hay que substraer;
hay que substraer; y para substraer
y para substraer es necesario sacar
es necesario sacar la
la cosa
cosa mueble del
mueble del
ámbito de
ámbito de vigilancia
vigilancia ajeno
ajeno donde
donde sese encontraba,
encontraba, para luego colocarla
para luego colocarla
ilegítimamente, con
ilegítimamente, con ánimo
ánimo dede obtener
obtener provecho
provecho para para sísí oo para
para otro,
otro,
dentro de
dentro de la propia esfera
la propia de disposición
esfera de disposición del
del agente.
agente.
En
E consecuencia,para
n consecuencia, para configurarse
configurarseobjetivamente
objetivamente el delito de
el delito de hurto
hurto
básico debe
básico debe verificarse
verificarse la
la concurrencia
concurrencia de
de varios
varios elementos típicos sin
elementos típicos sin
los cuales el
los cuales delito no
el delito ño aparece.
aparece. Veamos
Veamos brevemente cuáles son
brevemente cuáles son aquellos
aquellos
elementos típicos:
elementos típicos: ·

2.1.
2 .1 . Acción
A c c ió n de
d e apoderar
a p o d e ra r

Este elemento
Este elemento típico
típico se
se constituye
constituye cuando el agente
cuando el agente se apodera,
se apodera,
apropia oo adueña
apropia adueña dede un
un bien
bien mueble
mueble que
que no
no le
le pertenece,
pertenece, dado que lo
dado que lo
ha
ha substraído
substraído de la esfera
de la esfera de
de custodia del que
custodia del que lo
lo tenía antes.
tema antes.
Roy Freyreí^^^^l
Roy FreyreCl374) sostiene
sostiene que
que se
se entiende por apoderarse
entiende por apoderarsetoda
toda acción
acción
del
del sujeto que pone
sujeto que pone bajo
bajo su disposición inmediata
dominio.y.y disposición
su dominio inmediata un
un bien
bien
mueble
mueble que
que antes de ello
antes de se encontraba
ello se encontraba en la esfera
en la esfera de custodia de
de custodia de otra
otra

PeeríaC
(1371) PEÑA 1993,
abrera, 1993,
CABRERA, p. 18.
(l3n) VILLA
Villa STEIN,
Steín, 2001, p. 33.
2001, p.
(!373)
(1373) RovY FREYRE,
I^Q 1983, p. 42.
FñEYRE, 1983,
(13741
0374) Rov FREYRE, 1983, p.
Freyre, 1983, p. 45.

1167
1167
 RAMIRO
R SAUNAS
amiro S StCCHA
alinas S iccha

persona. Igual
persona. postura asumen
Igual postura asumen Bramont-Arias Torres yy García
Bramont-Árias Torres García Cantiza-
Cantiza-
no(l375), yy Villa
Villa Stein<1376).
Steiní^^^^).

Apoderar es
Apoderar es la
la situación
situación de de disponibilidad
disponibilidad en en la
la que
que se encuentra el
se encuentra el
agente en relación con bien mueble sustraído, vale decir, se trata de un
agente en relación con el bien mueble sustraído, vale decir, se trata de un
estado de
estado de hecho
hecho resultante, usualmente, de
resultante, usualmente, de las
las acciones
acciones de de sustracción
sustracción
practicadas por
practicadas por el propio agente
el propio agente del
del delito,
delito, por el cual
por el cual este
este adquiere
adquiere ilegí­
ilegí-
timamente facultades
timamente fácticas de
facultades fácticas de señorío
señorío sobre el bien
sobre el bien mueble,
mueble, pudiendo
pudiendo
disponerlo. N
disponerlo. Noo obstante,
obstante, para
para llegar
llegar al
al estado
estado de
de apoderamiento
apoderamiento se se requiere
requiere
que el agente
que el agente rompa· esfera de
rompa la esfera de custodia que tiene
custodia que tiene lala víctima
víctima sobre el
sobre el
bien; acto seguido
bien; acto seguido debe
debe haber
haber un
un desplazamiento
desplazamiento del del bien
bien aa la
la esfera
esfera de
de
custodia del
custodia del agente
agente para
para finalmente
finalmente este,
este, funde
funde su
su dominio
dominio sobre
sobre el bien
el bien
y pueda
y pueda o o tenga
tenga lala posibilidad
posibilidad de de disponer
disponer como
com o sisi fuera su dueñoí^^’'’!.
fuera su dueño<1377).
Se discute
Se discute en en la
la doctrina
doctrina si si el apoderamiento debe
el apderamknto debe oo no durar un
no durar un
determinado tiempo. El
deterininado tiempo. El problema
problema de de delimitación
delimitación se se presenta
presenta cuando el
cuando el
agente después
agente después de de haber sustraído el
haber sustraído el bien
bien mueble
mueble de de la
la esfera
esfera dede dominio
dominio
de la víctima
de ia inmediatamente es
víctima inmediatamente es perseguido
perseguido por por la
la PoHcía
Policía que
que interviene
interviene al
al
observar lá
observar la sustracción.
sustracción. N Noo obstante,
obstante, en en la doctrina yy en
la doctrina en la
la jurisprudencia
jurisprudencia
se ha
se impuesto la
ha impuesto la posición
posición en
enelel sentido
sentido dede que
que el
el tiempo
tiempo nono eses relevante,
relevante, es
es ■ v íf S -r

suficiente que
suficiente que elel agente
agente haya
haya tenido
tenido lala posibilidad
posibilidaddede disponer
disponer en provecho
en provecho
propio del
propio dd bien
bien sustraído
sustraído para
para estar
estar trente alestado
frente al estado dede apoderar.
apoderar. Siendo
Siendo
así,
así, en el supuesto
en el supuesto de de hecho
hecho narrado,
narrado, todavía
todavía no' habrá apoderamiento.
no'habrá apoderamiento.
■si
2.2.
2 .2 , llegltimidad
Ileg itim id a d del
d e l apoderamiento
a p o d e ra m ie n to

Este elemento
Este típico aparece
elemento típico aparece cuando
cuando elel agente
agente se apropia oo adueña
se apropia adueña
del bien
del bien mueble
mueble sin
sin tener
tener derecho
derecho alguno
alguno sobre
sobre él,
él, vale
vale decir,
decir, no
no cuenta
cuenta
con el
con el sustento
sustento jurídico ni con
jurídico ni el consentimiento
con el consentimiento de de la
la víctim
víctimaa para
para ge­
ge-
nerarse un
nerarse un ámbito
ámbito de dominio y,
de dominio y, por tanto, de
por tanto, disposición sobre
de disposición sobre el
el bien.
bien.
A-
Para Rojas
Para Rojas Vargasí^^^^),
Vargas(l378), lailegitimidad
la ilegitimidad sese entiende
entiende com
comoo todo
todo lo
lo que
que
está prohibido
esta prohibido por el ordenamiento
por el ordenamiento jurídico,
jurídico, no
no solo por el
solo por Código Penal.
el Código Penal.

(1375) B
BRAMONT-AR!ASTORRES/GARCIA ÚNTIZANO,
ramont-AriasTorres/García C 1997, p.
antizano, 1997, p. 292.
292.
200 t.
¡1376) VlUA STEJN, 2001,
(13761 33.
p. 33.
'1(1377)
3771 Vid. R
Yid, ROJASVAAGAS,
ojas Vargas, 2000b,
2000b, p. 148.
¡1378)
(13781 ROJAS V
VARGAS, 2000b, p. 1
argas, 2000b, 150.
SO.

1168
1168
 Derecho Penal
Derecho Penal *• Parte
Parte Especial
Especial

Por definición
Por definición negativa,
negativa, el hecho estará
el hecho estará legitimado
legitimado dede existir consenti-
existir consenti­
miento del
miento del propietario
propietario del bien, ya
del bien, ya que
que el
el patrimonio
patrimonio particular
particular como
como
bien jurídico
bien posee naturaleza
jurídico posee naturaleza disponible. Consentimiento que
disponible. Consentimiento que para
para ser
ser
válido deberá
válido ser dado
deberá ser expresa y
dado expresa tácitamente
y tácitam por el
ente por el propietario.
propietario.

,3 . Acción
2.3.
2 A c c ió n de
d e sustracción
su síra co ló n

Se entiende
Se entiende por
por sustracción todo acto
sustracción todo acto que realiza el
que realiza el agente
agente para
para
arrancar oo alejar
arrancar alejar el
el bien
bien mueble
mueble de de la
la esfera
esfera de
de dominio
dominio de de la
la víctima.
víctima. Se
Se
configura con
configura con los actos que
los actos que realiza
realiza el
el agente con la
agente con la finalidad
finalidad dede romper
romper
la esfera de
la esfera de vigilancia
vigilancia dede la
la víctima que tiene
víctima que tiene sobre
sobre el
el bien
bien y
y cogerlo
cogerlo para
para
luego desplazarlo
luego desplazarlo aa su su esfera
esfera de
de dominio.
dominio.
Bramont-Arias Torres
Bramont-Arias y García
Torres y Cantizano(l379), sintéticamente
García Cantizanoti^^^)^ sintéticamente ase-
ase­
guran
d a n que por sustracción
que por sustracción sese entiende
entiende toda
toda acción
acción que
que realiza el sujeto
realiza el sujeto
tendente aa desplazar
tendente desplazar el bien del
el bien del lugar
lugar donde
donde se
se encuentra.
encuentra. EEnn tanto
tanto que
que
Rojas Vargas(l380)
Rojas refiere que
Vargasti380) j;efiere que por
por sustracción
sustracción se
se entiende
entiende el proceso eje­
el proceso eje-
cutivo que
cutivo que da inicio al
da inicio desapoderamiento del
al desapoderamiento del bien
bien mueble
mueble del
del ámbito
ámbito dede
control del
control propietario oo poseedor.
del propietario poseedor.
Objetivamente debe
Objetivamente debe haber
haber actos
actos de desplazamiento por
de desplazamiento por parte del
parte del
agente del bien
agente del bien objeto del hurto,
objeto del hurto, caso
caso contrario
contrario el delito no
el delito aparece. No
no aparece. No
habrá hurto
habrá hurto cuando
cuando elel agente se apodera
agente se apodera o o adueña
adueña dé
dé los caballos del
los caballos del vecino
vecino
que solos
que solos se pasaron aa su
se pasaron esfera de
su esfera de dominio.
dominio. Este
Este aspecto.Iajurispruden-
aspecto, la jurispruden­
cia
cia nacional
nacional lolo tiene
tiene claro.
claro. La Sala Penal
La Sala Penal de Apelaciones para
de Apelaciones para procesos
procesos
sumarios con
sumarios reos libres
con reos libres de
de la Corte Superior
la Corte Superior de Lima,a, por
de Lim por resolución
resolución
superior del
superior del 15
15 de
de abril
abril de
de 1999, sentenció: "para que
1 9 9 9 , sentenció: que se
se confyure
configure el
el delito
delito
de hurto> es
de hurto^ es necesario
necesurw que
que se
se acredite
acredite no solo el
no solo apoderamiento del
el apodercmiento bien mueble>
del bien mueble,
sino
sino también
también la lasustraccio»
sustracción del lugar en
del lu^ar en que
quepreviamente
propiamente sese encontraba;
encontraba;yy si
si bien
bien
es cierto, que se ha demostrado que los encausados se hallaban en poseswn
es cierto, que se ha demostrado que los encausaos se hallaban en posesión de los de los
bienes sustraídos
bienes de la agraviada,
sustraídos de agraviada, nono es menos cierto
es mems que tenga
cierto que tenga que demostrarse
que demostrarse
que ellos
que sean los
ellos sean los autores
autores de
de dichasustracción»(I38I).
dicha sustraoción^^l^^^^X
Tampoco se
Tampoco se exige
exige necesariamente
necesariamente la
la aprehensión
aprehensión manual
manual oo contacto
contacto
material del autor
material del autor con
con el bien mueble,
el bien debido aa que
mueble, debido muy bien
que muy pueden reali-
bien pueden reali-

(1379) 8RA
BRAMONT-ARIAS TORRES/GARCÍA
M0^íT-ARIAST0RRES/GARCÍAC(ANTIZANO, 1997,
aNTIZAMO, 1997, p.
p. 291.
291.
Vargas, 2000b,
(1380) ROJAS VARGAS, 1 so.
p. 150.
2000b, p.
(1 381)
{1381) Expediente N.0 5940-98,
Expediente 5940-98, en
en ROJAS argas, 2000,
VARGAS,
Rojas V 2000, p. 304.
304.

1169
1169
 RAMIRO
Ramiro SAUNAS
Salinas SICCHA
S iccha

zarse ios
zarse los actos de sustracción
actos de sustracción por
por otros
otros medíos,
medios, por
por ejemplo,
ejemplo, valiéndose
valiéndose de
de
otra persona -caso
otra persona -caso de autoría m
de autoría rnediata-,
ediata- de
de animales o de
animales o de procedimientos
procedirnientos
mecánicos oo electrónicos
mecánicos electrónicos (caso
( caso de
de hurtos
hurtos por medio de
por medio de la informática)Cl382).
ia informática)

2.4.
2.4. Bien
Bien mueble
m u e b le

Antes
Antes dede entrar
entrar aa conceptualizar
conceptualizar qué qué entendemos
entendemos por por bien mueble,
bien mueble,
resulta pertinente
resulta pertinente señalar
señalar que
que aa diferencia
diferencia del Código derogado,
del Código derogado, el vigente
el vigente
Corpus iuñspenaU
Corpus iurispenale sese refiere
refiere aa "bien" y no
“^^ien” y no aa "cosa"
‘*^cosa^^ al indicar el
al indicar el objeto
objeto del
del
delito de
delito Creemos que
hurto. Creemos
de hurto. que con
con mmejor
ejor técnica legislativa, el
técnica legislativa, el legislador
Legislador
nacional ha
nacional hecho uso
ha hecho del término
uso del bien mueble
término bien mueble parapara caracterizar
caracterizar alal delito
delito
de hurto,
de hurto, otorgándole
otorgándole de de ese modo mayor
ese modo mayor precisión
precisión ee indicar
indicar al
al operador
operador
jurídico que se
jurídico que se trata un delito
de un
trata de delito netamente
netamente patrimonial.
patrimonial.
Esta precisión resulta
Esta precisión ímportante yy de
resulta importante de níngún
ningún modomodo puede
puede sostenerse
sostenerse
que los
que los términos
términos ‘^ "bien>'
‘^bied’ yy "cosa" tienen el
‘"'cosa” tienen mismo significado
el mismo significado alal m
momento
om ento
de interpretar
de interpretar los tipos penales
los tipos penales que que lesionan
lesionan el patrimonio.
el patrim onio. EnEn efecto,
efecto, sisi
recurrimos al
recurrimos al Diccionario
Diccionario de de la
la Real
Real Academia Española yy buscamos
Academia Española buscamos el el
significado de
significado cada uno
de cada uno de los vocablos
de los vocablos indicados,
indicados, encontrarem
encontraremos: os; ''Bien.
""Bien.
Cosas materiales
Cosas materiales oo inmateriales
inmateriales en en cuanto objetosdede derecho",
cuanto objetos derecho”. Son térmi-i­
Son térm
nos sinóriimos;
nos sinónimos: beneficio,
beneficio, riqueza,
riqueza, don,
don, valor, hacienda, caudal,
valor, hacienda, caudal, recursos.
recursos.
"Cosa.
“C Todo lo
osa. Todo lo que tiene entidad,
que tiene entidad, ya ya sea
sea corporal
corporal oo espiritual,
espiritual, natural
natural
oo artificial,
artificial, real
real oo abstracta”.
abstracta". Se Se tiene
tiene ..como
corno sinónimos
sinónimos aa los los términos
térm inos de de
"objeto, ser, ente'). En suma, de estas deriniciones se puede
“objeto, ser, ente” . E n suma, de estas deriniciones se puede concluir que concluir que
"bien"
“bien” indica cosas con
indica cosas con existencia
existencia realreal yy con valor patrim
con valor patrimonial
onial para las
para las
personas.
personas. En tanto que
En tanto que “cosa”
"cosa" indica
indica todo
todo lolo que
que tiene
tiene existencia
existencia corporal
corporal
o espiritual
o espiritual tenga
tenga o o no
no valor
valor patrimonial
patrimonial para para las
las personas. Así, estamos
personas. Así, estamos
frente
frente aa vocablos
vocablos que que indican género y
indican género y especie.
especie. El E l género
género eses el
el vocablo
vocablo
“cosa” y
"cosa>' la especie
y la especie el el término "bien'', el
término “Bien”, mismo que
el mismo es una
que es una “cosa”
"cosa" concon
valor patrimonial. Todo
valor patrimonial. Todo bien
bien e§ una cosa,
es una cosa, pero
pero jamás
jamás toda cosa es
toda cosa es oo será
será
un
un bien.
bien. EnE n consecuencia,'
consecuencia, al al exigirse
exigirse enen los
los delitos contra el
delitos contra el patrimonio
patrim onio
necesariamente
necesariamente un un perjuicio
perjuicio patrimonial
patrimonial para para la víctimaa yy consiguiente
la víctim consiguiente
beneficio para
beneficio para elel. agente) tenemos que
agente, tenemos concluir que
que concluir que elel uso del vocablo
uso del vocablo
bien resulta.
bien coherente yy pertinente.
resulta coherente pertinente.
. ... -.:· .

'1382} Así se estableció

(1382) estableció en
en la
la ejecutoría
ejecutoria suprema
suprema del
del 24
24 de
de setiembre
setiembre del
del 2014,
2014, véase: R.N. N,'
véase: R.N. N.º --A
945-2014- Urna-Sala
945-2014- Lima- Sala Penal
Penal Permanente.
Permanente.

1170
1170

"
·········--·----
 Derecho
Derecho Penal
Penal •• Parte
Parte Especia!
Especial

Noo compartimos
N posición con
compartimos posición con Rojas
Rojas Vargas^^^®^^
Vargas(l383) cuando
cuando sostiene
sostiene
que si
que si bien
bien entre
entre los
los vocablos
vocablos dede "bien"
“bien^" y
y "cosa"
‘‘cosa” pueden
pueden establecerse
establecerse
relaciones
relaciones de afinidad y
de afinidad y diferenciaciones de orden
diferenciaciones de filosófico y
orden filosófico y jurídico
jurídico en
en
general, para
general, para efectos práctico-jurídicos de
efectos práctico-jurídicos de tutela
tutela penal
penal patrimonial tienen
patrimonial tienen
igual significado.
igual significado. Sigue
Sigue argumentando
argumentando el el citado profesor que
citado profesor que refuerza
refuerza
esta idea
esta el hecho
idea el hecho de
de que el derecho
que el derecho penal
penal patrimonial
patrimonial peruano
peruano nono puede
puede
ser una isla en relación al conglomerado de códigos penales seguidores
ser una isla en relación al conglom erado de códigos penales seguidores
de la
de la tradición
tradición jurídica romano-germánica.
jurídica rom ano-germ ánica.

Mucho
M menos podem
ucho menos podemos amparar los
os amparar los argumentos
argumentos de de Peña
Peña Cabre-
Cabre-
ra<1384) cuando
j.^(i384) cuando al referirse
referirse aa este
este punto,
punto, lo hacía
hacía con total desatino,
desatino,
conceptuando los
conceptuando los vocablos
vocablos de de m manera
anera diferente
diferente a lolo que
que se entiende
entiende
en
en buen
buen castellano, trayendo com
castellano, trayendo comoo resultado
resultado lógico
lógico confusión
confusión en en el
el
operador jurídico. Afirma
operador jurídico. Afirma el el citado
citado autor
autor que
que el
el bien
bien denota
denota un un con-
con­
cepto más
cepto amplio que
más amplio que el de cosa.
el de cosa. Al
Al bien podemos
bien podem os definirlo com o el
definirlo como el
objeto material e inmaterial susceptible de apropiación que brinda
objeto m aterial e inm aterial susceptible de apropiación que brinda
utilidad yy tiene
utihdad tiene un
un valor
valor económico.
económ ico. Las Las cosas son objetos
cosas son objetos corporales
corporales
susceptibles
susceptibles de de poseer
poseer un un valor;
valor; enen consecuencia,
consecuencia, laslas cosas
cosas forman
forman parte
parte
de los
de los bienes
bienes que son su
que son su género.
género. E Ell bien
bien -continúa
-con tin ú a Peña-, aunque es
P eñ a-, aunque es
un elemento constitutivo del patrimonio, no necesariamente tiene un
un,elem ento.constitutivo del patrim onio, no necesariamente tiene un
valor económ
valor económico ico o de cambio.
cambio.
Teniendo claro
Teniendo claro qué
qué significa
significa "bien"
'^"bien” ahora
ahora toca indicar qué
toca indicar qué debe
debe
entenderse corno "bien mueble" para efectos del presente trabajo. Todos
entenderse com o 'h ien mueble” para efectos del presente trabajo. Todos
hemos aprendido
hemos aprendido en en el curso de
él curso de "Derechos
“D erechos reales"
reales” dictado
dictado obligato-
obhgato-
riamente
riam ente en en las
las Facultades
Facultades de de DDerecho
erecho dede nuestras
nuestras Universidades,
Universidades, que que
la prim
la primera diferencia entre
era diferencia entre bienes
bienes muebles
muebles ee inmuebles
inmuebles es es la
la siguiente:
siguiente:
los primeros
los primeros sonson :movibles
movibles o transportables de
o transportables de un
un lugar
lugar aa otro
otro por
por exce-
exce­
lencia, en
lencia, en tanto
tanto que
que los
los segundos;
segundos, no no pueden
pueden serser objeto
objeto dede transporte,
transporte,
son inamovibles. De
son inamovibles. esta forma,
De esta bien mueble
form a, bien mueble constituirá
constituirá todo
todo cosa
cosa con
con
existencia real y
existencia y con valor
valor patrimonial
patrim onial para
para las personas,
personas, susceptibles
susceptibles
de ser
ser transportadas
transportadas de un lugar a otro ya
un lugar ya sea por
por sí mismas
mismas (animales)
(animales)
oo por voluntad del
por voluntad del hombre
hombre utilizando
utilizando su propia mano
su propia mano o o instrumento
instrum ento
mecánicos
mecánicos o electrónicos.
o electrónicos.

Í1333)1
(1383 Rojas VARGAS,
ROJAS 2000b,
Vargas, 2000b, p.
p. 129.
(1384)
(13841 pgjjA 1993, p. 22.
Cabrera, 1993,
PEÑA CABRERA, 22.

Í171
1171
 RAMIRO
Ramiro SALINAS SICCHA
Salinas S iccha

Bramonr-Arias
Bramont-Arias TorresC1385), citando
citando alalespañol
español M
Muñoz Conde yyalal
uñoz Conde
chileno Bustos Ramírez,
chileno Bustos concluye que
Ramírez, concluye que por
por bien
bien mueble, tanto la
mueble, tanto la doctri-
doctri­
na com o la
na como la jurisprudencia,
jurisprudencia, entienden
entienden todo
todo objeto
objeto del
del mundo
mundo exterior
exterior
con valor
con valor económico,
económ ico, que
que sea
sea susceptible
susceptible dede apoderamiento
apoderam iento material
m aterial y
y
de desplazamiento.
de desplazamiento. De De este modo,
este m quedan fuera
odo, quedan del concepto
ñxera del concepto dede bien
bien
mueble
mueble para
para efectos
efectos del
del derecho
derecho punitivo, todos aquellos
punitivo, todos aquellos bienes
bienes muebles
muebles
sin_
sin valor patrimonial.
valor patrim onial. .
Nuestro
N uestro derecho
derecho penal siempre ha
penal siempre ha· utiliza
utiliza el el concepto
concepto de de bien
bien
mueble
mueble en en susu acepción
acepción amplia
amplia aa cliferencia
diferencia del derecho privado
del derecho privado queque de de
acuerdo
acuerdo al texto original
al texto original del Código Civil
del Código Civil dede 11984 recogía una
9 8 4 recogía una acepción
acepción
restringida
restringida en el sentido
en el sentido queque nono utiliza
utihza como
com o basebase para
para conceptualizarlo
conceptualizarlo
al elemento ‘"cambio
al elemento "cambio de un lugar
de un lugar aa otro
otro del
del bien”. Así, por
bien". Así, por ejemplo,
ejemplo, en en
el inciso
el inciso 4 4 del
del artículo
artículo 885(1 del C
386) del
885^^^^) C.C.
.C . indicaba
indicaba que que las naves yy aero­
las naves aero-
naves
naves eran
eran bienes
bienes inmuebles
inmuebles cuando
cuando bien bien sabemos
sabemos que que se se trataban
trataban de de
bienes fácilmente transportables.
bienes fácilmente transportables. Sin Sin embargo,
embargo, tal tal com
comoo indicaba
indicaba en en susu
oportunidad
oportunidad Fernando
Fernando de de Trazegnies Granda <1387), tai
Trazegnies GrandaC^^^^, tal clasificación
clasificación no no
resultaba
resultaba - arbitraria,
arbitraria, dado
dado queque respondía
respondía aa una una racionalidad
racionalidad muy muy estricta,
estricta,
tanto como
tanto com o la la que informaba la
que · informaba la distinción·
distinción entre bienes mancipi
entre bienes m m dpi yy rec rec
mancipi.
m m ciplád derecho . romano.
del derecho romano. Si pensamos que
Si pensamos que la la -p reócup'atión funda­
preocupación funda-
mental del
mental del legislador -contím ía el
legislador -conrinúa el citado
citado profesor-
profesor- ha ha sido
sido lala· seguridad
seguridad
de
de las transferencias _y
las transferencias y garantías,
garantías, nada tiene de
nada tiene de extraño
extraño que que las
las naves
naves y y
aer~nav~
aeronaves -:-~U?que
-aunque son son transportables
transportables par par excéllence-
excéllence- sean sean tratadas
tratadas igual
igual
que
que los
ios predios,
predios, .pporque
orque sonson bienes
bienes que_
que pueden
pueden ser ser dados
dados en en garantía
garantía sinsin
necesidad
necesidad _d de e una
una entrega
entrega física, ya que,
física, ya que, como
com o pueden
pueden ser ser registr.ados
registrados y y
considerados
considerados que que nono son
son fácilmente
fácilmente ocultables,
oculmbles, resulta difídl que
resulta difícil que un
un deu-
deu­
dor
dor de mala fe
de mala fe los
los haga
haga desaparecer.
desaparecer. No N o obstante,
obstante, luego luego del del 1166 de
de junio
junio
del
del 2006
2 0 0 6 que
que se publicó la
se publicó la Ley
Ley N.ºN .° 28677,.
2 8 6 7 7 , LLey
ey de de garantía
garantía mobiliaria,
mobiliaria,
el derecho
el derecho privado
privado ha ha optado
optado razonablemente
razonablemente por por el concepto amplio
el concepto amplio
de
de bien
bien mueble.
mueble. En En efecto,
efeao, enen elel artículo
artículo 44 de de la indicada .ley
la indicada ley se precisa
se precisa
que
que son
son bienes muebles comprendidos
bienes muebles comprendidos en en esta
esta Ley(l
LeyO^^^):388): 19.19. Las
Las naves
naves

(138Sl 8RAMONT-ARlAS TORRES,

6RAMo^^■-ARiAST 1997, p.
orres, 1997, p. 63.
l
0386)
(1386 Antes de
Antes de su
su modificación
modificación por la Ley
por ia N.º 28677
Ley N,“ 28677 de
de junio
junio del
del 2006.
2006.
!13S7l Bienes, naturaleza
0387) Bienes, y romanos,
naturaleza y trabajo recogido
romanos, trabajo recogido en
en AvENOANO, 1988, p.
Avenoaño, 1988, p. 346.
346.
0388)
(lJasi 1. los5 vehículos
-j _j_Q vehículos terrestres de
de cualquier
cualquier clase.

1172
1172
 Derecho Penal •• Parte
Derecho Penai Parte Especial
Especial

yj aeronaves;
aeronaves; 220. Los pontones,
0 . Los plataformas y
pontones, plataformas y edificios
edificios flotantes;
flotantes; yy 21.
21.
Las locom
Las locomotoras; vagones y
otoras, vagones demás material
y demás material rodante
rodante afecto
afecto al
al servicio
servicio
de ferrocarriles.
de ferrocarriles. M
Modificando
odificando enen consecuencia
consecuencia el
el contenido
contenido del
del original
original
articulo
artículo 885
885 del Código Civil.
del Código Civil.
Entendido el
Entendido concepto de
el concepto bien mueble
de bien mueble en sentido amplio,
en sentido amplio, comprende
comprende
no solo los
no solo los objetos
objetos con existencia corporal,
con existencia corporal, sino
sino también
también aa los
los elementos
elementos
no corpóreos,
no pero con
corpóreos, pero con las
las características
características de
de ser medidos tales
ser medidos tales com
comoo la
la
energía eléctrica, el
energía eléctrica, gas, los
el gas, hidrocarburos yy sus
los hidrocarburos sus productos derivados, el
productos derivados, el
agua yy cualquier
agua cualquier otro
otro elemento
elemento que tenga valor
que tenga valor económico,
económ ico, así
así como
com o el
el
espectro electromagnético.
espectro electromagnético. Tiene
Tiene razón
razón Rojas
Rojas Vargas(l389)
Vargasí^^®^) ruando
cuando afirma
afirma

2.
2. Las fuerzas
Las fuerzas naturales
naturales susceptibles de apropiación.
susceptibles de apropiación.
3.
3. Las construcciones
Las construcciones en terreno ajeno,
en terreno ajeno, hechas
hechas para
para un un fin temporal.
fin temporal.
4.
4. Los materiales
Los materiales de construcción oo procedente
de construcción procedente de una demolición
de una demolición si si no
no están
están unidos
unidos al
al
suelo.
suelo. ·
5. Los
5. inventarios,estén
Los inventarios, estén constituidos
constituidos por
por bienes fungibles oo no
bienes fungibles no fungibles.
fungibies.
6. El
6. El saldo
saldo de cuentas bancadas,
de cuentas bancarias, depósitos
depósitos bancarios,
bancarios, cuentas
cuentas dede 'ahorro
ahorro o o certificados
certificados
de depósito
de depósito aa plazo
plazo enen bancos
bancos uu otras
otras entidades
entidades financieras.
financieras.
7.
7. Conocimientos
Conocimientos de de embarque
embarque oo títulos
títulos de
de análoga
análoga naturaleza.
naturaleza.
s.
8. Las acciones oo participaciones
Las acciones participaciones enen sociedades
sÓciedades oo asociaciones,
asociaciones, aunque
aunque seansean propieta-
propieta­
rias de
rias de bienes
bienes inmuebles.
inmuebles.
9. Los
9. Los derechos
derechos patrimoniales
patrimoniales dede autor,
autor, de
de inventor,
inventor, de patente, nombres.
de patente, nombres, ccomerciales,
omerclales,
marcas yy oíros
marcas otros similares.
similares.
10. Los
10. Los créditos,
créditos, con
con oo sin
sin garantía
garantía mobi
mobiliaria.
liaría.
11.. Los
n títulos valores
Los títulos valores de
de cualquier
cualquier clase incluyendo aquellos
dase incluyendo aquellos amparados
amparados con
con hhipoteca
ípoteca oo
los instrumentos
los instrumentos en en los
los que
que conste
conste la titularidad de
la titularidad de créditos o derechos
créditos o personales,
derechos personales,
excepto los
excepto los cheques.
cheques.
12. Los bienes
12. Los muebles futuros.
bienes muebles futuros.
13. Las
13. Las pólizas
pólizas de
de seguro.
seguro.
14. E!
14. El derecho
derecho de
de obtener
obtener frutos
frutos oo productos
productos dede cualquier
cualquier bien.
bien.
15. Todo
15. Todo tipo de maquinaria
tipo de maquínaria oo equipo
equipo queque conserve
conserve su carácter mobiliarlo;"
su carácter mobiliárÍoV“
16. Los
16. Los derechos
derechos aa dividendos
dividendos oo aa utilidades
utilidades de
de sociedades.
sociedades.
17. Todo
17. Todo bien mueble dado
bien mueble dado en
en arrendamiento financiero oo arrendado.
arrendamiento financiero arrendado.
18. Las
18. Las concesiones privadas que
concesiones privadas que sean
sean muebles
muebles yy que
que no
no tengan
tengan carácter
carácter personalísimo.
personaíísimo.
19. Las
19. Las naves aeronaves.
naves yy aeronaves.
20. Los pontones,
20. Los pontones, plataformas
plataformas yy edificios flotantes.
edificios flotantes.
21. Las
21. locomotoras,vagones
Las locomotoras, vagones yy demás
demás material
material rodante
rodante afecto
afecto al servicio de
al servicio de ferrocarríles.
ferrocarriles.
22. En
22. En general,
general, todos
todos los
los bienes muebles, registrados
bienes muebles, registrados o
o no
no registrados,
registrados, excepto
excepto las
las re-
re­
muneraciones, el
muneraciones, el fondo
fondo de compensación por
de compensación por tiempo
tiempo de
de servicios,
servicios, los
ios warrants
warranís yy los
ios
Certificados de
Certificados de Depósito.
Depósito.
(1389) R
(1389) ROJAS VARGAS,
ojas V 2000b, p.
argas, 2000b, p. 13 9.
139.

1173
1173
 RAMIRO
Ramíro SAUNAS SICCHA
Salinas S iccha

que una
que una de de las
las sorprendentes
sorprendentes novedades
novedades que que trajo
trajo consigo
consigo elel Código
Código de de
1991 concierne aa la
1991 concierne la disposición
disposición legal
legal complementaria
complementaria contenida
contenida en el se-
en el se­
gundo
gundo párrafo
párrafo del artículo 1185,
del artículo por la
8 5 , por la cual
cual se
se equiparan
equiparan normativamenre
normativamente
aa bien
bien mueble,
mueble, la la energía
energía eléctrica
eléctrica y y otras
otras energías
energías nono nominadas,
nominadas, comocom o el el
gas, el
gas, agua yy otros
el agua otros elementos
elementos que tengan valor
que tengan valor económico.
económico. De De tal
tal modo,
modo,
el legislador
el nacional dio
legislador nacional por terminado
dio por terminado un un debate
debate tímidamente
tímidamente sugerido
sugerido
en el
en el ámbito
ámbito de de la doctrina nacional.
la doctrina nacional. Asimismo,
Asimismo, con con la
la modificación
modificación intro-
intro­
ducida por
ducida por elel Decreto
Decreto Legislativo
Legislativo N N.º.° 1245,
1 2 4 5 , publicado
publicado el el 06
0 6 noviembre
noviembre
del 2016,
del se ha
2 0 1 6 , se ha incorporado
incorporado expresamente
expresamente aa los los hidrocarburos(l3
hidrocarburosO^^^) 90) yy sus
sus
derivados com
derivados comoo objetos
objetos del
del delito
delito de de hurto.
hurto. Es Es decir,
decir, se
se ha
ha equiparado
equiparado
aa los
los hidrocarburos
hidrocarburos con con la energía eléctrica,
la energía eléctrica, gas, agua yy cualquier
gas, agua cualquier otraotra
energía oo elemento
energía elemento que que tenga
tenga valor
valor económico,
económ ico, así así como
com o el el espectro
espectro
electrom agnético y
electromagnético también los
y también los recursos
recursos pesqueros
pesqueros objeto
objeto dede un
un meca-
meca­
nismo de
nismo de asignación
asignación de Límites Máximos
de Límites Máximos de de Captura
Captura por
por Embarcación.
Embarcación.
Por espectro electromagnético,
Por espectro electrom agnético, se entiende al
se entiende al campo
campo de de energía
energía
natural formado
natural formado por por lala ionosfera -franja de
ionosfera -franja la atmósfera
de la atmósfera terrestre
terrestre que
que
comprende aa .partir
comprende partir ,de
de los 5 0 km,
los 50 km, hasta
hasta un· límite
un-lím ite variable
variable de de 700
7 0 0 aa
11000
000 k km-,
m -, aa través
través dede la
la cual
cual se desplazan y
se desplazan y distribuyen
distribuyen las las diversas
diversas
ondas radioeléctric^
ondas radioeléctricas lanzadas
lanzadas desdela
desde la tierra
tierra por
por esta_s:iqnes
estaciones emisoras
emisoras
para efectos
para efectos dede las
las telecomunicaciones
telecomunicaciones aa mediana mediana y y gran
gran escala. Por el
escala. Por el
espectro electromagnético, es posible la televisión común
espectro electrom agnético, es posible la televisión común y por cable, la y por cable, la
telefonía de
telefonía de larga distancia yy el
larga distancia el celular,
celulan lala.rradio,
adio, las videoconferencias y
las videoconferencias y
demás operaciones
demás operaciones telemáticas
telemáticas mediante
mediante las las redes
redes dede Internet.
Internet. ElEl espec-
espec­
tro electrom
tro electromagnético
agnético ·q ue cubre
que cubre el el territorio
territorio nacional
nacional es es patrimonio
patrim onio de de
la
la Nación
N ación y y de
de dominio
dominio del del Estado,
Estado, elel mismo
mismo que, que, representado
representado por por elel
Ministerio
M inisterio de Transportes yy Comunicaciones,
de Transportes Comunicaciones, otorga otorga su su uso
uso por
por medio
medio
de concesiones
de concesiones ((autorización
autorización oo permpermiso)
iso) aa los
los particulares.
particulares. Si Si d
el hurto
hurto
que se
que se caracterizaría
caracterizaría másmás como
com o usouso indebido)
indebido, se se realiza
realiza antes que el
antes que el
Estado otorgue concesión,
Estado otorgue concesión, el el agraviado
agraviado seráserá elel Estado
Estado en en tanto
tanto que
que sisi
existe
existe concesión,
concesión, elel sujeto pasivo será
sujeto pasivo será el beneficiario de
el beneficiario de lala concesión (1391).
concesiónT^'^^b

0390!
Í1390) Según e!.
Según el articulo
artículo 7 7 de
de la
la Ley
Ley N.º 26221, Ley
N.° 26221, orgánica que
Ley orgánica que norma
norma laslas actividades
actividades dede hi-
hi­
drocarburos en
drocarburos en el
el territorio
territorio nacional,
nacional, la
la denominación "hldrocerburos" comprende
denominación "Hidrocarburos" comprende todotodo
compuesto orgánico,
compuesto orgánico, gaseoso,
gaseoso, líquido
líquido o o sólido,
sólido, que
que consiste
consiste principalmente
principalmente de de carbono
carbono
e hidrógeno.
e hidrógeno. LosLos más
más conocidos
conocidos son,
son, por ejemplo, el
por ejemplo, el petróleo, el gas
petróleo, el gas n;,tural,
natura!, etc.
etc.
nssn
(1391)
Con más amplitud.
amplitud, P
PEÑA abrera, 1993,
CABRERA,
eña C p. 35 yy R
1993, p. ROJAS Vargas, 2000b, p. 142.
ojas VARGAS,

1174
1174
 Derecho Penal
Derecho Penal· • Parte
Parte Especial
Especial

Enn la
E la práctica
práctica ya ya ha existido proceso
ha existido por hurto
proceso por hurto del
del espectro
espectro elec­
elec-
tromagnético,
trom agnético, comcomoo ejemplo
ejemplo cabe
cabe citar
citar la
la resolución
resolución superior
superior del
del 10
10
de julio
de julio de
de Íi998, donde se
9 9 8 , donde se esgrim
esgrimee que; siendo posible
que: "no siendo pqsible ·téumtifícUr
uantifttár
con precisión el
con precisión el perjuicio
perjuicio que
que representa para el
representa pura Estado él
el Estado el uso
uso indebido
indebido deldel
espectro electromagnético^
espectro electromagnético) materia
materia del ilícito) por
del ilícito^ no haberse
por no haberse presentado
presentado
en autos
en autos medios probatorios que
medios probatorios acrediten aa cuánto
que acrediten cuánto asciende
ascienfl,e el agr.c¡;pio
el agravio
irrigado) la
irrigado^ ia reparación
reparación civil
civil debe
debe ser fijadaa prudencialmente
ser fijad prudencialmente como como lolo ha
ha
hecho el Juez de la causa)J(l392)_
hecho el Ju ez de la causa^^i^'^^'^X

2.5.
2 .5 . Recursos
R ecu rso s pesqueros
p e sq u e ro s objeto
o b je to de
d e un
un mecanismo
m e c a n is m o de
d e as_ a siig
g-­
nación
n a c ió n . d
dee lím
límites
ites m máximos
áx im o s ddee ccaptura por eembarcación
a p t u r a por m b a r c a c ió n
ccomo
om o o objeto
b jeto dde hurto
e hurto

Finalmente,
Finalm el numeral
ente, el numeral 11 deldel artículo
artículo 2299 del
del D
Decreto Legislativo
ecreto Legislativo
N.0 11084, publicado el
0 8 4 , publicado el 28
28 de
de junio
junio del
del 22008, adiciona com
0 0 8 , adiciona como elemento
o elemento
material del delito de hurto a "los recursos pesqueros objetó
m aterial del delito de hurto a '^dos recursos pesqueros objeto de un de un mme-
e­
canismo de
canismo de asignación
asignación de de límites
límites máximos
máximos de de captura
captura por
por embarcación”.
embarcación".
Pues allí
Pues allí se afirma que
se· afirma que “se
"se equiparan
equiparan aa bien
bien: mueble
mueble· (.„ también los
( ...)) también los
recursos pesqueros
recursos pesqueros objeto
objeto de un raecanisrho
de un mecanismo de asignación de
de asignación de límites
límites
■
máximos dé
máximos de captura.por
captura, por em embarcación"
barcación”..
■ .Fhra
Para entender
entendereste aspecto del
este aspecto del tipo
tipo penal,
penal, considero
considero necesario
necesarioseñalar
señalar
cuáles son
cuáles los objetivós
son lOs objetivosdel
del Decreto
Decreto Legislativo N .° íí0084.
LegislativoN, 0·
Para ello
8 4 . Para ello basta
basta re­
re-
mitirnos ai
mitirnos al contenido
contenido del del artículo
artículo 11 del
del Decreto
Decreto Legislativo.
Legislativo. AIK se
se prescribe
prescribe Afü.
que tiene
que tiene por
por objeto
objeto establecer
establecer el mecanismo de
el mecanismo de ordenarnierito
ordenamiento pesquero
pesquero
aplicable aa la
aplicable la extracción
extracción de de los
los recursos
recursos de anchoveta yy anchoveta
de anchoveta anchoveta blanca
blanca
(engraulis ringens y anchoa
{engraulisringens anchoa nasus)
nasus) destinack
destinada alal consumo
consumo humano
humano indirecto,
indirecto,
con el
con fin de
el fin de mejorar
mejorar laslas condiciones
condiciones parapara su modernización yy eficiencia;
su modernización eficiencia;
promover su
promover su desarrollo sostenido com
desarrollo sostenido comoo fuente
fuente dede alimentación,
alimentación, empleo
empleo
ee ingresos;
ingresos; y, y; asegurar
asegurar un un aprovechamiento
aprovechamiento responsable
responsable de de los
los recursos
recursos
hidrobiológicos, en
hidrobioíógicos, en'arrnonía
afrhoma con con la
la preservációri
preservación deídel medio ambiente yy la
medio ambiénte la
conservación de
conservación de la
la biodiversidad.
biodiversidad. De De manera
manera complementaria,
complementaria, se se aplicarán
aplicarán
aa la extracción del
la extracción .del recurso
recurso dede anchoveta
anchoveta otras medidas de
otras riiedidas de· ofdenarniento
ordenarriiento
pesquero contempladas
pesquero contempladas en en la Ley General
la Ley General dede Pesca.
Pesca. ·

<1392) Expediente N
Expediente N.()®858-98-üma,
858-98-Urna, en
en RROJAS VARGAS/BACA
ojas V CABRÉRA/NE!RA.
argas/8 aca G HÜAMAN,
asrera/Neíra H 1999, p.
uamAm, 1999, p. 257.
257.

1175
1175

-----·- -- ----- . _"_ .. ,..._ - ----- - ' ... ,. -- . - .

 Ramiro S
RAMIRO alinas S
SAUNAS 51CCHA
iccha

Los recorsos
Los recursos pesqueros
pesqueros que que pueden
pueden ser ser objeto
objeto deldel delito
delito de de hurto
hurto
en los
en los términos
términos de de la
la modificación
modificación serán serán solo
solo lala anchoveta
anchoveta y y anchoveta
anchoveta
blanca {m¿mulisnn^ens
blanca ( engraulis ringens y mchoa
anchoa nasus) destinada al
nmus) destinada al consumo
consumo humanohumano
indirecto<1
indireaoí^^^^lj pues según
393), pues según el el indicado
indicado Decreto
D ecreto Legislativo
Legislativo sonson recursos
recursos
pesqueros objeto
pesqueros de asignación
objeto de asignación de de límites
límites máximos
máximos de captura y
de captura y embar-
embar­
cación. Ahora, para saber qué se entiende por límite máximo de capnrra
cación. Ahora, para saber qué se entiende por Innite máximo de captura
y embarcación
y embarcación no no queda
queda otra
otra alternativa que remitirnos
alternativa que rem itim os aa los
los anexos
anexos deldel
Decreto
D ecreto Legislativo
Legislativo N. 0-11084:
N .° En efecto,
0 8 4 . En efecto, allí se allí
se menciona
menciona que que nono es es otra
otra
cosa que
cosa que "“ "el
^el máximo
máximo de de captura
captura de de anchoveta
anchoveta y y anchoveta
anchoveta blanca
blanca porpor
temporada expresado
temporada expresado enen Toneladas
Toneladas M Métricas, aplicable com
étricas, aplicable comoo límite
límite aa las
las
embarcaciones
embarcaciones de armadores titulares
de armadores titulares dede Permisos
Permisos de de Pesca.
Pesca. SeSe determina
determina
multiplicando
multiplicando el el índice
índice respectivo
respectivo o o alícuota
alícuota que
que mediante
mediante el el Porcentaje
Porcentaje
Máximo
M áximo de de Captura
Captura por
por Embarcación
Em barcación (PMCE) (PM C E) que que haya
haya sido atribuido
sido atribuido
por
por el Ministerio aa cada
el Ministerio cadá embarcación
embarcación por el límite
por el máximo total
límite máximo total de captura
de captura
permisible establecido
permisible para cada
establecido para cada temporada
temporada de de pesca".
pesca"". AA la
la temporada
temporada de de
pesca se
pesca se le entiende lógicamente
le entiende lógicamente como com o aquella
aquella época
época autorizada
autorizada de de pesca
pesca
por parte del
por parte del Ministerio
M inisterio en en el período durante
el período durante el el cual
cual se
se ha
ha levantado
levantado
una
una determinada
determinada veda veda respecto
respecto aa la la anchoveta
anchoveta y y la
la anchoveta
anchoveta blanca.
blanca. Se Se
expresa
expresa en meses y
en meses y tiene
tiene como
com o objetivo el ordenamiento
ordenamiento pesquero.
■ ■- ■■
objetivo el pesquero. /Ve e.-.v/

/■'i-;:j
El límite
El máximo de
límite máximo captura por
de captura por embarcación
embarcación lo determina el
lo determina el Mi-
M i­
nisterio de.
nisterio la Producción
de la Producción según. el mecanismo
según el previsto en
mecanismo previsto el segundo
en el segundo
párrafo del
párrafo artículo 55 del
del artículo del Decreto
Decreto Legislativo N.Tº 11084,
Legislativo N de junio
0 8 4 , de junio del
del 22008.
008.

2.6. Valor
Valordel
delbien
bienmueble
mueble
Se ha
Se ha convenido
convenido queque los
los bienes
bienes muebles
muebles para
para tener
tener relevancia
relevancia
penal
penal deben
deben tener valor patrimonial.
tener valor patrimonial. Vale
Vale decir, deben ser
decir, deben ser valorados
valorados
económicamente
económicamente enen la_ interrelación social.
la interrelación Sin· embargo,
social. Sin fin de
embargo, aa fin de no
no

(1393)1
<1393 Ello
Ello se_
se desprende
desprende de de la
la interpretación
interpretación deldel articulo inciso 11 del
artículo 4° inciso del Decreto Legislativo N.
Decreto Legislativo N.°0
1084
7084 que
que establece: presente le
.,la presente
establece: "la Ley
y tiene
b'ene por objeto establecer
por objeto establecer el mecanismo de
el mecanismo' de orde­
orde-
pesquero aplicable
namiento pesquero
namiento aplicable aa la eictracdón de
ta extracción de los
los recursos
recursos dede anchoveta
anchoveta yy anchoveta
anchoveta
blanca (engraulis
blanca ringens yy anchoa
(engrauiis ringens anchoa ncsus)
nasas) destinada
destinada al
al Consumo Humano Indirecto,
Consumo Humano indirecto, con
con el
el
fin de
fin de mejorar
mejórar las
las condiciones
condiciones parapara su
su modernización eficiencia; promover
modernización yy eficiencia; promover su su desarrollo
desarrollo
sostenido como
sostenido como fuente
fuente de de alimentación, empleo ee ingresos;
alimentación, empleo asegurar un
ingresos; yy asegurar aprovecha-
un aprovecha­
miento responsable
miento responsable dede los
tos recursos
recursos hidrobiológicos,
hidrobiológicos, enen armonía
armonía con la preservación
con la del
preservación del
medio ambiente yy ia
medio ambiente la conservación
conservación de de la
la biodiversidad.
biodiversidad. De manera complementaria
De manera complementaria se se
aplicarán aa la
aplicarán la extracción
extracción del
del recurso
recurso dede anchoveta
anchoveta otras
otras medidas
medidas de ordenamiento pes-
de ordenamiento pes­
quero contempladas en
quero contempladas en la
la ley General de
le y General de Pesca".
Pesca~

1176

---·---------~---·
 Derecho Penal •• Parte
Derecho Penaí Parte Especial
Especia!

caer en
caer en exageraciones
exageraciones de de sancionar hurtos simpíes
sancioimr hurtos simples de
de bienes
bienes de mínimo
de mínimo
ee insignificante valor económ
insignificante valor económico en el
ico en el mercado,
m ercado, el·
el legislador
legislador nacional
nacional
ha introducido otro
ha introducido otro elemento
elemento típico
típico del delito de
del delito de hurto,
hurto, elel mismo
mismo que que
se convierte
se convierte en en un límite importante.
un lúnite im portante. No obstante, tal
N o obstante, tai elemento
elemento no no apa-
apa­
rece
rece de la redacción
de la redacción del
del artículo
artículo 185,
1 8 5 , sino se desprende
sino se desprende de de la
la lectura
lectura deldel
artículo 4444
artículo 4 4 del
del código sustantivo, modificado
código sustantivo, modificado por por la
la Ley
Ley N .º 28726
N .° 2 8 7 2 6 de
de
mayo del
mayo del 22006
006 y y luego
luego modificado
modificado por por lala Ley N.0 29407.
Ley N.*’ 294fi7.

Aquí
Aquí sese prevé
prevé que
que cuando
cuando el el valor
valor del bien objeto
del bien objeto dede una conducta
una conducta
regulada en el tipo penal del artículo 185 del C.P. no sobrepase una
regulada en el tipo penal del artículo 185 del C .E no sobrepase una
remuneración
rem mínima vital,
uneración mínima vital, estaremos
estaremos ante
ante lolo que
que sese denomina
denomina faltas
faltas
contra el patrim
contra el onio y
patrimonio y en
en consecuencia
consecuencia no no habrá
habrá delito
delito de hurto. En
de hurto. En
suma, solo
suma, habrá hurto
solo habrá hurto simple cuando el
simple cuando el valor del bien
valor del bien mueble
mueble sea sea
mayor de
mayor de una remuneración mínima
una remuneración mínima vital. la praxis
En la
vital. En judicial, cuando
praxis judicial, cuando
estamos ante
estamos casos en
ante casos los que
en los es poco
que es poco difícil establecer el
diSdl establecer el valor del bien
valor del bien
hurtado,
hurtado, sese recurre
recurre aa los peritos valorizadores.
los peritos valorizadores.
Resulta importante
Resulta importante dejar establecido que
dejar establecido que sisi al
al momento
m om ento de con-
de con­
sumarse
sumarse o o perfeccionarse
perfeccionarse elel delito,
delito, elel valor
valor del
del bien
bien sobrepasaba
sobrepasaba una una
remuneración
remuneración rnínima vital, yy en
mínima vital, en la
la investigación
investigación o antes dela
o antes de la sentencia,
sentencia,
valor del
el valor
el del bien
bien se
se deprecia
deprecia o reduce yy alcanza
o reduce alcanza un
un valor
valor por
por debajo
debajo del
del
mínimo exigido, el
mínimo exigido, el hecho se convertirá
hecho se convertirá en en faltas
faltas contra el patrimonio.
contra el patrimonio,

2.
2 .77.. Bien
Bien mueble
m ueble total
to taloo parcialmente
p a rcia lm e n te ajeno
a je n o „
Respecto
Respecto de de este
este elemento normativo no
elemento normativo no hay
hay mayor
mayor discusión
discusión entre
entre
los tratadistas peruanos.
ios tratadisías pemanos. Es común afumar
Es común afirmar que se entiende
que se entiende por bien ajeno
por bien ajeno
aa todo
todo bien
bien mueble
mueble que no nos
que no pertenece yy que
nos pertenece el contrario
por el
que por pertenece
contrario pertenece
aa otra
otra persona. En otros términos, resultará ajeno el bien mueble, si
persona. En otros términos, resultará ajeno el bien mueble, si este
este
no le
no le pertenece
pertenece al sujeto activo
al sujeto del delito
activo del delito yy más·
más bien le corresponde
bien le corresponde aa un un
tercero identiíicado
tercero identificado o o no.
no. Este
Este concepto
concepto trae comoo consecuencia
trae com consecuencia que que Iosres
losres
nullius no
nulUm no sean
sean susceptibles
susceptibles de ser objeto
de ser objeto del
del delito
delito de
de hurto; igual sucede
hurto; igtml sucede
con las
con res dereliaae
las res (bienes abandonados
derelictae (bienes abandonados por por sus dueños) y
sus dueños) y las res comunis
las res comunis
omniu:
omnms ((cosacosa dede todos).
todos). En todos estos
En todos estos casos, los bienes
casos, los bienes no tienen dueño
no tienen dueño y,y,
por
por tanto,
tanto, el
el acto
a a o de apoderarse de
de apoderarse de ellos
ellos no lesiona patrimonio
no lesiona algunoCl394).
patrimonio algunotí^^^f

(l39"]
(1394) PEÑACOBRERA, 1993,p.
abrera, 1993, 26;RRov
p.26; FREYRE,
oy F 1983,p.
ísyre, 1983, 52;BRAMOMT-AraAsToRftB/GARdA
p.52; BRAMONT·M!ASTORRES/GAAdA(ÚNTIZANO, 1997,
jvnteano, 1997,
p. 294;
p. 294; PAREDES
Paredes INFANZÓN, 1999, p.
Infanzón, 1999, p.42;VARGAS
42; Vargas ROJAS,
Rojas, 20000,
2000b, p. T45;VIUA
p. 145;V tbn, 2001,
SraN,
slu S 2001, p. 35.
p. 35.

1177
1177
 RAMIRO
R SAUNAS
amíko S S!CCHA
alinas S iccha

En cambio,
En cambio, estaremos
estaremos ante
ante una
una situación
situación de
de aj
ajenidad parcial cuando
enidad parcial cuando el el
sujeto activo
sujeto o agente
activo o del delito,
agente del sustrae un
delito, sustrae un bien
bien mueble
mueble que parcial.mente le
que parcialmente le
pertenece.
pertenece. Vale
Vale decir, participa de
decig participa él en
de él en su
su calidad
calidad de
de copropietario
copropietario o cohe-
o cohe­
redero con
redero con otro
otro uu otras personas. Es
otras personas. Es lógico
lógico indicar
indicar que
que para
para perfeccionarse
perfeccionarse
el delito de
el delito de hurto,
hurto, resultará
resultará necesario
necesario queque el
el bien
bien se encuentra dividido
se encuentra dividido enen
partes
partes proporcionalmente establecidas; caso
proporcionalmente establecidas; caso contrario,
contrario, si llegase aa estable-
si llegase estable­
cerse que el
cerse que el bien
bien es indiviso, es
es indiviso, es decir, no hay
decir, no hay cuotas
cuotas que correspondan aa
que correspondan
tal oo cual
tal cual copropietario
copropietario y,y, por tanto, el
por tanto, el bien
bien corresponde
corresponde aa todos
todos aa la vez,
la vez,
será materialmente
será materialmente imposible
imposible la la comisión
comisión del delito de
del delito de hurto.
hurto.

Tampoco habrá
Tampoco hurto cuando
habrá hurto cuando elel bien
bien parcialmente
parcialmente ajeno
ajeno se
se encuen-
encuen­
tre en poder del agente y este realice actos de dueño sobre el total. Aquí
tre en poder del agente y este realice actos de dueño sobre el total. Aquí
sin duda al
sin duda no existir
al no sustracción, estaremos
existir sustracción, estaremos ante
ante lo
lo que
que conocemos
conocem os por
por
apropiación ilícita. Para
apropiación ilícita. Para configurarse
configurarse el el hurto en esta
hurto en esta hipótesis se exige
hipótesis se exige
necesariamente
necesariamente queque el bien parcialmente
el bien parcialmente ajeno se encuentre
ajeno se en poder
encuentre en poder de
de
un tercero
un tercero de
de cuyo dominio el
cuyo dorninio el agente
agente lo sustrae yy se
lo sustrae se apodera.
apodera.

2.8.
2 .8 . Bien
Sien jurídico
ju ríd ico protegido
protegido
Establecer
Establecer el el bien
bien jurídico
jurídico que
que se protege con
se protege con el
el delito
delito de
de hurto
hurto sim-
sim­
ple oo básico,
ple básico, es punto de
es punto de controversia·
controversia enen la
la literatura
literatura' penal peruana, así
penal peruana, así
com en: la
comoo en extranjera. Dos
la extranjera. son las
Dos son posiciones no
las posiciones conciliables: Para
no conciliables; Para algunos
algunos
tratadistas, se
tratadistas, se pretende proteger el
pretende proteger derecho de
el derecho posesión (Bram
de posesión (Bramont-Arias
ont-Árias
Torres
Torres yy García Cantizano yy Paredes
G arda Cantizano Infanzón), en
Paredes Infanzón), en tanto
unto que
que para
para otros,
otros,
se pretende
se amparar el
pretende amparar el derecho
derecho de propiedad (Angeles-Frisancho-Rosas,
de propiedad (Ángeles-Frisancho-Rosas,
Rojas Vargas,
Rojas Vargas, Villa Srein) aun
Villa Stein) aun cuando
cuando para
para algunos
algunos menos
menos sese pretende
pretende
proteger el
proteger el derecho
derecho de de propiedad
propiedad com
comoo el
el de
de posesión
posesión (Roy Freyre).
(R oy Freyre).

RojasVargasCl395),
Rojas Vargasti^^^l, dejando
dejando establecido que existen
establecido que existen ciertas
ciertas hipótesis
hipótesis
delictivas de
delictivas de hurto
hurto en las cuales
en las la posesión
cuales la posesión constituye
constituye el bien jurídico,
el bien jurídico, se
se
adhiere aa la
adhiere la posición
posición que sostiene com
que sostiene el bien
comoo el jurídico de
bien jurídico de hurto
hurto aa la
la
propiedad, por
propiedad, por considerarla
considerarla de de mayor rigurosidad científica,
m ayor rigurosidad científica, más
más 'afín
afín
al principio
al principio de fragmentariedad yy mínima
de fragmentariedad mínima intervención,
intervención, y y por
por razones
razones
de sistematización
de sistem atización normativa
norm ativa efectuada
efectuada por el C
por el Código Penal peruano,
ódigo Penal peruano,
al considerar
al considerar este
este al furtum possesionis
si frrtum possesionis ((m
modalidad delictiva donde
odalidad delictiva donde sese

0395l ROJAS
Rojas VARGAS, 2000b, p.
Vargas, 2000b, p. 126.
126.

1178
1178
 Derecho Penal •• Parte
Derecho Pena! Especial
Parte Especial

tutela la
tutela la posesión
posesión frente
frente aa la
la propiedad)
propiedad) una
una especie
especie de
de apropiación
apropiación
ilícita yy no
ilícita no una
una variedad
variedad de
de hurto.
hurto.
Nosotros
N también com
osotros también compartimos esta última
partim os esta última posición,
posición, pues
pues además
además
de los
de los argumentos
argumentos presentados
presentados por por Rojas
Rojas Vargas,
Vargas, concurre
concurre otrootro de
de vi­
vi-
tal im
tal importancia
portancia en en la
la práctica
práctica judicial.
judicial. En
En lala realidad
realidad judicial
judicial peruana,
peruana,
siempre se
siempre se exige
exige que el sujeto
que el sujeto pasivo
pasivo del
del hurto
hurto acredite
acredite lala propiedad
propiedad del
del
bien objeto del hurto con la finalidad de ser el caso, retirar los
bien objeto del hurto con la finalidad de ser el caso, retirar los bienes de bienes de
sede judicial
sede judicial si
si estos
estos han
han sido
sido incautados;
incautados; ello
ello en
en estricta
estricta aplicación
aplicación del
del
artículo vigente
artículo vigente 245245 del
del Código
Código Procesal
Procesal Penal
Penal de de 11991. En efecto,
9 9 1 . En efecto, en
en
virtud de
virtud de tal
tal precepto
precepto legal,
legal, en
en un
un proceso
proceso penal
penal siempre
siempre se se solicita
solicita que
que
la víctim
la víctima acredite la
a acredite la preexistencia
preexistenciade de ley,
ley; vale
vale decir,
decir, la
la real
real existencia
existenciadel
del
bien objeto
bien objeto del hurto yy solo
del hurto solo sese puede
puede hacer
hacer presentando
presentando documentos
documentos
que demuestren
que demuestren el derecho de
el derecho de propiedad.
propiedad.
Refuerza esta
Refuerza esta tesis
tesis el
el aitículo
artículo 9912 del Código
1 2 del Código Civil,
Civil, el
el mismo
mismo que
que
prescribe “ei
prescribe "el poseedor
poseedor eses reputado
reputado propietario,
propietario, mientras
mientras no
no sese pruebe
pruebe lo
lo
contrario". Esto
contrario”. Esto es,
es, de
de acuerdo
acuerdo aa la
la normativa
normativa nacional
nacional vigente,
vigente, siempre
siempre
se presumirá
se presumirá que
que aquella
aquella persona
persona que
que ha
ha sufrido
sufrido un
un hurto
hurto de
de sus
sus bienes,
bienes,
será propietario
será propietario de
de los bienes hurtados,
los bienes hurtados, salvo
salvo que
que se
se pruebe
pruebe queque otra
otra
persona es
persona es su
su propietario,
propietario, correspondiendo
correspondiendo aa este
este último
último la
la condición
condición
de víctima
de víctima oo perjudicado
perjudicado deldel delito.
delito.
El derecho
El derecho dede propiedad
propiedad se
se constituye
constituye en
en el
el bien
bien jurídico
jurídico estricto
estricto
protegido con
protegido con el
el delito
delito de
de hurto.
hurto. Vale
Valedecir,
decir,la
la propiedad
propiedad com
como parte del
o parte del
patrimonio
patrim de una
onio de una persona.
persona.

22.9. Sujeto activo

.9 , Sujeto a c tiv o

El sujeto
El sujeto activo,
activo, autor
autor oo agente
agente del
del delito
delito de
de hurto
hurto simple
simple puede
puede
ser cualquier
ser cualquierpersona
persona natural,
natural, nunca
nunca jurídica.
jurídica. El
El tipo
tipo penal
penal no
no exige
exigeque
que
se cuente con determinadas condiciones o cualidades; solo se exige
se cuente con determinadas condiciones o cualidades; solo se exige que que
el agente
el agente se
se haya
haya apoderado
apoderado de
de un
un bien
bien ajeno
ajeno oo parcialmente
parcialmente ajeno
ajeno por
por
medio de
medio de la
la sustracción.
sustracción. .
En esa
En esa lógica,
lógica, no
no podrán
podrán ser
ser sujetos
sujetos activo,
activo, del
del delito
delito de
de hurto
hurto los
los
propietarios totales
propietarios totales de
de sus
sus bienes.
bienes. Si
Si Uega
llega aa determinarse
determinarse que
que la
la sustrac­
sustrac-
ción la
ción la ha
ha realizado
realizadoelel propietario
propietario del
del bien
bien aa un
un posesionarlo,
posesionaría,por
por ejemplo.
ejemplo,
i A
1179
1179
ií
yi
 RAMIRO
R SALINAS
amiro S SlCCHA
alinas S iccha

no
no será
será autor
autor del delito de
del delito de hurto,
hurto, sino del delito
sino del delito de
de apropiación ilícita)
apropiación ilícita,
comoo tendremos
com tendremos oportunidad de saber
oportunidad de saber más adelante cuando
más adelante mando analicemos
analicemos
las modalidades
las modahdades delictivas de esta
delictivas de esta figura
figura penal.
penal.

2. l O. Sujeto
2.10. pasivo
Sujeto pasivo
Ell sujeto
E sujeto pasivo
pasivo puede
puede ser cualquier persona
ser cualquier persona natural
natural o
o jurídica,
jurídica,
poseedora oo propietaria
poseedora propietaria del
del bien mueble, no
bien mueble, no se
se exige ninguna condición
exige ninguna condición
especial. Como
especial. Com o haha quedado
quedado establecido,
establecido, los
los poseedores son reputados
poseedores son reputados
propietarios
propietarios dede los
los bienes
bienes muebles,
muebles, enen consecuencia, también pueden
consecuencia, también pueden
constituirse en sujetos
constituirse en sujetos pasivos.
pasivos.

3. TIPICIDAD SUBJETIVA
3, T1PICI0AD SUBJETIVA
De la
De la redacción
redacción del delito que
del delito que venimos
venimos realizando
realizando p por
or hermenéu-
hermenéu­
tica jurídica, sin
tica jurídica, sin problema
problema se se concluye
concluye queque se
se trata de un
trata de injusto penal
un injusto penal
netamente
netam ente doloso, es decir,
doloso, es el agente
decir, el agente debe
debe actuar
actuar con
con conocim
conocimiento y
iento y
voluntad <le
voluntad de realizar los elementos
realizar los elementos objetivos típicos, tales
objetivos típicos, tales com
comoo apode­
apode-
rarse ilegítim
rarse ilegítimamente
am ente de un bien
de un bien total
total o parcialmente
o parcialm ente ajeno, sustrayén-
ajeno, sustrayén­
dole. de
dole de la esfera de
la esfera de dominio
dominio de de la víctimaa con
la víctim con lala finalidad
finalidad de
de obtener
obtener
un provecho económ
un provecho económico.ico. No
N o cabe lacomisión
cabe la culposa.
com isión culposa.
El sistema peruano
E l sistema peruano no exige solo
no exige solo la
la concurrencia
concurrencia del del dolo
dolo para
para
perfeccionarse el
perfeccionarse el delito, sino que
delito, sino requiere desde
que requiere desde elel inicio
inicio de
de la acción
la acción
delictivala presenciadede un
delictiva la presencia un segundo elemento
segundo elem subjetivoque
ento subjetivo viene aa
que viene
reforzar al dolo,
reforzar ai esto es, la
dolo, esto es, la intención del agente
intención del agente dede obtener
obtener un
un provecho
provecho
económico
económ ico con la sustracción
con la sustracción deldel bien.
bien. Se
Se exige la concurrencia
exige la concurrencia de lo
de lo
que se
que se conoce comoo ánimo
conoce com ánimo de de lucro.
lucro. Presentado
Presentado así el panoram
así el panorama,a, es
es
común
com ún sostener que en
sostener que la configuración
en la configuración del delito de
del delito de. hurto
hurto se
se exige
erige
la concurrencia
la concurrencia del del dolo,
dolo, así comoo la
así com la concurrencia
concurrencia de de un
un elem
elemento
ento
subjetivo adicional:
subjetivo adicional: ánimo-de lucro. De
ánim o-de lucro. ésta form
D e esta forma,a, se
se excluyen
excluyen las
las
modalidades del
modalidades dolo indirecto
del dolo indirecto yy eventual.
eventual.
Es
Es perfectamente
perfectam ente posible que se
posible que se presente
presente unun error
error de tipo venci-
de tipo venci­
ble o invencible
ble o invencible previsto
previsto en artículo 1144 del
el artículo
en el del C
C.. E1\, en
en ambos
ambos casos,
casos,
delito de
el delito
el de huno
hurto no aparece debido
no aparece debido aa que se anula
que se anula el el dolo sin el
dolo sin el cual
cual
no hay
no hay conducta típica de
conducta típica de hurto.
hurto. LLaa C
Corte Suprema ppor
orte Suprema ejecutoria del
or ejecutoria del
30 de diciembre
3 0 de de 11997,
diciembre de analizando la
9 9 7 , analizando la conducta
conducta de de un inculpado aa
im inculpado

1180
1180
 Derecho Penal •• Parte
Derecho Penal Parte Especial
Especial

quien se
quien le atribuía
se le atribuía elel delito
deHto de hurto agravado
de hurto agravado p por haber transporta-
or haber transporta­
do
do bienes
bienes dede la
la Compañia
Compañía M Minera
inera Buenaventura
Buenaventura S.A.S.A. aa lala ciudad
ciudad de
de
Huancayo
H uancayo aa petición
petición de de uno
uno dede sus
sus coinculpados, pedagógicamente
coincutpadoSj pedagógicamente
sostuvo "teniendo en
que: Heniendo
sostuvo que: en cuenta-
cuenta lo lo basta
hasta aquí glosado) se
aquí¿losado, tiene que
se tiene que el
el
acusado
acusado Ccahuana Gamarra ha
Ccahuana Gamarra ha actuado
actuado en en error
error de
de tipo)
tipo, toda
toda vez
vez que
que en
en
todo
todo momento
momento ha ha desconocido que se
desconocido que se estaba cometiendo el
estaba cometiendo el delito
delito dede hurto
hurto
agravado
agravado yy por
por ende
ende nono puede
puede afirmarse
afirmarse que haya conocido
que haya conocido yy querido
querido la
la
sustracción
sustracción de los bienes materia de incriminación; que no concurriendo el
de los bienes materia de incriminación; que no concurriendo el
primer
primer elemento
elemento del del delito;
delito, cual
cual es
es la tipicidad de
la tipicidad de la
la conducta,
conducta, se.excluye
se excluye
su responsabilidad
su responsabilidadpenalpenal conforme
conforme aa lo lo dispuesto
dispuestopor
por la
la última parte del
ultima parte del
artículo
articulo catorce
catorce del Código TenaV^^^^^^^.
del Códi¿o PenafJ(l396).

3 .1 . Provecho
3.1. Provechoeconómico
eco n ó m ico
Como
Com o yaya se
se mencionó
mencionó lala frase "para obtener
frase '^'^para obtener provecho’^
provecho" queque da inicio
da inicio
aa la
la redacción
redacción del
del artículo 185 del
artículo 185 del Código Penal, representa
Código Penal, representa unun elemento
elemento
subjetivo importante
subjetivo importante del delito de
del delito de hurto. Sin su
hurto. Sin su presencia,
presencia, no aparece el
no aparece el
delito. Este
delito. Este elemento subjetivo que
elemento subjetivo normalmente en
que normalmente doctrina se
en doctrina rotula
se rotula
comoo “ánimo
com "ánimo de lucro" oo "ánimo
de lucro® “ánimo de de obtener provecho económ
obtener provecho económico ico in-
in­
debido", refuerza al dolo del agente.
debido®, refuerza ai dolo del agente. - · - ·
Este elemento
Este elemento subjetivo
subjetivo adicional
adicional del dolo se
del dolo se configura
configura como
com o lala si-
si­
tuación subjetiva del agente que le mueve a realizar todos
tuación subjetiva del agente que le mueve a realizar todos los elementos los elementos
objetivos para
objetivos para encontrar satisfacción final.
ena^norar satisfacción final. En otros términos,
En otros términos, constituye
constituye la la
finalidad
finalidad que
que persigue
persigue elel agente
agente del hurto, vale
del hurto, dedil; el
vale decir, el sujeto
sujeto activo
activo actúa
actúa
desde el
desde el inicio con la
inicio con finalidad ultima
la finalidad última de obtener un
de obtener un provecho, beneficio,
provecho, beneficio,
utilidad
utilidad o o ventaja indebida. EEn
ventaja indebida. tal sentido,
n tal sentido, sí en el
si en el actuar
actuar del agente existe
del agente existe
otra
otra intención
intención diferente
diferente aa la
la de
de obtener
obtener un provecho patrimonial,
un provecho patrimonial, el el delito
delito
de
de hurto
hurto nono se
se evidencia.
evidencia. N Noo habrá
habrá hurto,
hurto, por ejemplo, en:
por ejemplo, el caso
en el caso en
en que
que
el agente sustrae
el agente sustrae unos
unos viejos caballos de
viejos caballos de carrera para evitar
carrera para que su
evitar que dueño
sú dueño
pase apremios económicos
pase apremios económicos que que le
le origina
origina su manutención yy cuidado.
su manutención cuidado.
_ Respecto
Respecto de
de qué
qué tipo de provecho.
tipo de provecho debe tratarse para
debe tratarse satisfacer las
para satisfacer las
exigencias
exigencias del
del tipo
tipo penal, también es
penal, también objeto de
es objeto de vi.va
viva controversia
controversia enen la
la
doctrina,
doctrina, no
no obstante,
obstante, para
para efectos
efectos del presente trabajo,
del presente trabajo, con
con Rojas Var-
Rojas Var-

(l3%) Expediente
Esípediente N.0 2104-97,
2104--97,en
en BBRAMONT-ARIAS TORRES,
ramomt-Arias T p. 199.
2000, p.
orres, 2000, 199.

1181
1181
 Ramiro SAUNAS
RAMIRO S alinas SICCHA
S iccha

gasC1397), sostenemos
g^5(X397)^ sostenemos que que "provecho" tiene identidad
‘‘provecho” tiene identidad de de significado
significado con
con
los vocablos
los vocablos "beneficio", "ventaja" oo ''utilidad"
“beneficio”, “ventaja” “utilidad” enen sus
sus acepciones
acepciones amplias.
amplias.
"Provecho", en
“Provecho”, tal sentido,
en tal sentido, no posee en
no posee en el articulo 185
el artículo 185 del
del Código
Código Penal
Penal
una naturaleza
una naturaleza exclusivamente
exclusivamente restringida
restringida aa los
los referentes
referentes pecuniario-
pecuniario-
económicos
económicos que que denotan
denotan lala idea
idea de enriquecimiento, sino
de enriquecimiento, sino que,
que, incluyendo
incluyendo
esta acepción,
esta acepción, puede
puede también
también comprender
comprender toda toda posibilidad
posibilidad dede utilidad
utilidad
oo beneficio -patrimonial
beneficio -patrim onial oo no-
n o - que
que sese haya representado el
haya representado el autor,
autor, ya
ya
sea que el
sea que apoderamiento del
e] apoderamiento bien mueble
del bien mueble implique
implique la la idea
idea de tomarlo
de tom arlo
para sí,
para sí, donarlo,
donarlo, venderlo,
venderlo, canjearlo, dejarlo abandonado,
canjearlo, dejarlo abandonado, coleccionarlo,
coleccionarlo,
guardarlo, destruirlo
guardarlo, destruirlo ulteriorm
ulteriormente,
ente, oo para
para contemplarlo,
contem plarlo, usarlo,
usarlo, osten-
osten­
tarlo, disfrutarlo
tarlo, disfrutarlo oo también
también que que elel apoderamiento
apoderamiento haya haya sido
sido realizado
realizado
para atorm
para atormentar
entar oo agraviar psicológicamente al
agraviar psicológicamente al propietario
propietario o o poseedor.
poseedor.

Evidentemente esta
Evidentemente esta interpretación
interpretación amplia
amplia debe
debe tener
tener sus
sus límites,
límites, los
los
cuales están
cuales están enmarcados
enmarcados al ai cumplimiento
cumplimiento de de los
los otros
otros requerimientos
requerimientos
típicos, tales
típicos, tales como
com o la "ilegitimidad" yy el
la “ilegitimidad” el dolo
dolo directo,
directo, los
los que
que nono estarán
estarán
presentes, por
presentes, por ejemplo,
ejemplo, en en la sustracción yy apoderamiento
la sustracción apoderam iento con con fines
fines de
de
jugarle una
jugarle broma al
una broma propietario; también
al propietario; también cuando
cuando la la sustracción
sustracción ha ha sido
sido
hecha. para
hecha, para evitar que el
evitar que el sujeto
sujeto cometa
com eta unun delito,
delito, oo cuando
cuando el.el dolo
dolo del
del
agente busca
agente la destrucción
busca la destrucción directa
directa ee inm
inmediata del. bien ((tipicidad
ediata del-bien tipicidad de de
daños), asimismo,
daños), asimismo, en en el
el caso
caso en que el
en que el apoderamiento
apoderam iento hayahaya sido
sido hecho
hecho
con fines
con finés de hacerse cobro
de hacerse cobro concon el objeto sustraído
el objeto sustraído (hacerse
(hacerse justicia
justicia por
por
propia
propia mano, artículo 417
mano, articuló 417 C C.P.).
.P.).
Esto en
Esto en el
el sistema
sistema peruano;
peruano; pero
pero si cogemos
si cogem os un
un libro,
libro, por
por ejem-
ejem­
plo,
plo, argentino, para interpretar
argentino, para interpretar elel artículo
artículo 185 del C.P.,
185 del C .E , encontraremos
encontrarem os
que para
que para aquellos
aquellos nono es es necesaria
necesaria la
la concurrencia
concurrencia de de algún
algún elemento
elemento
subjetivo
subjetivo especiaI(l398). Esta perspectiva
especialí^^^^). Esta perspectiva tiene
tiene susu sustento
sustento en en el
el hecho
hecho
que el
que el artículo
artículo 1.62 del C.P.
162 del C .B Argentino,
Argentino, efectivamente
efectivam ente no no exige
exige "ánimo
“ánimo
de provecho”
de provecho" oo "ánimo
“ánimo, de de lucro”
lucro" como
com o sísí lo
lo exige
exige elel artículo
artículo 185
185 de
de
nuestro Código Penal.
nuestro Código Penal. EEnn efecto,
efecto, aquel
aquel artículo
artículo 162
162 (hurto)
(hurto) prescribe:
prescribe:
"Será reprimido
“Será ... ) el
reprim ido ((...) el que
que sese apoderare
apoderare ilegítimamente
ilegítim am ente de de una
una cosa
cosa
mueble, total
mueble, total oo parcialmente ajena".
parcialmente ajena”.

(l397J RojasV
ROJAS VARGAS,
argas, 2000b, p, 157.
2000b, p. 157.
(!3981 BUOMPADRE,
B 2000, ]1,
uompadre, 2000, 45.
JI, p. 45.

1182
 Derecho Penaí
Derecho Penal· • Parte
Parte Especial
Especial

■;-;4cpv. 4.
4. ANTIJURIDICIDAD
ÁNTIJURIDICIDÁD
Bien sabemos
Bien sabemos que
que la
la antijuridicidad
antijuridicidad es es de
de dos clases: formal,
dos ciases: formal, definida
definida
comoo la
com la simple
simple verificación
verificación que
que la
la conducta
conducta típica contraviene ai
típica contraviene al ordena­
ordena-
miento jurídico,
miento jurídico, es
es decir,
decir) consiste
consiste en
en la
la verificación
verificación que
que la
la conducta
conducta típica
típica
no cuenta
no cuenta con
con norma
norma permisiva
permisiva nini concurre
concurre causa
causa de
de justificación
justificación alguna.
alguna.
Material)
M consiste en
aterial, consiste en la
la verificación
verificación si si la
la conducta
conducta típica
típica ha
ha puesto
puesto según
según
sea el
sea caso, en
el caso, en peligro
peligro oo lesionado
lesionado un un bien
bien jurídico
jurídico protegido.
protegido.
Al verificarse
Ai verificarse queque en en iala conducta
conducta analizada
analizada aparecen
aparecen todos todos loslos ele­
ele-
mentos típicos
mentos típicos que
que exige
exige el artículo 1185,
el artículo el Operador
8 5 , el operador jurídico
jurídico deberá
deberá
establecer si
establecer si efectivamente
efectivamente se se haha lesionado
lesionado oo puesto
puesto en en peligro
peligro el el de­
de-
recho de
recho de propiedad
propiedad del del sujeto
sujeto pasivo;
pasivo; además
además verificará
verificará si si no
no concurre
concurre
alguna norm
alguna normaa permisiva
permisiva oo causa causa de de justificación
justificación en en 1a la sustracción
sustracción del del
bien hurtado.
bien hurtado. Si Si liega
llega aa concluirse
concluirse que que sese ha
ha lesionado
lesionado el el bien jurídico
bien jurídico
protegido, pero
protegido, pero que
que lala sustracción
sustracción del del bien
bien ha ha sido
sido por
por disposición
disposición de de 1a
la
ley o en su caso, en cumplimiento de orden judicial
ley o en su caso, en cumplimiento de orden judicial (em bargo, secuestro ( embargo, secuestro
de bienes,
de bienes, etc.),
etc.), oo también
también para para evitar
evitar la destrucción del
la destrucción del bien
bien mueble,
mueble,
no habrá
no habrá antijuridicidad
antijuridicidad y, y, por
por tanto,
tanto, aquella
aquella conducta
conducta será será típica,
típica, pero
pero
no antijrirídica,
no antijurídica, · deviniendo
deviniendo en en una
una conducta
conducta irrelevante
irrelevante penalmente.
penalmente. A A
contrario sensu^
contremo sensu, sisi llega
llega . aa verificarse
verificarse queque efectivamente
efectivamente se se haha lesionado
lesionado
: el derecho
el derecho de de propiedad
propiedad del del sujeto pasivo yy que
sujeto pasivo que la sustracción del
la· sustracción del bien
bien
mueble se ha realizado eh forma ilegítima, vale decir,
mueble se ha realizado en forma ilegítima, vale decir, sin la concurrencia sin la concurrencia
de alguna
de alguna norm
normaa permisiva
permisiva ni ni causa
causa dede justificación,
justificación, estaremos
estaremos ante ante una
una
conducta típica yy antijurídica
conducta típica antijurídica de de hurto.
hurto.

5.
5. CULPABILIDAD
CÜLPA8IUDAD
Después de
Después de verificar
verificar queque estamos
estamos frente
frente aa un
un injusto
injusto penal
penal (conducta
( conducta
típica yy antijurídica),
típica corresponde al
antijurídica), corresponde al operador
operador jurídico
jurídico determinar
determinar si si dicha
dicha
conducta esatribuible 'o
conducta es atribuible imputable al
o imputable alagente
agente... E Enn ·esta
esta etapa
etapa del
del análisis,
análisis,
corresponde verificar
corresponde verificar sisi ·eí
ei agente
agente de de la
la sustracción
sustracción ilegítima
ilegítima del
del bien
bien mue­
mue-
ble es mayor de 18 años y no sufre de grave anomalía
ble es mayor de 18 anos y no sufre de grave anomalía psíquica; además se psíquica; además se
. verificará que
verificará que aquel
aquel agente
agente ai al m
momento
om ento de de actuar
actuar conocía
conocía perfectamente
perfectamente
que su
que su conducta
conducta era era antijurídica,
antijurídica, es es decir,
decir, que
que estaba prohibida por
estaba prohibida por elel
derecho; caso contrario, si se verifica que el agente
derecho; caso contrario, si se verifica que el agente no conocía que su no conocía que su
conducta estaba
conducta estaba prohibida,
prohibida, dado dado que que tenía
tenía la
la firme
firme creencia,
creencia, por
por ejem­
ejem-
plo, que
plo, que podía
podía sustraer
sustraer bienes
bienes muebles
muebles de de la
la víctim
víctimaa para
para hacerse
hacerse pagopago

1183
1183
 RAMIRO SAUNAS
Ramiro S 5JCCHA
alinas S iccha

de una deuda
de una deuda que
que esta
esta le
le tenía, la conducta
tem a, la conducta no será atribuible
no será al agente,
atribuible al agente,
pues estaremos frente
pues estaremos frente aa un típico de
caso típico
un caso error de
de error prohibición previsto
de prohibición previsto
en el segundo
en el segundo párrafo
párrafo del
del artículo
artículo .114
4 del
del Código
Código Penal.
Penal.

Al concluirse
Al concluirse que efectivamente el
que efectivamente agente conocía
el agente conocía que
que susu conducta
conducta
estaba prohibida
estaba prohibida porpor el
el derecho,
derecho, sese pasará
pasará aa verificar
verificar si el agente
si el agente pudo
pudo
de otro
actuar de
actuar otro modo antes de
modo antes sustraer el
de sustraer e1 bien mueble del
bien mueble del sujeto
sujeto pasivo.
pasivo.
Se verificará si,
Se verificará si, por ejemplo, el
por ejemplo, el sujeto
sujeto activo
activo no atravesaba un
no atravesaba estado de
Un estado de
necesidad
necesidad exculpante previsto en
exculpante previsto en el
el inciso
inciso 55 del
del artículo
artículo 2200 del
del Código
Código
Penal; o,
Penal; o, actuó
actuó ante
ante un miedo insuperable.
un miedo insuperable. N Noo obstante,
obstante, sisi se verifica
se verifica
que el
que sujeto activo
el sujeto tuvo la
activo tuvo la posibilidad
posibilidad de de actuar
actuar de
de mmodo diferente yy
odo diferente
no com
no cometer la sustracción
eter la ilegítima del
sustracción ilegítima del bien
bien mueble,
mueble, estaremos
estaremos ante
ante un
un
injusto penal
injusto penal culpable
culpable dede hurto.
hurto.

6.
6. CONSUMACIÓN
CONSUMACION
Determinar
Determinar en en qué
qué momento
momento histórico
histórico del desarrollo de
del desarrollo una conduc-
de una conduc­
ta
ta delictiva de hurto,
delictiva de hurto, se se produce
produce la la consumación
consumación o perfeccionamiento, ha
o perfeccionamiento, ha
sido objeto de
sido objeto viva controversia
de viva controversia en en la
la doctrina penal de
doctrina penal de todos
todos los tiempos,
los tiempos,
aj punto
ai que se
punto que han es^^imido diversas
se hanesgrimido teorías : tales
diversas teorías: laco:,it,:ictatio
comoo hcrntrectíitio
tales com
la
la mmisma
ism a que
que sostiene, habrá appderamiento
sostiene, habrá apoderamiento _aapenaspenas el el agente
agente entre en
entre en
contacto
contacto concon el bien mueble,
el bien mueble. La teoría de
L a teoría de la m m tio para
la amotio cual el
la cual
pdxd. la hurto
el hurto
se
se consuma
consuma concon elel cambio
cambio dede lugar
lugar donde
donde se se encontraba
encontraba el el bien
bien mueble
mueble
aa otro
otro diferente.
diferente. LaLa teoría
teoría de la illatio sostiene
de la sostiene que
que elel hurto
hurto se consuma <:
se consuma
cuando el
cuando el agente traslada el
agente traslada el bien
bien mueble
mueble aa un un lugar
lugar seguro
seguro escogido
escogido porpor
él y
él lo oculta.
y lo oculta. Y finalmente, la
Y finalmente, la teoría
teoría dede laablatio
la ahíatio sostiene
sostiene queque el hurto se
el hurto se
consuma
consuma cuando
cuando se traslada el
se traslada el bien
bien mueble sustraído aa un
mueble sustraído un lugar donde el
lugar donde el
agente tenga la posibilidad real o potencial de disponerlo-e? su provecho.
agente tenga la posibilidad real o potencial de dispoiierlo en su provecho.

De las
De las cintro
cuatro teorías
teorías existentes,
existentes, la
la doctrina
doctrina nacional por unanimidad
nacional por unanimidad
ha aceptado la
ha aceptado la teoría de la
teoría de abla,tw como
la nbk-tio com o la
la más
más .ccoherente
ohercnte para interpretar
para interpretar
el
el delito de hurto
delito de hurto simple.
simple. EnEn efecto,
efecto, K.oy Freyre(1399>, haciendo
Roy ÍFreyrerí^^^), haciendo dogmá
dogm á­~
tica con el
rica con Código Penal
el Código Penal derogado,
derogado, afirmaba
afirmaba que
que sin olvidar que
sin olvidar que basta
basta la
la
intención-dde
intención e lucro al no
lucro al no requerir nuestra leypenal
requerir nuestra ley penal provecho
provecho efectivo, la
efectivo, la
consumación
consumación tienetiene lugar en el
lugar en el momento mismo que
m om ento mismo que se
se da por
da por quebran-
quebran-

03991 Rov
Roy FRE'fRE, 1983, p.
Freyre, 1983, p. 64.
54.

1184
1184
 Derecho Penal •• Parte
Derecho Pena! Parte Especial
Especial

tada la
tada la custodia
custodia oo vigilancia
vigilancia ajena,
ajena, alal surgir
surgir la
la posibilidad
posibilidad dede disponer
disponer
de
de la cosa por
la cosa por parte
parte del
del agente
agente infractor.
infractor. Peña
Peña Cabrera(l400)
Cabreral^^*^*^! sostenía
sostenía que
que
delito de
el delito
el de hurto
hurto se consuma en
se consuma cuanto ei
en cuanto agente se
el agente apodera del
se apodera del bien
bien
sustrayéndolo del
sustrayéndolo del lugar
lugar donde
donde se se encuentra,
encuentra, de de manera
manera queque le
le permita
permita
la posibilidad
la posibilidad física
física de realizar actos
de realizar actos dispositivos.
dispositivos.
Por su parte,
Por su parte, Bram
Bramont-Arias Torres yy García
ont-Árias Torres García Cantizano< º
14 1) ase-
Cantizanoí^^^B ase­
veran que
veran según el
que según tenor del
el tenor del artículo
artículo 185 del C.P.
185 del se admitirá
C.P. se admitirá la
la consu­
consu-
mación
m en el
ación en ei momento
m om ento en que el
en que el sujeto
sujeto activo tiene la
activo tiene la disponibilidad
disponibilidad
del bien mueble. Incluso, los autores citados, adoptando una
del bien mueble. Incluso, los autores citados, adoptando una posición
posición
discutible
discutible afirman
afirman queque se
se considera consum ado el
considera consumado el delito
delito de hurto así
de hurto así
el agente se
ei agente encuentre en
se encuentre en plena
plena huida
huida (fuga), siempre y
(fuga), siempre y cuando
cuando enen la
la
fuga haya
fuga tenida una
haya tenida mínima disponibilidad
una mínima disponibilidad deldel bien
bien sustraído. Igual
sustraído. Igual
posición enseña Villa
posición enseña Villa Stein(l40.2)_
Steint^^^h

Rojas
Rojas Vargas(l403)
Vargasti^^l sostiene
sostiene que para utilizar
que para la clásica
utilizar ia clásica gradualización
gradualización
romana
romana del iter criminis,
del iter cñminis^ el el delito
delito de
de hurto
hurto se consuma en
se consuma en ia
la fase
fase de
de la
la
ablatio, _es
ahhtm^ es decir, el delito
decir, el delito dede hurto
hurto se
se halla
halla consumado
consumado o o perfeccionado
perfeccionado
típicamente conforme aa las
típicamente conforme las exigencias del tipo
exigencias del tipo penal, cuando el
penal, cuando el autor
autor ((oo
coautores) ha
coautores) ha logrado
logrado el estado o,
el estado o situación
situación dede disponibilidad
disponibilidad del del bien
bien
mueble. Igual posición
mueble. Igual posición sostienen
sostienen Angeles-Frisancho-Rosas(l404).
Ángeles-Prisancho-Rosasí^^^).

Nosotros
N osotros también
también nos nos adherimos
adherimos aa esta
esta posición
posición mayoritaria,
m ayoritaria, pues
pues
la
la posibilidad
posibilidad real
real o potencial de
o potencial de disponer
disponer del.bien mueble por
deLbien mueble por mínima
mínima
que sea, constituye
que sea, constituye un un hito
hito fundamental
fimdamental para entender yy comprender
para entender comprender per-per-
fectamente
fettam ente la consumación y
la consumación y su
su diferencia
diferencia cori
con la
la tentativa.
tentativa. Sin
Sin embargo,
embargo,
la
la posibilidad real oo potencial
posibilidad real potencial dede disposición
disposición del
del bien
bien que
que tenga
tenga elei agente
agente
debe
debe ser
ser libre, espontánea yy voluntaria
libre, espontánea voluntaria sin máspresión
sin más presión que
que el
el temor
tem or de
de
ser descubierto, vale decir, la voluntad del agente no debe estar viciada
ser descubierto, vale decir, la voluntad del agente ño debe estar viciada
por presiones
por presiones e~ernas comoo ocurriría,
externas com ocurriría, por
por ejemplo,
ejemplo, cuando
cuando alal estar
estar en
en
plena huida del
plena huida del lugar donde se
lugar donde produjo la
se produjo sustracción es
la sustracción inmediatamente
es inmediatamente

¡1400) PEflA (ABRERÁ,

11400) 1993,
Cabrera, 1993, p. 32.
p. 32.
{l40l) BRAMONT-ARIAS
Bramont-AríasTTORl*S/GARCÍA (ANTIZANO,
orres/García C 1997, p.
antízano, 1997, p. 295.
295.
11402) VlltA STEIN, 2001,
¡1402) 2001, p. 38.
38.
{1403) ROJAS V
04031 VARGAS, 2000, p. 159.
argas, 2000, 159.
{l404l ángeles et
ÁNGELES oi, 1997,
etal, ill, p.
1997, 111, 1 l 65,
p. 1165.

1185
1185
 R
RAMIRO S aünas 51CCHA
amíro SALINAS S íCCHA

perseguido el
perseguido el agente.
agente. Sin
Sin duda,
duda, al al momento
m om ento de fiiga, el
la fuga,
de la agente puede
el agente puede
tener la posibilidad
tener la posibilidad dede disponer
disponer del del bien
bien ya
ya sea destruyéndole oo entre­
sea destruyéndole entre-
gándole aa un
gándole un tercero,
tercero, etc.,
etc., pero
pero ello
ello de ningún m
de ningún modo puede servir
odo puede para
servir para
afumar que
afirmar se ha
que se consumado el
ha consumado el delito.
delito. Esa disposición no
Esa disposición no eses voluntaria
voluntaria
ni espontánea. En
ni espontánea. En plena
plena huida
huida puede
puede también
también ser
ser aprehendido
aprehendido el el sujeto
sujeto
no llegando aa tener
no llegando la posibilidad
tener la posibilidad dede hacer una disposición
hacer una disposición provechosa
provechosa deldel
bien sustraído.
bien sustraído. Menos
Menos habrá
habrá consumación
consumación com comoo pretende
pretende Bramont-Arias
Bramont-Arias
Torres yy García
Torres Cantizano, si
García Cantizano, si el agente es
el agente es aprehendido
aprehendido en en plena huida yy
plena huida
se recupera
se lo sustraído.
recupera lo Aquí estaremos
sustraído. Aquí estaremos ante
ante una
una tentativa.
tentativa.
Del mismo
Del mismo modo m odo la la ejecutoria
ejecutoria suprema
suprema del del 11
11 de de octubre
ocmbre del del 2004,
2004,
considera que el ánimo de provecho implica: «situar
considera que el ánimo de provecho implica; Situar la, cosa en la esfera la cosa en la esfera
de disponibilidad
áe disponibilidad realreal que haga posible
cpie ha¿a posible su
su utilización,
utilización) como como sisi fuere dueño
fuere dueño
de ella)
de lo que
ella, lo que enen autos
autos se encuentra probado)
se encuentra pues los
probado, pues procesados tenían
los procesados tenían la la
total disponibilidad
total disponibilidad del del bien
bien mueble,
mueble) nono importando
importando si si se
se lle^ó
llegó oo no
no aa obtener
obtener
efectivamente el
efectivamente el provecho
provecho ni ni la formaa de
la form de materialización)
materialización, pues pues el tipo descrito
el tipo descrito
en
en la norma penal
la norma penal nono esdge
exige queque sese haya
haya efectivizado
efectivizado el el provecho, sino que
provecho, sino que la la
finalidad perseguida
finalidad persigitida porpor elel agente
agente seasea obtenerlo
obtenerlo que que el
el mismo
mismo sese cumple
cumple desde
desde
el
el niomento
momento en en que
que el
el sujeto activo del
sujeto activo del delito. tiene la
delito tiene disponibilidad del
la disponibilidad dél bien
bien
mÚ~bli sobr; ét ~ual recayóíá a~ción>>(l405).'
mueble sobre el cual recayó la acción^^i^'^^^i . . . . .
La interpretación jurisprudencial
La interpretación jurisprudencial ha ha sabido
sabido diferenciar
diferenciar entre entre con-
con­
sumación y hurto. Así
sumación y tentativa de hurto. Así tenemos la ejecutoria suprema del 2
tentativa de tenemos la ejecutoria suprema del 2
de julio
de julio dede 11998,
9 9 8 , docuní
documentoento en en el cual se
el cual se lee
lee que:
que: ^ «en
^en el
el caso
caso de
de autos)
autos,
elapodiramiento
el apoderamiento del del vehículo
vehículo („.)
(. .. ) fue
fue perpetrado
perpetrado por por los encausc;,dos Gallo
los encausados Gallo
Mispireta
Mispiretayy Soto Barriga en
Soto Barriga en circunstancias
circunstancias que que elel agraviado
agraviado RojasRojas Infante
Infante sese
encontraba prestando servicios de taxi, habiéndose llevado los
enconPrabaprestando servicios de taxi, habiéndose llevado los agentes el referidoagentes el referido
vehículo, siendo
vehículo, siendo · capturados
capturados horashoras después
después por
por lala efectiva
efectiva intervención
intervención de de los
los
miembros di
miembros de lá
Id Polzéía Nacional del
Pólüía Nacional del Perú; que, siendo
Perú; que, esto así,
siendo esto el hecho
así, el hechoglobal
global
ha llegado
ha llegado .al nivel de
al nivel de la
la conit±mación delictiv..a)y
consumación delictiva, así ilde
no así
y no fina tentativa
al de una tentativa
como incorrectamente
como incorrectamente lo lo señala la Sala
señala la Sala Penal
Penal Superior
Superior todatoda vez que los
vez que agentes
los agentes
al haberse llevado
al haberse consigo el
llevado consigo bien mueble
el bien violando la
mueble violando la esfera
esfera de de custodia
custodia yy de
de
dominio
dominio de de su
su legítimo
legítimo poseedor
poseedoryy al al haberlo
haberlo trasladado
trasladado aa un un lugar
lugar desconocido)
desconocido,
ya han realizado
ya han realizado actos
actos dede disposición
disposición patrimonial,
patrimonial, no no pudif:tdo existir una
pudiendo existir una

(140S}
(5405) R.N. N.o347-2004-Juníri,
N.0 347-2004-Juníri, en
en CCASTILLO ALVA,
astillo A 2006a, p,
lva, 2006a, 313.
p. 313.

1186
1186
 Derecho
Derecho Penal· Parte Especial
Penal • Parte Especial

tentativa
tmtsUivd de de delito
delito porque
porque esto último si^nificuriu
esto último significaría que
que elel tipo
tipo penal
penal solamente
solamente
se ha
se ha realizado de un
realizado de un modo
modo parcial
parcial oo imp&rfecto,
imperfecto) ouandx)
cuando en en el
el caso
caso sub
sub examine
examine
se aprecia
se aprecia que
que los
los agentes
agentes han dado cabal
han dado cabal cumplimiento
cumplimiento· aa su su .plan
plan delictivo
delictivo
coincidiendo el
coincidiendo el resultado
resultado con
con la
la meta
meta trazada
trazada p&r
por estoSy
estos) realizándose
realizándose asi así todos
todos
los elementos
los elementos configuradores
conftguradores deldel tipo
típo penaV^H^^^'l.
penaP)(l406).

E el mismo
Enn ei mismo sentido, el trigésimo
sentido, ei trigésimo cuarto
cuarto Juzgado
Juzgado Penal
Penal de
de Lim
Lima'por
a por
resolución del
resolución del 30
30 de
de marzo
marzo de
de 11998, ((que
sostiene: ^
9 9 8 , sostiene: el iter
"^queel criminis del
iter criminis delito
del delito
materia de
materia de juzgamiento
juzgamiento determina
determina que que elel hurto
hurto sese consuma
consuma con con el
el apodera-
apodera-
miento del
miento del bien
bien mueble,
mueble, es es decir,
decí¡; la
la cosa
cosa (objeto
(objeto del
del delito)
delito) aa través
través dede un
un acto
acto
material (sustracción)
material (sustraccum) debedebe ser
ser trasladado
trasladado de de la
la esfera
esfera de
de vigilancia
vigilancia oo custodia
custodia
del sujeto
del sujeto pasivo
pasivo aa la
la esfera
esfera de
de disposición
disposición del del agente
agente activo;
activo; que,
que, en
en elel caso
caso de
de
autos, (...)
autos, (. ..) debe
debe merituarse
merituerse que que el
el agraviado
agraviado adviniendo
advirtiendo la la sustracción
sustracción de de svi
su
mercadería decidió
mercadería decidió pmeguir
perseguir aa los sujetos yy solicitar
los sujetos solicitar apoyo
apoyo policial,
policial, siendo
siendo enen esas
esas
circunstancias, que
circunstancias, que logró
logró recuperar
recuperar las las tres
tres cajas
ca/as sustraídas,
sustraídas) en en consecuencia
consecuencia los los
objetos materia
objetos materia del del delito
delito no
no fueron
fueron trasladados
"trasladados de de la
la efera
esfera de
de vigilancia, toda
vigilancia,· toda
vez que
vez que el el agraviado
agraviado decidió
decidió perseguirlos,
perseguirlos, consecuentemente
consecuentemente los los sujetos
sujetos activos
activos
no llegaron
no llegaron aa tener
tener lala posibilidad
posibilidad de de realizar
realizar actos
actos dsde disposición,
disposición! concluyendo
concluyendo
de este
de este modo
modo que que el
el delito
delito se
se encuentra
encuentra en engrado
grado de de tentativa^^O-'^^'^.
tentativa)'(l407). ·

7.'.: TENTATIVA
7. TENTATIVA ·
De lo
De lo antes expuesto yy teniendo
antes expuesto teniendo enen cuenta
cuenta que el delito
que el delito de
de hurto
hurto es
es
Íí. r' un hecho
un hecho punible
punible de lesión yy resultado,
de lesión resultado, es
es perfectamente posible que
perfectamente posible el
que el
actuar del
actuar del agente
agente se
se quede
quede en grado de
en grado de tentativa.
tentativa.
En efecto,
En efecto, estaremos
estaremos ante
ante la tentativa cuando
la tentativa cuando el el agente
agente suspende,
suspende,
ya sea
ya sea voluntariamente
voluntariamente oo por por causas
causas extrañas
extrañas aa su
su voluntad,
voluntad, su su actuar
actuar
ilícito en malquiera de los momentos comprendido entre
ilícito en malquiera de los momentos comprendido entre ei inicio de el inicio de la
la
acción hasta
acción el momento
hasta el momento en en que
que elel agente
agente tiene
tiene la
la mínima
mínima posibilidad
posibilidad
de disponer
de disponer del
del bien
bien hurtado.
hurtado. \hle
Vale decir,
decir, una
una vez que. el
vez que el agente
agente tiene
tiene la
la
posibilidad de
posibilidad de disponer
disponer del
del bien
bien se
se habrá
habrá perfeccionado
perfeccionado el. el.ddelito,
elito, antes
antes
de aquel
de aquel hito,
hito, habrá
habrá tentativa, comoo ocurrirá,
tentativa, com ocurrirá, por
por ejemplo,
ejemplo, cuando
cuando' elel
agente ha
agente ha ingresado
ingresado al domicilio del
al domicilio del sujeto
sujeto pasivo
pasivo con
con lala intención
intención de de

(1405)
{l406) Expediente H.°
Expediente N.0 2119-98,
2119-98, en
en SBRAMONT-ARJAS TORRES,
ramont-Arías T 2000, p.
orres, 2000, p. 90.
90.·
(1407) Expediente H.°
(l407} Expediente N.0 152-97,
152-97,en
en BSRAMONT-ARIASTORRES, 2000, p.
ramont-Akas Torres, 2000, p.94.
94.

1187
1187
 RAMIRO
Ram iro SAUNAS
S a lin as StCCHA
S icch a

hurtar yy estando
hurtar estando rebuscando
rebuscando los bienes de
los bienes su víctima
de su víctim a es aprehendido,
es aprehendido,
oo cuando
cuando es
es descubierto saliendo del
descubierto saliendo domicilio llevándose
del dorrñdlio llevándose los bienes oo
los bienes
cuando
cuando eses aprehendido
aprehendido porpor personal
personal policial
policial cuando
cuando elel agente está en
agente está en
plena fuga, llevándose
plena fuga, los bienes
llevándose los sustraídos, etc.
bienes sustraídos, etc.
Respecto de
Respecto de este último supuesto
este último supuesto porpor ser ilustrativa yy posición
ser ilustrativa posición vigen-
vigen­
te tanto en
te tanto en la
la doctrina
doctrina com
cornoo en
en la jurisprudencia, cabe
la jurisprudencia, cabe citar
citar la
la ejecutoria
ejecutoria
suprema del
suprema del 4
4 de octubre de
de octubre de 1972
1 9 7 2 que
que argumenta
argumenta en en forma
form a pedagógica:
pedagógica:
"para la
Icí^consumación
consumación del hurto lo decisipo
dd hurto decisivo es el disponibilidad yy no el
d criterio de disponibilidad d
del simple
dd simple desapoderamiento. Incurre en
desapoderamiento. Incurre en tentativa
tentativa aeahada
acabada oo delito frustrado^
frustrado,
situación del
la situación dd acusado que no ha tenido
tenido en
m ningún
ningún momento
momento la posibilidad
posibilidad
de disponer dddel monto
monto de lolo sustraído
sustraído toda vez
vez que fue
jue perseguido
perseguido de cerca por
el agraviado hasta
el agraviado hasta que
que fue
fife capturado"(l408).
capturado”(^'^^^\
También son
También son posibles
posibles ios
los actos preparatorios para
actos preparatorios para realizar
realizar la
la conducta
conducta
de hurto, no
de hurto, no obstante,
obstante, estos
estos actos así se
actos así verifiquen resultan
se verifiquen resultan intrascendentes
intrascendentes
para efectos penales.
para efectos penales.

8.
8. PENALIDAD
PENALIDAD

De configurarse los
De configurarse supuestos previstos
ios supuestos en el
previstos en artículo en
el artículo en comentario,
comentario,
la
la pena
pena privativa
privativa de libertad que
de libertad que se
se impondrá
impondrá al acusado oscila
al acusado entre uno
oscila entre llllO
y tres
y tres años.
años.

Subcapítulo
S u b c a p ítu lo · 22
Hurto agravado
Hurto agravado

1.
1. TIPO
TIPO PENAL
PENAL

Es
Es común
común queque los códigos penales
los códigos de la
penales de la cultura
cultura euro
euro occidental
occidental re-re­
gulen junto
gulen al hurto
junto al hurto simple;
simple, el hurto agravado,
el hurto agravado, es es decir,
decir, hurtos
hurtos con
con agra-
agra­
vantes en
vantes en razón
razón acircunstancias
a circunstancias de de mmodo; lugar, tiem
odo, lugar, tiempo,
po, utilización
utilización de de
medios,
medios, etc., o
hurtos calificados
etc., o hurtos calificados en
en atención
atención aa lala calidad
calidad del
del sujeto
sujeto activo
activo
o aa las
o las características
características de la víctima.
de la víctim a. El Código peruano
E l Código regula una
peruano regula una lista
lista de
de
circunstancias agravantes
circunstancias agravantes que que aumentan
aumentan la ilicitud del
la ilicitud del hurto y, por
hurto y, por tanto,
tanto.

(1408)
D408) ROJASVARGAS/iNFwres
VARGAS/INFANTES VVARGAS,
argas, 2001, p.85.
2001, p. 85.

1188
1188
id
 Derecho Penal
Derecho Penal •• Parte
Parte Especial
Especial

susS autores
SU autores merecen
merecen sanciones
sanciones más más severas.
severas. En En efecto,
efecto.elei artículo
artículo 1186 del
8 6 del
Código Penal,
Código Penal, modificado
modificado por por LLeyey NN.ºP 226319, del 11 de
6 3 1 9 , dei de junio
junio dede 11994,
994,
y luego
y luego con
con la Ley N
la Ley N.º.° 228848, del 2277 de
8 8 4 8 , del de julio
julio del
del 22006, aumentaron las
0 0 6 , aumentaron las
circunstancias agravantes. EE?n esta
circunstancias agravantes. esta misma
misma Enea,línea, ei legislador, con
el legislador, con la Ley
la Ley
3 3;: N.º 229407, del 18
9 4 0 7 , del 18 dede setiembre
setiembre del del 22009, volvió ampliar
0 0 9 , volvió ampliar las las agravantes.
agravantes.
Luego, por
Luego, por la la Ley
Ley N N..°0 229583, del 18
9 5 8 3 , dei 18 de
de setiembre
setiembre del del 22010, se incluyó
0 1 0 , se incluyó
una agravante
una agravante más más al al delito
delito dede hurto
hurto agravado.
agravado. EEnn ese ese mismo
mismo contexto,
contexto,
por Ley
por Ley N N.º.'’ 330076, publicada el
0 0 7 6 , publicada el 19
19 de
de agosto
agosto del del 22013, Ley N..^0 330077,
0 1 3 , LeyN 0077,
publicada el
publicada el 2200 agosto
agosto del del 22013 y, la
0 1 3 y, Ley N.*"
la Ley N.º 330096 publicada el
0 0 9 6 publicada el 2222 de
de
octubre del
octubre del 22013, se volvió
0 1 3 , se volvió aa m modificar
odificar elel contenido
contenido del del tipo
tipo penal
penal 196 196
del C.P.
del C.P. Fiualmente,
Finalmente, por por elel DDecreto Legislativo N
ecreto Legislativo N.º.° 11245, publicado el
2 4 5 , publicado el
.3 006 de noviembre
6 de noviembre del del 22016, se ha
0 1 6 , se ha vuelto
vuelto aa modificar
modificar la la fórmula
fórmula legislativa,
legislativa,
quedando el
quedando el contenido
contenído del artículo 186
del artículo del Código
1 8 6 del Código Penal Penal com comoo sigue:
sigue:
El aagente
El será
ge n te se rá re p rim id o ccon
reprimido o n ppena
ena p privativa
riva tiv a dde libertad no
e libertad no
menor
m e n o r dde tres ni
e tres ni m
mayor
a y o r dde
e sseis
e is aaños si el
ñ o s si el hhurto
u rto ees cometido:
s co m e tid o:
1. DDurante
1. noche.
la noche.
u ran te ia
2. MMediante
2. destreza, eescalamiento.
e d ian te destreza, e stru c c ió n oo rotura
sca la m ie n to , ddestrucción rotura de
de
obstáculos.
ob stáculos.
3. CCon
3. o n oocasión
c a sió n dde incendio. in
e incendio, inundación, naufragio, ca
u n d a ció n , naufragio, calamidad
la m id a d
ública oo ddesgracia
ppública esgra cia pparticular del agraviad
articular de! agraviado.o. . . . . , 'Ó»Ó.

4. SSobre
4. los
o b re lo s bbienes muebles
ie n e s m u e b le s qque f<:>rn:ian
u e fo el__ equipaje
rm a n el equipaje.del
del viajero.
viajero.
5. MMediante
5. él cconcurso
e d ian te el o n c u rs o dde
e ddos
o s oo m
más
á s ppersona_
e rso n a s.s. · · ·
La ppena
La será nno
en a será menor
o m de ccuatro
e n o r de ni m
u a tro ní mayor
ayor. . de
de oocho
c h o aaños sí el
ñ o s si el
hurto ees
hurto cometido:
s com etido:

11. En inm
En inmueble habitado.
u e b le habitado, .
2. PPor
2. un agente
or un agente qque actúa en
u e actúa en ccalidad
a lid a d dde integrante dde
e integrante una
e una
organización
organ ización ddestínada
estin a d a aa pperpetrar
e rp e tra r eestos delitos. . .
sto s delitos!
3. o b r e bie n e s d e vvalor
3. SSobrebienesde científico oo qgue-
a lo r científico integren_eí ppatrimonio
u e i°nte.gre:ri_~! atrim o n io
cultural dde
cultural e lala Nación.
Nación. · · ·
4. DDerogado
4. e ro g a d o ppor la LLey
o r la N.º 330096.
e y N." 0096.
5. CColocando
5. o lo c a n d o aa ia víctima
la víctim a oo aa su
su familia en gra
fam ilia en grave situación eeco-
v e situación co­
nómica.
nóm ica.
6. CCon
6. o n _e
emmpleo
p le o dde
e mmateriales artefactos eexplosivos
ateriales oo artefactos para la
x p lo s iv o s para la
e stru cció n oo rotura
ddestrucción de oobstáculos.
rotura de b stá cu lo s.
7. Otllizando
1. Utilizando el el eespectro
sp e c tro raradioeléctrico para la
d io e lé ctrico para la tra
transmisión
n sm isió n dde
e
se ñ a le s dde
señales telecomunicación
e te ilegales.
le c o m u n ic a c ió n ilegales. .

1189
1189
 Ramiro SAUNAS
RAMIRO Salinas S
SICCHA
íccha

8.
8 Sobre
. S o b r e bien
bien q que
u e constituya
c o n stitu y a único
ú n ic o medio
m e d io ded e subsistencia
su b siste n c ia o o
herramienta
herram ienta d dee trabajo
trabajo de de la víctima.
la víctim a.
9.
9. Sobre
S o b r e vehículo
v e h íc u lo automotor,
autom otor, sus su s aautopartes
u ío p a rte s oo a accesorios.
cce so rio s.
10.
10. SSobre
o b r e bienes
b ie n e s qque
u e forman
fo rm a n parte
parte de de la la in
infraestructura
fraestructura o o ins-
in s ­
talaciones
ta lac io n e s d dee transportes
tra n sp o rte s dede uso
u s o público,
p úblico, d de e ssus
us eequipos
q u ip o s oo
elementos
e le m e n tos de seguridad, o
de seguridad, o de
d e prestación
p re stación de d e servicios
se rvicio s p públicos
ú b lico s
de
d e sasaneamiento. electricidad, o
ne a m ie n to, electricidad, o telecomunicaciones.
te le c o m u n ic a c io n e s.
11. En
11. En agravio
a gra v io ded e menores de
m e n o re s d edad. personas
e edad, p e rso n a s con
c o n discapacidad.
d isca p a cid a d ,
mmujeres
ujeres en en estado
e sta d o d de
e ggravidez
ra v id e z oo aadulto
du lto mayor.
m ayor.
12. Sobre
12. S o b r e bienes
b ie n e s qque
u e forman parte de
fo rm a n parte de la la infraestructura
infraestructura o insta-
o in sta ­
laciones
la cio n es públicas
p ú b lica s oo privadas
p riv a d a s ppara
ara lala exploración.
exp loración, explotación,
e xplotación,
procesamiento,
p ro c e s a m ie n to , refinación.
re fin a ció n , almacenamiento.
a lm a c e n a m ie n to , transporte.
tra n sp o rte ,
distribución.
distribución, comercialización
co m e rcia liza ció n o o aabastecimiento
b a ste cim ie n to de gas, de
d e gas, de
hidrocarburos
h id ro c a rb u ro s o o ddee ssus
u s productos
p ro d u c t o s derivados.
d e riv a d o s, cconforme
o n fo rm e aa lala
legislación
legislación de d e la
la materia.
m ateria.
La ppena
La e n a será
se rá no menor
no m enor ddee ocho ni mayor
o c h o ni m ayor d de
e quince
q u in c e años
a ñ o s cuando
cuando
e!
el agente
a ge n te actúa
actúa en calidad
en ca lid ad d de jefe. cabecilla
e jefe, cabecilla o o dirigente
dirigente d de
e una
una
organización criminal
o rga n iza ción crim inal destinada
d e stin a d a aa pperpetrar estos
erp e tra r e sto s delitos.
delitos.

2.
2. TJPICIDAD
TIPICIDÁD OBJETIVA
OBJETIVA

Objetivamente para
Objetivamente estar ante
para estar ante una figura delictiva
una figura delictiva de hurto agra­
de hurto agra-
vado, se
vado, se requiere
requiere la la presencia
presencia de de la la totalidad
totalidad dede elementos
elementos· típicos
típicos del
del
hurto básico, menos
hurto básico, menos el el elemento
elem ento "valor^Valor pecuniario"
pecuniario" indicado expresa-
indicado expresa­
mente
mente solo para el
solo para el hurto
hurto simple
sifiiple por
por el artículo 444
el artículo del Código
4 4 4 del Código Penal.
Penal.
Se exige sustracción
Se exige sustracción del del bien
bien dede lala esfera
esfera de protección de
de protección de su
su dueño
dueño o o
poseedor;
poseedor; apoderamiento
apoderam iento ilegítimo
ilegítim o del del bien
bieri por
p or parte
parte del
del sujeto
sujeto acti-
acti­
vo; bien
vo; bien mueble
mueble total,
total. oQ parcialmente
parcialmente ajeno cori-valorpatrimonial,
ajeno con’: valor patrim oriial, la la
finalidad
finalidad dede obtener
obterier un provecho indebido
un provecho indebido que
que debe inspirar al
debe inspirar al agente
agente
yy el
el dolo.
dolo. LLaa interpretación
interpretación jurisprudencial
jurisprudencial tiene claro dicho
tiene claro dicho, supuest0.
supuesto.
La
La Sala Penal de
Sala Penal de Apelaciones
Apelaciones de de la la Corte
C orte Superior
Superior de Lima,a, por
de Lim por reso­
reso-
del 11
lución del
lución 11 de
de junio
jim io de 9 9 8 ,'afirm a: "quedettip
de 11998;afirma: tipopenatdefine delito
o p m l define éleldelito
de
de hurto
hurto agravado
a¿ruvudo yy exige como presupuesto
exi¿e corno presupuesto objetivos: la preexistencia de
objetivos: lupreexistenciu un
de un
bien
bien mueble;
mueble; que
que el
el agente se upodere
urente se tipodere""ilegítimamente
ile^itimumente de de un bien mueble
un bien mueble
para
pum obtener
obtener un
un provecho;
provecho; que exista sustracción
que exista sustracción del bien 4.eJ.
del bien lu¿ar donde
del lugar se
donde se
encuentre; que dicho
encuentre; que dicho bien
bien sea
sea total
total ooparcialmente
parcialmente ajeno; además dél
ajeno; además del elemento
elemento

1190
 Derecho Penal
Derecho Penal •• Parte
Parte Especial
Especial

subjetivo del
subjetivo del dolo.,
dolo; es
es deci%
decir; lu conciencia y voluntad
la conciencmy voluntad de
de la
la realización
realización de
de todos
todos
los elementos
los objetivos yy ánimo
elementos objetivos ánimo dede lucro)J(I 409).
lucro^^^^^^^\
Por el
_ Por el principio
principio de legalidad no
de legalidad no se
se exige que el
exige que valor del
el valor del bien mueble
bien mueble
sustraído
sustraído deba
deba sobrepasar
sobrepasar una
una remuneración
remuneración mínima
mínima vital previsto eri
vital previsto el
en el
artículo 444 del C.P. Aquí se hace mención solo para el hurto
artículo 4 4 4 del C.P. Aquí se hace mención solo para el hurto previsto previsto
en el
en el artículo
artículo 185 mas no
185 mas no para
para el
el hurtoagravado regulado en
hurto agravado regulado en el artículo
el artículo
186
186 enen concordancia
concordancia con el artículol85
con el artícu lol85 del
del C.P.
C.P.
Los hurtos agravados
Los hurtos agravados sonson m modalidades específicas del
odalidades específicas del hurto,
hurto,
cuya estructura
cuya típica depende
estructura típica depende del del tipo
tipo básico,
básico, pero
pero que
que conservan
conservan en en
relación con
relación este un
con este un específico
específico m margen
argen dede autonom
autonomíaía operativa.
operativa. Rojas
Rojas
Vargas(1410)
Vargasí^^^^l afirma
afirma muy bien que
muy bien que el
el argumento
argum ento que que explica
explica la exclusión
la exclusión
del referente
del referente pecuniario
pecuniario racionalizador,
racionalizado^ se se halla
halla en una diversidad
en una diversidad de de
factores:
factores: pluriofensividad
pluriofensividad de la acción
de la típica circunstanciada,
acción típica notable
circunstanciada, notable
disminución de
disminución las defensas
de las defensas de la víctima,
de la criterios de
víctim a, criterios peligrosidad
de peligrosidad
por parte
por parte del agente yy valoraciones
del agente valoraciones normnormativas.
ativas. La resultante ofrece
L a resultante ofrece
la siguiente
la siguiente lectura:
lectura: .m ás que
más él valor
que el valor referencial
referencial del
del bien,
bien, lo s=
lo que inte­
inte-
resa en
resa el hurto
en' el hurto agravado
agravado es es el
el mmodo
odo como
com o sese realiza
realiza fa sustracción-
la sustracción-
apoderamiento. -
apoderamiento. -

Ir
Respecto de
Respecto de este
este punto
punto .ssii bien
bien enen ia
la doctrina
doctrina existe
existe yy .seguirán
seguirán
existiendo posiciones
existiendo posiciones encontradas,
encontradas, jurisprudencialmente,
jurisprudencialmente, por por el Acuer-
el Acuer­
do H
do Plenario
enario N.0 "4-20ll/CJ~ll6,
4 -2 0 1 1 /C J -lló , del
del 6 de diciembre
6 de diciembre del del 2011(1411),
4.•:v emitido
em por lo::.
itido por integrantes de
ios integrantes dé fas Salas Penales
las Salas Penales de de la
la Corte
C orte Suprema
Suprema
de la República, se se ha
ha establecido
establecido como· doctrina legal
legal lo
lo siguiente:
siguicnre:
.'.-- á ■■ ■■■-'■ -
■r 'I- de la República, com o doctrina
"El
'‘E l criterio cuantitativo es
criterio cuantitativo es una
una exigenciaque
exigencia que se se encuentra
encuentra expresa.jn-
expresa, in­
equívoca y taxativamente establecida solo para el
equívoca y taxativamente establecida solo para el hurto simple yhurto simple y daños,
daños,
conformee Io
confórm estipula el
lo estipula el artículo
artículo 444°
444*^ C.P.;
C .P.; esta exigencia no
esta exigencia afecta aa
no afecta
los supuestos .aagravados-
los,supuestos gravados. .
Con ·e110:
. Con · además, se
eUo,-además, se pone
pone de manifiesto el
de manifiesto el carácter
carácter residual
residual de
de Ia
la
falta de
falta de hurto. Por tanto>
hurto. Por el hurto
tanto, el hurto agravado
agravado no requiere del
no requiere del requisito
requisito del
del
quantum
quantum deldel valor del bien
valor del bien para su configuración’.
para su configuración".

n 409) Expediente
Í1409) Expediente N.o 445~98, en
N.“ 445-98, en RoiAS
Rojas VARGAS/BACA Huamán, 1999,
Cabrera/Nesra HUÁMÁN,
Vargas/Baca CABRERAINEIRA p . .262.
1999, p. 262.
(1410) ROJAS Vargas, 2000,
Rojas VARGAS, p. Ú3.
2000, p. 173.
c1411> Publicado.
(1411) en flf:ieáJano
pubiicado'en Eí Peruano el 30 de
el 30 de mayo
mayo del 2012.
del 2012.

1191
1191
 RAMIRO
Ramiro SAUNAS
Salinas SiCCHA
S iccha

Sigue la
Sigue la doctrina legal: "Por
doctrina legal: "Por otro
otro lado,
lado, no se puede
no se puede amparar, en
amparar, en
base al principio de favorabilidad del reo, que se genere impunidad.
base al principio de favorabilidad del reo, que se genere impunidad. Los Los
inconvenientes prácticos de
inconvenientes prácticos estimar el
de estimar el criterio
criterio cuantificador
cuantificador respeao
respecto del
del
objeto material del
objeto material del delito de hurto
delito de comoo parte
hurto com parte de
de las
las hipótesis
hipótesis del
del hurto
hurto
con agravantes son
con agravantes son las siguientes:
las siguientes:

A.
A. Si
Si la
la sustracción
sustracción dede bienes
bienes en casa habitada,
en casa habitada, queda
queda en
en grado
grado dede
tentativa oo de
tentativa de fru
frustración, dicho proceder
stración , dicho no podría
proced er no podría calificarse
calificarse
ni siquiera
ni comoo falta.
siquiera com falta.
B. Una
B. U na sustracción
sustracción por
por banda
banda de
de un
un bien
bien mueble
mueble de escaso valor
de escaso valor care-
care­
cería de
cería de connotación
connotación como delito, yy si
com o delito, si quedase
quedase en
en grado
grado de
de tentativa
tentativa
ni siquiera
ni siquiera tendría una relevancia
tendría una relevancia punitiva.
punitiva.
C..
C E el supuesto de
Enn el'supuesto que se
de que se dejase
dejase en
en indigencia temporal aa quien
indigencia temporal quien per-
per­
cibe menos
cibe menos de de una
una remuneración mínima vital,
remuneración uiínima vital, dicha conducta no
dicha conducu no
constituiría delito. El
constituiría delito. derecho penal
El derecho solo protegería
penal solo protegería aa las
las personas
personas
cuya
cuya remuneración
remuneración asciende
asciende aa dicho
dicho mmonto,
onto, quedando
quedando porpor ende
ende
desprotegidas las
desprotegidas las víctimas
víctimas de-
de ingresos
ingresos inferiores,
inferiores, con
con lo que se
lo que se ge­
ge- L -■
neraría
neraría un
un derecho penal tutelar
derecho penal tutelar del patrimonio
del patrim de los
onio de los socialmente
socialmente
mejor
m ubicados yy de
ejor ubicados de desamparo
desamparo en en perjuicio
perjuicio de
de quienes
quienes tiene
tiene menos
menos
recursos, quienes
recursos, quienes son
son mayoría
mayoría enen nuestro país",
nuestro país’f rVíL-.

·EEn otro extremo,

n otro el agente
extrem o, el agente en todo momento
en todo debe conocer
m om ento debe la cir-
conocer la cir­
cunstancia agravante y querer actuar sobre la basede este conocimiento.
cunstancia agravante y querer actuar sobre la base de este conocim iento.
Si el autor
Si el autor desconoce esta circunstancia
desconoce esta circunstancia aparece
aparece lo
lo que denominamos
que denominamos
error de
error de tipo
tipo previsto
previsto en el artículo
en el artículo 1144 del
del Código
Código Penal,
Penal, debiendo san-
debiendo san­
cionarse al
cionarse al agente
agente solo por el
solo por delito de
el delito hurto básico.
de hurto básico .
.E
Enn la-práctica
la prádáca judicial
judicial bien
bien puede presentarse ·Uil_a
puede preseritárse conducta ilícita
una conducta ilícita
de hurto
de hurto donde
donde concurra
concurra una
una sola
sola circunstancia agravante com
circunstancia agravante comoo también
también
puede presentarse
puede presentarse dosdos oo más agravantes; en
más agravantes; en ambas
ambas condiciones
condiciones estare­
estare-
mos ante
mos ante el
el delito de hurto
delito de hurto agravado
agravado con la diferencia
con la diferencia que
que alal mom
momento
ento
de
de individualizar
individualizar o o determinar
determinar la pena por
la pena por la
la autoridad jurisdiccional, el
autoridad jurisdiccional, el
agente que ha
agente que cometido hurto
ha cometido hurto con
con concurso
concurso de de agravantes será m
agravantes será merece-
erece­
dor de
dor pena más
de pena más alta respecto al
alta respecto al .que
que lo hizo con
lo hizo con una
una sola agravante, ello
sola agravante, ello
de
de acuerdo
acuerdo al contenido del
al contenido del artículo
artículo 446 6 delCódigo
del Código Penal.
Penal. Laejecutoria
La ejecutoria
suprema del 11
suprema del 11 de
de diciembre
diciembre dede 11997
9 9 7 da
da cuenta
cuenta de de un
un hurto
hurto agravado
agravado

1192
1192
 Derecho Penal· • Parte
Derecho Penal Especial
Parte Especial

por la
por la concurrencia
concurrencia de de varias
varias circunstancias
circunstancias agravantes
agravantes como sigue: "la
com o sigue:
sustracción de
sustracción los sacos
de bs sacos de arroz yy maíz
de arroz maíz imputados
imputados aa los acusados, en
bs acusados^ cir-
en cir­
cunstancias
cunstancias que los camiones
que bs camiones que transportaban la
que transportaban la carga
carga se
se desplazaban
desplazaban porpor
la carretera>
la habiendo sido
carretera^ habiendo perpetrado dicho
sido perpetrado dicho ilícito
ilícito durante
durante lala noche,
noche) con el
con el
empleo de
empleo destreza (aprovechando
de destreza (aprovechando del del descuido
descuido de de bs
los conductores)
conductores) yy en cuya
en cuya
ejecución
ejecucwn los agentes escalaron
bs agentes escalaron el camión yy arrojaron
el camión arrojaron los bs sacos
sacos de
de productos>
productos,
tal
tal modalidad
modalidad comisiva
comisita constituye delito de
constituye delito hurto agravado,
de hurto agravado, puesto
puesto que no
que no
hubo
hubo ejercicio
ejercicio de
de violencia
viobncia oo amenaza,
amenaza, sino sino solo fuerza en
sobjuerza en las
las cosas'>(l 412).
cosas^^i^^^^h
Corresponde
Corresponde en seguida analizar
en seguida analizar en qué consisten
en qué consisten cada una de
cada una de las
las
circunstancias agravantes del hurto; agrupándolas según la división rea-
circunstancias agravantes del hurto; agrupándolas según la división rea­
lizada por
lizada por el
el legislador
legislador nacional:
nacional:

1.
1. Durante la
Durante la noche
noche
Constituye
C onstituye agravante
agravante elel realizar
realizar oo ejecutar
ejecutar el hurto aprovechan-
el hurto aprovechan­
do
do la
la circunstancia
circunstancia de de la noche, entendida
la noche, entendida com comoo el lapso en
el lapso el cual
en el cual
falta sobre
falta sobre el horizonte la
el horizonte claridad de
la claridad de la luz solar.
la luz solar. AAsí el horizonte
sí el horizonte
esté iluminado
esté ilum inado p por
or una hermosa
una herm luna llena·
osa luna llena o por
o p efectos de
or efectos de luz
luz
artificial, la agravante
artificial, la igual se
agravante igual se configura.
configura. El agente debe
E l agente debe buscar
buscar lala
noche
noche para
para realizar
realizar su
su accionar
accionar dede sustracción
su stracción ilegítima
ilegítim a de bienes,
de bienes,
pues
pues sabe
sabe que
que lala protección
p rotección dede los
los bienes
bienes por p or .parte
parte dede la
la víctima
víctim a
se ha relajado
se ha relajado y que tendrá
y que tendrá m mayores posibilidades de
ayores posibilidades de consumar
consum ar su su
hecho
hecho y y no
no ser
ser descubierto.
descubierto. ·- -- "
Es común
Es com ún sostener que el
sostener que fundamento político
el fundamento político criminal
criminal de
de esta
esta
agravante radica
agravante radica enen que
que lala noche
noche es espacio de
un espado
es im de tiem
tiempo
po propicio
propicio
para cometer
para el hurto,
com eter el hurto, al
al presuponer
presuponer lala concurrencia
concurrencia de los-elementos:
de los elem entos:
oscuridad,
oscuridad, mínimo riesgo para
mínimo riesgo el agente
para el agente yy._facilidad
.facilidad mayor
m ayor para
para el
el
apoderamiento al
apoderamiento al relajarse
relajarse las
las defensas
defensas sobre
sobre los
los bienes
bienes por parte de
por parte de la
la
víctima y
víctima y presuponer
presuponer condiciones
condiciones dede mejor
m ejor ocultamiento
ocultam iento para
para el
el sujeto
sujeto
activo
activo del
del delitoC 1413).
delitoí^^^^h
La
La frase "durante la
frase ""durante la noche"
noche"" debe entenderse desde
debe entenderse desde un criterio gra-
un criterio gra­
matical,esto
matical, en su
es, en
esto es, sentido cronológico-astronóm
su sentido cronológico-astronómico; de ningún
ico; de ningún modo
modo

r[uuí
1412l Expediente N.0 S358-97-Amazonas,
Expediente 5358-97-Amazonas, en ROJAS
en Rojas VARGAS, 1999, p.
Vargas, 1999, p. 392.
392.
(l4Ul abrera, 11993,
(1413) PEÑACCABRERA, p. 40
993, p. 40yy RROJAS VARGAS,
ojas V 2000b, p.
argas, 2000b, p. 183.
l 83.

1193
1193
 Ramiro S
RAMIRO alinas S
SAUNAS SICCHA
iccna

puede alegarse
puede para el
alegarse para el derecho
derecho penal
penal peruano,
peruano, que esta agravante
que esta agravante en- en­
cuentra
cuentra susu explicación
explicación en un criterio
en un criterio teieológico
teleológico funcional,
íundonai, valevale decir,
decir,
buscando la
buscando la finalidad político criminal
finalidad político de la
crim inal de la norm
normaa penal. Creemos
penal. Creemos
que no
que no es posible hacer
es posible un híbrido
hacer un entre el
híbrido entre criterio gramatical
el criterio gram atical y y el
el
teleológico para
teieológico para tratar
tratar de
de entender
entender la la agravante
agravante ^^urante
"durante la la noche",
noche”,
como
com lo sugiere
o lo sugiere Rojas
Rojas VargasC^^^l
VargasC1414) al
al sostener
sostener queque durante
durante lala noche
noche sese
constituye así
constituye en xma
así en una agravante
agravante queque debe ser considerada
debe ser considerada tanto
tanto enen su
su
acepción físico-gram
acepción físico-gramatical de oscuridad
atical de oscuridad oo nocturnidad
nocturnidad natural
natural comcomo o
en su
en perspectiva teleológica,
su perspectiva teleológica, buscando
buscando el fin im
el fin implícito de tutela
plícito de tutela enen la
la
normaa penal,
norm penal, para
para descartar la agravante
descartar la allí donde
agravante allí donde existió suficiente
existió suficiente
iluminación y/o
iluminación y/o posibilidades
posibilidades de de defensa
defensa iguales
iguales a a que si el
que si hecho se
el hecho se
hubiera com
hubiera cometido
etido durante el día
durante el d.ia con
con luz solar.
solar.

Esta posición
Esta posición restringe
restringe en
en form
formaa extrema la aplicación
extrem a la aplicación práctica
práctica de
de
la
la agravante,
agravante, dadodado que en una
que en una calle
calle donde
donde haya suficiente iluminación
haya suficiente iluminación
artificial
artificial ee incluso
incluso vigilancia
vigilanciaparticular no será
particular no será posible
posible cometer un hurto
com eter un hurto
agravado, así
agravado, así d agente haya
el agente haya penetrado
penetrado elel inmueble
inmueble yy aprovechando
aprovechando el el
sueño de
sueño de sus moradores haya
sus moradores haya sustraído todo el
sustraído todo dinero que
el dinero que había
había en
en la
la
caja fuerte,
caja .Igual, no
fuerte,.Igual, no sese configuraría la agravante
configuraría la agravante en el hecho
en el hecho que
que elel
agente ingresa aa. una
agente,ingresa una vivienda.iluminada
vivienda iluminada debido
debido aa que
_que los
los m
moradores
oradores
se olvidaron
se olvidaron de de apagar
apagar la luz y
la luz y sustrae
sustrae los
los bienes. Lo
bienes. L o cual nos parece
cual nos parece
poco
poco racional,
racional, pues
pues los supuestosevidentemente
los supuestos configuran agravante
evidentemente configuran agravante
por haberse
por haberse producido durante la
producido durante la noche.
noche.
Aparece la
Aparece la agravante
agravante así el inmueble
así el inmueble, donde
donde se ingresa esté
se ingresa esté des­
des-
habitado. Es
habitado. Es indiferente
indiferente esta circunstancia. Incluso
esta circunstancia. Incluso si está habitado
si está habitado se
se
configurará un hurto perpetrado con dos agravantes: durante la noche
configurará un hurto perpetrado con dos agravantes: durante la noche
y casa
y casa habitada.
habitada.
Laa consum
L consumación del hurto
ación del hurto tiene que hacerse
tiene que hacerse durante
durante la noche. Si
la noche. Si
en un
eñ un caso
caso concreto
concreto se se llega a
llega a determ
determinar que los
inar que los actos
actos preparatorios
preparatorios sese
hicieron en
hicieron el día
en el la sustracción
día yy la sustracción dede los
los bienes
bienes sese produjo
produjo en
en la
la noche
noche
que se
que: configurala agravante;
se configura.la mas no
agravante; mas no concurre
concurre lala agravante
agravante sillega
si ilega aa
determinarse que los actos preparatorios se hicieron aprovechando la
determinarse que los actos preparatorios se hicieron aprovechando la
noche, pero
noche, pero la
la sustracción
sustracción se se produjo
produjo en el día.
en el día.

<1414!
í*'^’ '** ¡bidem, p. 187.
Ibídem, p. 187.

1194
1194
 Derecho Penal· • Parte
Derecho Penal Especial
Parte Especia!

2.
2. Mediante destreza, escalamiento,
Mediante destreza, escalamiento, destrucción
destrucción o
o rotura
rotura de
de obs­
obs-
táculos
táculos
El inciso
El inciso segundo
segundo del artículo 186
del artículo 186 recoge
recoge hasta
hasta cuatro
cuatro supuestos
supuestos que
que
agravan la
agravan figura delictiva
la figura delictiva del
del hurto, mismos que
los mismos
hurtOj los tienen naturaleza
que tienen naturaleza
diferente aun
diferente aun cuando
cuando lala finalidad
finalidad sea
sea la
la misma.
misma. En un hecho
En un hecho concreto
concreto
pueden concurrir una sola de estas circunstancias, así com o dos o
pueden concurrir una sola de estas circunstancias, así como dos más
o más
circunstancias agravantes,
circunstancias agravantes, incluso pueden concurrir
incluso pueden concurrir perfectamente
perfectamente con
con
las
las otras
otras agravantes que recoge
agravantes que recoge el artículo 186
el artículo 186 del
del C.P. Veamos en
C .E Veamos qué
en qué
consiste
consiste cada
cada una
una de estas modalidades:
de estas modalidades:

2.1.
2 .1 . Hurto
Hurto mediante
m e d ia n te destreza
d estreza

Se con.figura la
Se configura agravante con
la agravante con destreza
destreza cuando
cuando el agente ha
el agente ha realizado
realizado
la
la sustracción
sustracción ilegítima
ilegítima de un bien
de un bien total
total o parcialmente ajeno
o parcialmente ajeno sinsin que
que la
la
víctimaa lo
víctim haya advertido
lo haya advertido oo se haya enterado.
se haya enterado. Tomando
Tomando conocimiento
conocim iento
del hecho
del después de
hecho después caer en
de caer en la
la cuenta
cuenta que le falta
que le el bien,
falta el bien, debido
debido aa
que el
que agente actuó
el agente actuó haciendo
haciendo uso uso de
de una
una habilidad,
habilidad, maña,
m ana, arte,
arte, pericia,
pericia,
agilidad oo ingenio
agilidad ingenio especial.
especial. LaLa noción
noción de de destreza implica un
destreza implica un especial
especial
cuadro de
cuadro de habilidad
habilidad y y pericia,
pericia, nono necesariam
necesariamenteente excepcional;
excepcional, que que sea
sea
suficiente para eludir la atención de un hombre común
suficiente para eludir la atención de un hombre com ún y corriente y corriente
para sustraer
para sustraer los
los bienes que se
bienes que se hallan
hallan dentro
dentro de inmediata yy directa
su inmediata
de su directa
esfera de vigilancia.
esfera de vigilancia. Para el desaparecido
Para el desaparecido Peña Peña Cabrera la destreza
(l 4l5), la
Cabreraí^^^^), destreza
presupont
presupone una actividad disimulada,
una actividad disimulada, queque nono permite
perm ite al sujeto pasivo
al sujeto pasivo
percatarse de la intención del ladrón, de lo contrario este podría
percatarse de la intención del ladrón, de lo contrario este podría oponer oponer
resistencia en defensa
resistencia en defensa dede los
los bienes que trae
bienes que trae consigo.
consigo. Actúan
Actúan con con destreza
destreza
aquellas personas que
aquellas personas se dedican
que se dedican aa sustraer
sustraer billeteras
billeteras aprovechando
aprovechando las las
'ifHr'r: combis oo buses
combis buses llenos
llenos dede pasajeros;
pasajeros; o cuando el
o cuando el agente haciendo uso
agente haciendo uso
de
de una
una habilidad
habilidad especial
especial con
con los
los dedos
dedos (los
(los sacara)
sacara) sustrae
sustrae lªslas billeteras
billeteras
de
de ios bolsillos de
los bolsillos ios transeúntes
de los sin que
transeúntes sin estos se
que estos se percaten;
percaten; o p también
también
cuando se-
cuando se sustrae
sustrae bienes muebles abriendo
bienes muebles abriendo la puerta .<de
la puerta ;le los vehículos
los vehículos
haci~ndo uso
haciendo uso de
de llaves falsas oganzúas
llaves falsas o ganzúas (modalidad del peine).
(m odalidad del peine). ·
Ell fundamento
E fundamento de la agravante
de la radica en
agravante radica el aprovechamiento
en el aprovechamiento queque
hace el agente
hace el agente de
de circunstancias
circunstancias de
de pericia,
pericia, maña
maña o o arte para vulnerar
arte para vulnerar

ll41s) PEÑA C
ÍÍ41S) abrera, 1993,
CABRERA, p. 41.
1993, p. 41.

1195
1195
 Ramíro S
RAMIRO SALINAS S iccha
aünas SICCHA

la normal
la norm al vigilancia
vigilancia del sujeto pasivo
del sujeto pasivo que
que tiene sobre sus
tiene sobre sus bienes.
bienes. La
La
especial habilidad
especial habilidad oo rapidez
rapidez con
con que
que actúa
actúa el agente debe
el agente debe ser utilizado
ser utilizado
conscientemente
conscientem ente como com o unun medio
medio parapara vulnerar
vulnerar la la esfera
esfera de
de vigilancia
vigilancia
del sujeto
del sujeto pasivo.
pasivo. EsEs decir,
decir, el
el agente debe querer
agente debe querer actuar
actuar con especial
con especial
habilidad para lograr su objetivo, caso contrario, si llega a determinarse
habilidad para lograr su objetivo, caso contrario, si llega a determ inarse
que el
que agente actuó
el agente actuó con
con aparente destreza pero
aparente destreza pero queque enen realidad
realidad nono era
era
consciente de
consciente de tal situación, la
tal situación, la agravante
agravante no no se presenta. Nuestra
se presenta. N uestra Corte
C orte
Suprema por
Suprema por ejecutoria
ejecutoria del
del 4 de setiembre
4 de setiembre de de 11997 sostiene que;
9 9 7 sostiene que: (ce!
arrebatamiento
mr&h&tamimto del monedero de la agraviada cuando
d d monedero cuando se encontraba
encontraba en
un
un mercado,
mercado^ se se subsume
subsume dentro
dentro dede los
los alcances
alcances del inciso cuarto
del inciso cuarto del
del artículo
artículo
186 del
del Código
Código Penal
Penal vigente
vigente toda vezvez que en el accionar
accionar del agente
agente ha
primado
primado la destreza
destreza para
para apoderarse
apoderarse del monedero)
monedero, no habiendo
habiendo ejercido
ejercido
violencia física
violencia física sobre
sobre la
la víctima»(I416).
víctima^O-^^^'>.
El profesor
El profesor Rojas
Rojas Vargasl^^^^
Vargas(l417)enseña
enseña que,
que, por
por lo
lo general,
general, los
los hurtos
hurtos
cometidos
com etidos sobresobre personas
personas ebrias,
ebrias, drogadas
drogadas o o dormidas
dorm idas nono se inscriben
se inscriben
en el contenido
en el modal de
contenido modal de la
la destreza.
destreja. La clandestinidad con
La clandestinidad con la que se
la que se
efectúa el
efectúa el hurto,
hurto, aa la que aludía
la que aludía el artículo 3329
el artículo del Código
2 9 del Penal de
C ódigo Penal de
11863,
8 6 3 , en
en cuanto
cuanto significa "a escondidas^!
significa “a escondidas" Oo-~'secretamente",
“secretam ente”, por
p or definí
definirº
ción
ción nono integra el contenido
integra el contenido de la destreza,
de la destreza, pues
pues ello
ello es
es característica
característica
del hurto 'básico
del hurto o simple.
básico o simple.
: .

.2 . Hurto
2.2.
2 Hurtopor
po rescalamiento
e s c a la m ie n t o

Comoo 1á
Com anterior agravante,
la anterior esta también
agravante, esta tam bién supone cierta habilidad
supone cierta habilidad
oo pericia én el
pericia en el agente.
agente. En efecto, la
E n efecto, conducta desarrollada
la conducta desarrollada ppor
or el
el sujeto
sujeto
activo del
activo del hurto se encuadrará
hurto se encuadrará en
en la
la agravante
agravante cuando
cuando para sustraer yy
para sustraer
apoderarseilícitamente
apoderarse ihcitam éñte deldel bien
bien mueble total o6 parcialm
mueble total parcialmente ajeno, ac-
ente ajeno, ac-
túe superando corporalmente
túe superando los obstáculos
corporalm ente los obstáculos dispuestos
dispuestos como
com o defensas
defensas
preconstituidas
preconstituidas _de cercamientoo
de cercam iento o protección del bien
protección del bien (cercos,
(cercos, muros,
m uros,
rejas,
rejas, paredes, etc.) mediante
paredes, etc.) mediante el
el empleo
empleo dede un
un esfuerzo considerable o
esfuerzo considerable o
de
de gran
gran agilidad.
ág^dad. N Noo hay escalamiento
hay escalam sin esfuerzo
iento sin esfuerzo significativo
significativo por
por
parte
parte del
del agente.
agente.

415>"
(1416)
(1 Expediente
Expediente N.0 260-97-Callao, en ROJAS
260-97-Cailao, en Rojas V 1999, p-
argas, 1999,
VARGAS, p. 390.
390.
(1417) ROJAS VARGAS,
(1417) 2000b, p.
Vargas, 2000b, p. 194.
194.

1196
1196
 Derecho Penal
Derecho Pena! *• Parte Especial
Parte Especial

Ell escalamiento
E escalamiento debe
debe ser
ser comprendido
comprendido desdedesde un criterio teleoló-
un criterio teleoló-
gico, vale decir,
gico, vale decir, en
en función
función aa ios
los fines
fines político-criminales
político-crim inales y y dogm
dogmáticos
áticos
que
que fundamentan
fundamentan la agravación. Vale
la agravación* Vale decir,
decir, solo cuando el
solo cuando escalamiento
el escalamiento
exteriorice una
exteriorice una energía criminal
energía crim inal compatible
com patible con la con
la necesitada
necesitada en en la
la
superación de
superación de obstáculos
obstáculos oo defensas predispuestas, de
defensas predispuestas, de tal
tal modo
modo queque
se deja
se deja fuera
fuera del
del texto
texto de
de la
la agravante,
agravante, situaciones
situaciones donde
donde la energía oo
la energía
esfuerzo criminal
esfuerzo es mínimo
criminal es m ínimo o o los
los obstáculos
obstáculos son
son fácilmente
fácilmente vencibles
vencibles
en consideraciones
en consideraciones promedioí^^^^b
promedio(1418).
En suma,
En suma, para
para estar
estar ante la agravante
ante la agravante deberá
deberá verificarsela
verificarse la concurrencia
concurrencia
sucesiva de
sucesiva de las
las siguientes
siguientes circunstancias
circunstancias oo elementos;
elementos: primero,
primero, la la existencia
existencia
de defensas que
de defensas que protegen
protegen directa
directa oo indirectamente
indirectamente el el bien
bien objeto
objeto del del delito;
delito;
segundo, se
segundo, se verificará
verificará el despliegue de
ei despliegue de una
una energía
energía física
física considerable
considerable o o
gran agilidad
gran agilidad por parte del
por parte del agente
agente para sobrepasar y
para sobrepasar vencer las
y vencer las defensas
defensas de de
M protección; y,
protección; y, tercero, sustracción yy apoderamiento
tercero, sustracción apoderamiento del del bien
bien que motivó
que motivó
el escalamiento.
el escalamiento. EsteEste último
último elemento resulta trascendente,
elemento resulta trascendente, dadodado que para
que para
consumarse el
consumarse el delito
delito de
de hurto
hurto necesariamente
necesariamente se se exige
exige apoderamiento,
apoderamiento, vale vale
decir, posibilidad
decir; posibilidad del agente de
del agente de poder
poder disponer libremente del
disponer libremente bien ilegíti­
del bien ilegíti-
mamente sustraído,
mamente por lo
sustraído, por lo que
que muy bien el
muy bien el escalamiento también puede
escalamiento también puede
producirse para
producirse para salir
salir de la esfera
de la esfera de
de protección
protección de fa víctima,
de la víctima. En esa línea,
En esa linea,
~i
si ~1 sujeto es
el sujeto es sorprendido
sorprendido antesantes de que se
de que produzca el
se produzca el real apoderamiento
real apoderamiento
estaremos frente
estaremos frente aa una
una tentativa
tentativa de de hurto
hurto agravado.
agravado. -

2.3. Hurto
2.3. Hurto mediante
m e d ia n te destrucción
d e stru cc ió n de
d e obstáculos
o b stá cu lo s

Constituye otra
Constituye otra agravante
agravante el hecho de
el hecho destruir oo inutilizar
de destruir inutilizar las
las de-
de­
fensas
fensas inmediatas
inmediatas o mediatas preconstituidas
o mediatas sobre el
preconstituidas sobre bien mueble
el bien mueble que que
_pretende
pretende apoderarse
apoderarse el el sujeto
sujeto activo.
activo. Por
Por destrucción,
destrucción, debe entenderse
debe entenderse
toda acción
toda acción que
que inutiliza
inutiliza oo coloca
coloca enen situación
situación de inservible. la
de inservible, la defensa
defensa
Ü ~obstáculo
u obstáculo queque protege los bienes
protege los bienes de la víctima.
de la víctima. Aquí hay un
Aquí hay aumento
un aumento
del.disvalor del
deldisvalor del injusto
injusto penal,
penal, pues
pues para lograr su
para lograr su objetivo, el agente
objetivo, el agente hace
hace
m..
uso 9 de la violencia
de la sobre las
violencia sobre cosas que
las cosas protegen los
que protegen los bienes
bienes dede la
la víctima
víctima..
.-Se
Se presentará
presentará lala agravante
agravante cuando
cuando el el agente, por ejemplo,
agente, por ejemplo) hace
hace unun fo­
fo-
rado
rado en la pared
en la pared o o techo
techo de la vivienda
de la vivienda de
de su
su víctim
víctima;a; rompe
rompe la la ventana
ventana
fe

n4ia1 ROJAS
R VARGAS,
ojas V 2000b, p.
argas, 2000b, 199.
p. 199.

1197
1197
 RAMIRO
Ramiro SALINAS
S alinas SiCCHA
S íccha

de un
de vehículo para
un vehículo sustraer un
para sustraer equipo de
un equipo radio; destruye
de radio; destruye la caja fuerte
la caja fuerte
utilizando
utilizando explosivos, etc.
explosivos, etc.
Los
Los daños ocasionados aa consecuencia
daños ocasionados consecuencia de la destrucción
de la destrucción de de las
las
defensas
defensas de de los bienes quedan
los bienes subsumidos en
quedan subsumidos en el
el hurto
hurto agravado.
agravado. Aun Aun
cuando
cuando estoesto aparece evidente, existen
aparece evidente, existen operadores
operadores jurídicos
jurídicos que
que todavía
todavía
califican ppor
califican separado al
or separado hurto agravado
al hurto agravado con con los
los daños
daños ee incluso
incluso con
con vio-
vio­
lación
lación dede domicilio.
domicilio. D Defecto que se
efecto que produce por
se produce desconocimiento de
por desconocimiento de los
los
principios
principios generales
generales del del derecho penal que
derecho penal la jurisprudencia
que la jurisprudencia felizmente
felizmente
viene
viene superando.
superando. La La Sala
Sala Penal
Penal dede la
la Corte
Corte Suprema
Suprema porpor ejecutoria del
ejecutoria del
25 de
25 de octubre
octubre de de 1995,
1 9 9 5 , subsanando
subsanando el el defecto apuntado, dejó
defecto apuntado, establecido
dejó establecido
que:
que: ('si para
para perpetrar
perpetrar el el evento
evento delictivo
delictivo se
se ha
ha causado
causado la
la destrucción
destrucción del
del
techo
techo de la vivienda
de la vivienda ello
ello constituye
constituye hurto
hurto agravado.
agravado. LosLos daños causados aa la
daños causados la
propiedad no
propiedad no constituye
constituye un un ilícito independiente al
ilícito independiente al de
de hurto
hurto agravado
agravado sino
sino
consecuencia de
consecuencia de este
este últinu/)(1419).
último^^^^‘^^^\
Defensas uu obstáculos
Defensas obstáculos directos
directos o inmediatos son,
o inmediatos son, por ejemplo, las
por ejemplo, las cajas
cajas
de
de seguridad
seguridad que
que contienen
contienen el el dinero
dinero o los valores,
o los valores, las
las maletas
maletas oo maletines
maletines
cerrados
cerrados con llave uu otros
con llave mecanismos de
otros mecanismos de seguridad, el cofre,
seguridad, el cofre, baúl, gaveta,
baúl, gaveta,
armarios, cómodas, etc.,
armarios, cómodas, etc., así
así como
com o sus
sus cerraduras,
cerraduras, candados,
candados, dispositivos
dispositivos
de
de seguridad (mecánica, eléctricao
seguridad (mecánica, eléctrica o electrónica).
electrónica). Son
Son defensas
defensas indirectas
indirectas o o
mediatas las
mediatas las paredes,
paredes, muros, techos, ventanas,
muros, techos, ventanas, enrejados,
enrejados, cercos
cercos eléctricos,
eléctricos,
etc.
etc. que protegen el
que protegen el inmueble(l420).
inmuebleí^^^®).

2.4.
2 .4 . Hurto po r roturode
Hurto por rotura d e obstáculos
o b stá cu lo s

Se
Se configura esta agravante
configura esta agravante cuando
cuando el el sujeto activo con
sujeto activo con la finalidad
la finalidad
de apoderarse ilegítimamente del bien, en forma intencional
de apoderarse ilegítimamente del bien, en forma intencional ocasiona la ocasiona la
fractura, ruptura,
fractura, ruptura, abertura,
abertura, quiebra, destrozo o
quiebra, destrozo o desgarro
desgarro dede las
las defensas
defensas
preconstituidas sobre el
preconstituidas sobre bien. Aquí
el bien. Aquí no
no hay destrucción oo inutilización
hay destrucción inutilización
de los
de los objetos
objetos que
que conforman
conform an laslas defensas,
defensas, sino simplemente fracturas
sino simplemente fracturas
o rupturas
o rupturas suficientes
suficientes para
para hacer posible el
hacer posible el apoderamiento
apoderam iento del del bien
bien
objeto del hurto,·
objeto deí hurto, por ejemplo, estaremos
por ejemplo, estaremos ante esta modalidad
ante esta modalidad cuando
cuando
el agente
el agente utilizando
utilizando un un instrumento
instrum ento de de fierro,
fierro, denominado
denominado “pata"pata de
de

(U19I
(i4i9) Expediente N.0 3144-94-B,
Expediente N.® 3144-94-B, en
en Código Penal, Gaceta
Código Penal, Gaceta jurídica, 2000, p;
Jurídica, 2000, p'::l17.
417.
04,o) ROJAS V
fíQjAs argas, 2000b,
VARGAS, 2000b, p. 209.
p. 209.

1198
1198
 Derecho
Derecho Penal
Penal •• Parte Especial
Parte Especial

cabra" fractura
cabra” fractura el
el candado
candado que
que asegura
asegura la puerta de
la puerta ingreso aa la
de ingreso la vivienda
vivienda
de la
de la víctima.
víctim a.
Rojas Vargas(
Rojas 1421) enseña
Vargasí^^^^l enseña que la rotura
que la rotura de
de obstáculos supone vencer
obstáculos supone vencer
defensas
defensas con un mínimo
con un mínimo de de destrucción que no
destrucción que no hace perder la
hace perder la estruc-
estruc­
tura de
tura la defensa,
de la defensa, ni arruina su
ni arruina su individualidad
individualidad como objeto. Rotura
com o objeto. es
Rotura es
desunión
desunión violenta de las
violenta de las partes
partes de
de una
una cosa,
cosa, con
con posibilidades
posibilidades de
de más
más oo
menos restitución
menos de la
restitución de la integridad
integridad de dicho objeto.
de dicho objeto.
Las modalidades de
Las modalidades destrucción yy de
de destrucción de rotura son totalm
rotura son totalmente diferen-
ente diferen­
tes.
tes. En
En un caso concreto,
un caso concreto, se presentan en
se presentan en forma
forma independiente,
independiente, vale
vale decir,
decir,
donde
donde se alega destrucción
se alega destrucción no puede aa la
no puede vez alegarse
la vez que hay
alegarse que hay rotura,
rotura, yy
donde hay
donde rotura no
hay rotura no puede alegarse aa la
puede alegarse vez que
la vez que hay
hay destrucción.
destrucción. En un
En un
caso concreto o
caso concreto hay rotura
o hay hay destrucción.
rotura oo hay destrucción. Todo depende de
Todo depende la mag-
de la m ag­
nitud
nitud del
del daño
daño ocasionado
ocasionado al al obstáculo
obstáculo que configura la
que configura la defensa
defensa dede los
los
bienes
bienes dede la
la víctima. En esa
víctima. En esa línea, algunos tratadistas
línea, algunos tratadistas peruanos
peruanos nono tienen
tienen
claro tal
claro diferencia, pues
tal diferencia, pues denotando
denotando que que lolo consideran
consideran términos
términos sinóni-
sinóni­
mos
mos afirman
afirman queque destruir
destruir oo roturar
roturar consiste
consiste en en fracturar
fracturar los
los obstáculos
obstáculos
empleando
empleando un un esfuerzo material yy físico
esfuerzo material físico (fuerza)
(fuerza) sobre
sobre ios elementos yy
los elementos
mecanismos
mecanismos de seguridad oo cercamiento
de seguridad colocados por
cercam iento colocados el propietario
por el propietario oo
poseedor para
poseedor proteger sus
para proteger sus bienes< 1422). En
bienesí^^^^). E n igual
igual sentido;
sentido, Bramont-Arias
Bramont-Arias
Torres y
Torres y García
García Canrizano(l423).
Cantizanoí^^^^b
La destrucción oo rotura
La destrucción rotura de
de las
las defensas del bien
defensas del bien objeto
objeto del
del hurto
hurto dében
deben
ser
ser realizadas con dolo
realizadas con dolo por
por parte
parte del agente, vale
del agente, vale decir, deben ser
decir, deben ser ocasio-
ocasio­
nados con
nados con intención.
intención. Si
Si llega
llega aa determinarse
determinarse queque la rotura oo destrucción
la rotura destrucción
se
se debió
debió aa negligencia,
negligencia, caso
caso fortuito o aa la
fortuito o poca resistencia
la poca de la
resistencia de defensa,
la defensa,
las
las agravantes
agravantes nono aparecen.
aparecen.

3.
3. CON
C O N OCASIÓN DE INCENDIO,
O CA SIÓ N DE INCENDIO_. INUNDACIÓN.
INUNDACIÓN, NAUFRAGIO, CA·
NAUFRAGIO. C A­
LAMIDAD
LAMIDAD PÚBLICA
PÚBLICA O DESGRACIAPARTICULAR
O DESGRACIA DEL AGRAVIADO
PARTICULAR DEL AGRAVIADO
El inciso
El inciso tercero
tercero del
del artículo
artículo 186 del código
186 dei código sustantivo
sustantivo recoge
recoge hasta
hasta
cinco modalidades oo circunstancias
cinco modalidades circunstancias que agravan ia
que agravan la figura
figura del hurto. La
del hurto. La

{l 421) ROJAS
R VARGAS,
ojas V 2000b, p.
argas, 2000b, p. 211.
211.
(l42.<!l
(1423) PEÑA (ASRERA,
Carrera, 1993,
1993, p. 42.
42.
0423) 88RAMONT·AR!ASTORRES/GARCfA Cantízano, 1997,
ramont-Ar!as Torres/García (ANTIZANO, p. 299.
1997, p. 299.

1199
 Ramiro S
RAMIRO alinas S
SALINAS $1CCHA
iccna

doctrina peruana por

doctrina peruana por consenso
consenso esgrime que el
esgrim e que el fundam
fundamento de estas
ento de estas
agravantes
agravantes radica
radica en
en el
el abandono
abandono o o debilitamiento
debilitamiento de de las
las posibilidades
posibilidades
de
de defensa
defensa dede sus
sus bienes
bienes po~
por parte de la
parte de víctimaa al
la víctim al atravesar
atravesar cualquiera
cualquiera
de
de las calamidades anotadas;
las calamidades anotadas; asimismo,
asimismo, por por elel mayor disvalor de
m ayor disvalor de lala
conducta del
conducta del agente,
agente, quien
quien se
se aprovecha,
aprovecha, parapara hurtar, de la
hurtar, de la indefen­
indefen-
sión
sión que
que producen
producen ioslos desastres,
desastres, circunstancias
circunstancias que que elel derecho
derecho enen su
su
conjunto,
conjunto, lala convencionalidad social yy el
convencionalidad social el espíritu
espíritu de
de solidaridad
solidaridad exigen
exigen
conductas altruistas y
conduaas altruistas de socorroí^^^^b
y de socorro(1424\ PeroPero veamos
veamos en qué consiste
en qué consiste
cada
cada una
una de
de estas hipótesis:
estas hipótesis:

3.1.
3 Hurto ccon
.1 . Hurto ocasión
on o dee in
c a s ió n d incendio
c e n d io

Se verifica
Se verifica esta agravante cuando
esta agravante cuando el el agente
agente o o sujeto
sujeto activo
activo aprove­
aprove-
chando
chando un un incendio
incendio que que necesariamente
necesariamente causa zozobra y
causa zozobra y confusión
confusión en en
la víctima,
la le sustrae
víctim a, le sustrae sus bienes muebles.
sus bienes muebles. Se Se entiende
entiende por
por incendio
incendio un un
fuego de
fuego de gran
gran magnitud,
magnitud, incontrolable
incontrolable por por la
la conducta
conducta de de una persona.
una persona.
Laa frase
L frase con
con ocasión
ocasión de de incendio
incendio nosnos dada aa entender
entender queque nono necesaria­
necesaria-
mente
m el hurto
ente el hurto tiene
tiene que
que darse
darse enen el
el lugar del incendio
lugar del incendio sino,
sino, tam
también
bién
r:
puede producirse
puede producirse en en lugares
lugares adyacentes
adyacentes o cercanos al
o cercanos desastre. Lugares
al desastre. Lugares
delos cuales
dedos cuales la víctimaa se
la víctim aleja para
se aleja concurrir al
para concurrir al lugar
lugar del incendio yy
del incendio
tratar de
tratar controlarlo y
de controlarlo y salvar sus bienes.
salvar sus bienes. E Ell agente aprovecha la
agente _aprovecha con-
la con­
fusión natural
fusión natural queque produce
produce el el siniestro
siniestro en el espíritu
en el espíritu de
de su víctima.a. E
su víctim Ell
hurto debe
hurto debe perfeccionarse
perfeccionarse durante
durante elel incendio,
incendio, vale
vale decir,
decir, desde
desde que
que se
se
inicia
inicia hasta
hasta _qque
ue es controlado. Si
es controlado. Si se
se llega
llega aa determ
determinar el hurto
que el
inar que hurto sese
produjo después del
produjo después incendio, debido
del incendio, que el
debido aa qué agente se
el agente se puso
puso aa remover
remover
los
los escom bros y
escombros y se
se lleva
lleva un
un bien
bien mueble
mueble de la víctim
de la víctima,a, estaremos
estaremos ante
ante
un hurto
hurto simple
simple y y no ante
ante fa
-la agravante.
agravante.

3.2.
3 .2 . Hurto-
Hurto een i"nundación
n in u n d a ció n

Se perfecciona la agravante
perfecciona la cuando el
agravante cuando el agente
agente realiza el hurto
realiza el hurto du-
du­
rante
rante o con ocasión
o con ocasión de una inundación.
de una inundación. SeSe entiende
entiende por
por inundación
inundación
una gran
una gran torrentada
torrentada de agua, incontrolable
de agua, incontrolable por el hombre
por el hom bre que cubren
que cubren

n4241 PENA CABRERA,

Í5424) 1993, p.
Cabrera, 1993, 44; 8BRAMONT-ARIAS
p. 44; ramont-Arías T TORRES/GARCIA
orres/García C 1997, p.
antizano, 1997,
(ANTIZANO, 299; R
p. 299; ROJAS
ojas
VARGAS,
V 2000b, p.
argas, 2000b, 216; V
p. 216; illa S
VILLA 2001, p.
tein, 2001,
STEIN, p. 48
48 citando aR
citando a ROJAS VARGAS.
ojas Vargas.

1200
 Derecho Pena!
Derecho Penal •• Parte
Parte Especia!
Especial

extensos
extensos terrenos
terrenos o poblaciones, originando
o poblaciones, originando muchas
muchas veces muerte,
veces m des-
uerte, des­
trucción total
trucción total de
de las viviendas yy en
las viviendas otras, graves
en otras, graves daños
daños aa la
la propiedad
propiedad
comoo aa la
com integridad física
la integridad física yy psicológica
psicológica dede las
las personas.
personas. Las inunda-
Las inunda­
ciones pueden
ciones pueden ser ser aa consecuencia
consecuencia de de la
la acción
acción de de la
la naturaleza
naturaleza com
comoo
aa consecuencia
consecuencia de de la
la acción
acción deldel hom
hombre. En ambos
bre. En ambos casos,
casos, puede
puede múy
mriy
bien perfeccionarse
bien perfeccionarse el el hurto
hurto agravado.
agravado. Ante
Ante el el siniestro las personas
siniestro las personas
abandonan sus
abandonan sus viviendas
viviendas oo lugares
lugares donde
donde normalmente
normal.mente defienden
defienden sussus
bienes,
bienes, ocasión
ocasión queque eses aprovechada
aprovechada porpor el agente para
el agente para perfeccionar
perfeccionar su su
actuar ilícito yy sustraer
actuar üícito sustraer los bienes.
los bienes.

Los hurtos pueden

Los hurtos pueden producirse
producirse igualmente
igualmente durante
durante lala inundación
inundación
comoo mientras
com duren los
mientras duren efectos de
ios efectos la misma
de la misma con
con base en las
base en condiciones
las condiciones
de racionalidad yy evaluación
de racionalidad objetiva promedio
evaluación objetiva promedio señaladas para el
señaladas para el caso
caso del
del
incendio. La
incendio. La agravante
agravante puede
puede perfeccionarse
perfeccionarse cuando
cuando lala torrentada
torrenrada de de agua
agua
ha pasado,
ha pasado, toda
toda vez
vez que
que los aniegos yy empozamiento
graves aniegos
ios graves empozarniento de de agua
agua que
que
se producen hace
se producen hace difícil que las
dificil que personas vuelvan
las personas vuelvan aa sus
sus viviendas,
viviendas, situación
situación
que
que muy bien puede
muy bien aprovechar el
puede aprovechar delincuente para
el delincuente sustraer bienes
para sustraer bienes mue-
mue­
bles
bles con
con la finalidad de
la finalidad obtener un
de obtener provecho patrimonial
un provecho indebido<1425).
patrimonial indebidod^^h

3.3. Hurto een

3 .3 . Hurto n naufragio
n au frag io

Se perfecciona la
Se perfecciona la agravante cuando el
agravante cuando agente ,aprovechando
el agente aprovechando un un
naufragio, sustrae ilícitamente
naufragio, sustrae ilícitamente bienes muebles ya
bienes muebles ya sea
sea de
de la
la propia
propia em­
em-
barcación averiada
barcación averiada oo de
de los
los pasajeros.
pasajeros. Se Se entiende
entiende porpor naufi-agiq
naufragio toda
toda
pérdida
pérdida o o ruina
ruina de
de una embarcación en
una embarcacióri el mar,
en el mar, río
río o
o lago
lago navegables.
navegables. ElEl
agente del
agente del hurto
hurto debe
debe tener conciencia oo conocer
tener conciencia conocer queque la
la embarcación
embarcación ha ha
naufragado, caso
naufragado, caso contrario
contrario solo
solo estaremos
estaremos ante
ante un
un típico
típico hurto
hurto simple.
simple.
Laa agravante
L agravante se justifica por
se justifica por el hecho que
el hecho que en·
en dichas circünstancias la
dichas circunstancias la
defensa
defensa que
que ejerce normalmente la
ejerce normalmente la víctima sobre sus
víctim a sobre bienes se
sus bienes se debilita,
debilita,
facilitando
facilitando dede ese modo la
ese modo la comisión
comisión deldel delito.
delito.

.4 . Hurto
3.4.
3 en
Hurto e n calamidad pública
c a la m id a d p ú b iic a

Calamidad es
Calamidad es toda desgracia oo infortunio
toda desgracia infortunio de grandes proporciones
de grandes proporciones
producida por
producida por cualquier
cualquier causa
causa oo factor
factor que afecta aa una
que afecta una población
población oo

i1425) ROJAS
Roms VVARGAS, 2000b, p.
argas, 2000b, p. 223.
223.

1201
 RAMIRO
R SAUNAS
amiro Salinas SICCHA
S iccha

varias.
varias. Esta es una
E sta es fórmula abierta
una fórmula abierta con
con la cual el
la cual legislador ha
el legislador ha querido
querido
abarcar otros
abarcar otros infortunios
infortunios que puede sufrir
que puede sufrir la
la población diferentes aa los
población diferentes los
que expresamente se
que expresamente se especifica
especifica en
en el
el articulo
artículo 186 del C
1 8 6 del C.P., los mismos
.E , los mismos
que pueden servir
que pueden servir para
para que los delincuentes
que los delincuentes se aprovechen yy pretendan
se aprovechen pretendan
obtener utilidad
obtener utilidad económ
económica ica indebida
indebida enen detrim
detrimento de las
ento de las víctimas
víctimas que
que
aparte de
aparte de soportar
soportar lala calamidad deberán soportar
calamidad deberán soportar la la sustracción
sustracción de de sus
sus
bienes. EEll debilitamiento
bienes. debilitamiento oo anulación
anulación dede las
las defensas sobre la
defensas sobre la propiedad
propiedad
mueble con
mueble ocasión del
con ocasión del infortunio,
infortunio, constituye
constituye la la razón
razón político
político criminal
criminal
que fundamenta en
que fundamenta en estricto
estricto esta
esta agravante,
agravante, pues
pues caso
caso contrario,
contrario, de de no
no
producirse disminución, abandono
producirse disminución, abandono oo anulación
anulación de de la
la protección
protección de de los
los
bienes muebles,
bienes muebles, evidentemente
evidentemente no no se presentará la
se presentará la agravante.
agravante.
La calamidad
La pública connota
calamidad pública connota una serie de
una serie de desastres innominados,
desastres innominados,
naturales oo sociales,
naturales sociales,que
que provocan
provocan estragos
estragos enen la
la población,
población, la la economía
economía
y en
y curso propio
el curso
en el de la
propio de la vida social, los
vida social, los mismos
mismos que que generan efectos de
generan efectos de
disminución
disminución en la defensa
en la de la
defensa de la propiedad mueble. Son
propiedad mueble. Son desastres que ad-
desastres que ad­
quieren caracteres
quieren caracteresdede gran compromiso social
gran compromiso social (local,
(local,regional
regional oo nacional)
nacional)
afectando
afectando aa un indeterminado número
un indeterminado número de de personas.
personas. El sentido mismo
E l sentido mismo dede
la frase
la frasecalamidad
calamidadpública,
pública, es
es de
de por
por sí
sí delimitante
delimitante de las proporciones
de las proporciones que
que
debe
debe asumir
asuxnir la desgracia.Como
la desgracia. ejemplospodemos
Como ejemplos podemos indicarindicaraa los terremotos,
los terremotos,
explosionesvolcánicas,
explosiones volcánicas, estados
estados de hambruna, las
de hambruna, las pestes,
pestes, sequías,
sequías, guerras
guerras
civiles,guerras
civiles, guerras oo invasiones
invasionesextranjeras,
extranjeras, etc. (l426) ',
etc.í^^^)'.

3.5.
3.5. Hurto
Hurto en
e n desgracia
d e s g r a c ia particular
p a rtic u la r de
d e la
la víctima
v íc tim a

Esta
E circunstancia agravante
sta circunstancia agravante deldel hurto
hurto eses la últimaa indicada
la últim indicada enen el
el
inciso 33 del
inciso artículo 186
del artículo del Código
1 8 6 del Código Penal.
Penal. Aparece
Aparece cuando
cuando el agente,
el agente,
con
con el ánimo de
el áriimo de obtener
obtener un beneficio económico
tm beneficio indebido, aprove-
económ ico iudebido, aprove­
chando que
chando que su víctimaa atraviesa
su víctim atraviesa una desgracia oo infortunio
una desgracia infortunio que
que le toca
le toca
aa su persona oo familia,
su persona familia, lele sustrae
sustrae ilícitamente sus bienes
ilícitam ente sus bienes muebles.
muebles. El El
legislador al
legislador indicar el
al indicar el adjetivo
adjetivo ^"particular" está poniendo
‘^particular^^ está poniendo el el límite
límite alal
infortunio.
infortunio. Este
Este no
no debe
debe comcomprometer
prom eter aa gran
gran número
núm ero de de personas
personas ni ni
debe
debe tener irradiación masiva,
tener irradiación masiva, pues
pues en tal caso
en tal caso estarem
estaremos frente aa las
os frente las
agravantes antes
agravantes comentadas.
antes com entadas. L Laa desgracia
desgracia de la cual
de la se aprovecha
cual se aprovecha el el

l14Z&l Vid. ROJAS V

(1426) VARGAS, p. 226.
2000b,b, p.
argas, 2000 226.

1202
1202
 Derecho
Derecho Penal •* Parte
Parte Especial
Especial

sujeto activo, solo

sujeto activo, debe afectar
solo debe afectar al agraviado oo aa sus
al agraviado sus familiares
familiares o
o allega-
allega­
dos cercanos, aa nadie
dos cercanos, nadie más.
más.
Desgracia
D particular es
esgracia particular es todo suceso funesto
todo suceso funesto para la econom
para la economía, la
ía, la
saludo ia tranquilidad de la víctima, previsible o imprevisible, de ori-
salud o ía tranquilidad de la víctim a, previsible o imprevisible, de ori­
gen azaroso, provocado
gen azaroso, provocado voluntaria
voluntaria o o involuntariamente
involuntariamente por por terceros,
terceros,
o inclusive
o inclusive autoprovocado
autoprovocado por la víctima,
por la que disminuye
víctim a, que disminuye las las defensas
defensas
que esta tiene
que esta tiene normalmente
normalmente sobresobre sus
sus bienes
bienes yy de cuya situación
situación se
aprovecha
aprovecha el el sujeto
sujeto activo para perfeccionar
activo para perfeccionar el el hurtol^^^^f Ejemplo
hurto(1427). Ejemplo
que la
que doctrina cita para
la doctrina graficar esta
para gradear esta agravante constituye el
agravante constituye el hurto
producido
producido durante
durante un velorio cuando el
velorio o cuando el agente aprovechando que
agente aprovechando que su
víctimaa está
víctim está inconsciente
inconsciente aa consecuencia
consecuencia de de haber sufrido un
haber sufrido un accidente
accidente
de tránsito,
de le sustrae
tránsito, le la pulsera
sustrae la pulsera de oro que
de oro lleva.
que Ueva.

4. SOBRE LOS BIENES MUEBLES QUE

QUE FORMA EL
EL EQUIPAJE DE
DE VIAJERO
Antes de indicar
Antes de indicar en
en qué consiste esta
qué consiste agravante nos
esta agravante parece necesario
nos parece necesario
señalar qu_é
señalar qué debe entenderse por
debe entenderse por "equipaje" y por
""equipaje"’ y por "viajero»,
"Viajero”, pues
pues enen la
la
práctica judicial
práctica judicial todavía
todavía no se tiene
no se tiene claro
claro tales términos desde la
términos desde perspec-
la perspec­
tiva jurídico-penal. Se
tiva jurídico-penal. Se entiende por equipaje
entiende por equipaje todo
todoaquello
aquello que
que elel viajero
viajero
lleva dentro
lleva dentro de una maleta, mochila,
una maleta, bolsa, alforja,
m ochila, bolsa, costalillo, etc.,
alforja, costalülo, etc., por
por
razones de propia necesidad, comodidad 0. finalidad personal C01!10 por
razones dé propia necesidad, com odidad o'finalidad personal com o por
razones relativas
razones relativas aa su profesión oo finalidad
su profesión finalidad de viaje. descarta de
viaje. Se descarta de ese
ese
modo,
m que constituya
odo, que constituya equipaje
equipaje todos
todos aquellos
aquellos bienes
bienes que
que lleva
lleva puesto
puesto el
el
viajero como
viajero com o su
su vestido,
vestido, reloj,
reloj, sombrero,
som brero, etc.
etc.

Viajero
Viajero eses toda
toda persona
persona queque por razones diversas
p or razones (visita familiar,
diversas (visita familiar, tu­
tu-
rismo, negocios,
rismo, negocios, trabajo, etc.) yy en
trabajo, etc.) en consecuencia llevando equipaje,
consecuencia llevando equipaje, sale
sale del
del
ámbito de
ámbito de su
su morada
morada o o domicilio habitual yy se
domicilio habitual se desplaza
desplaza geográficamente
geográficamente
de un
de lugar aa otro,
un lugar utilizando para
otro, utilizando para dicho
dicho efecto
efecto algúnmedio de transporte
algúnmedio de transporte
adecuado incluso caminado.
adecuado ee incluso caminado. Se Se entiende
entiende gue el viajero
que el viajero debetener
debe tener cierta
cierta
permanencia en
permanencia en el
el trayecto. Asimismo, tendrá
trayecto. Asimismo, tendrá condición
condición de de viajero
viajero lala
persona desde que sale de su domicilio con su equipaje, hasta llegar a su
persona desde que sale de su domicilio con su equipaje, hasta llegar a su
destino final
destino final así en el
así en trayecto realice
el trayeao escalas propias
realice escalas del viajeí^^^^f
propias del viajeCl428).

(14271
(1427) ROJASVargas, 2000b, p. 229.
VARGAS, 229.
04281. Con más amplitud, vid. ROJAS
0428 ) ■ amplitud, vid. R VARGAS,
ojas V 2000b,p.p. 242.
argas, 2000b, 242.

1203
 Ramiro SAUNAS
RAMIRO S alinas S
SICCHA
íccha

En esta línea
En esta línea del
del razonamiento, para estar
razonam iento, para estar ante
ante la
la agravante
agravante es es ne­
ne-
cesario el
cesario el desarraigo
desarraigo dede la víctimaa del
la víctim del ámbito
ám bito de su domicilio
de su domicilio habitual
habitual
para
para trasladarse
trasladarse aa otro
otro lugar.
lugar. Si
Si no hay desarraigo,
no hay desarraigo, así así la
la persona
persona lleve
lleve
equipaje
equipaje no no es
es considerado
considerado viajero
viajero para el derecho
para el derecho penal.
penal. EnE n efecto,
efecto, no
no
es viajero aquella
es viajero aquella persona
persona queque de
de Ancón,
A ncón, viene
viene alal Jirón
Jirón de Unión
la U
de la nión enen
el.
el centro
centro de Lim a y
de Lima efectúa la
y efectúa la compra
com pra de
de diversas prendas de
diversas prendas de vestir
vestir lle-
lle­
vándolas
vándolas en en un
un maletín.
maletín. NoN o hay
hay agravante
agravante sisi aa esta
esta persona
persona que fue de
que fue de
compras
compras le le sustraen
sustraen elel maletín durante el
maletín durante el viaje que realizó
viaje que del centro
realizó del centro dede
Lima
Lim a al balneario de
al balneario Ancón. El
de Ancón. El hecho
hecho será
será hurto
hurto que muy bien
que muy puede
bien puede
agravarse
agravarse por por otras
otras circunstancias
circunstancias ((concurso
concurso de de dos
dos o o más
más personas),
personas),
pero nunca
pero nunca porpor la
la circunstancia
circunstancia enen análisis.
análisis.
Teniendo daros
Teniendo claros tales
tales presupuestos,
presupuestos, la la agravante
agravante se configura cuando
se configura cuando
el
el agente
agente sabiendo
sabiendo queque su víctima es
su víctima es un
un viajero,
viajero, ilícitamente
ilícitamente le sustrae y
le sustrae y se
se
apodera de
apodera de su
su equipaje.
equipaje. EsEs indiferente
indiferente si la sustracción
si la sustracción se se realizó
realizó en pleno
en pleno
viaje
viaje o cuando la
o cuando la víctima
víctima estaba
estaba descansando
descansando por por una escala que
una escala que tuvo
tuvo
que
que realizar durante el
realizar durante el viaje
viaje oo cuando
cuando está
está ingiriendo
ingiriendo sus sus alimentos,
alimentos, etc.etc.
Lo importante es
L o importante es verificar que la
verificar qué la víctima
víctim a estaba
estaba eh trayecto a·
en trayecto a su
su destino
destino
fijado. Asimismo,
fijado. Asimismo, el el sujeto
sujeto activo
activo puede
puede ser
ser cualquier persona, pudiendo
cualquier persona, pudiendo
serun tercero, otro viajero o el
ser un tercero, otro viajero o el conductor del medio de transporte..
conductor del medio de transporte
. . El fundamento dela agravante radica en la exigencia de mayor tutela
del Estado
del Estado sobresobre los
los bienes
bienes dede personas
personas en en tránsito,
tránsito, en
en lugares
lugares probable­
probable-
mente extraños
mente ellas y
extraños aa ellas y acaso
acaso tutelar
tutelar el...turismo<
eLtur^moí^^^h 1429). :; ^
l

5.
5. MEDIANTE ELl CO
MEDIANTE E CONCURSO
N CU R SO DE DOS O
DE DOS O MÁS PERSONAS
MÁS PERSONAS

La consumación
La consum ación en el delito
en el delito de
de hurto
hurto agravado,
agravado, perpetrado
perpetrado concon
el concurso
el concurso dede dos
dos o o más personas, se
más personas, se produce
produce cuando los agentes
cuando ios agentes sese
apoderan
apoderan de de un
un bien
bien mueble
mueble total
total oo parcialmente
parcialm ente ajeno,
ajeno, privándole
privándole
al titular del
al titular del bien jurídico del
bien jurídico ejercicio de
del ejercicio de sus derechos de
sus derechos de custodia
custodia y y
posesión del
posesión bien mueble,
del bien mueble, asumiendo
asumiendo de de hecho
hecho los
los sujetos
sujetos activos
activos la
la
posibilidad objetiva
posibilidad de realizar
objetiva de realizar actos
actos de
de disposición
disposición de
de dicho
dicho bien (1430).
biení^**^^).

1[U29)
14291 viLLft syeih, 2001,
VILLA STEJN, p.
2001, p. 51,
S1, citando
citando aa M
MANZINI.
anzinl

0 Expediente N.
43o1) Expediente
0430 N.'0’2119-98, Bramont-Arsas T orios, 2000,
en BRAMONT-ARIASTORRES,
2119-98, en 2000, p.
p. 90.
90.

1204
1204
 Derecho Penal •• Parte
Derecho Pena! Especial
Parte Especia!

Esta
E agravante quizá
sta agravante quizá sea
sea la
la más frecuente en
más frecuente la realidad
en la cotidiana
realidad cotidiana
y, por
y, por ello,
ello, haya
haya sido
sido objeto
objeto dede un sinnúmero de
un sinnúmero de pronunciamientos
pronunciamientos
judiciales
judiciales aun cuando no
aun cuando no se
se ha
ha logrado
logrado establecer
establecer susu real significado.
real significado.
Los sujetos
Los sujetos queque se
se dedican
dedican aa hurtar
hurtar bienes
bienes siempre
siempre lolo hacen
hacen acompaña-
acompaña­
dos con
dos con la la finalidad
finalidad de
de facilitar la comisión
facilitar la comisión de su conducta
de su conducta ilícita,
ilícita, pues
pues
por
por lala pluralidad
pluralidad dede agentes
agentes m merman
erm an o o aminoran
aminoran en formaa rápida
en form rápida las
las
defensas que
defensas que normalmente
normalmente tiene
tiene lala víctima sobre sus
víctim a sobre bienes; radicando
sus bienes; radicando
en
en tales presupuestos el
tales presupuestos el fundamento
fundamento político criminal
poHtico crim de la
inal de agravante.
la agravante.

En
En la doctrina peruana
la doctrina y, por
peruana y, por tanto, en nuestra
tanto, en jurisprudencia siempre
nuestra jurisprudencia siempre
ha sido
ha sido un
un problema
problema no resuelto el
no resuelto el hecho
hecho de considerar oo no
de considerar no aa los
los partí­
partí-
cipes en
cipes en su
su calidad
calidad dede cómplices
cómplices o o instigadores
instigadores enen el
el hurto
hurto agravado.
agravado. Es Es
decir,
decir, la existencia de
la existencia de cómplices
cómplices oo instigadores
instigadores enen un hurto, configuran
un hurto, configuran
no la
oo no agravante. Al
la agravante. Al respecto,
respecto, existen dos vertientes
existen dos vertientes o posiciones. Una
o posiciones. Una
posición considera
posición considera que que los
ios partícipes
partícipes entran en la
entran en la agravante.
agravante. Para que
Para que
se concrete
se concrete estaesta calificante,
calificante, sin
sin mayor
mayor fundamento afirma Peña
fiindamento afirma Peña Cabre-
Cabre-
ra <1431), es
j-a(i43i)^ es suficiente
suficiente queque el
el hurto
hurto sese realice por dos
realice por dos oo más
más personas
personas en en
calidad_
calidad de de partícipes;
partícipes; no no es exigible el
es exigible el acuerdo
acuerdo previo, solo es
previo, solo es necesa-
necesa­
rio
rio participar
participar en en lala comisión
comisión deldel delito
delito de
de cualquier forma:a: coautoría,
cualquier form coautoría,
complicidad, etc. En el mismo sentido, Ángeles-Frisancho-RosasC1432)
complicidad, etc. En el mismo sentido, Angeles-Erisancho-Rosasí^^^^l
y Paredes
y Paredes Infanzón(1433).
Infanzónfi^^^l.

La otra
La otra posición
posición que asumimos, sostiene
que asumimos, sostiene que
que solo
solo aparece
aparece la laagra-
agra­
vante cuando las
vante cuando las dos
dos _o más personas
o más personas que el hurto
participanenen el
que participan hurto lolo hacen
hacen
en calidad de
en calidad de coautores.
coautores. Es decir, cuando
Es decir, ruando todos
todos con
con su
su conducta
con d u aa tenien-
tenien­
do
do elel dominio
dominio del hecho aportan
del hecho aportan en en la comisión del
la comisión del hurto.
hurto. El mismo
E l mismo
fundamento
fiindamento de de la agravante nos
la agravante nos lleva
lleva aa concluir
concluir dede ese
ese modo, dado que
m odo, dado que
el número
el número de de personas
personas queque deben
deben participar
participar en el hecho
en el hecho mismo facilita
mismo facilita
su
su consumación
consumación por por la
la merma
merma significativa de la
significativa de la eficacia de las
eficacia de defensas
las defensas
de la víctima
de la víctima sobre sus bienes.
sobre sus bienes. El concurso debe
E l concurso debe ser
ser en
en el hecho mismo
el hecho mismo
de
de la
la sustracción-apoderamiento.
sustracción-apoderamiento. No N o antes
antes ni después, y
ni después, y ello
ello solo
solo puede
puede

l
43i
(1431)
(i PEÑA CABRERA, 1993,
Cabrera, ^993, p. 48.
p. 48.
Ángeies et
(l432l Ángeles al; 1997,
efo/., lli, p.
1997, 11!, p. 1173.
1173.
(1433}
(lfü) pARgpgs nfanzón, 1999,
PAREDES IINFANZÓN, 66.
1999, p. 66.

1205
 Ramiro SAUNAS
RAMIRO Salinas S
SICCHA
iccha

suceder
suceder cuando
cuando estamos frente aa la
estamos frente la coautoría.
coautoría. En
En esa
esa línea,
línea, no
no habrá
habrá
agravante cuando
agravante cuando un
un tercero
tercero facilita
facilita su
su vehículo
vehículo para
para que Juan Pérez
que Juan Pérez solo
solo
cometa
com eta el
el hurto.
hurto. Tampoco cuando un
Tampoco cuando im tercero
tercero induce
induce o instiga aa Juan
o instiga Juan
Pérez
Pérez para
para que hurte bienes
que hurte bienes de
de determinada vivienda.
determinada vivienda.

Con
Con Rojas Vargas(1434), afirmamos
Rojas Vargasí^^^^l, afirmamos que que para
para la legislación penal
la legislación penal
peruana cometen
peruana com eten delito
delito quienes
quienes lolo ejecutan
ejecutan en en calidad
calidad dede autores; el
autores; el
inductor oo instigador
inductor instigador nono com
comete
ete delito,
delito, lo determina; los
lo determina; los cómplices
cómplices nono
cometen delito así
com eten delito concursen con
así concursen con un
un autor
autor oo coautores, ellos colaboran
coautores, ellos colaboran oo
auxilian. Por
auxilian. Por lolo mismo,
mismo, lala agravante
agravante solo
solo alcanza
alcanza aa los
los autores
autores oo coautores
coautores
del
del delito.
delito. Ni
Ni aa la
la autoría
autoría mediata, donde el
m ediata, donde instrumento es
el instrumento y,
utilizado y,
es utilizado
por
por lo mismo, no
lo mismo, comete
no com ete jurídico-normativamente
jurídico-norm ativam ente el delito, ni
el delito, la ins­
ni la ins-
tigación, donde
tigación, donde quien comete
quien com el delito
ete el delito es
es tan
tan solo
solo el inducido oo autor
el inducido autor
directo, articulan hipótesis asimilables o subsumibles por la circunstancia
directo, articulan hipótesis asimilables o subsumibles por la circunstancia
agravante
agravante en en referencia. En el
referencia. En mismo sentido,
el mismo sentido, Javier
Javier Villa Stein<1435).
Villa Steiní^^^^b

Entre los
Entre coautores debe
los coautores debe existir
existir un mínimo acuerdo
un mínimo para perfeccío-
acuerdo para perfeccio­
narel hurto. No
nar el hurto. N o obstante tal acuerdo
obstante tal acuerdo no debe connotar
no debe connotar permanencia
permanencia enen
la
la comisión
comisión de de este tipo dé
este tipo dé delitos,
delitos, dado
dado que en tal
que en tal caso estaremos ante
caso estaremos ante
una
una . banda
banda que configura
que configura
. .
otra agravante diferente.
otra agravante diferente.
. :·~
"·,· .. ,
;.

6.
6. EN INMUEBLE HABITADO
EN INMUEBLE HABITADO
La LeyN.""
La Ley N.º 30076modificó
3 0 0 7 6 m odificó esta
esta circunstancia
circunstancia agravante
agravante deldel hurto.
hurto.
Antes
Antes eraera en
en casa
casa habitada;
habitada, ahora
ahora es en el
es en el inmueble
inmueble habitado.
habitado. DeD e modo
m odo
que la
que la primera
primera agravante
agravante de de la
la figura delictiva de
figura delictiva de hurto
hurto sese verifica crian-
verifica cuan­
do
do aquel
aquel sese efectúa
efectúa o realiza en
o realiza en inmueble
inmueble habitado.
habitado. XLaa acción realizada
acción realizada
por
por elel agente
agente afecta
afecta diversos
diversos bienes jurídicos protegidos
bienes jurídicos protegidos por por el
el Estado
Estado
por considerarlos fimdamentales
por considerarlos fundamentales parauna para’ una armoniosa
arm oniosa convivencia
convivencia so- so­
cial,
cial, como son afectación
com o'son afectación al al patrimonio,
patrim onio, inviolabilidad
inviolabilidad deldel dom
domicilio
icilio y
y
eventualmente
evéntualmente afectación
afectación aa la.vida,
Iavida, la-integridad
la-integridad física,
física, la libertad sexual,
la libertad sexual,
el
eí honor,
honor, eetc.,
tc., de los moradores
de los m oradores del del inmueble.
inmueble. Se Se afecta
afecta también
tam bién de de
modo
m odo abrupto
abrupto lala intimidad
intimidad entendida
entendida comocom o elel derecho
derecho queque le asiste aa
le asiste
toda persona de
toda persona de tener
tener un un espacio
espacio de su existencia
de su existencia para
para elel recogim
recogimiento,
iento.

Í1434)
(l434J ROJAS VARGAS,
Vargas, 2000b, p. 250.
2000b, p. 250.
(14351 VILLA
Villa 5TEIN, 2001, p.
Stein, 2001, 52,
p. 52.

1206
1206
 Derecho Penal
Derecho Penal· • Parte
Parte Especial
Especial

la soledad,
la soledad, la
la quieíud,
quietud, evitando
evitando interferencias
interferencias de
de terceros,
terceros, permitiendo
permitiendo
de ese
de ese m
modo un desarrollo
odo un libre yy autónom
desarrollo libre autónomoo de
de su
su personalidad.
personalidad.
Haciendo hermenéutica jurídica
Haciencio hermenéutica jurídica de
de esta
esta agravante,
agravante, antes
antes se
se discutía
discutía
en doctrina si
en doctrina si aa la
la frase
frase "casa habitada" debía
"casa habitada^^ debía dársele una acepción
dársele una acepción restrin­
restrin-
gida, limitándola
gida, limitándola solosolo al
al lugar
lugar donde moran una
donde moran una oO más
más personasí^^^^l
personas(l436) oO
amplia, entendida
amplia, entendida comocomo todo
todo espacio
espacio físico
físico que
que cumpla el papel
cumpla el papel de
de servir
servir
de vivienda
de habitación yy donde
vivienda oo habitación donde una varias personas
una oo varias personas viven
viven habimal
habitual
o circunsrancialmente.
o circunstancialmente, La
La discusión
discusión llegó
llegó aa su
su fin con la
fin con la modificación
modificación
efectuada, pues casa habitada ha sido cambiada a inmueble" La
habitado. La
efecmada, pues casa habitada ha sido cambiada a inmueble habitado.
concepción amplia
concepción amplia se
se ha
ha impuesto
impuesto legislativamente.
legislativamente.
Consideramosos que
Consideram que esta
esta concepción
concepción es es la
la más
más atinada,
atinada, pues
pues si
si
recurrimos
recurrim os alal D
Diccionario
iccionario dede lala Real
Real Academ
Academia de la
ia de Lengua encon­
la Lengua encon-
tramos
tram que por
os que por casa
casa se
se entiende
entiende tod todoo edificio
edificio para
para habitar,
habitar, es
es decir,
decir,
puede denominarse también residencia, domicilio,
puede denom inarse tam bién residencia, dom icilio, hogar, m ansión,hogar, mansión,
morada,
m vivienda oo habitación.
orada, vivienda habitación .. EEn este sentido,
n este sentido, toda vivienda per­
toda vivienda per-
manente oo tem
manente temporal por precaria
poral por precaria queque. sea
sea su
su construcción
construcción configura
configura
la agravante
la agravante aa condición
condición de de que
que no no esté
esté abandonada
abandonada oo deshabitada.
deshabitada.
L~_
L habitación puede
a habitación pue_~~ .servir
servir dede dom
domicilio permanente
icilio perm _ev~ntual
anente oo eventual de de
sú( m
sus moradores,
oradores, lo 10 im
importante ª
portante · a tener
tener enen cuenta
cuenta eses 'el hecho que
el hecho se
que se
trata · de
trata ll11a, m
de una orada yY. que
morada gue · al tiempopo de
al tiem de com
cometerse el robo
eterse el robo servía
servía de
de
vivienda pará la
vivi~ri~~ para víctimaa sin
la víctim sin ,importar claro está
im portar claro está que
que alal m
~<?mento
om ento de de
realizarse el
realizarse el hurto, 1~ vivienda
hurto, la vivienda se se· encuentra
encuentra sin
sin sus
sus mmoradores
oradores queque .
habían salido
habían por ejemplo
salido por ejemplo de dé visita
visita aa ün
un fam
familiar
iüar oo aa una fiesta. Ef,n
una 'fiesta. n
consecuencia, quedan
consecuencia, quedan aludidas
aludidas las
las habitaciones
habitaciones dede cam
campo
po oo verano
verano en en
el tiem
el tiempo que son
po que son utilizadas,
utilizadas, las habitaciones de
las habitaciones de hotel
hotel uu hostal,
hostal, etc.
etc.
. Desde el m
Desde el momento
om ento en que se
en que se tom
tomaa com
cornoo referencia que el
referencia que el inmueble
inmueble
debeservir demorada o vivienda para la víctima, "resultan
debe servir de m orada o vivienda para la víctim a, resultan excluidos excluidos
dela
de agravante los
la agravante los .edificios
edificios que
que sirvan
sirvan para
para negocios,
negocios, los colegios, las
los colegios, las
oficinas, ios
oficinas, los locales
locales de
de instituciones
instituciones públicas
públicas oo privadas.
priyadas. EEn
n términos
términos
mis gráficos
más gráficos yycontundentes, cometido
hurto com
llll hurto
contundentes, un en un
etido en un colegio
colegio oo en local
en local
de una
de una umversidad
universidad no constituye 'agravante,
no constituye agravante, así
así. este
este se realice cuando
se realice cuando

0436> B
0436) BRAMONT-ARIASTORRES/GARCIA (ANTIZANO,
ramont-Arías Torres/García C p. 297.
1997, p.
antízano, 1997, 297.

1207
1207
 RAMIRO
R SALINAS
amiro S aunas SICCHA
S íccha

estudiantes, profesores
estudiantes, y trabajadores
profesores y administrativos
trabajadores adm se encuentren
inistrativos se encuentren en
en
pleno ejercicio
pleno de sus
ejercicio de sus labores,
labores, es
es decir, habitando el
decir, habitando inmueble.
el inmueble.

7.
7. POR UN
UN AGENTE
AGENTE QUE
QUE ACTÚA
ACTUA EN
EN CALIDAD
CAUDAD DE INTEGRANTE
INTEGRANTE DE
UNA ORGANIZACIÓN
ORGANIZACIÓN CRIMINAL DESTINADA
DESTINADA A PERPETRAR
PERPETRAR ESTOS
ESTOS
DELITOS
DELITOS
Aquí estamos ante
Aqm" estamos ante una
una agravante por la
agravante por la condición
condición o o cualidad
cualidad del
del
agente. La
agente. agravante se
L a agravante se configura cuando el
configura cuando autor o
el autor o coautores
coautores cometen
cometen
el delito
el delito de hurto en
de hurto en calidad de integrantes
calidad de integrantes de de una organización crimi-
una organización crim i­
nal destinada
nal destinada aa cometer
com eter hechos punibles en
hechos punibles en los
los términos
términos de de la Ley N. 0
la Ley
30077
3 0 0 7 7 modificada
modificada por el DecretoLegislativo
por el D ecreto Legislativo N.0 12441 2 4 4 de
de octubre del
octubre del
22016.
0 1 6 . El legislador se
El legislador ha cuidado
se ha cuidado en usar el
en usar el término
término "banda"
^%anda” queque resulta
resulta
demasiado complicado
demasiado complicado para definirlo y
para definirlo y más
más bien
bien haha hecho
hecho uso
uso del
del término
término
"organización'' para
‘'organización” abarcar todo
para abarcar todo tipo
tipo de agrupación de
de agrupación de personas
personas que que
se reúnen y en forma mínima se organizan para cometer delitos con la
se reúnen y en forma mínima se organizan para com eter delitos con la
finalidad de
finalidad de obtener
obtener un
un provecho
provecho patrimonial
patrimonial indebido.
indebido.

· El agente será
E l agente integrante de
será integrante de una
una agrupación
agrupación delictiva cuando haya
delictiva cuando haya
vinculación orgánica
vinculación orgánica entre este y
entre este aquella, concierto
y aquella, concierto de
de voluntades entre
voluntades entre
el agente yy los
el agente los demás
demás miembros
miembros de la organización
de la vinculación fun-
organización yi¡ vinculación fon-
cional
cional entre
entre el agente y el
el 'agente y
el grupo.
grupo. Configurándose
Configurándose la la agravante
agravante cuando
cuando
el
el autor
autor o coautores cometan
o coautores com etan elel hurto
hurto en
en nombre
nombre o o por
por disposición
disposición
del
del grupo.
grupo. Sise determina que
Si se deterirdna aquel a~t.iió
que aquel solo sin
arm ó solo sinconocimiento
conocim iento dede
la
la organización
organización aa la la que pertenece oo porque
que pertenece porque dejó
dejó de
de ser miembro
ser m iem bro de
de
aquella,
aquella, lala agravante
agravante no no se
se verifica.
verifica.
Roy
R Freyre<1437), com
oy Ereyred^^^), entando el
comentando el artículo
artículo 2382 3 8 del
del Código
Código Penal
Penal
derogado,
derogado, que recogía esta
que recogía esta agravante,
agravante, pero
pero refiriéndose
refiriéndose exclusivamente
exclusivamente
aa "banda",
"banda”, enseñaba:
enseñaba: para configurarse la
para configurarse la modalidad
modalidad que que estudiamos
esmdiamos
sé
se requiere que el
requiere que autor material
el autor m aterial dede la acción, 'aaparte
la acción, parte de de estar
estar de
de hecho
hecho
adscrito
adscrito ·aa una
una banda,'
banda, también
también actúe
actúe enen nombre
nombre de· de 1ala misma,
misma. Deberá
D eberá
. pues
pues -sigue
-sigue afirmando
afirmando Roy- R o y - existir
existir por 0 menos
por ·1lo menos una una conexión ideo-
conexión ideo­
lógica entre el
lógica entre el . agente
agente yy su
su organización delictiva, de
organización delictiva, tal manera.
de tal manera queque
su
su conducta. ilícita, más
conducta Üícita, más· que
que la tom a de
la toma de una
una decisión
decisión exclusivamente
exclusivamente

c(1437)
1437l Rov FREVRE, 1983, p.
Freyre, 1983, 68.
p. 68.

1208
 Derecho Pena!
Derecho Penal •* Parte
Parte Especial
Especial

personal,
personal, sea vehículo que
el vehículo
sea el que canaliza
canaliza la
la m
manifestación de un
anifestación de un concierto
concierto
previo de
previo de varias
varias voluntades.
voluntades.

8.
8. SOBRE BIENES
SOBRE DE VALOR
BIENES DE CIENTÍFICO
VALOR CIEN TIFICO O QUE INTEGRAN
O QUE EL PATRI-
INTEORÁN EL PATRI-
MONIO
M 0 N (0 CULTURAL
CULTURAL DE
DE LA
LA NACIÓN
NACIÓN

Estamos
Estamos anteante dos
dos circunstancias agravantes por
circunstancias agravantes por lala cualidad
cualidad del
del objeto
objeto
del hurto. Se
del hurto. Se configuran cuando el
configuran cuando el agente sustrae ilícitamente
agente sustrae bienes de
ihcitamente bienes de
valor científico
valor científico oo cuando
cuando lo hace sobre
lo hace bienes que
sobre bienes integran el
que integran patrimonio
el patrimonio
cultural de
cultural de la
la nación.
nación. ElEl fundamento
fundamento de de las
las agravantes radica en
agravantes radica en su
su im­
im-
portancia
portancia y y significado
significado de de los bienes objeto
los bienes objeto del
del hurto
hurto para el desarrollo
para el desarrollo
científico del
científico del País
País yy por
por el el legado
legado histórico,
histórico, artístico
artístico y y cultural
cultural de
de los
los
mismos.
mismos. PorPor los bienes que
los bienes conforman el
que conforman el patrimonio cultural se
patrimonio cultural conoce
se conoce
el pasado histórico
el pasado histórico de de la
la nación.
nación. ¿Pero
éPero qué bienes tienen
qué bienes tienen valor
valor científico
científico yy
cuáles pertenecen
cuáles pertenecen al al patrimonio cultural de
patrimonio cultural la nación?
de la nación? Responder
Responder aa estas
estas
preguntas rebasa
preguntas rebasa la labor del
la labor del operador jurídico penal,
operador jurídico penal, quien· tiene que
quien tiene que
recurrir aa normas
recurrir normas o o disposiciones
disposiciones extrapenales
extrapenales para poder determinar
para poder deterniinar si sí
estamos
estamos ante alguna de
ante alguna las cualidades
de las cualidades que
que exige la norma
exige la penal.
norma penal.

Resulta difícil
Resulta saber qué
difícil . saber qué bienes
bienes •. tienen
tienen valor científico yy cuáles
valor científico no.
cuáles no.
Correspondiendo
Correspondiendo aí al juez
juez determinar
determinar· tal tal· calidad en cada
calidad en cada caso
caso concreto.
concreto.
Para ello sin
Para ello sin duda, necesitará la
duda, necesitará tal de
la tal de personas
personas calificadas
calificadas enen bienes
bienes de
de
valor científico
valor científico para saber si
para saber si se trata de
se trata de bienes
bienes de tales características.
de tales caraaerísticas. A A
modo
modo de de ejemplo,
ejemplo, podernos
podemos decir qué bienes
decir qué bienes convalor científico serían
con vaíor científico sedan
máquinas
máquinas o o instrumentos médicos de
instrumentos médicos de altn
alta precisión,
precisión, riñones
riñones o o corazones
corazones
artificiales,
artificiales, microscopios
microscopios o o telescopios
telescopios electrónicos,
electrónicos, aparatos
aparatos yy dispositivos
dispositivos
higrométricos, espectrógrafos
higrométricos, espectrógrafos de de última
última tecnología, etc., así
tecnología, etc., así com
comoo bienes
bienes
de utiEdad
de utilidad científica
científica com comoo material
material genético
genético depositado
depositado en en recipientes,
recipientes,
cultivo de
cultivo virus para
de virus para estudio
estudio ee mvestígación
investigación médica,
médica, fármacos
fármacos en en proceso
proceso
de ensayo
de ensayo oo experimentación, compuestos químico-radioactivos,
experimentación, compuestos químico-radioactivos, etc. Noo
etc. N
interesa tanto
interesa tanto elel valor
valor económico
económico del del bien,
bien, sino
sino su
su valor
valor científico,
científico, así
así
comoo que
com que el agente debe
el agente debe conocer
conocer tales
tales cualidades^^^^^h
cualidades<1438).
Enn tanto
E tanto que
que bienes
bienes que
que integran
integran el patrimonio cultural
el patrimonio cultural de la nación
de la nación
son todos aquellos
son todos que constituyen
aquellos que constimyen testimonio
testimonio dede la
la creación
creación humana.
humana,

(14381 ROJAS
R VARGAS,
ojas V 2000b, p.
argas, 2000b, 265.
p. 265.

1209
 Ramiro S
RAMIRO SALINAS S íccha
aunas S!CCHA

material o
material o inmaterial
inmaterial expresamente
expresamente declarados
declarados por
por su su im
importancia artís-
portancia artís­
tica, científica,
tica, científica, histórica
histórica oo técnica.
técnica. Por
Por medio
medio de de ellos,
ellos, las
las generaciones
generaciones
humanas presentes
humanas presentes y por
por venir
venir conocen pasado histórico.
conocen su pasado histórico. Para saber
saber
si estamos
estamos ante
ante un bien
bien que
que integra el patrim
integra el patrimonio cultural de la
onio cultural la nación,
nación,
el operador
el operador jurídico
jurídico debe recurrir aa la
debe recurrir la vigente
vigente LeyN.
L ey N ,°0 28296 del 22004
2 8 2 9 6 del 004
que establece
que establece en forma
forma más o menos
menos ciara lo que
clara lo que se entiende
entiende porpor bienes
bienes
que conform
que conforman el patrim
an el patrimonio
onio cultural de la
cultural de la N
Nación.
ación. El El artículo
articulo 11 de la
de la
citada ley se prescribe
citada ley prescribe que
que los bienes
bienes que
que integran
integran el el patrim
patrimonio cultural
onio cultural
de la
de la nación
nación se clasifican
clasifican en
en bienes
bienes muebles
muebles ee inmuebles
inmuebles de de propiedad
propiedad
del Estado y de propiedad privada y también los de naturaleza inma-
del Estado y de propiedad privada y también los de naturaleza inma-
terial(1439l. Dichos
terialí^^^^h Dichos bienes, cualquiera que
bienes, cualquiera que sea su su propietario,
propietario, son son los
los
enumerados artículos l1 y
enumerados en los artículos y 44 del
del Convenio
Convenio UNESC0-1972
U N E S C O -1 9 7 2 y y
artículos 11 yy 22 del
artículos Convenio de
del Convenio de San
San Salvador
Salvador 1976.
1976.
Esta agravante
agravante constituye
constituye unauna excepción a ioslos delitos
delitos contra el patri­
contra el patri-
monio, pues aquí
monio, pues aquí no interesa el valor
interesa el valor económico
económico que que pueda
pueda tener el bien
tener el
sustraído; tam
sustraído; tampoco interesa que
poco interesa que elel agente
agente saque
saque provecho
provecho económico
económico deldel
mismo, debido
mismo, debido aa que
que muy
muy bien puede
puede sustraerlo
sustraerlo para
para tenerlo
tenerlo como
como adorno
adorno
oo tenerlo
tenerlo en
en su
su colección,
colección, etc.
etc. L
Loo único
único que
que interesa
interesa saber
saber es si el
es si el bien
bien
tiene
tiene valor cultural expresamente
valor cultural reconocido y el
expresamente reconocido el agente
agente conocía y
conocía dede esta
esta
cualidad, caso
cualidad, caso contrario
contrario solo estaremos ante
solo estaremos ante la
la figura
figura del hurto simple.
del hurto simple.

Para estar
Para estar ante
ante la
la agravante,
agravante, la
la sustracción
sustracción debedebe hacerse
hacerse dede museos
museos
o de
o lugares donde
de lugares donde los
los bienes
bienes de valor cultural
de valor cultural se se encuentren protegidos;
encuentren protegidos;
si por
si el contrario
por el contrario lala sustracción
sustracción se
se hace de yacimientos
hace de yacimientos arqueológicos
arqueológicos
la agravante
la agravante no no aparece
aparece configurándose,
configurándose, másmás bien el delito
bien el deliro contra
contra el
el pa­
pa-
trimonio
trim cultural previsto
onio cultural previsto en
en los artículos 2226y
los artículos siguientes del
2 6 y siguientes del C.P. Asi-
C.P. Asi­
mismo,
mismo, sisi por
por ejemplo,
ejemplo, primero se produjo
primero se produjo lala sustracción-apodéraiñiento
sustraccíón-apoderarniento
después el
y después el agente lo saca:
agenté lo extrae del
saca o extrae o
del país,
país, sese presentará
presentará unun concurso
concurso
real de delitos
real delitos entre
entre hurto
hurto agravado
agravado y y el
el delito
delito previsto
previsto en
en alguno
alguno dede

Í1439)
(i4391 Además.
Además el el artículo
artículo II11 de!
del título
título preliminar
preliminar dede la
la le
Leyy N.0 2S296,
28296, dada la
la siguiente
siguiente deñníción; Se
definición; Se
entiende por
entiende bien integrante
por bie’ri integrante de! del Patrimonio
Patrimonio Cultural de la
Cultura! de la Nación toda manifestación
Nación toda manifestación delde!
quehacer hyrnano
quehacer humano -materle!
“ material o o inmaterial-
inmaterial- queque por su importancia,
por su lmportanda, valorvalor yy significado
signmcado pa­
pa-
leontológico, -arqueológico,
leontológico, arquitectónico, histórico,
arqueológico, arquitectónico, histórico, artístico,
artístico, militar,
militar, social,
s.9cial, antropológico,
antropológico,
tradicional, religioso, etnológico,
tradicional, religioso, etnológico, científico,
científico, tecnológico
tecnológico oo intelectual,
intelectual, sea
sea expresamente
expresamente de­ de-
clarado como
clarado corno tal
tal oo sobre
sobre elel que exista la
que exista la presunción
presunción legal
legal de
de serlo.
serlo. Dichos
Dichos bienes
bienes tienen
tienen la
la
condición de
condición de propiedad pública o
propiedad pública o privada
privada con
con las
las limitaciones
limitaciones que
que establece
establece la la presente
presente Ley,
Ley.

1210
 Derecho Penal
Derecho Penal •• Parte
Parte Especial
Especial

los artículos
los artículos 2228
28 o o 2230
3 0 del
del Código Penal. En
Código Penal, En este sentido, se
este sentido, se aplicará
aplicará
la pena del
la pena del delito más grave.
delito más grave. Si
Si concurre
concurre el hurto con
el hurto lo previsto
con lo en el
previsto en el
artículo 2228
artículo se aplicará
2 8 se aplicará lala pena
pena de
de este artículo y
este artículo en caso
y en caso que concurra
que concurra
con lo
con dispuesto en
lo dispuesto en el artículo 2230
el artículo se aplicará
3 0 se aplicará la
la pena
pena del
del hurto
hurto agrava-
agrava­
do. De
do. ningún modo,
De rdngán modo, habrá
habrá concurso
concurso aparente
aparente dede leyes
leyes como
com o sostienen
sostienen
Bramont-Arias y
Bramont-Arias y García
García Cantizano(l4-40).
Cantizanod^*^h

9.
9, COLOCANDO A
COLOCANDO A LA VÍCTIMA O
LA ViCTII\M OÁ
A SU
SU FÁMILÍA
FAMILIA EN
EN GRAVE
ORÁVE SITUACIÓN
SITUACION
ECONÓMICA
ECONÓMICA
En primer
En primer término,
término, resulta pertinente señalar
resulta pertinente señalar quién
quién es víctima en
es víctima en los
los
delitos contra
delitos contra elel patrimonio.
patrimonio. En En este
este aspecto,
aspecto, no
no hay
hay mayor
mayor discusión
discusión en
en
la doctrina al
la doctrina al considerar
considerar víctima
víctima del
del delito
delito de
de hurto
hurto aa aquella
aquella persona
persona que
que
por efecto
por efecto del
del actuar ilícito del
actuar ilícito agente ha
del agente ha visto disminuido su
visto disminuido su patrimonio.
patrimonio.
La víctima
La víctima puede
puede serser una persona natural
una persona natural oo jurídica.
jurídica.
Se presenta
Se la agravante
presenta la cuando la
agravante cuando víctimaa oo la
la víctim la familia
familia que
que depende
depende
directamente
direaam ente dede aquella, comoo consecuencia
aquella, com consecuencia del hurto han
del hurto han quedado des-
quedado des­
provistas de
provistas los recursos
de los recursos económicos
económicos indispensables
indispensables parapara satisfacer
satisfacer sus
sus
necesidades yy de
necesidades su familia
de su familia.. Sin
Sin embargo, para que
embargo, para que opere la agravante
opere la agravante no no
es necesario que
es necesario que la
la víctima
víctima quede
quede enen la
la pobreza
pobreza o o indigencia
indigencia absoluta,
absoluta,
solo se
solo se exige que esta
exige que esta quede
quede enen una
una situación
situación patrimonial
patrimonial dificil,
difícil, de
de cierto
cierto
agobio ee inseguridad,
agobio inseguridad, elel mismo
mismo queque puede ser temporal
puede ser temporal oo permanente.
permanente.
Ák ■■r

Se verifica la
Se verifica agravante cuando
la agravante cuando elel agente
agente conoce
conoce oo percibe
percibe una
una
variación notoria de la economía en que deja a la víctima o a su familia;
variación notoria de la econom ía en que deja a la víctim a o a su familia;
el dolo directo
el dolo directo sese ve
ve así reforzado por
así reforzado el conocimiento
por el conocim iento dede esta
esta circuns-
circims-
tancia. Caso contrario,
tancia. Caso contrario, si si el sujeto activo
el sujeto al m
activo ai momento de acm
om ento de actuar no se
ar no se
representó tal
representó tal situación,
situación, la la agravante
agravante nono apareceí^^^h
aparece(l44l).

1 O. CON
10. CON EMPLEO DE MATERIALES
EMPLEO DE MATERIALES OO ARTEFACTOS
ARTEFACTOS EXPLOSIVOS PARA
EXPLOSIVOS PARA
LA DESTRUCCIÓN O
LA DESTRUCCIÓN O ROTURA
ROTURA DEDE OBSTÁCULOS
OBSTÁCULOS
La agravante
La agravante se fundamenta en
se fundamenta en la
la peligrosidad
peligrosidad de
de los
ios medios
medios emplea-
emplea­
dos por el
dos por el agente
agente para lograr su
para lograr su propósito.
propósito. Esta
Esta modalidad
modalidad constituye una
constituye una

r (1440)
(14401 8RAMONT-ARIASTORRES/GARCIA a n t íz a íj o , 1997,
BRAMO^^■-AR!AsToRRES/GARCfAC(ANTIZANO, p. 301.
1997, p. 301.
044 tl ROJAS V
(5441) VARGAS,
argas, 2000, p. 291;
2000, p. 291; 8AAMONT-ARIAS TORRES/GARCÍA
8RAM0fíT-AR!AS Torres/GarcIa (ANTIZANO,
Camuzano, 1997, p.
1997, p. 302.
302.

1211
1211
 RAMIRO
R SAUNAS
amiro Salinas S!CCHA
S iccha

agravante
agravante dede la
ia circunstancia también agravante
circunstancia también agravante yaya comentada prevista
com entada prevista
en
en el
el inciso
inciso 22 de
de la
la primera
primera parte
parte del artículo 186
del artículo 186 del Código Penal.
del Código Penal. Aquí
Aquí
se exige que
se exige la destrucción
que la destrucción o o rotura
rotura de
de obstáculos
obstáculos sese realice utilizando
realice utilizando
materiales oo artefactos
materiales artefactos explosivos.
explosivos. EEll uso
uso de
de estos
estos medios
medios queque ponen
ponen
en peligro la
en peligro la vida
vida y y ia
la integridad
integridad física
física oo m
mental de las
ental de las personas,
personas, así
así al
como
com o elel patrim
patrimonio
onio dede terceros,
terceros, justifica
justifica la
la presencia
presencia de la agravante.
de la agravante.
Materiales
M explosivos son
ateriales explosivos todas aquellas
son todas aquellas sustancias
sustancias oo com
compuestos
puestos
químicos susceptibles
químicos susceptibles dede generar
generar explosión
explosión alal entrar en contacto,
entrar en ya
con tacto, ya
sea
sea provocado
provocado o o accidental.
accidental. En
En tanto que artefactos
tanto que artefactos explosivos son
explosivos son
todos aquellos artificios
todos aquellos artificios diseñados para hacer
diseñados para hacer explosión
explosión y generar
y generar
efectos destructores.
efectos destructores.

11..
11 UTILIZANDO
UTILIZANDO EL
EL ESPECTRO
ESPECTRO RADIOELÉCTRICO
RADIOELÉCTRICO

La agravante ha
La agravante ha sido
sido introducida
introducida por la Ley
por la Ley N.
N .°0 228848, con la
8 8 4 8 , con la fina­
fina-
lidad de
lidad cubrir en
de cubrir en forma
forma aparente una omisión
aparente una omisión del legislador del
del legislador Código
del Código
de 11991,
de toda vez
9 9 1 , toda vez que
que enen el
el artículo 185 se
artículo 185 se extendió
extendió la la figura
figura dede hurto
hurto
aa la
la apropiación
apropiación ilícita
ilícita del
del espectro
espectro electrom
electromagnético,
agnético, sin embargo,
sin em bargo, en el
en el
artículo 1186
artículo 8 6 que regula las
que regula las agravantes,
agravantes, no sé contempló
no se contempló una una estipulación
estipulación
especial referida al
especial referida al hurto
hurto electromagnético,
electrom agnético, queque por
por su su modalidad
modalidad de de
ejecución
ejecución tiene tiene características particulares.
características particulares.
. En la exposición
En la exposición de de motivos
motivos del~el Piroyecto
Proyecto dede IaLeyN.?
la Ley N.® 228848, del
8 8 4 8 , del
27 de julio
2 7 de julio del
del 2006( 1442),
2 0 0 6 í^ se afirma
^ ), se que ""es
afirma que "es necesario
necesariotener
tener en
en cuenta
cuenta queque
el delito de
el delito de hurto del espectro
hurto del espectro radioeléctrico
radioeléctricoque:
que: ocurre
ocurre enen la
la operación
operación
de estaciones
de estacionesilegales,
ilegales, por sus características,
por sus características, constituye
constituye un delito premu­
un delito premu-
nido de circunstancias agravadas por cuanto implica la participación
nido de circunstancias agravadas por cuanto implica la participación de de
un
un grupo
grupo de de personas
personas que por lo
que por general constituye
lo general constituye una
una empresa
empresa de de tipo
tipo
familiar
familiar que
que confluye
confluye en en la
la perpetración
perpetración del
del hecho delictivo yy en
hecho delictivo cuya
en cuya
comisión se
comisión se puede
puede identificar
identificaraa toda
toda una
una "red”,
"red", que
que va desdeel
va desde fabricante
el fabricante
de transmisiones
de transmisiones de de radiodifusión
radiodifiisión hasta aquellas personas
hasta aquellas personas que
que contratan
contratan
publicidad con
publicidad con las
las estaciones
estaciones clandestinas”.
clandestinas".

r1442¡ Proyecto
(1442) de Ley
Proyecto de Ley N."
N.0 13040/2004-CR de mayo
13040/2004-CR de del 2005.
mayo deí 2005.

1212
1212
 Derecho Pena!
Derecho Penal •«Parte
Parte Especial
Especial

Entendido el
Entendido el espectro electromagnético
espectro electrom agnético como aquel campo
com o aquel campo de de
energía natural
energía natural formado
formado por por la
la ionósfera
ionosfera -franja
-franja de
de la atmósfera terrestre
la atmósfera terrestre
que comprende
que comprende aa partir
partir de
de los km, hasta
los 5500 km, hasta un limite variable
un límite variable dede 700
700
1 0 0 0 km-,
aa 1000 k m -, aa través
través dede la
la cual desplazan y
se desplazan
cual se y distribuyen
distribuyen las diversas
las diversas
ondas radioeléctrkas
ondas radioeléctricas lanzadas
lanzadas desde
desde lala tierra
tierra por
por estaciones
estaciones emisoras
emisoras
para efectos
para efectos de las telecomunicaciones
de las mediana yy gran
telecomunicaciones aa mediana gran escala,
escala, la
la agra-
agra­
vante
vante se se configura cuando el
configura cuando el agente, utilizando el
agente, utilizando el espectro
espectro radioeléctrico
radioeléctrico
hurta
hurta (o (o mejor usa) el
mejor usa) el espectro electromagnético
espectro electrom agnético para
para lala transmisión
transmisión de de
telecomunicaciones ilegales o mejor clandestinas.
telecomunicaciones ilegales o mejor clandestinas.
La agravante
La agravante se justifica toda
se justifica toda vez que la
vez que la interferencia
interferencia de
de una
ima trans-
trans­
misión clandestina
misión clandestina oo ilegal
ilegal afecta
afecta entre
entre otros aspectos, la
otros aspectos, ia banda
banda dede na-
na­
vegación aeronáutica y
vegación aeronáutica y servicios de telecomunicaciones autorizadas, lo
servicios de telecomunicaciones autorizadas, lo
que de
que hecho acarrea
de hecho acarrea daños para la
daños para la colectividad,
colectividad, así com o la
así como la utilización
utilización
de bienes yy equipos
de bienes eqmpos dede ios
los concesionariosí^^^f
concesionarios(l443).

12. SOBRE
12. SOBRE BIEN
BIEN QUE
OUE CONSTITUYA
CONSTITUYA ÚNICO
ÚNICO MEDIO
MEDIO DE
DE SUBSISTENCIA
SUBSISTENCIA O
O
HERRAMIENTA DE
HERRAMIENTA DE TRABAJO
TRABAJO DE
DE LA
Í A VÍCTIMA
VÍCTIMA -
Esta agravante,
Esta introducida en
agravante, introducida en el Código Penal
el Código Penal por la Ley
por la Ley N.
N.^ 0 29407,
29407,
del 18
del 18 de
de setiembre
setiembre del
del 2009,
2 0 0 9 , se
se configura cuando el
configura cuando el agente sustrae el
agente sustrae el bien
bien
de
de la
la esfera de vigilancia
esfera de vigilancia del
del sujeto
sujeto pasivo
pasivo unun bien
bien mueble
mueble que que constituye
constimye
su único
su único medio
medio dede subsistencia
subsistencia o o constituye
constituye susu herramienta
herramienta de de trabajo.
trabajo.
Aparecen dos
Aparecen dos agravantes.
agravantes. La primera drcunstanda
L a primera circunstancia aparece
aparece cuando
cuando el el bien
bien
objeto del
objeto del hurto
hurto es el único
es el único bien
bien que
que le
le genera ingresos para
genera ingresos para sobrevivir
sobrevivir al al
sujeto
sujeto pasivo,
pasivo, en
en tanto que la
tanto que la segunda
segunda circunstancia,
circunstancia, sese verifica
verifica cuando
cuando el el
bien
bien objeto
objeto del
del hurto
hurto eses herramienta
herramienta de trabajo del
de trabajo del sujeto pasivo.
sujeto pasivo.
Aquí el
Aquí intérprete debe
el intérprete debe entender
entender que que la agravante solo
1a agravante solo se
se verifi-
verifi­
ca cuando
ca cuando elel agente conozca bien
agente conozca bién _ tal
tal .ccircunstancia,
ircunstancia, caso
caso contrario,
contrario, la
la
agravante no
agravante no aparece.
aparece. EEll agente
agente debe
debe conocer
conocer queque elel bien
bien que
que sustrae
sxistrae
es herramienta de
es herramienta de trabajo
trabajo dede su
su víctim
víctimaa o, o, en
en su
su caso,
caso, que es su
que es su único
único
bien
bien con el cual
con el cual se
se genera
genera susu subsistencia.
subsistencia. El dolo debe
E l dolo debe alcanzar
alcanzar aa tales
tales
circunstancias, pues la
circunstancias, pues la responsabilidad
responsabilidad objetiva
objetiva está
está proscrita
proscrita de
de nuestra
nuestra

ci£1443) Exposición de
443l Exposición de motivos
motivos del
del proyecto
proyecto de
de ley
ley de
de la Ley N.
la Ley 28848.
N.“0 2884S.

1213
1213
 RAMIRO SALINAS
Ramíro S alinas SICCHA
S iccha

normatividad penal. U
normatividad penal. Unn ejemplo
ejemplo de
de esta
esta agravante
agravante sese produce cuando el
produce cuando el
agente sabe
agente que la
sabe que la víctima tiene com
víctima tiene comoo único
único ingreso
ingreso elel servicio de taxi
servicio de taxi
que realiza en
que realiza en la ciudad de
la ciudad de Lima,
Lim a, y pese aa ello
y pese ello le
le hurta
hurta elel vehículo
vehículo con
con
el cual genera sus ingresos. Aquí, tal como lo ha dispuesto el legislador,
el cual genera sus ingresos. Aquí, tal com o lo ha dispuesto el legislador,
esta agravante concurrirá
esta agravante concurrirá enen forma
forma perfecta
perfecta con
con la agravante siguiente.
la agravante siguiente.

13. SOBRE
13. SOBRE VEHÍCULO AUTOMOTOR, SUS
VEHÍCULO AUTOMOTOR, AUTOPARTES O
SUS ÁUTOPARTES O ACCE-
ACCE­
SORIOS
SO R IO S -

Otra
O tra agravante que fue
agravante que introducida en
fue introducida el Código
en el Código Penal
Penal por
por la
la Ley
Ley
N.º 229407
N.^ del 18
9 4 0 7 del 18 de
de setiembre
setiembre del del 22009,
009, yy modificado
modificado por por la
la Ley
Ley N N.º.°
30076, se configura
3 0 0 7 6 , se cuando el
configura cuando hurto se
el hurto produce sobre
se produce sobre un vehículo au­
un vehículo au-
tomotor,
tom otor, sussus autopartes
autopartes o o accesorios.
accesorios. Aquí
Aquí la agravante se
la agravante configura oo
se configura
materializa cuando
materializa cuando elel objeto
objeto del
del hurto
hurto eses un vehículo, sus
un vehículo, sus autopartes
autopartes oo
accesorios. Se
accesorios. Se busca
busca proteger
proteger el patrimonio
el patrim onio de las personas
de las personas que
que cuentan
cuentan
con un
con vehículo en
un vehículo en su
su poder.
poder. Consideramos
Consideramos innecesaria
innecesaria esta
esta agravante
agravante
pues, en
pues, en cualquier
cualquier caso, era suficiente
caso, era con las
suficiente con las agravantes
agravantes yaya existentes
existentes
para imponer
para imponer pena pena drástica
drástica aa los
los que
que se
se dedican
dedican aa comcometer hurtos de
eter hurtos de
vehículos que_ forman parte de los bienes muebles de una
vehículos que forman parte de los bienes muebles de una persona. Pero, persona. Pero,
en fin, el
en fin, el legislador
legislador pensando
pensando erróneamente
erróneamente que que con
con ello
ello se
se pone
pone freno
freno
aa los
los hurtos
hurtos de vehículos, así
de vehículos, así lo
lo ha
ha dispuesto.
dispuesto.
El legislador
El legislador ha justificado este
ha justificado este proceder
proceder afirmando
afirmando que que la la incor­
incor-
poración de
poración de esta
esta agravante
agravante permitirá
perm itirá enviar
enviar mensajes
mensajes de comunicación
de com unicación
preventiva yy sancionadora
preventiva sancionadora en en forma
forma directa
directa aa los
los agentes
agentes deldel delito
delito yy
sujetos de
sujetos de vulnerabilidad
vulnerabilidad com comisiva
isiva en en este. orden de
este orden ilícitos penales,
de ilícitos penales,
cumpliendo con
cumpliendo con mmayor eficacia la
ayor eficacia la norma penal su
norm a penal su rol
rolprotector
protector de de biene.s
bienes
jurídicos y brindando seguridad a la comunidad. Es
jurídicos y brindando seguridad a la comunidad. Es decir, al tener los
decir, al tener los
actos de
actos de hurto
hurto agravado sobre vehículos
agravado sobre automotores,
vehículos autom sus autopartes
otores, sus autopartes y y
accesorios mención expresa-en
accesorios.mención expresa-en el el Código Penal, le
Código Penal, le será
será fácil al intérprete
fácil al intérprete
configurar
configurar los
los casos de delitos
casos de delitos dede hurto
hurto sobre vehículos ajenos
sobre vehículos ajenos cometidos
cometidos
por
por organizaciones criminales aa que
organizaciones criminales que se refiere específicamente
se refiere específicamente el el último
último
párrafo del
párrafo del artíciilo
artícúlo 189(1444).
1 8 9 (^ ^ ).

nws Véase
04441 la exposición
Véase la exposición de
de motivos
motivos del Proyecto de
del Proyecto Ley N.
de Ley N.°0 3240/2008-CR, presentado al
3240/2008-CR, presentado al Con-
Con­
greso el
greso el 7
7 de
de mayo
mayo det
del 2009,
2009.

1214
1214
 Derecho Penal
Derecho Penal· • Parte
Parte Especial
Especial

Con
C on la la modificación efectuada con
modificación efectuada la Ley
con la Ley NN.º.° 330076, de agosto
0 0 7 6 , de agosto
del 22013,
deí 0 1 3 , se verificará la
se verificará la agravante cuando el
agravante cuando agente sustrae
el agente sustrae el equipo
el equipo
de música
de música del vehículo autom
del vehículo automotor, los retrovisores,
otor, los retrovisores, loslos parabrisas,
parabrisas, las
las
llantas, etc.
llantas, etc.

1 4 . SOBRE
14. SOBRE BIENES
BIENES QUE
OüE FORMAN
FORMAN PARTE
PARTE DE
DE LA
LA INFRAESTRUCTURA
INFRAESTRUCTURA
i A O INSTALACIONES
O INSTALACIONES DE
DE TRANSPORTE
TRANSPORTE DE USO PÚBLICO,
DE USO PÚBLICO, DE
DE SUS
SUS
EQUIPOS YY ELEMENTOS
EOUÍPOS ELEMENTOS DE
DE· SEGURIDAD
SEGURIDAD

E sta agravante,
Esta incluida por
agravante, incluida la Ley
p o r la L ey N. 0 29583,
N .° 2 9 5 8 3 , de
de setiembre
setiem bre del
del
22010, se configura
0 1 0 , se cuando el
configura cuando el agente
agente sustrae
sustrae ilícitamente
ilícitamente bienes
bienes queque
forman
forman parteparte de de la
la infraestructura
infraestructura o o instalaciones
instalaciones de de transporte
transporte de de uso
uso
público.
público. O O también
también el el agente
agente se sustrae bienes
se sustrae bienes dede los equipos y
los equipos y elementos
elementos
de seguridad de
de seguridad de la
la infraestructura
infraestructura oo instalaciones
instalaciones del del transporte
transporte de uso
de uso
público.
público. L Laa agravante
agravante se se justifica
justifica debido
debido aa queque existen
existen sustracciones
sustracciones de de
bienes.o elementos esenciales de las vías férreas (tales como: eclisas o tira-
bienes o elementos esenciales de las vías férreas (tales com o: eclisas o tira­
fondos)
fondos) o o elementos
elementos de de seguridad
seguridad de de las
las carreteras
carreteras (por
(por ejemplo: barandas
ejemplo: barandas
metálicas
metáUcas o paneles de
o paneles de señalización),
señalización), los los que
que por
por ser
ser piezas
piez^ metálicas
metáHcas son son
vendidos com
vendidos comoo chatarra
chatarra en en el
el mercado
mercado negro,negro, produciéndose
produciéndose un un acto
acto
lucrativo ilícito
lucrativo ilícito que
que beneficia
beneficia aa los
los hurtadores,
hurtadores, pero pero queque afecta
afecta aa la
la socie-
socie­
dad en
dad en susu conjunto.
conjunto. Este Este accionar
accionar no no soto
solo implica
implica la destrucción parcial
la destrucción parcial
de la
de infraestructura del
la infraestructura del trasporte,
trasporte, sinosino que
que afecta
afecta considerablemente
considerablemente el el
desarrollo del
desarrollo país, dado
del país, dado que tanto el
que tanto el Estado
Estado com comoo el el sectorprivado.
sector privada,qqueue
tienen aa su
tienen su cargo
cargo concesiones
concesiones ferroviarias, portuarias) aeropormarias
ferroviarias, portuarias, aeroportuarias oo de de
redes viales,
redes viales, sese ven
ven en la obligación
en la obligación de reponer lo
de reponer lo dañado,
dañado, generándose
generándose
retrasos y/
retrasos y/ o o postergaciones
postergaciones en en el ya complicado
el ya proceso de
complicado proceso de ejecución
ejecución
de
de inversiones
inversiones en en infraestructura
infraestructura en en nuestra
nuestra patriaí^^^l.
patria(l445).
El
El leif motiv de
leifmotiv la agravante
de la agravante reside
reside en
en que
que aa consecuencia
consecuencia de de los
tos
hurtos, la
hurtos, la infraestructura o
infraestructura o instalaciones
instalaciones del
del transporte
transporte eses dañado,
dañado,
originando que
originando que se produzca una
se produzca una exposición al peligro
exposición al de la
peligro de la integridad
integridad
física de los
física de tos ciudadanos
ciudadanos que que usan
usan diaria o eventualmente
diaria o eventualmente elel transporte
transporte
público ~ en el peor de los casos, pueden generarse accidentes con
público y, en el peor de los casos, pueden generarse accidentes con
consecuencias m
consecuencias mortales.
ortales.

n4451 Véase la
0445) la exposición de motivos del Proyecto de Ley N.“
N.0 2715/2008-CR,
2715/2008-CR, ingresado al Con-
ai Con­
greso de la
la República
República el 25 de setiembre
setiembre del
del 2008.

1215
 RRAMIRO
amiro SSAUNAS
alinas SSICCHA
iccha

15. SOBRE
15. SOBRE BIENES
BIENES QQUE FORMAN PARTE
U E EORMAN PARTE DEDE LA
LA INFRAESTRUCTURA
INFRAESTRUCTURA
O INSTALACIONES
O INSTALACIONES EN ENCARGADAS DE PRESTACIÓN
CA RG A D A S DE PRESTACIÓN DE DE SERVI­
SERVI-
CIOS
C PÚBLICOS DE
IO S PÚBLICOS DE SANEAMIENTO,
SANEAMIENTO, ELECTR
ELECTRICIDAD O TTELECO·
ICID A D O ELEC O ­
MUNICACIONES
M U N ICACIO N ES

Esta agravante
Esta agravante incluida
incluida también
también por
por lala Ley
Ley N.0 229583, de se­
9 5 8 3 , de se-
tiembre
tiem del 22010,
bre del modificado por
0 1 0 , modificado por el Decreto
el D Legislativo N
ecreto Legislativo N.°0 11245,
245,
de noviembre
de noviembre deldel 22016, se configura
0 1 6 , se configura cuando
cuando el agente dolosamente
el agénte dolosamente
sustrae ilícitam
sustrae ilícitamente bienes que
ente bienes que form
forman parte de
an parte de la
la infraestructura
infraestructura oo
instalaciones de
instalaciones de empresas
empresas destinadas
destinadas aa prestar
prestar servicios
servicios públicos
públicos de de
saneamiento, electricidad
saneamiento, electricidad oo telecom
telecomunicaciones. Los bienes
unicaciones. Los bienes objeto
objeto de
de
sustracciones pueden
sustracciones pueden ser ser medidores,
medidores, tapas
tapas de
de buzones,
buzones, pozos,
pozos, casetas,
casetas,
alambres, postes
alambres, postes dede alumbrado
alumbrado público,
público, tuberías
tuberías m metálicas, etc.
etálicas, etc.
La
L agravante se
a agravante sejustifica,
justifica,pues
pues el hurto -p
el hurto -por ejemplo-
o r ejem de medidores
plo- de medidores
puede causar
puede causar accidentes
accidentes debido
debido aa que los autores
que los autores de los hurtos
de los hurtos dejan
dejan las
las
cajas de
cajas de las
las conexiones
conexiones domiciliarias
donúciliarias abiertas.
abiertas. LLo mismo ocurre
o mismo ocurre con
con lala
sustracciónde
sustracción de las
las tapas
rapasde
de buzón,
buzón, que
que al
al dejarse
dejarseabierto
abierto el
elmismo
mismo sese pone
pone
en serio
en serio riesgo
riesgo la fa seguridad
seguridad de de los
los transeúntes,
transeúntes, habiéndose
habiéndose producido
producido
incluso accidentes
incluso accidentesyy hasta
hasta muertes
muertes por
por estas
estas causas.
causas. En
En los
los supuestos
supuestos de de
hurtos de
hurtos de las
las instalaciones
instalacionesde bombeó yy rebom
de bombeo rebornbeo (pozos, casetas,etc.)
l^o (pozos,^casetas, etc.)
puede originarse
puede originarse queque se
se suspenda
suspenda el el abastecimiento
abastécimiento deldel serv
setvidó(
ició 1446).
fi^ h

16. HURTO
16. HURTO EN
EN AGRAVIO
AGRAVIO DE
DE MENORES
MENORES DE
DE EDAD
EDAD
iá agravante recogida
La- agravante recogida en
en el
ei inciso
inciso H
11 del
del segundo
segundo párrafo
párrafo del artí-
del artí­
culo 1186
culo se configura
8 6 se configura cuando
ruando el
el agente
agente com
comete el hurto
ete el hurto en
en agravio
agravio de
de
menores de
menores de edad.
edad.
Noo hay
N hay m
mayor discusión en
ayor discusión en considerar
considerar menores
menores aa las
las personas
personas que
que
tienen una
tienen una edad
edad por
por debajo
debajo dede los
los dieciocho
dieciocho años. Así está
años. Así está previsto
previsto
en el
en elincisoz del nurneral
inciso 2 del numeral 2520 del Código
0 del Código,_Penal, el artículo
en el
Penal, en artículo 4422 del
del
Código Civil
Código y en
Civil y el_ artículo
en el artículo 11 del
del Texto
Texto U
Unico Ordenado del
nico Ordenado del Código
Código
del N
del Niño
iño yy Adolescentes.
Adolescentes.

r1446)
(1 Véase ía
446) Véase la exposición
exposición de
de motivos
motivos dei
del Proyecto
Proyecto de
de Ley
Ley N.°
N.0 952/2006-CR,
952/2006-CR, ingresado
ingresado ai
al Con­
Con-
greso de
greso de ia
la República
República el
el 2
2 de
de febrero
febrero del
del 2007.
2007.

1216
 Derecho Penal
Derecho Penal •• Parte
Parte Especial
Especial

La circunstancia
La circunstancia agravante se materializa
agravante se materializa cuando el agente
cuando el agente dirige
dirige los
actos de
actos de sustracción
sustracción yy apoderamiento
apoderamiento concon fines
fines lucrativos
lucrativos en
en contra
contra de
de
un menor. El
un menor. El término "agravio" implica,
térm ino ‘"agravio” implica, no
no solo el desmedro
solo el desmedro oo merma
merma
patrimonial, sino también
patrimonial, sino también unun direccionamiento
direccionamiento atem
atemorizador que afecta
orizador que afecta
directamente al
directamente al menor.
menor.
El
E l agente debe conocer
agente debe conocer oo darse
darse cuenta
cuenta de que está
de que está ejecutando
ejecutando
el hurto en perjuicio de un menor de edad. Si no conocía ni
el hurto en perjuicio de im m enor de edad. Si no conocía ni había
había lala
posibilidad de
posibilidad conocer esta
de conocer esta circunstancia,
circunstancia, es
es posible
posible la
la concurrencia
concurrencia de dé
un error
un error de tipo que se
tipo que se resolverá
resolverá aplicando las reglas
aplicando las reglas del
del artículo
artículo 1414
del Código Penal.
del Código Penal. DeDe verificarse
verificarse un
un error
error de sobre la
tipo sobre
de tipo circunstancia
la circunstancia
agravante, el oo los
agravante, el autores solo
los autores serán pasibles
solo serán pasibles dede sanción
sanción penal
penal aa título
título
de
de hurto simple.
hurto simple.

17. HURTO m
17. HURTO EN AGRAVIO DE PERSONAS
AGRAVIO DE PERSONAS CON
CON DISCAPACIDAD
DISCAPACIDAD
Se agrava el
Se agrava hurto cuando
el hurto cuando lala víctim
víctimaa eses discapacitada.
discapacitada. ·La Ley N
La Ley N..°0
229407,
9 4 0 7 , del 18 de setiembre
setiembre del
del 22009, incorporó esta
0 0 9 , incorporó esta agravante.
agravante. Se
Se con­
con-
figura cuando
figura cuando el el agente
agente com
comete el hurto sobre
ete el sobre una
una persona
persona que sufre de
que sufre
incapacidad física,
incapacidad física, mental
mental o sensorial
sensorial..

.-Persona
Persona con
con discapacidad
discapaddad es aquella que
es aquella que tiene una oo más
tiene una más deficien­
deficien-
cias evidenciadas con
cias con la pérdida significativa
la pérdicri de alguna
significativa de alguna· oo algunas
algunas de
de sus
sus
funciones físicas, mentales
funciones físicas, mentales oo sensoriales, impliquen la
que impliquen
sensoriales, que disminución oo
la disminución
ausencia de
ausencia la capacidad
de la capacidad para
para realizar
realizar alguna
alguna actividad
actividad dentro
dentro de
de formas
formas
oo márgenes
márgenes considerados
considerados normales,
normales, limitándola
limitándola en el desempeño
en el desempeño de de un
un
rol, función
función oo ejercicio de actividades
actividades yy oportunidades
oportunidades para participar
para participar
equitativamente dentro
equitativamente dentro de la sociedad(l447).
de la sociedadí^'^'^.

Se justifica agravante, toda

justifica la agravante, toda vez
vez. que el agente
que el agente se aprovecha
aprovecha de la la
especial debilidad
debilidad dede aquellas
aquellas personas,
personas, sabiendo
sabiendo perfeaam
perfectamente que no
ente que no
opondrán alguna clase
opondrán.alguna de resistencia
clase de y, por
resistencia y, por tanto,
tanto, no
no ponen
ponen en
en peligro el
peligro el
logro
logro de su finalidad,
finalidad, que
que es obtener
obtener un provecho patrimonial.
provecho patrimonial.

ri447
n w ]J Véase el
Véase contenido del
el contenido artículo 22 de
dei artículo de fa
la Ley
Ley N.
N.® 27050, Ley
0 27050, Ley genera!
general de
de la
la persona
persona con
con disca-
disca-
pacidad.
pactdad.

1217
1217
 RAMIRO
R a m i r o SALINAS
S a l i n a s SSICCHA
ic c h a

18. HURTO EN
18. HURTO EN AGRAVIO
AGRAVIO DE
DE MUJERES
MUJERES EN
EN ESTADO DE GRAVIDEZ
ESTADO DE GRAVIDEZ

También se
También se agrava
agrava la
la conducta
conducta delictiva de hurto
delictiva de hurto y,y; por
por tanto, el
tanto, el
autor
autor o autores y
o autores y partícipes
partícipes merecen
m erecen mayor pena cuando
m ayor pena cuando la la víctima
victima, se
encuentra
encuentra en estado de gestación. La
detestación. L a agravante aparece cuando
agravante aparece cuando la la víctima-
víctim a-
mujer del
mujer del robo se encuentra
robo se encuentra enen estado
estado dede gestación, es decir,
gestación, es decir, esperando
esperando
que
que se produzca el
se produzca el nacimiento
nacim iento dede un
un nuevo
nuevo ser
ser que
que lleva
lleva en
en su
su vientre.
vientre.
Una mujer se encuentra en estado de embarazo desde el momento
U na mujer se encuentra en estado de embarazo desde el m om ento
mismo
mismo en en que
que sese produce
produce lala anidación
anidación del nuevo ser
del nuevo ser en
en elel Útero de
útero de
la madre
la madre hasta
hasta que
que sese inician
inician los intensos dolores
los intensos que evidencian
dolores que evidencian el el
inminente nacimiento.
inminente nacimiento.

Se busca
Se busca proteger
proteger la
la integridad física y
integridad física y mental tanto de
mental tanto de la
la gestante
gestante
como del ser
com o del por nacer.
ser por La agravante
nacer. La agravante se justifica por
se justifica por la
la propia
propia naturaleza
naturaleza
del período
del período que
que atraviesa
atraviesa la
la agraviada.
agraviada.

119.
9 . HURTO
HURTO EN
EN AGRAVIO
AGRAVIO DE
DE ADULTO
ADULTO MAYOR
MAYOR

También se-agravacuando
También se'agrava cuando la la víctima pertenece al
víctima pertenece al grupo
gm po de de adultos
adultos
mayores.
mayores. La Ley N.º 330076
La Ley 0 0 7 6 enen forma
forma atinada modificó esta
atinada modificó agravante.
esta agravante.
Antes se
Antes se refería
referíaaa ancianos,
ancianos,ahora
ahora en en coherencia
coherenciacon Ley de
la Ley
con la de lasTersonas
las-Personas
Adultas
Adultas Mayores
Mayores N.*" 2 8 8 0 3 , la
N.º 28803, agravante aparece
la agravante aparece cuando
cuando la la víctima
víctima del
del
hurto
hurto es
es uun
n adulto mayor que
adulto mayor que de de acuerdo
acuerdo al artículo 22 de
al artículo de la
la citada
citada Ley,
Ley,
se entiende
se entiende por
por persona adulta mayor
persona adulta mayor aa todo
todo aquel
aquel que tengan 60
que tengan 60 o más
o más
años de edad. Sin duda puede ser hombre o mujer.
años de edad. Sin duda puede ser hombre o mujer..

Igual que
Igual que en la agravante
en la agravante anterior,
anterior, la acción de
la acción sustracción yy apo-
de sustracción apo-
deramiento de
deramiento de los
los bienes muebles con
bienes muebles con fines
fines de
de obtener
obtener un provecho
un provecho
económico
económ ico debedebe ser
ser directa
directa en
en contra
contra deldel sujeto pasivo adulto
sujeto pasivo adulto · mayor
mayor
yy de
de ello debe resultar,
ello debe resultar una
una consecuente
consecuente mermam erm a dede su
su patrim
patrimonio. Si
onio. Si
estos actos están
estos actos dirigidoscontra
están dirigidos otra persona
contra otra persona yy solo resultó mermado
solo resultó mermado
el patrimonio
el patrim onio del
del adulto
adulto mayor,
mayor, lala agravante
agravante no no se
se verifica.
verifica. También
.Tambiénes es
posible que
posible que el
el agente, por error,
agente, por error, actúe
actúe con
con lala firme
firme creencia que su
creencia que víctima
su víctima
no
no es un adulto
es un adulto mayor,
mayor, enen este
este caso
caso es
es factible
factible invocarse
invocarse el
el error
error de tipo
de tipo
previsto en
previsto en el numeral 14
el numeral del Código
14 del Código Penal.
Penal.

1218
1218
 Derecho Penal *• Parte
Derecho Penal Parte Especial
Especial

220. CUANDO EL
0 . CUÁNDO EL OBJETO
OBJETO· DEL
DEL HURTO SON BIENES
HURTO SON BIENES QUE
QUE FORMAN
FORMAN
PARTE DE
PARTE DE LA
LA INFRAESTRUCTURA
INFRAESTRUCTURA OO INSTALACIONES
INSTALACIONES PUBLICAS
PÚBLICAS O
O
PRIVADAS PARA
PRIVADAS PARA REALIZAR
REALIZAR TODO
TODO EL
EL PROCESO
PROCESO DE MROVECHA-
DE. APROVECHA­
MIENTO DE
MIENTO DE GAS,
GAS, DE
DE HIDROCARBUROS
HIDROCARBUROS O O DE
DE SUS
SUS PRODUCTOS
PRODUCTOS
DERIVADOS
DERIVADOS

Esta drcimstancia
Esta circunstancia agravante,
agravante, introducida
introducida aa nuestro
nuestro sistema
sistema jurídico
jurídico
penal por
penal el D
por el Decreto Legislativo N
ecreto Legislativo N.ºL 11245,-
2 4 5 , dde
é'noviémbre
noviembre del del 22016, se
0 1 6 , se
verifica cuando
verifica cuando elel agente
agente oo agentes,
agentes, sustraen
sustraen bienes
bienes que
que forman
forman parte
parte de de
la infraestructura
ia infraestructura oo instalaciones
instalaciones públicas
públicas oo privadas
privadas para
para la
la exploración,
exploración,
explotación, procesam
explotación, procesamiento, refinación, almacenamiento,
iento, refinación, almacenamiento, transporte,
transporte,
distribución, comercialización
distribución, comercialización oo abastecimiento
abastecimiento de de gas,
gas, de
de hidrocarburos
hidrocarburos
oo de
de sus
sus productos
productos derivados.
derivados.
De acuerdo
De acuerdo artículo
artículo 88 de
de la
la LLey
ey NN..“º 226221, Ley orgánica
6 2 2 1 , Ley orgánica queque norma
norma
las actividades
las actividades de
de hidrocarburos
hidrocarburos en en el territorio nacional,
el territorio nacional,' los
los Hidrocarbu­
Hidrocarbu-
ros in
ros in situ
situ son
son de
de propiedad
propiedad deldel Estado.
Estado. El El Estado
Estado otorga
otorga aa PER
PER U UPETRO
PETR O
S.A. el
S.Á. el derecho
derecho de
de propiedad
propiedad sobre
sobre los
los Hidrocarburos
Hidrocarburos extraídos
extraídos para el
para el
efecto de
efecto de que
que pueda
pueda celebrar
celebrar Cbntratos
Contratos de de exploración y .exploración oo
exploración y,explotación
explotacióndede estos,
explotación estos, en
en los
los términos
términos que que establece
establece.lala presente
presente Ley.
Ley. -
Sin em
Sin embargo,
bargo, com comoo el el Estado
Estado representado
representado en. en este rubro
este rubro por por
PERUPÉTRO S.A.) no puede hacerlo todo> otorgao
P E R U PET R O S .Á ., no puede hacerlo todo, otorga o entrega, m e­ entrega, me-
diante contratos,
diante contratos, aa las las empresas
empresas privadas
privadas las
fas actividades
actividades de de exploración,
exploración,
explotación, procesam
explotación, procesamiento, refinación, almacenamiento,
iento, refinación, almacenamiento, transporte,
transporte,
distribución, . c omercialización. y estas actividades
distribución, comercialización. Y estas actividades se realizan bajo se realizan bajo laslas
siguientes formas
siguientes formas contractuales;
contractuales: a) a) Contrato
Contrato de de Licencia,
Licencia, es es el
el celebrado
celebrado
por_ PER
por PE:!lUPET~Q
U PET R O S S.A.
.A .,, con
con el Contratista yy por
el Contratista por el
el cual
cual este
este obtiene
obtiene 1a la
autorización de
autorización explor.ar yy explotar
de explorar explotar oO explotar
explotar Hidrocarburos
Hidrocarburos en ~n el área
el área
de Cbntrato;
de Contrato; 'enen m mérito' del cual
érito del cual PPERUPETRO S.A.: transfiere
E R U P E T R O S.Á.' transfiere el el derecho
derecho
de propiedad
de propiedad de IÓs Hidrocarburos
de los extraídos al
Hidrocarburos extraídos al Contratista,
Contratista, quien .debe
quien debe
pagar una regalía al Estado, y b) Contrato deServicios, esel
pagar una regalía al Estado, y b) Contrato de'Servicios, es el celebrado por celebrado por
PERUPETRO
PER U PET R O S.Á. S.A. concon elel Contratista, para que
Contratista, para que este ejercite el
este ejercité el derecho
derecho
de llevar
de llevar aa cabo
cabo actividades
actividades de exploración yy explotación
de exploración explotación oo explotación
explotación
de Hidrocarburos
de Hidrocarburos en en el
el área
área de de Contrato,
Contrato, recibiendo
recibiendo el Contratista una
el Contratista una
retribución en
retribución en fimción
función aa la la Producción
Producción Fiscalizada
Fiscalizada de de. Hidrocarburos.
Hidrocarburos.

1219
1219
 RAMIRO
Ramíro SAUNAS
Salinas S
SICCHA
iccha

Teniendo claro
Teniendo claro tal aspecto,
tai asp eao, se·
se justifica
justifica que
que la
la agravante
agravante sese haya
haya
extendido a los. bienes que forman parte de la infraestructura· o instala-
extendido a los bienes que forman parte de la infraestructura o instala-
ciones privadas.
dones privadas.

21. CUANDO EL
2 1 . CUÁNDO AGENTE ACTÚA
EL AGENTE ACTÚA EN CALIDAD DE
EN CALIDAD DE JEFE,
JEFE, C
CABECILLA
A 8 EC ILU
O.
O DDIRIGENTE
IRIGENTE DEDE UNA ORGANIZACIÓN CRIMINAL
UNA ORGANIZACIÓN DESTINADA A
CRIMINAL DESTINADA A
PERPETRAR ESTOS
PERPETRAR ESTOS DELITOS
DELITOS
Laa circunstancia
L agravante prevista
circunstancia agravante prevista en
en la últimaa parte
la últim del artículo
parte del artículo
186 que se
1 8 6 que se m
materializa
aterializa por
por la
la condición, rango oo 'ccalidad
condición, rango alidad del
del sujeto
sujeto ac­
ac-
tivo, sin
tivo, sin justificación racional, rom
justificación racional, rompepe con el derecho
con el derecho penal
penal de
de acto
acto para
para
dar
dar paso
paso al al derecho penal de
derecho penal de autor
autor que
que con razón Rojas
con rarón Vargas(1448)
Rojas Vargasí^^®)
afirma,
afirm a, es repudiable al
es repudiable al igual
igual que
que la
la responsabilidad objetiva como
responsabilidad objetiva com o for-
for­
ma de imputación por contravenir los principios que rigen el derecho
ma de im putadón por contravenir ios principios que rigen el derecho
punitivo contem
punitivo contemporáneo.
poráneo.
Exige
Exige lala concurrencia
concurrencia de de dos
dos elem
elementos: Primero,
entos: Prim el agente
ero, el debe
agente debe
actuar
actuar enen calidad
calidad de de jefe,
jefe, cabecilla
cabecilla o dirigente de
o dirigente organización cri-
una organización
de una cri­
minal de
minal de las descritas p
las descritas por
or la
la Ley N .º 30077
L ey N.'" 3 0 0 7 7 (modificada
(m odificada por por elel Decreto
D ecreto ■
■■
Legislativo
Legislativo N.° N .° 11244.
2 4 4 de
de octubre
octubre del 0 1 6 ); y
del 22016); y .ssegundo,
egundoesca esta organi-.
organi-
zación
zadón debedebe . estar
estar destinada,
destinada. oo debe
debe tener comoo actividad
tener com actividad oo finalidad
finalidad
la com
la comisión
isión dede.ddelitos
elitos graves.
gravesccontra
ontra elel patrim
patrimonio.
onio. Para determinar
P~a· determ inar i¡-
si;
ante una
estarnos ante
estamos una ,oorganización
rganizadóri'._deli~v~, el.operador jurídico
delictiva, eLoperador deb~~f
jurídico deberá
verificar sí
verificar siestaxiene
estafiene cierta permanencia en el ~~111po
cierta permanencia separación.
tiempo y existe separadón.
de.
de funciones
funciones o o roles entre sus
roles entre integrantes. Nó
sus integrantes. necesariamente
N o necesariam ente sese.eexige
xige.,
que
que lala organización
organización tengat~nga una
una especie
especie de
de estatuto
estatuto o o reglamento
reglam ento interno
interno
de cumplimiento
de cum obligatorio, sino
plim iento obligatorio, sino por
p or la
la forma
form a de de comisión
com isión reiterada
reiterada,
de hechos
de hechos parecidos,
parecidos, sus propios
propios integrantes identifican al
integrantes identifican al jefe, cabecilla'
jefe, cabeciÜfa
o dirigente. El agente será identificado corno ;~ y será merecedor a'} la,
o dirigente. E l agente será identificado com o tal y será m erecedor !i'.
sanciónprevista
sanción prevista cuando' concurre ,fla
cuando concurre a agravante
agravante en en comentario, sierri,pf~
com entario, siempre
queactúe
qué liderando una
actúe liderando una organización de' tres
organización de tres o más personas
o más personas cuya rnyi
finalidad
finalidad sea
sea cometer
com eter hurtos.
hurtos. '..·’ · . :;.":"i
Ly:
~,

(1448)
{l-448) Vargas, 2000b, p.
ROJAS VARG/6, p. 302.

1220
1220
 Derecho Penar·* Parte
Derecho Penaí Parte Especial

Con este
Cbn este razonamiento,
razonamientono compartimos el
no compartimos el criterio
criterio rígido
rígido expresa-
expresa­
do por
do por K.ojas
Rojas Vargas(l44
Vargasí^'^^) definir com
al definir
9) al corno jefe aa qtáen
o jefe quien tiene
tiene la
la máxima
máxima
prerrogativa
prerrogativa o o jerarquía
jerarquía dentro
dentro de de la organización delictiva;
la organización delictiva';dirigente,
dirigente,
en cam
en cambio, es quien
bio, es desde roles
quien desde roles definidos
definidos y y precisos
precisos conduce
conduce orgáni­
orgáni-
camente las
camente las acciones delictivas, por
acciones delictivas, por lolo general,
general, enen relación
relación de de subor­
subor-
dinación
dinación al ai jefe.
jefe. L Laa organización
organización puede puede tener
tener varios
varios dirigentes
dirigentes según
según
áreas o zonas; y, será cabecilla, quien cumple funciones de liderazgo
áreas o zonas; y, será cabecilla, quien cumple funciones de liderazgo
en determinados
en determinados actos actos delictivos,
delictivos, pudiendo
pudiendo haber
haber sido
sido nominado
nominado por por
el jefe
el jefe oo dirigente
dirigente oo surgir
surgir producto
producto de de los hechos. Pues
los hechos. Pues estos
estos rótulos
rótulos
varían
varían dependiendo
dependiendo de de qué tipo de
qué tipo de organización
organización se se trate.
trate. Sin
Sin duda,
duda, si
si
solo se
solo se tratara
tratara dede bandas,
bandas, lo lo expresado
expresado ppor el citado
or el citado autor
autor tendría
tendría per­
per·
fecta cabida, sin
fecta cabida, sin em
embargo,
bargo, comcomoo ha ha quedado
quedado establecido,
establecido, el el legislador
legislador
al referirse
al referirse aa organizaciones,
organizaciones, ha ha tratado
tratado de englobar aa todo
de englobar todo tipo
tipo de
de
grupos que
grupos que sese dedican
dedican a a cometer delitos contra
com eter delitos contra elel patrim
patrimonio. Grupos
onio. Grupos
que, por
que, por ejemplo,
ejemplo, en en lugar
lugar dede jefe
jefe tienen
tienen cabecilla.
cabecilla.
La agravante
La complementa la
agravante complementa la hipótesis
hipótesis prevista
prevista enen el
el inciso
inciso 2 de la
2 de la
segunda
segunda partedeltipo
parte def tipo penal del artículo
penal del artículo 1186 del C.P.,
8 6 del C.P., en
en el
el sentido
sentido de
de
que aquel supuesto
que aquel prevé la
supuesto prevé conducta del
la conducta del integrante
integrante de la organización,
de la organización,
en tanto que
éii tanto que esta prevé la
esta prevé la conducta
conducta del líder de
del líder de la organización. En
la organización. En con-
con-
);éa.iencia,
sécuencia, según la condición
según la condición del
del agente
agente dentro
dentro dede la
la organización
Organización se le
sé le
:un.pondrá
impondrá la la pena
pena correspondiente
correspondiente que
que comparativamente
comparativamente·sé se diferencia
diferencia
'ehforrna
éh apreciable.. ..
forma apreciable.. ·

22. PENALIDAD
22. PENALIDAD

De presentarse cualquiera
De presentarse cualquiera dede las
las hipótesis previstas en
hipótesis previstas en los
los primeros
primeros
~~is incisos del artículo 186, la pena será privativa de libertad no menor
seis incisos del artículo 18 6 , la pena será privativa de libertad no menor
B~
tres ni
de tres ni mayor
mayor de seis años.
de seis años. EEnn tanto
tanto que
que si se presentan
si se presentan los los supuestos
supuestos
~flos.
délos cinco siguientes incisos
cinco siguientes incisosla pena será
la pena será privativa
privativa'dede libertad
libertad no no menor
menor
~e
cuatro ni
He cuatro mayor de
ni mayor de ocho.
ocho. Mientras que si
M ientras que se verifica
si se verificala concurrenciade
la concurrencia de
la
agravante prevista
la agravante prevista en la última
en la última parte
parte del
del artículo
artículo 1186, la· pena
8 6 , la pena privativa
privativa
de.
de libertad será no
libertad será no mmenor
enor de
de ocho
ocho nini m
mayor
ayor dede quince
quince años.
años.

,:~449) Rojas V
ROJAS argas, 2000b,
VARGAS, 2000b. p. 303.
303.

1221
1221

i
 RAMIRO SALINAS
Ramiro Salinas SJCCHA
S iccha

Sübcapítulo
S ü b c a p ítu lo 3
3
Hacer
H a c e r dispositivos
d isp o sitivo s para a sistir e
p a ro asistir a la
lo decodificación
d e c o d ific a c ió n
de
d e señales
s e ñ a le s de
d e ssatélite
a té lite pportadoras dee programas
o rto d o ro s d p ro g ra m a s

1.
1. TIPO PENAL
TIPO PENAL
Este es un
Este es un delito nuevo incorporado
delito nuevo incorporado en en nuestro
nuestro texto
texto punitivo,
punitivo, cuyo
cuyo
origen lo encontramos
origen lo encontramos en en la firma del
la firma del TLC
T L C con
con Estados
Estados Unidos. Es con
Unidos. Es con
objetivo de
el objetivo
el de implementar
implementar el el Acuerdo
Acuerdo dede Promoción
Prom oción Comercial
Comercial de
de Perú
Perú
con
con los
los Estados
Estados Unidos,
Unidos, firmado
firmado el el 12
12 de abril del
de abril 2006 y
del 2006 y modificado
modificado
por el
por el protocolo
protocolo dede enmienda,
enmienda, que se presentó
que se presentó ante
ante el
ei Congreso
Congreso dede la
la
República
República unun proyecto
proyecto de
de ley
ley para tipificar algunas
para tipificar algunas conductas penales.
conductas penales.
Noo obstante,
N obstante, existía
existía con anterioridad la
con anterioridad la obligación del Estado
obligación del Estado de de
legislar sobre
legislar sobre lala materia
materia de de distribución
distribución de señales portadoras
de señales portadoras de de pro-
pro­
gramas
gramas transmitidos
transmitidos por por satélite. En efecto,
satélite. En efecto, en
en mayo
mayo dede 197
1 9 7 4, se firmó
4 , se firmó
el
el "Convenio sobre la
“Convenio sobre distribución de
la distribución de señales
señales portadoras
portadoras de programas
de.programas
transmitidos por satélite"(l450) ( Convenio de Bruselas) podas
transmitidos por satélite”t^^^^) (Convenio de Bruselas) por. las.Naciones Naciones
Unidas,
Unidas, en en cuyo
ruyo artículo
artículo 22 se
se prescribió
prescribió que
que cada uno de
cada uno .los Estados
dedos Estados
contratantes se
contratantes obligaban, a_tOlll3X
seobHgaban,a todas las
tom arapdas las medidas ade~u~9~s yy nece-
niedid^ adecuadas nece­
sarias para impedir
sarias para impedir queque enen ooº desde
desde susu territorio
territorio se
se distribuya
distribuya cualquier
cualquier
señal
señal portadora 4~
portadora de un programaa por
un program por un distribuidor, aa quien
un distribuidor quien no no esté
esté
destinada
destinada la la señal,
señal, si
si esta ha sido
esta ha dirigida hacia
sido dirigida hacia un satélite oo ha
un satélite ha pasado
pasado
aa través
través de
de un
un satélite.
satélite. ·
En este contexto,
En este contexto, sese propuso
propuso una una fórmula legislativa para
fórmula legislativa para sancio-
sancio­
nar actos de
nar actos fabricación, ensamblaje,
de fabricación, ensamblaje, modificaciones,
modificaciones, importaciones
importaciones o o
exportaciones,
exportaciones, . venta,
venta, alquiler
alquiler. oo ^stribución
distribución de de dispositivos
dispositivos o o _sistema~
sistemas
::angib.~~
tangibles o intangibles cuya
o intangibles cuya función
función es es asistir
asistir en la decodificación
en la decodificación de de
una
una señal
señal de satélite codifícada
de satélite codificada portadora
portadora de de programas
programas en'forma
eif form a ilícita
ilícita
como
com o una
una modalidad
modalidad de hurto agravado,
de hurto agravado, cuya
cuya finalidad
finalidad eses implementar
irnplementar
la obligación
la obligación establecida
establecida en el artículo
en el artículo 16:8.1,
ló .'S .i, literal
literal a)
a) del Acuerdo de
del Acuerdo de
Promoción Comercial de
Prom oción Comercial Perú con
de Perú con Estados
Estados Unidos
Unidos de de América
América (APC),
(A PC ),

t145oi |_3
íi'íso) La adhesión de! Perú
adhesión deí Perú se
se aprobó
aprobó mediante
mediante la Resolución Legisiativa
!a Resolución Legislativa N. 23979, publicada
Ns0 23979, publicada
en
en El Peruano el
El Peruano el 33 de
de noviembre
noviembre de
de 1984.
1984.

1222
1222
 Derecho Penal
Derecho Penal •• Parte Especial
Parte Especial

referido al capítulo
referido al capírulo de propiedad intelectual
de propiedad (1451) .Aquel
intelectuall^^^^). Aquel proyecto
proyecto de ley;
de ley
ingresado
ingresado al Congreso el
al Congreso el 99 de
de enero
enero del
del 2009, nacimiento aa la
dio nacimiento
2 0 0 9 , dio Ley
la Ley
N.0° 229316,.
N 9 3 1 6 , qque
ue luego
luego de apro_bada yy promulgada
de aprobada fue publicada
promulgada fue el 14
publicada el 14 de
de
■■ del 22009
enero del
enero en El Peruano.
0 0 9 en
Es
Es en el artículo
en el de la
artículo 11 · de citada ley
la citada ley que
que sese dispone incorporar el
dispone incorporar el artí-
artí­
culo
culo 186-A del Código
186-A del Código Penal, referido aa los
Penal, referido delitos contra
los delitos contra el
el patrimonio
patrimonio
con el
con el siguiente contenido:
siguiente contenido:

El que
El fabrique. eensamble,
q u e fabrique, n sa m b le , modifique,
m od ifiqu e , importe. exporte. venda;
im porte, exporte, venda,
alquile
alq u ile 6 o distribuya
d istrib u y a por
p o r otro
o tro medio
m e d io unun dispositivo
d is p o s itiv o o
o sistema
siste m a
tangible
ta n gib le o o intangible,
intangible, ccuya función
u y a fu n c ió n principal
p rin cip a l seseaa aasistir en. la
sistir en. la
decodificación
d e c o d ific a c ió n de
d e una
una señal
se ñ a l de satélite co
de satélite d ific a d a portadora
codificada p o rta d o ra
de
d e pprogramas, sin ia
ro g ra m a s, sin la autorización
autorización del distribuidor
del d legal de
istrib u id o r legal d e dicha
dicha
señal.
señal, será
será reprimido
re p rim id o ccon
on p pena
en a privativa
privativa de la libertad
d e la libertad nno o mmenor
enor
de
d e cuatro
cu atro aaños ñ o s ni mayor
ni m a y o r de
de o ocho
c h o aaños
nos yy con
c o n noventa
n ove n ta aa ciento
ciento
ochenta
oc días
h e n ta d ía s multa.
multa.

2.
2. TIPICIDA~
n PíClD A D OBJETIVA
OBJETIVA

De ia
. De la redacción
redacción del
del contenido
contenido del
del artículo
artículo 186-A se advierte
186.-A,, se que
advierte que
-'-■■rtiji
prevé varias.conductas punibles.
prevé varias-conductas Esto es
punibles. Esto es así debido aa que
así debido que; tenemos
tenemos varios
varios
■'-."i*;’,; verbos rectores, q~e
verbos rectores, representan conductas
que representan conductas punibles
punibles independientes una
independientes una
■
■■■
«
i de orras..
de otras;incluso
incluso sonhasta
son hasta excluyentes. De modo
exduyentes. De que ahora
modo que ahora tenemos
tenemos las
las
~iguientes modalidades
siguientes modalidades de agravado:
hurto agravado;
de hurto
. .• .
■ 1.
1. U na
U na primera
primera conducta punible se
conducta punible perfecciona cuando
se perfecciona cuando el el agente
agente
fabrica o hace, sin la autorización del distribuidor legal
fabrica o hace, sin la autorización del distribuidor legal de dicha de dicha
señal, un dispositivo
señal, un dispositivo o o sistema
sistema tangible
tangible o intangible, cuya
o intangible, función
cuya función
· principal
■ principal es
es asistir
áristir en
en lala decodificación
decodificación de una· señal
de una señal de satélite co-
dé satélite co­
dificada portadora
dificada portadora de programas. --
de programas. -. : · '
■■
2.
2. Otro hecho punible
O tro hecho punible se
se configura
configura cuando
cuando el agente ensambla
el agente ensambla unun
· dispositivo
dispositivo o o sistema
sistema tangible intangible, cuya
tangible oo intangible, función principal
cuya función principal
’S 0 ' ^ . - sea 'aasistir
sea sistir en
eri. la
la decodificación
decodificación de una señal
de una señal de
de· satélite codificada
satélite codificada

<14sn
(1451) Así se expone
expone en la exposición
en la de motivos
exposición de motivos del Proyecto de
del Proyecto de Ley N.0 2959/2008-PE,
Ley N.'’ 29S9/2008-PE, ingresa-
ingresa­
do al Congreso
do al Congreso el
el 9
9 de
de enero del 2009.
enero del 2009.

1223
1223
 RAMIRO SAUNAS
Ramíro S SICCHA
alinas S íccha

portadora
portadora de programas, sin
de programas, sin la
la autorización del distribuidor
autorización del distribuidor legal
legal
de dicha
de señal.
dicha señal.
3.
3. Otro
O comportamiento
tro com punible se
portam iento punible configura cuando
se configura cuando el sujeto
el suj eto activo
activo
modifica oo cambia
modifica alguna pieza,
cambia alguna pieza, sin
sin la
la autorización
autorización del
del distribuidor
distribuidor
legal
legal de
de dicha
dicha señal,
señal, de un dispositivo
de un dispositivo o o sistema tangible oo intangible,
sistema tangible intangible,
cuya función principal
cuya función principal sea
sea asistir
asistir en la decodificación
en la decodificación dede una
una señal
señal
de satélite codificada
de satélite codificada portadora
portadora de de programas.
programas.
4.
4. Enn tanto
E tanto que otra conduaa
que otra conducta punible
punible se verifica cuando
se verifica cuando sin
sin la
la auto-
auto­
rización del
rización del distribuidor
distribuidor legal
legal de
de dicha señal, el
dicha señal, autor importe
el autor importe unun
dispositivo
dispositivo o o sistema tangible oo intangible,
sistema tangible función principal
raya función
mtangible, cuya principal sea
sea
asistir
asistir en la decodificación
en la decodificadón de una señal
de una señal de
de satélite
satélite codificada
codificada porta-
porta­
dora
dora de programas. Importar
de programas. Importar significa
significa que el agente
que el hace ingresar
agente hace ingresar al
al
país del
país exterior un
del exterior un dispositivo
dispositivo oo sistema tangible oo intangible
sistema tangible intangible cuya
cuya
función es
fimción es asistir
asistir en
en la decodificación de
la decodificadón de una
una señal para lógicamente
señal para lógicamente
ingresarlo
ingresarlo aa otro
otro pais.
país.
5.
5. También
También otrootro comportamiento
com portam iento punible
punible se se verifica cuando_ eJ
verifica cuando el ~gente,
agente,
sin la. autorización
sin la autorización deldel distribuidor legal de
distribuidor legal de dicha sefial; exporta
dicha señal, exporta unun
dispositivo
dispositivo o o sistema
sistema tangible
tangible o intangible, ·ccuya
o intangible, úya función principal
función pfincip
sea’ asistir
sea ásEíif én la decodificación
éñ 'la débó'difiÉradón dede tilia 'señal: 'de
úna'^éñál dé satélite.
satélite codificada
codificada
portadora dé
portadora de 'pprogramas^ no' es otra
Exportar no'es
rógtáirfas~ Exportar otracosa.
cosa;qque realizar . actos
ue realizar áctós
desacar del país
de saca: del país un
un dispositivo'
dispositivo oo sistema:
sistema tangible
tangible 6o intangible
intangible cuya
cuya
función es asistir
función es asistir en
en la
la decodificación
decodificación de una señal
de una señal paralógicamente
para lógicamente
ingresarlo
mgresarlo aa otro país.
otro país. -
J •• • • • ; '~ ~ '. • • •

6.
6. A$Í)n.Í~p.1().sse
Asimismo e configura
configura otro otro hecho
hecho punible cuando el
punible cuando agente, sin
el agente, sin la
la
autorización gel
autorización del .d istribuidor legal
distribuidor legal de
de dicha
dicha señal,
señal, vende
vende un un dispositivo
dispositivo
º' . sistema tangible
o;sisterna tangible o, O: intangible,
mtangible, cuyacuya función principal sea
función principal asistir
sea asistir
en la
en decodificación de
la decodificación de una señal de
una señal ele satélite
satélite codificada
codificada portadora
portadora
_ de pn?gr~as. , · ·
..
de program as.
. ~ ~ . . .- ~
.. . - -~ . . ..
. .

7.
7. Finalmente,
Finalmente, ~par:~c~ aparece Oí!?-
otra conducta
conducta punible cuando el
punible cuando el su] ero activo
suj[eto activo
. ~l.111~
sin la autorizacióndel
autorización del distribuidor
disrtibuidpr legalde dicha señal,
legal de dicha señd, alquila
alquila un
un
dispositivo o sistema tangible o intangible
dispositivo o sistema tangible o intangible cuya función principal raya función principal
sea asistir
sea asistir en en lala decodificación
decodificación de de una
una señal
señal de
de satélite codificada
satélite codificada
portadora de
portadora de pr~gra.inas.
programas. Se Se configura
configura cuando
cuando el el agente
agente o o sujeto
sujeto
activo,
activo, sin sin la la autorización
autorización del del distribuidor
distribuidor legallegal de
de dicha señal,
dicha señal.

J224
1224
 Derecho Penal •• Parte
Derecho Penaí Especial
Parte Especial

distribuye
distribuye por otro medio
por otro medio un
un dispositivo
dispositivo oo sistema
sistema tangibleo in·
tangible o in­
tangible, cuya fondón
tangible, cuya función principal sea asistir
prindpal sea en la
asistir en la decodificadón
decodificación de
de
una señal
una de satélite
señal de satélite codificada portadora de
codificada portadora programas.
de programas.

Una vez que

Una vez que sabemos
sabemos cómo cóm o sese materializan
materializan loslos verbos
verbos rectores,
rectores,
corresponde explicar
corresponde explicar qué
qué significan los demás
significan los demás términos técnicos utiliza·
térininos técnicos utiliza­
dos en
dos en la
la fórmula legislativa del
fórmula legislativa 186-A del
del 186-A del Código
Código Penal: dispositivo,
Penal: dispositivo,
sistema tangible, sistema
sistema tangible, sistema intangible,
intangible, señal, señal emitida,
señal, señal emitida, señal
señal derivada,
derivada, .
programa,
program a, satélite, distribuidor yy distribución.
satélite, distribuidor distribución. Para ello no
Para ello no queda
queda otra
otra
alternativa que recurrir
alternativa que recurrir al "Convenio sobre
al ‘'"Convenio sobre la distribución de
la distribución de señales por-
señales por­
tadoras de
tadoras de programas
programas transmitidos
transmitidos por por satélite"
satélite” {(convenio
convenio de de Bruselas)
Bruselas)
del 21
del 21 de
de mayo
mayo dede 11974.
9 7 4 . En el artículo
E n el artículo 11 del
del citado
citado convenio
convenio se se señala
señala
que
que para efectos del
para efectos del convenio
convenio se se entenderá
entenderá por:
por:
- Sistema
Sistema tangible:
tan¿fible: sistema
sistema visible,
visible, sensible, notorio yy perceptible.
sensible, notorio perceptible.
- Sistema intangible: sistema
Sistema intangible: sistema inmaterial, imperceptible, invisible
inmaterial, imperceptible, y etéreo.
invisible y etéreo.
Señal: todo vector producido electrónicamente y apto para trans­
Señal: todo vector producido electrónicamente y apto para trans-
portar programas.
portar programas.
- Programa: todo
Programa: todo conjunto
conjunto de de imágenes,
imágenes, de de sonidos
sonidos o o de imágenes yy
de imágenes
sonidos,
sonidos, registrados
registrados o no, ee incorporado
o no, incorporado aa señales destinadas final~
señales destinadas final­
mente
mente aa lala distribución.
distribución.
Satélite: todo
Satélite: todo dispositivo
dispositivo situado
situado enen el espacio extraterrestre
el espacio extraterrestre y y apto
apto
para transmitir
para señales.
transmitir señales. ·;·' ' e '
Señal emitida:
Señal emitida: toda
toda señal portadora de
señal portadora un programa,
de un que se
program a, que se dirige
dirige
hacia un
hacia satélite oo pasa
un satélite pasa aa través
través de
de él.
él
Señal derivada:
Señal dentada: toda señal obtenida
toda señal obtenida por
por la
la modificación
modificación de
delas característi-
las caracterírii”
cas
ms técnicas
técnicas de la señal
de la emitida, haya
señal emitida, haya habido o no
habido o no una fijación intermedia
una fijadóñ intermedia
o más.
o más.
Organisma de
Organismo de origen:
origen: la persona física
la persona física oo jurídica
jurídica · que
que decide
decide qué
qué
programas portarán
programas las señales
portarán las señales emitidas.
emitidas.
Distribuicwr:
Distribuidor: la la persona
persona feica
física oo jurídica que decide
jurídica que decide que
que se
se efectúe la
efectúe la
transmisión de
transmisión de señales
señales derivadas
derivadas al al público
público enen general a' cualquier
general oo á'cualquier
parte de éél.l
parte de
Distribución: es
Distribución: toda operación
es toda operación con
con la
la que
que un
un distribuidor transmite
distribuidor transmite
señales
señales derivadas al público
derivadas al público en
en general
general oo aa cualquier
cualquier parte
parte de
de él.
él.

1225
1225
 RAMIRO
R SAUNAS
amiro S SICCHA
alinas S iccha

3.
3. BIEN JURÍDICO
BIEN JU RID ICO PROTEGIDO
PROTEGIDO

El bien
El bien jurídico
jurídico que se pretende
que se pretende proteger
proteger concon la
la tipificación
tipiñcación dede
los supuestos delictivos indicados en el típo penal en hermenéutica
los supuestos delictivos indicados en el tipo penal en herm enéutica
jurídica no
jurídica no es
es otra cosa que
otra cosa el patrimonio
que el del sujeto
patrim onio del sujeto pasivo*
pasivo. Ello
Ello es
es así
así
debido aa que
debido que una
una señal
señal dede satélite codificada portadora
satélite codificada portadora de de program
programas as
tiene evidentem
tiene evidentemente
ente un valor económ
un valor económico en el
ico en el m ercado y., por
mercado por tanto^
tanto,
tiene
tiene un poseedor. Ya
un poseedor. Ya hemos
hemos señalado
señalado que
que nos
nos estam
estamos refiriendo aa
os refiriendo
toda señal
toda portadora de
señal portadora de un programa,
un program que se
a, que se dirige
dirige hacía
hacía un
un satélite
satélite
oo pasa
pasa aa través
través de
de éél.l

4.
4. SUJETO ACTIVO
SUJETO ACTIVO

Cualquier persona
Cualquier persona puede
puede ser
ser sujeto
sujeto activo
activo oo agente
agente dede cualquiera
cualquiera
de los supuestos delictivos previstos. No se requiere ni
de ios supuestos delictivos previstos. N o se requiere ni exige que exige el
que el
agente
agente reúna
reúna enen su
su persona
persona alguna
alguna cualidad
cualidad o o condición
condición especial.
especial. N
Noo
hay duda
hay duda dede que
que pueden
pueden concurrir
concurrir una
una coautoría
coautoría o o las
las diversas formas
diversas formas
de participación com
de participación corno son la
o son la instigación,
instigación, lala com
complicidad primaria
phcidad prim y la
aria y la
complicidad secundaria. PPor
com phcidad secundaria. or ejemplo, habrá coau
ejem plo, habrá coautoría cuando un
toría cuando un
tercero convence
tercero convence aa un un ingeniero electrónico
ingeniero electrón ico a fin de
a fin que fabrique
de que fabrique
un dispositivo
un dispositivo cuya
cuya función
función principal
principal sea
sea la
la de.
de asistir
asistir en
en la
la decodi­
decodi-
ficación de
ficación de un_a señal de
una señal de satélite
satélite codificada
codificada portadora. de programas,
p ortad ora de p rogram as,
ee incluso
incluso lele ppresta
resta todos los medios
todos los logísticos con
m edios logísticos la finalidad
con la finalidad que
que
el ingeniero
el ingeniero logre su cometido.
logre su com etido.

5.
5. SUJETO
SUJETO PASIVO
PASIVO

Ell sujeto
E sujeto pasivo aparece debidamente
pasivo aparece debidamente identificado
identificado en
en el
el tipo
tipo penal
penal
comoo aquel
com aquel "distribuidor
'‘distribuidor legal de dicha
legal de señal".. EEnn efecto,
dicha señal” el agente
efecto, el agente rea­
rea-
liza cualquiera de
liza cualquiera de las conductas analizadas
las conductas analizadas con con la
lafinalidad de .perjudicar
finalidad de perjudicar
económicamente
económ icam ente al distribuidor legal
ai distribuidor legal dede la señal, quien
la señal, quien se
se constituye
constituye en
en
formaa autom
form automática
ática en el sujeto
en el pasivo de
sujeto pasivo de la
la conducta
conducta punible.
puniblc.Hemos
H em os
establecido ya
establecido que el
ya que distribuidor de
el distribuidor de la
la señal
señal eses aquella
aquella persona
persona natural
natural
o jurídica
o jurídica que tiene la
que tiene la autorización legal de
autorización legal de decidir
decidir que
que se
se efectúe
efectúe la
la
transmisión
transm de señales
isión de señales derivadas
derivadas portadoras
portadoras de de programas
program as al
al público
público
en general
en general oo aa cualquier
cualquier parte de él.
parte de él.

1226
 Derecho Penal •• Parte
Derecho Penal Parte Especial
Especial

6.
Ó. TrPICIDAD
TIPICIDAD SUBJETIVA
SUBJETIVA

De
De la redacción del
la redacción delito que
del delito que venimos
venimos realizando, sin problema
realizando, sin problema se se
concluye que se
concluye que trata de
se trata un injusto
de un injusto penal
penal netamente
netamente doloso,
doloso, es
es. decir,
decir, el
el
agente
agente debe
debe actuar
actuar con
con conocimiento
conocim iento dede realizar
realizar los
los elementos
elementos objetivos
objetivos
típicos.
típicos. No
N o cabe la comisión
cabe la culposa.
comisión culposa.

Pero
Pero nono sese exige
exige solo
solo la concurrencia del
la concurrencia del dolo
dolo para
para perfeccionarse
perfeccionarse
el
el delito
delito en análisis, sino
en análisis, que se
sino que se reqmere, desde el
requiere, desde inicio de
el inicio de la acción
la acción
delictiva, . la
delictiva, presencia de
la presencia de un
un segundo
segundo elemento
elemento subjetivo
subjetivo que que viene
viene aa
reforzar
reforzar alal dolo,
dolo, vale decir, la
vale decir, intención del
la intención del agente
agente de obtener un
de obtener prove-
un prove­
cho económ
cho económico ico con
con los
los actos
actos ilegales.
ilegales. SeSe exige la concurrencia
exige la concurrencia de de lo
lo que
que
se
se conoce
conoce comcomoo ánimo
ánimo de de lucro.
lucro. Presentado
Presentado así el panorama,
así el panorama, debemos
debemos
sostener
sostener queque en la configuración
en la configuración de de los
los supuestos
supuestos delictivos
delictivos de de fabricar,
fabricar,
ensamblar,
ensamblar, modificar,
modificar, importar, exportar, vender,
importar, exportar, vender, alquilar
alquilar o o distribuir por
distribuir por
otro
otro medio
medio un un dispositivo
dispositivo o sistema tangible
o sistema tangible o o intangible,
intangible, cuyacuya función
fundón
principal sea
principal sea asistir en la
asistir en la decodificación
decodificación de de una
una señal
señal de satélite codificada
de satélite codificada
portadora de
portadora de programas
programas sin sin la autorización del
la autorización del distribuidor
distribuidor legal
legal de
de dicha
dicha
señal, se
señal, se.eexige
xige lala concurrencia
concurrencia del dolo así
del dolo así como
com o lala concurrencia
concurrencia de de un
un
elemento subjetivo
elemento subjetivo adicional: ánimo de
adicional; ánimo de lucro.
lucro. De esa forma,
De esa forma, sese excluyen
excluyen
las modalidades
las modalidades del del dolo indirecto yy eventual.
dolo indirecto eventual. - · · · ·
-m
7.
7. CONSUMACIÓN Y TENTATIVA
CONSUM ACIÓN Y TENTÁTIVÁ

Las conductas punibles

ta s conductas punibles sese verifican
verifican cuando
cuando el. agente oo- sujeto
el. agente sujeto
activo
acrivQ fabrica,
fabrica, ensambla,
ensam bla, modifica,
m od ifica, importa,
im p orta, exporta,
exporta, vende,
vende, alquila
alquila oo
distribuye por
distribuye por otro
otro medio
medio unun dispositivo
dispositivo o o sistema
sistema tangible
tangible o o intangi-
intangi­
ble, cuya
ble, cuya función principal sea
función principal sea asistir
asistir en
en la
la decodificación
decodificación de de una
una señal
señal
de satélite
de satélite codificada portadora de
codificada portadora programas,
de program sin la
as, sin autorización del
la autorización del
distribuidor legal
distribuidor legal de dicha señal
de dicha señal.
Es posible que
Es posible las conductas
que las conductas antes
antes descritas
descritas se
se· queden
queden en
en grado
grado de
de
tentativa toda
tentativa toda vez
vez que
que necesitan
necesitan de
de actos
actos comisivos
comisivos por pme del
por parte del agente.
agente.

8.
8. PENALIDAD
PENAUDAD

El sujeto
El sujeto activo
activo de de ser
ser encontrado responsable penalmente.
encontrado responsable penalmenteLuegoLuego
del debido proceso,
del debido proceso, será merecedor
será m de una
erecedor de una pena
pena privativa de libertad
privativa de libertad
que oscila
que entre 44 yy 88 años
oscila entre años yy con noventa aa ciento
con noventa ochenta días
ciento ochenta días multa.
multa.

1227
 fíAMiRO S
RAMIRO alinas S
SALINAS SICCHA
iccha

Subcapítulo
S u b c a p ítu io 44
Hurto de
Hurto de uso
u so
1.
1. Ti"PO
TÍPO PENAL
PENAL

El artículo
El artículo 1188 7 regula el
7 regula denominado hurto
el denominado de uso
hurto de no tiene
que no
uso que tiene
antecedente en
antecedente en la
la legislación
legislación penal
penal peruana.
peruana. Aparece
Aparece como una atenuante
com o una atenuante
oo minorante
minorante de de· 1as
las conductas ya comentadas.
delictivas ya
conduaas delictivas comentadas. 'EEn
n tal sentido,
tal sentido,
Rojas VargasC
Rojas afirma que
Vargas 1198><1452) afirma que el
el hurto
hurto de
de uso,
uso, conocido también
conocido también
comoo hurto
com hurto dede uso impropio ingresa
uso impropio así en
ingresa así nuestro Código
en nuestro Penal para
Código Penal para
racionalizar “-relativarnente-
racionalizar relativam ente- la la aplicación
aplicación del común a supuestos
hurto común
del hurto supuestos a
de hecho
de hecho dede mínima ilicitud penal.
rnmima ilicitud penal.
La
La frecuencia
frecuencia de hurtos de
de hurtos bienes muebles
de bienes con la
muebles con finalidad de
la finalidad de obtener
obtener
un provecho
un provecho temporal,
temporal, justifican la presencia
justifican la presencia del
del artículo
artículo 1187,
8 7 , pues caso
pues caso
contrario, estas conductas
contrario, estas conductas serían
serían sancionadas
sancionadas arbitrariamente por el
arbitrariamente por el artículo
artículo
185
185 o o 186
1 8 6 del
del Código Penal. Así
Código Penal. Así tenemos
tenemos que el tipo
que el tipo penal
penal del
del artículo
artículo
187
1 8 7 expresamenteíndica:
expresamente indica: .
El que
E! q u e sustrae
su stra e un
un bien mueble
bien m u e b le ajeno
ajeno con el fin
c o n el fin dde
e h hacer uso
a ce r u so
momentáneo.
m o m e n tá n e Oy;y lo
lo .devuelve
.deyuelve .sseerá
rá reprirnldo
re p rim id o ccon
o n pena
p e n a privativa
p rivativa
de
de libertad noo m
libertad n mayor d~e un
ayor d año.
u n año.

2.
2. TIPICIDAD OBJETIVA
TÍPICIDAD OBJETIVA
En se le·
doctrina se
En doctrina le conoce
conoce '~ orno
com furtum ususrLz
o jurtum usus. -La· figura delictiva se
figura delictiva se
perfecciona cuando
perfecciona cuandoelel agente
agente indebidamente
indebidamente substrae
substrae unun bien
bien mueble
mueble para
para
servirse de
servirse de él en fa
él en satisfacción de
la satisfacción de una
una necesidad con el
necesidad con el firme
fírme propósito
propósito
de luego
de luego devolverlo.
devolverlo. ElEl propósito
propósito de usar el
de usar bien implica
el bien siempre el
implica siempre de
el de
obtener
obtener ·de élun
de él provecho(l453}.
un provechoí^^^^b
El hurto
El de uso
hurto de uso se
se perfecciona
perfecciona oo consuma cuando consuma
cuando el
et 'aagente
gente ilícita­
ilícita-
mente
mente 'ssustrae
ustrae .un
.un bien mueble.aajeno
bien mueble: jeno con la finalidad
con la finalidad de
de utiiizarlo
utilizarlo ((sacarle
sacarle
provecho)
provecho) momentánea temporalmente y
momentánea oo temporalmente después lo
y después devuelve al
lo devuelve sujeto
al sujeto
pasivo. Si bien
pasivo. Si bien el
el hurto
hurto dede uso
uso tiene características similares
tiene características similares del
del hurto
hurto
simple, regulado
simple, regulado enen el
el artículo
artículo 185
185 del
del Código también tiene
Penal, también
Código Penal, ele-
tiene eie-

{1452) 2000, p.
Vargas, 200~.
11452) ' R■OjASVARGAS, p. 312.
312.
{1453) Rov
{1453) FREYRE,
j^oY F p.
reyre, 1983, p. 60.

1228
1228
 Derecho Penal
Derecho Penal-* Parte
Parte Especial
Especial

mentes propios
mentos propios que
que lele otorgan autonomía normativa
otorgan autonomía normativa ee independencia
independencia
hermenéutica jurídica.
hermenéutica En efecto,
jurídica. En efecto, los elementos: devolver
los elementos; devolver el bien después
el bien después
de sacarle provecho,
de sacarle provecho, la la intención
intención dede no
no querer
querer quedarse definitivamente
quedarse definitivamente
con el
con el bien, solo se
bien, solo se produce
produce en en bienes
bienes totalmente ajenos yy no
totalm ente ajenos no requerirse
requerirse
monto
m onto mínimo
mínimo en en el
el valor
valor del bien, se
del bien, constituyen en
se constituyen características
en caraaerísticas
propias del
propias del hurto
hurto de
de uso
uso que lo diferencian
que lo diferencian totalm
totalmente
ente del hurto simple.
del hurto simple.
No obstante, con
N o obstante, con elel desaparecido
desaparecido Raúl Raúl Peña
Peña Cabrera{I454)
Cabreraí^^^^) podemos
podemos
concluir que
concluir que la
la distinción
distinción entre hurto simple
entre hurto simple yy de
de uso
uso sese hace
hace más
más eviden-
eviden­
te con
te el elemento
con el elemento subjetivo. Mientras que
subjetivo. Mientras que en el hurto
en el simple el
hurto simple el autor
autor se
se
apodera del
apodera del bien con ánimo
bien con ánimo de de lucro, es decir,
lu a o , es decir, con la intención
con la intención dede obtener
obtener
una ventaja patrimonial
una venmja patrimonial con la apropiación
con la apropiación del del bien,
bien, en d hurto
en el hurto dede uso,
uso, el
el
autor obra
autor sin ánimo
obra sin ánimo de de apoderarse
apoderarse deldel bien para sí,
bien para sí, vale
vale decir,
decir, sin
sin querer
querer
obtener una
obtener una ventaja económica con
ventaja económica con la la incorporación
incorporación del del bien
bien alal propio
propio
patrimonio, sino
patrimonio, sino trata
trata de
de obtener una ventaja
obtener una ventaja patrimonial
patrimonial solo con el
solo con el uso
uso
del
del bien ajeno para
bien ajeno para después
después regresarlo
regresarlo al al patrimonio
patrimonio del del sujeto
sujeto pasivo.
pasivo.
Ahora,
A veamos pedagógicam
hora, veamos pedagógicamente en qué
ente en qué consiste cada uno
consiste cada uno de
de los
los
elementos típicos objetivos del hurto de uso:
elementos típicos objetivos del hurto de uso:

2.1.
2 .1 . Acción
A c c ió n - d
dee su
sustracción
stra cc ió n

Aparece cuando
Aparece cuando el agente realiza
el agente realiza una
una conducía
conducta positiva
positiva dé
de sacar
sacar oo
remover el bien de la esfera de protección de su titular y
remover el bien de la esfera de protección de su titular y desplazarlo aa
desplazarlo
su ámbito de
su ámbito de dominio. Necesariamente debe
dominio. Necesariamente debe. haber
haber desplazamiento.
desplazamiento. La La
idea de
idea desplazamiento, rem
de desplazamiento, remoción,
oción, alejamiento del bien
alejamiento del bien del
del ámbito
ámbito de
de
control es
control es una
una condición
condición material
material típica
típica implícita en la
implícita en la sustracción(l455).
sustraccióní^^^^h

2.2. Mínimo
2 .2 . M ínim o apoderamiento
a p o d e ra m ie n to

Se configura
Se con.figura cuando
cuando el agente después
el agente después de
de sustraer
sustraer 'el bien ajeno,
el bien ajeno, lo
lo
ingresa aa su
ingresa esfera de
su esfera dominio y
de dominio tiene la
y tiene posibilidad concreta
la posibilidad de hacer
concreta de hacer
uso del mismo.
uso del mismo. Igual comoo hemos
Igual com hemos dejado para el
establecido para
dejado establecido hurto
el hurto
simple, si
simple, si no
no hay posibilidad mínima
hay posibilidad mínima dede usar el bien-todavía
usar el bien, todavía nono habrá
habrá
apoderamiento.
apoderamiento.

0454}
{1454} PH4A CABRERA,
Cabrera, 1993, p. 56.
1993, p. 56.
(1455) ROJAS
RojasVVAAGAS,
argas,20 0 0 , pp..313.
2000, 313.

1229
1229
 R
RAMIRO Salinas SiCCHA
amíro SAUNAS S íccha

2.3.
2 .3 . Provecho
P ro vecho temporal
te m p o ra i

Este elemento sigue

Este elemento sigue alai apoderamiento
apoderamiento que que hace el agente
hace el agente deldel bien
bien
ajeno, vale decir,
ajeno, vale decir, él
él sujeto
sujeto activo
activo alal hacer
hacer uso
uso del
del bien ajeno, obtendrá
bien ajeno, obtendrá un un
provecho económico.
provecho económ ico. La
L a mayor
mayor de de las veces el
las veces el propio uso ya
propio uso constituye
ya constituye
el provecho
el provecho requerido
requerido por
por elel agente.
agente. Este
Este provecho deberá ser
provecho deberá ser temporal.
temporal.
Por tiempo
Por tiempo definido.
definido. En esa línea,
En esa si en
línea, si en un
un caso
caso concreto
concreto se se determina
determina
que la sustracción
que aa la sustracción nono le siguió elel aprovechamiento
le siguió aprovechamiento yy en en tal
tal situación
situación sese
devuelve el
devuelve el bien, estaremos ante
bien, estaremos ante una tentativa de
una tentativa de hurto
hurto dede uso.
uso.

2.4.
2.4. Uso
Uso momentáneo del
m o m e n tá n e o d e l bíen
b ien

El tipo
El tipo penal
penal expresamente indica que
expresamente indica agente debe
el agente
que el debe usar
usar momentá-
momentá­
neamente
neamente el el bien,
bien, vale decir, en
vale decir, un tiempo
en un tiempo corto
corto o o breve,
breve, pero suficiente
pero suficiente
para
para hacer
hacer unun uso
uso del bien dentro
del bien dentro dede sus
sus funciones
funciones normales;
normales; contrario
contrario
sensu, si
sensu, el uso
si el uso es
es permanente
permanente o por tiempo
o por tiempo largo
largo oo indefinido
indefinido nono esta-
esta­
remos
remos ante
ante unun hurto
hurto dede uso,
uso, sino
sino ante
ante un hurto simple.
un hurto Tampoco habrá
simple. Tampoco habrá
hurto de uso
hurto de uso cuando
cuando el el agente
agente utilice el bien
utilice el bien sustraído para fines
sustraído para fines ilícitos
ilícitos
como,
com o, por
por ejemplo,
ejemplo, cometer otros delitos
com eter otros delitos de
de los
los cuales
cuales obtenga
obtenga beneficio
beneficio
económico. En
económico. esa línea,
En esa no se
línea, no se configura
configura el el hurto
hurto de
de uso cuando el
uso cuando el agente
agente
sustrae un
sustrae vehículo para
un vehículo para ser
ser usado
usado enen un robo y
un robo y después es devuelto
después es devuelto aá
su propietario
su propietario oo legítimo poseedor.
legítimo poseedor.

2.5.
2.5. Devolución del
D evo lu ció n d e l bien
b ie n

Después
Después de de hacer el uso
hacer el momentáneo del
uso momentáneo bien, el
del bien, agente debe
el agente debe devol­
devol-
ver
ver oo restituir
restituir aa su
su propietario
propietario oo poseedor
poseedor el bien sustraído.
el bien sustraído. Se
Se entiende
entiende
que
que deberá tratarse del
deberá tratarse mismo bien
del mismo bien en
en cantidad
cantidad yy calidad, siempre yy cuan-
calidad, siempre cuan­
do sea tangible
do sea tangible oo corpóreo.
corpóreo. No N o es
es posible
posible devolverbienes
devolver bienes consumibles
Constamibles
o fungibles
o fungibles como
com o lala energía eléctrica, por
energía eléctrica, por ejeraplofi^^^h
ejemplo(1456).
Entre uso yy la
el uso
Entre el la devolución
devolución no no debe
debe medial;'
mediar m más
ás tiempo
tiempo queque eI
el
suficiente
suficiente para
para trasladar
trasladar el
el bien la esfera
bien aa la esfera de
de dominio
dominio de de la
la víctima.
víctima. La
La
devolución oo restitución
devolución del bien
restimción del bien se
se halla estrechamente vinculada
halla estrechamente vinculada con
con
la concreción del
la concreción del uso,
uso, de
de forma
forma objetiva
objetiva apreciada,
apreciada, sin importar
sin im aquí si
portar aquí si

(t45ól
r-íís) VillaSTEIN,
VILLA 2001, p.
Steh 2001 p.6h
61.

1230
1230
 Derecho Penal
Derecho Penal ■
•>Parte
Parte Especial
Especial

el uso
el usofue
fue suficiente
suficiente oo no
no para
para los propósitos personales
los propósitos personales del
del autor
autorC1457)_
Entre
Entre el uso del
el uso bien yy la
del bien la restitución
restitución debe
debe mediar el tiempo
mediar el tiempo estrictamente
estrictamente
necesario para
necesario para restituir.
restituir. Será
Será exagerado
exagerado subsumir
subsumir en
en el
el hurto
hurto de
de uso
uso cuando
ruando
se verifique
se verifique en
en un
un caso
caso concreto
concreto que el agente
que el agente después
después de de hacer
hacer uso
uso del
del
bien lo
bien lo guarda
guarda para
para entregarlo
entregarlo oo devolverlo
devolverlo después.
después.
Si se
Si se verifica
verifica que
que el
el retardo
retardo en
en la
la devolución
devolución sese produce
produce por
por factores
factores
defuerza mayor o caso fortuito, no desaparece la figura del
de fuerza mayor o caso fortuito, no desaparece la figura del hurto dehurto de uso,
uso,
■-ñ: pues al m
pues al momento
om ento dede calificar
calificar los
los hechos,
hechos, en el operador
en el operador jurídico,
jurídico, deberá
deberá
primar la
primar la voluntad
voluntad dede devolución
devolución queque guía
guía todo
todo el el actuar
actuar del
del agente.
agente.
La intención
La intención del
del agente
agente de
de devolver el bien
devolver el bien después
después de de usarlo
usarlo significa
significa
que la
que devolución debe
la devolución debe ser voluntaria yy aa propia
ser voluntaria propia iniciativa
iniciativa del
del agente;
agente;
de tal
de tal m
modo, se excluye
odo, se excluye el
el hurto
hurto dede uso
uso cuando
cuando la la devolución
devolución sese hace
hace aa
solicitud del
solicitud del sujeto
sujeto pasivo
pasivo oo de
de un
un tercero
tercero oo debido
debido queque fue
fue descubierto.
descubierto.
La intención
La intención de de devolver
devolver elel bien
bien que
que guía al agente,
guía al agente, hace
hace qne
que cuando
cuando
concurran alguna
concurran alguna de de las
las agravantes
agravantes previstas
previstas en el artículo
en el artículo 186
186 del
del Código
Código
Penal, estemos
Penal, estemos anteante concurso
concurso real
real dede delitos
delitos entre
entre elel hurto
hurto de uso yy el
de uso el
delito que
delito que por
por· sí
sí solo
solo· configure
configure alguna
alguna de de las
las circunstancias
circunstancias previstas
previstas en
en
el artículo
el l 8p:'-NNoo hay'hurto
artículo 18,6; hayhurto de de uso
uso agravado.
agravado. IgualIgual conclusión
conclusión sostiene
sostiene
Rojas Vargas
Rojas VargasC1458) al á1 afirmar
afirmar qne
que elel uso
uso yy la
la devolución
devolución de de bienes
bienes muebles
muebles
sustraídos en'circunstancias
sustraídos en· circunstancias de de violencia,
'violencia, intimidación amenaza
intimidación oo amenaza grave grav~
no son
no son típicas
típicas del hurto de
del hurto de uso
uso en
en la
la fórmula
fórmula peruana;
peruana; de de producirse
producirse tales
tales
circunstancias en
circunstancias en el el marco
marco ideal
ideal de
de los
los componentes
componentes básicosbásicos deldel hurto
hurto dede
uso, afirmarán
uso, un.
afirmarán un delito
delito dede coacciones
coacciones oo lesiones
lesiones de de ser
ser el
el caso,
caso, al
al nO existir
no existir
en el Código
en el Código Penal peruano robo
Pénal peruano robo de de uso,
uso, menos
menos hurto
hurto agravado
agravado de de uso.
uso.

■ í A ^ '
22.6~
.6 . Bien
Bien ojenó
a je n o· .
...
El objeto
El objeto del
del delito
delito debe
debe ser
ser un
un bien
bien ajeno.
ajeno. AA diferencia
diferencia del
del hurto
hurto
simple configura
eón la
quese c o n f in a con
simple que.'se la sustracción
sustracción ·ddee bien
bien total
total oo parcialmente
parcialmente
ajeno, en
ajeno, en el hurt¿ de
el hurto deuso el bien
tiso el bien tiene
tiene que
que ser
ser solo
solo ajeno.
ajeno. N Noo hay
hay hurto
hurto
de uso sobre bienes
de uso sobre bienes .,parcialmente
parciálrrÍente ajenos,
ajenos, puesto
puesto que
que si
si el autor de
el autor de la
la
sustracción es
sustracción es copropietario
copropietario del
del bien,
bien, significa
significa que
que tiene
tiene la
la facultad
facultad de
de

04s7) VARGAS,
ROJAS V
ñoMS 2000b,p.
argas, 2000b, 318.
p. 318.
íiAssj
(l4SSl ROJAS V
VARGAS, 2000b, p.
argas, 2000b, p. 319.
319.

1231
1231
 RAMIRO
RAM)H0 S5AUNA5$1CCHA
a lin a s -S icch a

usar el bien;
usar el bien; en consecuencia; al
en consecuencia, al usarlo momentáneamente estaría
usarlo momentáneamente estaría m
ma-
a­
terializando aquella
terializando aquella facultad.
facultad. Que haga un
Que haga un uso
uso excesivo
excesivo no
no configura el
configura el
hurto
hurto enen hermenéutica.
hermenéutica.

2.7.
2 .7 .VValor
a !o r ddel bien
e! b ien

Ell valor
E valor del bien sustraído
del bien sustraído en el hurto
en el hurto dede uso
uso eses un
un tema
tema debatible
debatible
por su
por su contradicción
contradicción legislativa. En efecto,
legislativa. En efecto, nini el artículo 1187
el artículo 8 7 ni
ni otra
otra ar-
ar­
ticulación hace
ticulación hace referencia
referencia respecto del valor
respecto del valor deldel bien
bien objeto del delito,
objeto del delito,
comoo si
com si aparece
aparece previsto
previsto para el hurto
para el hurto simple
simple del del artículo
artículo 185185 que
que en
en
aplicación del
aphcación numeral 4444
del numeral 4 4 del Código Penal
del Código Penal se concluye que
se concluye que el valor
el valor
del bien tendrá
del bien tendrá que
que superar
superar una remuneración mínima
una remuneración mínima vital.
vital. EEnn este
este
sentido,
sentido, se entiende que
se entiende que habrá
habrá hurto de uso
hurto de uso sobre
sobre unun bien
bien dede mínimo
mínimo
o escaso
o escaso valor
valor económico
económ ico en en tanto
tanto que
que sisi hay
hay hurto
hurto simple sobre el
simple sobre el
mismo bien, estaremos
mismo bien, frente aa una
estaremos frente una falta
falta contra
contra el el patrim
patrimonio
onio y y no
no
ante un delito.
ante un delito.
Presentadas así
- Presentadas las cosas,
asi las cosas, sin
sin duda,
duda, la la legislación
legislación p~nal
penal .no motiva
no motiva
al hurto.
al de uso,
hurto .de uso, sino por el
sino por contrario, al
el contrario, al hurto definitivo oo simple
hurto definitivo simple sobre
sobre
bienes de escaso valor económico. Con razón, Rojas
bienes de escaso valor económico. Con razón. Hojas Vargasí^^^^hindica Vargas(I459), indica
que se
que se trata de
trata de inconsistencia
inconsistencias de de nuestra
nu~tra ,legisía~p~},penal patrimonial
le^sladón penal patrimonial
que ríos
que nos pueden
pueden llevar
llevar aa situaciones
situaciones tan
tan contradictorias
contradictorias com como·o aquella
aquella enen
la
la cual
cuál quien hurta un
quien hurta un bien mueble, cuyo
bien mueble, valor judicialmente
cuyo valor judicialmente estimado
estimado es es
inferior a las cuatro remuneraciones mínimas vitales, 'si lo
inferior a las cuatro remuneraciones rniriimas vitales, ‘si lo devuelve a-su devuelve a- su
propietario
propietario luego
luego de de usarlo,
usarlo, será
será castigado
castigado aa título de delito,
título de mientras
delito, mientras
que
que si
si se
se lo
lo apropia
apropia o o dispone
dispone dede alguna
alguna u u otra
otra forma será procesado
form a será procesado y y ■
sancionado aa título
sancionado título dede faltas contra el
faltas contra el patrimonio.
patrimonio. Se Se estaría
estaría de
de esta
esta forma
forma
fomentando el
fomentando apoderamiento definitivo
el apoderamiento definitivo del bien yy no
del bien no. su
~u,restitución,
restitución,
consecuencia contradictoria con
consecuencia contradictoria con los
los fines
fines de tutela, de
de tutela de lala norma penal.
norm a penal.

Corresponde aa la
Corresponde la jurisprudencia crear ,racionalmenteIas
jurisprudencia crear racionalmente las pautas
pautas aa
tener
tener en
en cuenta
cuenta respecto
respeao dél
del valor del bien
valor del bien objeto
objeto deldel delito de hurto
delito de hurto, de de . ■f
uso,
uso, en
en tanto
tanto que
que el legislador no
el legislador no extienda los parámetros
extienda los.parám etros del
del artículo
artículo
444 también al
4 4 4 también al hurto
hurto de uso.
de uso. ..

(1459) R
ROJAS VARGAS,
ojas V 2000,
argas, 2000, p. 3321.
p. 21.

1232
1232
 Derecho Penal
Derecho Penal•* Parte
Parte Especial
Especial

2.8.
2 Bien jurídico
.8 . Bien protegido
ju ríd ico p ro teg id o

Respecto del
Respecto bien jurídico,
del bien en líneas
jurídico, en líneas generales se pretende
generales se pretende proteger
proteger
el
el patrimonio, pero de
patrim onio, pero de modo
m odo específico
específico es unánime la
es unánime la doctrina
doctrina peruana
peruana
en
en sostener que se
sostener que tutela jurídico-penalmente
se tutela jurídíco-penalraente elel derecho
derecho aa usar
usar el
el bien
bien del
del
que
que goza el titular
goza el del mismo,
titular del mismo, yaya sea comoo propietario
sea com propietario oo poseedor(H60).
poseedorí^^^*^).

2.9.
2 .9 . Sujeto
Sujeto activo
a c tiv o

Ell sujeto
E sujeto activo, autor oo agente
activo, autor agente del
del delito
delito de
de hurto de uso
hurto de puede ser
uso puede ser
cualquier persona
cualquier persona natural
natural aa excepción
excepción del
del propietario
propietario oo legítimo
legítimo poseedor.
poseedor.
Al
Al referirse el tipo
referirse el tipo penal
penal que
que el objeto del
el objeto hurto debe
del hurto debe ser un bien
ser un bien ajeno,
ajeno, es
es
decir, un
decir, un bien
bien que
que pertenece
pertenece aa otra persona, automáticamente
otra persona, automáticamente se se excluye
excluye
al propietario,
al propietario, al copropietario yy al
al copropietario ai legítimo poseedor.
legítimo poseedor.

2. 1 O. Sujeto
2.10. pasivo
Sujeto p asivo

El sujeto
El sujeto pasivo la víctima
pasivo oo la víctima puede
puede ser cualquier persona
ser cualquier persona ya ya sea
sea
natural oo jurídica
natural jurídica que
que tenga
tenga lala titularidad
titularidad del
del bien
bien objeto
objeto del
del hurto
hurto y,y,
por tanto,
por tanto, tenga
tenga lala facultad
facultad de
de hacer
hacer unun uso
uso natural
natural ya
ya sea
sea aa título
título de
de
propietario oo legítimo
propietario legítimo poseedor.
poseedor.

3.
3. TIPICIDAD SUBJETIVA
TIPICIDADSÜBJBTIVÁ

Se trata
Se de un
trata de un debto
deliro netamente
netamente doloso,
doloso, es decir, el
es decir, el agerite
agente debe tener
debe tener
conocimiento
conocim iento y y voluntad
voluntad dede sustraer
sustraer ilícitamente_
üícitamente. unun bien ajeno. Pero
bien ajeno. Pero
además, subjetivamente
además, subjetivamente deben concurrir dos
deben concurrir dos elementos
elementos trascendentes:
trascendentes:
el animus de
el mimus de obtener
obtener unun provecho
provecho económico
económ ico indebido;
indebido; y y segundo,
segundo, la la
intención firme
intención firme porpor parte del agente
parte dei agente dede devolver
devolver o o regresar
regresar elel bien al
bien al
patrimonio
patrimonio deldel sujeto
sujeto pasivo.
pasivo. AA este
este elemento
elemento subjetivo especial, se
subjetivo especial, le
se le
conoce comoo el
conoce com animus reddendi,
el mimus redámái^ es decir, ánimo
es decir, ánimo dede devolver< 1461).
devolverí^^^h
Si se
Si se verifica
verifica que
que en
en un
un hecho
hecho concreto,
concreto, el
el agente
agente no
no tenía
tenía la
la com
con-
vicción de
vicción de devolver
devolver el bien después
el bien después de
de usarlo temporalmente, yy solo
usarlo temporalmente, lo
solo lo

[1460)
(l460J Vid. PEÑA CABRERA,
]/j¿_ Cabresa, 1993, p. 56;
1993, p. 56; BRAMONT-ARIAS TORRES/GARCÍA
Bramomt-Arpas T (ANTIZANO,
orres/García C 1997, p.
antizano, 1997, p. 303;
303; ROJAS
Rojas
VARGAS, 2000b, p.
VARGAs;2000b, p. 312.
312. -
(l46l) VILLA S
VíiiA tbn, 2001,
5TEIN, p. 61.
2001, p. 61.

1233
1233
 RAMIRO
Ramiro SAUNAS S!CCHA
S alinas S iccha

devolvió porque
devolvió le obHgaroo
porque le obligaron aa hacerlo, el delito
hacerlo, el delito en
en interpretación
interpretación no
no se
se
configura. Tipificándose tal
configura. Tipificándose tal hecho en el
hecho en hurto simple.
el hurto simple.

4.
4. ANTIJURIDICIDAD
ÁNTUURIDICÍDÁD

El
El hurto de uso
hurto de uso aparece,
aparece, siempre
siempre y
y cuando,
cuando, el
el agente
agente con
con conocimiento
conocimiento
yy voluntad
voluntad sustraiga
sustraiga en
en forma ilícita yy use
forma üícita use temporalmente el bien
temporalmente el bien objeto
objeto
de la conducta. Por ejemplo, el conocimiento y voluntad abarca incluso
de la conducta. Por ejemplo, el conocim iento y voluntad abarca incluso
la intención de
ia intención de devolver
devoiver elel bien
bien aa la
la víctima.
víctima. Caso
Caso contrario,
contrario, si
si se
se verifica
verifica
que el
que el agente
agente actuó,
actuó, por ejemplo, contando
por ejemplo, contando con el consentimiento
con el consentimiento del del
propietario oo poseedor,
propietario poseedor, ia la conducta
conducta gueque muy
muy bien
bien puede
puede ser
ser típica
típica será
será
legítima y,
legítima por tanto,
y, por tanto, no
no habrá antijuridicidad. Constituyendo
habrá antijuridicidad. Oanstimyendo en tal caso,
en tal caso,
una conducta
una conducta típica
típica ee irrelevante
irrelevante penalmente.
penalmente,

5.
5. CULPABIUDAD
CULPABILIDAD

Una vez
Una vez que
que se se verifica
verifica que la sustracción
que la sustracción ha ha sido
sido ilícita
ilícita o
o ilegítima,
ilegítima,
corresponderá al
corresponderá ai operador jurídico-penal determinar
operador jurídico-penaí determinar si si aquella
aqueha conducta
conducta
es
es imputable personalmente al
imputable personalmente agente. Esto
al agente. Esto es,
es, si
si aparecen
aparecen loslos elementos
elementos
que conforman
que conforman lo que se
lo que se denomina
denomina culpabilidad.
culpabilidad. En efecto, en
En efecto, en esta
esta etapa
etapa
del análisis de
del análisis de la
la conducta
conducta se se determinará
determinará si el agente
si el agente eses mmayor
ayor de
de 1818 años
años
y no
y no sufre anomalía psíquica.
sufre anomaha psíquica. Acto
A cto seguido,
seguido, deberá
deberá determinarse
determinarse si el
si el
agente del
agente del hurto
hurto dede uso
uso conocía la ilicitud
conocía la ilicitud de
de su
sii actoy
acto y finalmente,
finalmente, deter-
deter­
minar f:pudo acm
minar si pudo actuarar de
de modo
modo distinto
distinto aa la
la comisión
comisión del del hecho
hecho punible.
punible.
Si llega
Si llega aa verificarse,
verificarse, por
por ejemplo,
ejemplo, queque el
el agente
agente actuó
actuó creyendo
creyendo que
que
tenía derecho aa hacer
tema derecho hacer uso del bien,
uso del bien, estaremos
estaremos ante
ante un
un error
error de
de prohibición
prohibición
y, por
y, por tanto,
tanto, en en aplicación del segundo
aplicación del segundo párrafo
párrafo del
del artículo
artículo 14
14 del C.P.,
dei C .B ,
la conducta
la típica yy antijurídica
conducta típica antijurídica será no culpable
será no culpable teniendo
teniendo enen cuenta
cuenta que
que
no hay
no hay delitos
delitos contra el patrim
contra el patrimonio
onio aa título de culpa.
título de culpa.

6.
6. TENTATIVA
TENTATIVA

Al ser
Al ser un
un delito
delito de resultado objetivo
de resultado objetivo y y de
de composición
com posición compleja,
com pleja,
es posible que
es posible que la
la conducta
conducta se se quede
quede enen el grado de
el grado de tentativa,
tentativa, esto
esto es,
es, se
se
inicie la
inicie la ejecución
ejecución dede la conducta sin
ia conducta lograr el
sin lograr el resultado
resultado final
final ya
ya sea
sea por
por
propia iniciativa
propia iniciativa oo por
por intervención
intervención de de terceros.
terceros. "Ian igual como
Tan igual com o enen el
el
hurto simple,
hurto simple, habrá
habrá tentativa, siempre y
tentativa, siempre y cuando,
cuando, la conducta se
la conducta se quede
quede
en la
en la sustracción,
sustracción, vale
vale decir,
decir, momentos antes del
mom entos antes estado en
dei estado en gue el agente
que el agente

1234
 Derecho Penal
Derecho Penal *
• Parte Especial
Parte Especial

tiene ia
tiene la posibilidad
posibilidad mmaterial de usar
aterial de el bien
usar el bien sustraído.
sustraído. Aquí
Aquí el
el aspecto
aspecto
subjetivo servirá
subjetivo servirá para
para delimitar
delimitar racionalm
racionalmente cuándo estamos
ente cuándo estamos ante
ante una
una
tentativa de
tentativa de hurto simple yy cuándo
hurto simple cuándo ante
ame la
la tentativa
tentativa de un hurto
de un hurto de
de uso.
uso.

7.
7. CONSUMACIÓN
CONSUM ACIÓN

El delito
El de hurto
delito de hurto de uso se
de uso se halla
halla consumado
consumado con el apoderamiento
con el apoderamiento
mínimo del
míioimo del bien
bien que
que logra
logra elel agente
agente con
con eiel fm
fin de
de usarlo^
usarlo, esto
esto es,
es, cuando
cuando sese
halla en
halla en posibilidad
posibilidad real
real oo potencial
potencial de de usar
usar elel bien,
bien, es
es decir,
decir, de
de disponer
disponer de de
él en
él en su
su provecho
provecho temporal;
temporal; con el uso
con el uso se
se da
da inido
inicio ai
al agotamiento
agotamiento del del delito.
delito.
La devolución
La devolución del
del bien
bien usado
usado es es una
una previsión
previsión legal
legal pohücomriniinaimente
político-criminalmente
formulada para
formulada para justificar
justificar el mi'nus punitivo, pero
el minuspunitivo^ pero que
que no
no integra la tipkidad
integra la tipicidad
aa efectos
efectos de
de consumar
consumar el delito yy que
el delito que sese ubica
ubica aa nivel
nivel de
de agotamiento
agotamiento del del
mismo. Se produce así una degradación normativamente
mismo. Se produce así una degradación normativamente contemplada contemplada
del injusto
del injusto penal;
penal: dede no
no producirse
producirse ia la devolución
devolución ei el hecho
hecho será simple yy
será simple
llanamente hurto
llanamente básico de
hurto básico de bien
bien ajenof^^^^h
ajenoC1462).
Tendremos hurto
Tendremos hurto de uso perfeccionado
de uso perfeccionado cuando
cuando se interrumpa la
se interrumpa la
conducta en
conducta en pleno
pleno uso
uso del
del bien
bien oo antes
antes de
de que
que este
este sea
sea devuelto
devuelto aa su
su
legítimo poseedor,
legítimo poseedor, pues
pues aquí
aquí estaremos
estaremos en en la
la fase
fase de
de agotamiento
agotamiento deldel
delito, siendo
delito, siendo trascendente
trascendente ei el aspecto
aspecto subjetivo
subjetivo queque guió a1 agente
guió al agente aial
desarrollar la
desarrollar la conducta
conducta ilícita.
ilícita. Si
Si se
se verifica
verifica ia
la intención
intención dede devolver
devolver elel
después de
bien después
bien de usarlo,
usarlo, estaremos
estaremos anteante un
un hurto
hurto dede uso,
uso, caso
caso contrario
contrario
se habrá
se habrá perfeccionado
perfeccionado el el hurto simple.
hurto simple.
Resulta inconsistente
Resulta inconsistente lo
lo sostenido
sostenido por
por Bramont-Árias Torres yy García
Bramont-Arias Torres García
Cantizano(l463) al enseñar que el delito se consuma cuando el sujeto
Cantizanoí^^^^l al enseñar que el delito se consuma cuando el sujeto de­ de-
vuelve el bien
vuelve el bien después
después de
de haberlo sustraído yy usado
haberlo sustraído usado momentáneamente.
momentáneamente.
Igual postura
Igual postura adopta
adopta Villa
Villa Steiní^'^’^^h
Stein(l464).

8.
8. PENALIDAD
PENALIDAD

El autor
El autor del
del deüío
delito de
de hurto
hurto de
de uso
uso será
será merecedor
merecedor de
de pena
pena privativa
privativa
de hbertad
de libertad no
no mmenor
enor dede dos
dos días ni mayor
días ni mayor de
de un
un año.
año.

Vid. con
(14521 yiá.
ti462) con más
más amplitud:
amplitud: R
ROJAS VARGAS,
ojas V 2000b, p.
argas, 2000b, p. 324.
324.
(1463) B
(1463Í 8RAMONT-ARIASTORRES/GARCIA CANTtZANO,
ramont-Arias Torres/GarUa C 1997, p.
antizano, 1997, p. 305.
305.
¡1464) VtLlA STE!N, 2001, p. 62.
(1464l ViLUSTBN,2001,p.52.

1235
1235
 RAMIRO
Ramiro SAUNAS
S aumas SICCHA
S iccha

c.
c. Se exige
Se exige determinado valor económico
determinado valor económico del
del bien
bien sustraído en el
sustraído en el hurto
hurto
simple, en
simple, en tanto
tanto que
que en el robo
en el robo básico
básico no
no se
se exige
exige cuantía,
cuantía, basta
basta que
que
se
se determine algún valor
determine algún valor económico.
económico.
d. _„ El
d. El delito de robo
delito de robo es pluriofensivo, pues
es pluriofensivo, pues aparte
aparre de
de lesionar
lesionar elel pa-
pa­
trimonio,
trim ataca bienes
onio, ataca bienes jurídicos
jurídicos como
com o la
la propiedad,
propiedad, la libertad, la
la Hbertad, la
integridad física,
integridad física, la
la vida
vida de
de la
la víctima;
víctim a; mientras
mientras que en el
que en el hurto
hurto solo
solo
se
se lesiona el patrimonio
lesiona el patrimonio y y aa veces
veces lapropiedad
la propiedad cuando
cuando sese utiliza
utiliza la
la
violencia sobre las
violencia sobre las cosas.
cosas.
e.
e. La
La pena es mucho
pena es mucho mayor para las
mayor para las conduaas
conductas de
de robo
robo simple y agra-
simple y agra­
vado que
vado que para el hurto
para el hurto simple y agravado.
simple y agravado.
■ -vv
. ;

SSubcapítulo
ü b c a p ítu lo 22
Robo
R o b o simple
s im p le
1.
1. TIPO PENAL
TIPO PENAL
El antecedente del tipo básico de robo del artículo 2,88 del Código
Penal vigente
Penal vigente lo lo constituye
constituye elel artículo
artículo 223.7 del 0Código
3 7 del 5 d ig o Penal
Penal dede 1924
1924
9~~.4define
que ~~e al al.hhurto
urto concordado
concordado con~on ~l primer.párrafo
el prim er-párrafo deldel artículo
artículo 23?.
239.
El texto
El texto original
original haha sido objeto de
sido objeto de mmodificación,
odificación, pero pero solo referente al
solo referente al
quannun de
quantum de la
la pena, por la
pena, por la Ley N. 0 26319,
Ley N.® 2 6 3 1 9 , por
por el Decreto
el D ecreto Legislativo
Legislativo
N.0 8896 y finam
96 y finalmente
ente por lar=
laLey
L ey N 27172, pubHc~da el$
N..°0 2 7 4 7 2 , publicada el 5 de
de junio d~l
junio del
22001, quedando el
0 0 1 , quedando el texto
texto del tipo' penal redactado
del tipó'penal redactadodel del modo'
m odo como
com o sigue:
sigue:

El qque
El u e se
s e apodera
a p o d e ra ilegítimamente
ilegítim am e n te d de
e un
un bien.
bien mueble
m u e b le total
total o o
parcialmente
p arcia lm e n te ajeno, para aprovecharse
ajeno, para a p ro v e c h a rse de él. sustrayéndole
de é!. su stra y é n d o le del
de!
lugar
lu en qque
ga r en u e sse encuentra. eempleando
e encuentra, violencia
m p le a n d o vio contra
le n cia co n tra la·
la per-
p e r­
sona
son a o amenazándola
o a m e n a zá n d o la con un peligro
c o n un peligro ·inminente para
In m in e n te p su vvida
ara su o
id a o
,. integridad
integridad física,
física, será
será reprirnído
reprimido coconn ppena privativa ddee libertad
e n a privativa libertad
no
n menor de tres ni
o m e n o r d e tres
,
ni mayor
.
de
-·
m ayor d ocho
e o c h o años.
años.
-
.

2.
2. TIPICIDAD OBJETIVA
TIPICIDAD OBJETIVA
Enn la
E ejecutoria vinculante
la ejecutoria del 200.4
vinculante del 2 0 0 4 se
se ha establecido: -~¡ delito
ha establecido: delito de
de
robo
robo consiste
consiste en
en el
el apoder.amifn,to
apodermdento de de un
un .b~n
bien mueble,
mueble, con
con animus
animus lucrandi,
lucrandi,
es decir
es decir de
de aprovechamiento
aprovechamientoyy sustraccwri,
sustracción del
del lugar donde se
lu^ar donde encuentre, siendo
se encuentre, siendo
necesario el
necesario el empleo de la
empleo de violencia oo amenaza
la violencia amenaza por por parte
parte del
del agente
agente sobre
sobre

1240
1240
 Derecho
Derecho Penal -Parte Especial
Penal •:Parte Especial

la víctima (vis
Ict victima (vis absoluta
absoluta o vis
vis corporalis
corporalis y y vis
vis compulsiva),
compuisivaj^ destinadas
destinadas a
posibilitar
posibilitar la sustracción del
la sustracción del bkn^
bien, debiendo
debienda serser estas
estas actuales
actuales ee inminentes
inminentes en en
el momento de
el momento la consumación
de la del evento
consumación del evento yy gnwitar
^rOmtar en en el
el resultatfa"(l
resultoM^^^'^^'^.
470)_

De este
De este modo,
modo, la la conducta
conducta deldel robo
robo simple
simple se
se configura cuando el
configura cuando el
sujeto activo con
sujeto activo con la finalidad de
la finalidad obtener un provecho
de obtener provecho patrimonial,
patrimonial, sustrae
sustrae
para sí
para sí un
un bien
bien total
total oo parcialmente
parcialmente ajeno
ajeno de
de modo
modo ilegítimo, haciendo uso
ilegítimo, haciendo uso
de la
de violencia contra
la violencia contra lala persona
persona o la amenaza
o la amenaza concon un
un peligro
peligro inminente
inminente
para
para susu vida
vida oo integridad física(l471). Pedagógicamente
integridad físicaí^^^^l. Pedagógicamente nuestra
nuestra Corte
Corte
Suprema, por ejecutoria suprema del 8 de julio de 1999 ha expresado
Suprema, por ejecutoria suprema del 8 de julio de 1999 ha expresado
que:
que: ^ ªel
%ldelito de
de robo sese configura cuando existe apoderamiento
configura cuando apoderamiento ilegítimo
ilegítimo
por parte del
por parte del agente
agente de
de un
un bien mueble
mueble total
total o parcialmente
parcialmente ajeno,
ajeno^ para
para
aprovecharse de
aprovecharse de él
él sustrayéndalo
sustrayéndolo del lugar en
del lugar en que
que se
se encuentra;
encuentra; constituyenda
constituyendo
modus operandi
modus mismo, el empleo
operandi del mismo, laviolencia
empleo de la violencia contra
contra la persona bajo
amenaza de
amenaza de un peligro inminente
un peligro inminente para
para su
su vida
vida oo su
su integridad
integridadfísica,
Jtsica, para
para
lograr el
lograr el desapoderamiento
desapoderamiento del del bien
bien mueble
mueble a a efectos
efectos de que el agente
agente logre
tener disposición sobre el bien,
tener disposición bien, sin importar
importar el fin o usouso que le di
dé al
al mismo,
mismo,
ni el
ni tiempo que
el tiempo que transcurra
transcurra en su Órbita
en su órbita de
de contro/»(1472)_
control^^^'^'^'^.
El robo
El robo es un delito
es un de apoderamiento
delito de apoderamiento mediante
mediante sustracción
sustracción al
al igual
igual
que el
que hurto, pero
el hurto, pero con:
con empleo
empleo de violencia y/o
de violencia grave amenaza
y/o grave amenaza sobre
sobre las
las
personas, para
personas, para de tal modo
de tai anular su
m odo anular voluntad de
su voluntad defensa y
de defensa y obtener
obtener la la
sustracción/apoderamiento
sustracción/apoderam en evidentes
iento en evidentes condiciones
condiciones de ventaja y
de ventaja y do-
do­
minio, lo
minio, lo que
que lo diferencia sustantivan^nte
lo diferencia sustantivameate del hurto y
del hurto y de
de los
los demás
demás
delitos patrimonialesl^^^^h
delitos patrimoniales(1473). ·
Roy Freyreí^^'^^1,
Roy Freyr~(l474), haciendo
haciendo dogmática
dogmática del artículo 239
del artículo 2 3 9 del
del Código
Código
Penal derogado,
Penal derogado, exponía que el
exponía que el robo
robo en
en sentido
sentido estricto
estricto es el apodera-
es el apodera-

(147o1 R.N. N.
(1470) 3932-2004, Segunda
fj 0o 3932-2004, Segunda Sala
Sala Pena!
Penal transitoria
Transitoria de.
de la
la Corte
Corte Suprema;
Suprema, jurisprudencia
jurisprudencia
vinculante del l17
vinculante deí de febrero
7 de febrero de!
del 2005.
2005.
ll47') Cuestión parecida
(1471) Cuestión parecida se
se regula
regula en
en .eeil sistema
sistema· ·ppenal
enal de
de Alemania,
Alemania, pues·
pues el
ei artículo 249 C.P.
artículo 249 CP.
alemán sanciona como
alemán sanciona autor de
como autor de robo
robo aa "quien
"quien con
con violencia
violencia contra
contra una
una persona
persona .oo bajo
bajo
empleo
empleo dede amenaza
amenaza con actual peligro
con actual para la integridad
peligro para integridad física
física yy la
ta vida,
vida, se
se apodere
apodere dede
una cosa ajena
una cosa mueble en
ajena mueble la intensión
en la intensión de
de apropiársela
apropiársela antijuridicamente
antijurídicamente parapara sí
sí o para un
o para un
tercero({..!)"
tercero .. :)".
(1472) Expediente N
c1472l Expediente N..® 2221-99-Uma en
0 2221-99-Uma Revista Peruana
en Revista Peruana de Jurisprudencia, Afio
de Jaríspnidenda, Año 1,1, N.®
0 2, N.
1999, p.
2,1999, p. 342.
342.
ROJAS
Cl473l R argas, 2000b,
VARGAS,
ojas V p. 359.
2000b, p. 359.
(1474)
(1474) ROY FñgYRE, 1983, p.
p q y fREYRE, p. 75.
75.

1241
1241
 RAMIRO
Ramíro SALINAS
Salinas SICCHA
S iccha

miento
miento ilegítimo de una
ilegítimo de ima cosa
cosa mueble,
mueble, total o parcialmente
total o parcialmente ajena,
ajena, con
con
el propósito
el propósito dede aprovecharse de ella,
aprovecharse de ella, substrayéndola
substrayéndola deldel lugar
lugar donde
donde sese
encuentra mediante
encuentra el empleo
mediante el de violencia
empleo de violencia oo amenaza
amenaza contra
contra la persona,
la persona,
oo de cualquier otro
de cualquier otro medio que la
medio que incapacite para
la incapacite resistir yy sin
para resistir la concu-
sin la concu­
rrencia
rrencia de armas oo instrucciones
de armas instrucciones que
que pudieran
pudieran servir
servir com
comoo tales.
tales.
El Acuerdo
El Plenario N.
Acuerdo Plenario 0 3-2009/CJ-116
N .° 3 -2 0 0 9 /C J-1 1 6 del
del 13
13 de noviembre del
de noviembre del
2009,
2 0 0 9 , en su fundamento
en su fundamento 10 ha establecido
10 ha establecido como doctrina legal
com o doctrina legal que
que elel
'"delito
'^delito de
de robo pre:pi$to yy sancionado
robo previsto sancionado en en elel artículo
articulo 188° CF CJ? tiene
tiene como nota
como nota
esencial
esencial que lo diferencia
que lo diferencia del delito de
del delito hurtOy el
de hurto) empleo por
el empleo por el
el agente
agente de de vio-
vio­
lencias
lencias oo amenazas
amenazas contra
contra la persona
persona -no-no necesariamente
necesariamente sobre
sobre el
el titular
titular del
bien
bien mueble-.
mueble- L Laa conducta
conducta tipica,
típica, por tanto) integra
por tanto, integra elel apoderamiento
apoderamiento de de un
un
bien mueble
bien mueble total
total oo parcialmente
parcialmente ajenoajeno con
con la
la utilización
utilización dede violencia física oo
violencia física
intimidación
intimidación sobre
sobre unun tercero.
tercero. Esto
Esto es)
es, la
la violencia
violencia oo amenazas
amenazas -como
-como medio
medio
para la
para la realizacwn tipica del
realización típica del robo-
robo- han
han de de estar
estar encaminadas
encaminadas aa facilitar
facilitar elel
apoderamiento o a vencer la resistencia de quien se opone al
apoderamiento o a vencer la resistencia de quien se opone al apoderamiento^\apoderamiento)).
De
De los
los conceptos esgrimidos yy especialmente
conceptos esgrimidos especialmente del
del propio
propio texto
texto del
del
tipo penal
tipo se concluye
penal se concluye que
que en la figura
en la figura del
del robo
robo concurren
concurren la mayoría de
la mayoría de
los elementos
los objetivos del
elementos objetivos del delito de hurto
delito de hurto simple
simple ya analizado y
ya analizado y para
para
efectos del
efectos del preseíite análisis resumidamente
présente análisis resúinidarnente losanalizamos
los analizamos aa continuación.
continuación.

2. l. Acción
2.1. A c c ió n de
d e apoderar
a p o d e ra r

Este elemento típico

Este elemento típico se
se constituye
constituye cuando
cuando el el agente
agente se
se apodera,
apodera,
apropia
apropia o adueña de
o adueña de un
un bien
bien mueble
mueble queque nono le
le pertenece,
pertenece, al
al que
que haha
sustraído de
sustraído de la
la esfera
esfera de
de custodia
custodia del
del que
que lo
lo tenía
tema antes.
antes. En
En otros
otros térmi-
térm i­
nos, se entiende
nos, se por apoderarse
entiende por apoderarse toda
toda acción
acción del
del sujeto
sujeto que
que pone bajo su
pone bajo su
dominio yy disposición
dominio disposición inmediata
inmediata un bien mueble
un bien mueble queque antes de ello
antes de ello se
se
encontraba
encontraba en fa esfera
en ia esfera de
de custodia
custodia de
de otra
otra persona.
persona. . . '

Por apoderar
Por apoderar se
se entiende la situación
entiende la situación de disponibilidad en
de disponibilidad en la
la que se
que se
encuentra el
encuentra el agente
agenté en
en relación con el
relación con el bien
bien mueble
mueble sustraído,
sustraído, vale
vale decir,
decir,
se trata
se de un
trata de un estado de hecho
estado de hecho resultante,
resultante, de las acciones
de las acciones de
de sustracción
sustracción
practicadas por
practicadas por el propio agente
el propio agente del delito, por
del delito, por las
las cuales
cuales este
este adquiere
adquiere
ilegítimamente de señorío sobre el
ilegítimamente facultades fácticas de señorío sobre el bien mueble, pu-
facultades fácticas bien mueble, pu~
diendo disponerlo.
diendo disponerlo. NNoo obstante,
obstante, para llegar al
para llegar al estado
estado de apoderamiento
de.apoderamiento
se
se requiere
requiere que agente rompa
el agente
que el rompa la la esfera
esfera de custodia que
de custodia que tiene
tiene la
la víctima
víctima

1242
1242
 Derecho Penal*
Derecho Penal- Parte Especial
Parte Especial

-ssobre
obre el bien; acto
el bien; acto seguido
seguido debe
debe haber
haber unun desplazamiento
desplazamiento deldel bien
bien aa la
la
esfera de
esfera de custodia
custodia del agente para
del agente para que
que finalmente
finalmente este) funde su
este, funde su dominio
dominio
sobre el
sobre bien yy pueda
el bien pueda o tenga la
o tenga posibilidad real
la posibilidad real o
o potencial
potencial de
de disponer
disponer
como si fuera su dueño(l475).
com o si fuera su dueñod^^^).

Se discute en
Se discute en la
la doctrina si el
doctrina si apoderamiento debe
el apoderamiento debe oo no
no durar
durar un
un
determinado
determ tiempo. El
inado tiempo. El problema
problema dede delim
delimitación se presenta
itación se presenta cuando
cuando
el agente
el agente después
después dede haber
haber sustraído
sustraído el
el bien
bien mueble
mueble de
de la
la esfera
esfera de
de
dominio de
dominio la víctim
de la víctimaa inmediatamente
inmediatamente es es perseguido
perseguido por
por la
la Policía
Policía que
que
interviene al
interviene observar la
al observar sustracción. Sin
la sustracción. Sin embargo) en la
em bargo, en la doctrina
doctrina y y en
en
la jurisprudencia, se
la jurisprudencia, se ha impuesto la
ha impuesto la posición sostiene: el
que sostiene:
posición que el tiempo
tiempo
no
no es relevante, basta
es relevante, que el
basta que el agente haya tenido
agente haya tenido la
la posibilidad
posibilidad de dis-
de dis­
poner
poner en provecho propio
en provecho propio del
del bien
bien sustraído,
sustraído, para ante el
estar ante
para estar el estado
estado
de apoderar.
de apoderar. En
En este
este sentido,
sentido, en
en el
el supuesto
supuesto de
de hecho
hecho narrado,
narrado, todavía
todavía
no habrá
no habrá apoderamiento.
apoderamiento.

2.2. ile
2.2. llegitímidad del
g itim id a d d
. ;
apoderamiento
el a p o d e ra m ie n to
■■' t i
Este
Este elemento
elem ento típico
típico que
que tiene
tiene que ver más
que ver con la
más con la antijuridicidad
antijuridicidad
■:tii
que
que con
con la
la tipicidad, se constituye
tipicidad, se cuando el
constituye cuando el agente
agente se
se apropia
apropia o o adueña
adueña
del bien.
del mueble sin
bien, mueble sin tener
tener derecho sobre él,
derecho sobre él, esto
esto es,
es, no
no cuenta
cuenta -ccon
on el
el
sustento
sustento jurídico
jurídico ni
ni con el consentimiento
con el consentim iento de la víctima
de la víctim a para
para generarse
generarse
~- ámbito
un ámbito de de dominio
dom inio y,y, por
por tanto,
tanto, de disposición sobre
de disposición el bien.
sobre el bien.

2.3.
2 Acción
.3 . A c c ió n de
d e ssustracción
u stra cc ió n

Se entiende
Se entiende por
por sustracción
sustracción todo acto que
todo acto que realiza
realiza el
el agente
agente orien-
orien­
tado aa arrancar
tado arrancar oo alejar bien m
el bien
alejar el mueble de la
ueble de esfera de
la esfera de dom
dominio de la
inio de la
víctima.a. Se
víctim configura con
Se configura con los
los actos
actos que
que realiza
realiza el agente destinados
el agente destinados
a romper
rom per lala esfera de vigilancia
esfera de vigilancia de
de la
la víctim
víctimaa que
que tiene sobre el
tiene sobre el bien
bien
desplazarlo aa su
y desplazarlo
y su esfera
esfera de
de dominio.
dom inio.

Bramont-Arias Torres
Bramont-Árias Torres y García Cantizanoí^^^^l,
y García CantizanoC1476), en
en forma
forma resumi-
resumi­
da, aseguran
da, aseguran que por sustracción
que por sustracción se entiende toda
se entiende toda acción
acción que
que realiza
realiza el
el

(1475l
(1475) Vid. ROJAS V 2000, p. 148.
argas, 2000,
VARGAS, 148.
n475l
(1476) -Arsas TORRES/GARCÍA
BRAMONT·AR!AS
bsamont Torres/García (ANTIZANO,
Cantizano, 1997, p.
1997, p. 291.
291.

1243
1243
 RAMIRO SALINAS
Ramiro S alinas SJCCHA
S iccha

sujeto
sujeto tendiente
tendiente aa desplazar
desplazar elel bien
bien del lugar donde
del lugar donde se encuentra. En
se encuentra. En
tanto que Rojas
tanto que Rojas Vargas( 1477) refiere
Vargas^^^^^ que por
refiere que por sustracción
sustracción se entiende el
se entiende el
proceso ejecutivo
proceso ejecutivo que
que da
da inicio
inicio al
al desapoderamiento
desapoderamiento deldel bien
bien mueble
mueble
del ámbito
del ámbito dede control
control del
del propietario
propietario oo poseedor.
poseedor.
Objetivamente debe
Objetivamente debe haber
haber actos
actos de desplazamiento por
de desplazamiento por parte
parte del
del
agente del bien
agente del bien objeto
objeto del robo, caso
del robOj caso contrario, el delito
contrarioj el delito no
no aparece.
aparece.

.4 . Bien
2.4.
2 Bien mueble
m u e b le

Antes de explicar
Antes de explicar qué
qué entendemos
entendemos porpor bien
bien mueble,
mueble, resulta
resulta perti-
perti­
nente
nente señalar que aa diferencia
señalar que diferencia del
del código
código derogado,
derogado, el vigente Corpus
el vigente Corpus
Iuris Penale habla
luris Penale habla de "bien" yy no
de “bien” no de "cosa" al
de “cosa” al referirse
referirse al objeto del
al objeto del
delito de
delito de robo.
robo. Creem
Creemos que con
os que con mmejor técnica legislativa,
ejor técnica legislativa, el
el legislador
legislador
nacional ha
nacional ha hecho
hecho uso
uso del
del térinino
término bien
bien mueble
mueble para
para caracterizar
caracterizar alal delito
delito
de robo,
de robo, para de ese
para de ese modo
modo darle mayor
darle m ayor precisión
precisión ee indicar
indicar al operador
al operador
jurídico que
jurídico se trata
que se trata de
de un
un delito
delito netamente
netamente patrim
patrimonial.
onial.

Esta precisión
Esta precisión resulta
resulta importante
importante y y de
de ningún
ningún modo puede alegarse
m odo puede alegarse
que para
que efectos de
para efectos de la
la interpretación
interpretación de los tipos
de los tipos penales
penales que
que lesionan
lesionan
el patrimonio
el patrim onio tienen·
tienen el mismo- significado
el mismo "bien" y
significado “bien” "cosa". En
y “cosa”. efecto,
E n eferto,
recurriendo
recurriendo al al Diccionario
Diccionario de de la
la Real Academia de
Real Academia de la
la Lengua
Lengua Castellana,
Castellana,
encontramos:' Bien.
encontramos:' Bien. Cosa
Cosa útil
útil yy beneficiosa
beneficiosa queque atrae
atrae nuestra
nuestra voluntad.
voluntad.
Son térmmos
Son términos sinónimos
sinónimos “beneficio,
"beneficio, riqueza, don, valor,
riqueza, don, valor, hacienda,
hacienda, caudal,
mudal,
recursos;';
recursos”; y. y, Cosa.
Cosa. Todo
Todo lo lo que
que tiene
tiene existencia
existencia corporal
corporal o o espiritual,
espiritual,
natural oo artificial,
natural artificial, real
real oo imaginaria.
imaginaria. Se Se tiene
tiene com
comoo sihómmos
sinónimos aa los
los
términos de
términos de “objeto,
"objeto, ser,
ser, ente".
ente”.
De estas
De estas definiciones
definiciones se se puede
puede concluir
concluir queque "bien" indica cosas
‘bien” indica cosas
conexistencia real y con valor patrimonial para las personas.
con existencia real y con valor patrirnojúal para las personas. E n tanto Entanto
que cosa
que cosa es todo lo
es todo que tiene
lo que tiene existencia
existencia corporal
corporal o espiritual tenga
o espiritual tenga oo no
no
valor patrimonial
valor patrimonial para
para las
las personas. Así, estamos
personas. Así, estamos firente
frente aa vocablos
vocablos queque
indican género yy especie.
indican género especie. El género es
E l género el vocablo
es el vocablo "cosa"
“cosa” y y la
la especie, el
especie, el
término “bien”.
término "bien", Todo
Todo bien
bien será
será una cosa, pero
una cosa, pero jamás toda cosa
jamás toda cosa será un
será un
bien. En
bien. En consecuencia,
consecuencia, al al exigirse
exigirse enen ios
los delitos contra el
delitos contra patrimonio
el patrimonio
necesariamente un
necesariamente perjuicio patrimonial
un perjuicio patrimonial para
para la víctim a y
la víctima y consiguiente
consiguiente

ci477) ROJAS V
(1477) VARGAS, 2000b, p. 150.
argas, 2000b, 150.

1244
1244
 Derecho Penal
Derecho Penal •• Parte
Parte Especial
Especial

beneficio para el
beneficio para el agente,
agente, . tenemos
tenemos que concluir que
que concluir que el
el uso
uso del
del vocablo
vocablo
bien resulta
bien coherente y
resulta coherente pertinente.
y pertinente.
Ahora bien, como
Ahora bien, hemos dejado
com o hemos dejado ya
ya establecido
establecido al
al analizar
anahzar el
el delito
delito
de hurto,
de hurto, se
se entiende
entiende por
por bien
bien mueble
mueble todo
todo objeto
objeto del
dei mundo
mundo exterior
exterior
con valor
con económico,
valor económ que sea
ico, que sea susceptible
susceptible de desplazamiento yy conse-
de desplazamiento conse­
cuente apoderamiento.
cuente apoderamiento.
Quedan fuera
Quedan del concepto
fuera del de bien
concepto de bien mueble
mueble para
para efectos
efectos del derecho
del derecho
punitivo, todos
punitivo, aquellos bienes
todos aquellos muebles sin
bienes muebles sin valor
valor patrimonial.
patrimonial.
Entendido
Entendido el concepto de
el concepto bien mueble
de bien mueble en
en sentido
sentido amplio,
amplio, compren-
compren­
de no
de solo los
no solo los objetos con existeneia
objetos con existencia corporal,
corporal, sino también los
sino también los elementos
elementos
no corpóreos,
no corpóreos, pero
pero con
con las
las características
características de
de ser
ser medidos
medidos tales
tales como
com o la
la
energía eléctrica,
energía eléctrica, el gas, el
el gas, agua y
el agua y cualquier
cualquier otro
otro elemento que tenga
elemento que tenga valor
valor
económico,
económ ico, así
así como
com o elel espectro
espectro electrom
electromagnético.
agnético.

.5 . Bien
2.5.
2 Bien mueble
m uebletotal
to taioo parcialmente
p a rcia lm e n te ajeno
a jen o
:-r Respecto
Respecto de este elemento
de este elemento normativo
normativo no no hay mayor discusión
hay mayor discusión en en
los tratadistas
los tratadistas peruanos.
peruanos. Es Es común
común afirmar
afumar queque "bien
''bien ajeno"
ajeno"" es todo bien
es todo bien
mueble que·
mueble que no no nos pertenece yy que
nos pertenece que' por
por elel contrario, pertenece aa otra
contrario, pertenece otra
persona. En
persona. otros términos
En otros términos resultará ajeno el
resultará ajeno bien mueble,
el bien mueble, si si este
este no
no lele
pertenece al sujeto activo del delito y más bien le corresponde
pertenece al sujeto activo del delito y más bien le corresponde a un tercero a un tercero
m identificado oo no.
identificado Este concepto
no. Este trae como
concepto trae consecuencia que
como consecuencia los res
que los res nullius
nuUius
no
no sean
sean susceptibles
susceptibles de de ser
ser objeto
objeto del delito de
del delito de robo;
robo; igual
igud sucede
sucede concon las
las
res dcrelictae {bienes
resderelktae (bienes abandonados
abandonados por por sus
sus dueños) y las res comunis omnius
dueños) jhsrescomuimomnius
( cosa de
(cosa de todos).
todos). EnEn todos
todos estos
estos casos,
casos, los
los bienes
bienes no dueño y;
tienen dueño
no tienen y, por
por
tanto, el
tanto, acto de
el acto de apoderarse
apoderarse de de ellos
ellos no lesiona patrimonio
no lesiona patrimonio alguno.
alguno.
En
En cambio,
cambio, opera
opera una situación de
una situación de ajenidad
ajenidad parcial
parcial cuando
cuando el
el suje-
suje­
to activo oo agente
to activo agente del
del delito,
delito, sustrae
sustrae un
un bien
bien mueble
mueble ql!e
que parcialmente
parcialmente
le
le pertenece. Esto es,
pertenece. Esto participa de
es, participa él en
de él en su
su calidad
calidad de
de copropietario
copropietario o o
coheredero con
coheredero con otro
otro uu otras personas. Es
otras personas. lógico indicar
Es lógico indicar que para perfec-
que para perfec­
cionarse
cionarse el el delito de robo,
delito de robo, resultará
resultará necesario
necesario que el bien
que el bien se
se encuentre
encuentre
dividido
dividido en en partes proporcionalmente establecidas;
partes proporcionalmente establecidas; caso
caso contrario,
contrario, si
si
llega aa establecerse
llega establecerse queque el bien es
el bien es indiviso,
iudiviso, es decir, no
es decir, no hay
hay cuotas
cuotas que
que
correspondan aa tal
correspondan tal oo cual copropietario y,
cual copropietario tanto, el
por tanto,
y, por el bien
bien corresponde
corresponde
todos aa la
aa todos vez, el
la vez, el delito
delito no aparece.
no aparece.

1245
1245
 RAMIRO
R SAUNAS
amiro Saunas S!CCHA
S iccha

2.6.
2 .6 . Violencia
V io le n ciayyamenaza
a m e n a za como
co m oelementos
elem entosconstitutivos
constitutivosdel
d elde-
de­
lito
lito de
d e robo
robo
Nos
N os interesa analizar los
interesa analizar los elementos
elementos objetivos que le
objetivos que danparticnlari-
le dan particulari-
dady
dady autonorrúa
autonomía ai al delito
delito de
de robo respecto del
robo respecto del hurto,
hurto, esto es, los
esto es, los elemen-
elemen­
tos
tos de
de violencia
violencia o amenaza contra
o amenaza las personas
contra las que necesariamente
personas que necesariamente deben
deben
aparecer
aparecer en
en determinada
deterrninada conducta
conducta contra
contra el
ei patrimonio para atribuirle
patrimonio para la
atribuirle la
figura del
figura robo. Caso
del robo. contrario, solo
Caso contrario, solo estaremos ante el
estaremos ante el delito
delito de
de hurto.
hurto.

Antes
Antes de de exponer
exponer cuál
cuál eses el contenido de
el contenido los elementos
de ios objetivos
elementos objetivos
anotados, es
anotados, es necesario indicar de
necesario indicar de modo
m odo tangencial para ios
tangencial para los interesados
interesados
de
de seguir
seguir aa los
los penalistas
penalistas dede la
la madre patria, que
madre patria, que aa diferencia
diferencia del Código
del Código
Penal
Penal español,
español, el el peruano
peruano exigeexige dede modo expreso que
m odo expreso que lala violencia
violencia se se
efectúe
efectúe enen contra
contra dede las
las personas.
personas. D Dee modo alguno constituye
m odo alguno constituye robo,
robo,
el
el uso de la
uso de la violencia en contra
violencia en contra de de las
las cosas.
cosas. Para
Para nuestra legislación si
nuestra legislación si
se
se verifica
verifica que el agente
que el agente ha ha hecho
hecho usouso dede la
la violencia
violencia en en contra
contra dede las
las
cosas
cosas dede las
las personas
personas estaremos
estaremos ante ante elel delito
delito de
de hurto agravado. En
hurto agravado. En
cambio
cambio, según
según el el artículo
artículo 232 3 77 del
del Código
Código Penal español de J
Penal español.de 995 serán
.1995 serán
"reos
“reos del
del delito
delito dede robo
robo loslos que,
que, con
con ánimo
áiúmo de de lucro, se. apoderaren
lucro, se apoderaren de de
las cosas
las cosas muebles
muebles . ajenas
ajenas empleando
em plem do fuerzafuerza enen las
las cosas para acceder
cosas para acceder
al lugar donde,
al lugar donde. están”.
est.án". Incluso
Incluso erÍ en los siguientes artículos
ios siguientes hasta eell 2241
artículos hasta 4l
aquel cuerpo legal, adiferencia de nuestra legislación donde
aquel cuerpo legal, a diferencia de nuestra legislación donde constituyen constituyen
modalidades
modalidades del del hurto,
hurto, establece
establece que las modalidades
que las modalidades de de escalamiento,
escalam iento,
rotura
rotura dede obstáculos;
obstáculos, sustracción
sustracción en en casa
casa habitada,
habitada, etc.,
e tc., constituyen
constim yen
modalidades de
modalidades robo. Dil'erencías
derobo, normativas substanciales
Diferencias normativas substanciales queque afirman
afirman
nuestra
nuestra convicción
convicción de de no
no asumir
asumir acríticamente
acríticam ente los los planteamientos
planteamientos que que
elaboran los
elaboran los im
importantes
portantes penalistas españoles respecto
penalistas españoles respecto de los delitos
de los delitos
contra el
contra patrimonio.
el patrim onio.

a.
a. Empleo de
Empleo de violencia
violencia contra
contra las
las personas
personas
Antes
Antes dede expresar
expresar nuestras
nuestras ideas
ideas yy argumentos resulta pertinente
argumentos resulta pertinente
repasar los conceptos
repasarlos esgrimidos por
conceptos esgrimidos por los
los tratadistas
tratadistas peruanos
peruanos más impor-
más impor­
tantes,
tantes, pues. comoo se
pues com se verá,
verá, todos plantean puntos
todos plantean puntos de
de vista
vista parriculares.
particulares. No
No
existe.mayor
existe m ayor coincidencia debido aa la
coincidencia debido la misma
misma naturaleza del tema,
naturaleza del tem a, sobre
sobre
el cual todos
ei cual todos nos
nos sentirnos
sentimos invitados
invitados aa formular
formular conceptos
conceptos que sirvan al
que sirvan al
operador jurídico penal
operador jurídico al momento
penal a! m om ento dede resolver
resolver un
un caso
caso concreto.
concreto.

1246
1246
 Derecho Penal •• Parte
Derecho Parte Especial
Especial

Roy
R FreyreC1478) sostiene
oy Freyreí^^'^^) sostiene queque la la violencia
violencia consiste
consiste en en eel.leempleo
mpleo de de
medios materiales para
medios materiales anular oo quebrantar
para anular quebrantar la la resistencia
resistencia que que ha sido
ha sido
ofrecida
ofrecida porpor la la víctima
víctima o para evitar
o para una resistencia
evitar una resistencia queque se
se esperaba,
esperaba, obli-obli­
gándola de
gándola esta manera
de esta manera aa padecer
padecer la la substracción
substracción del del bien
bien mueble.
mueble. Por Por
su
su parte, Peña Cabreraí^^^^l
parte. Peña Cabrera<1479) precisaba
precisaba que que existe
existe violencia
violencia o o vis absoluta
vis ahsolum
cuando
cuando se se aplica
aplica una una energía
energía física
física destinada vencer la
destinada aa vencer la resistencia
resistencia de la
de la
víctima.
víctima. Atar, amordazar, golpear,
Atar, amordazar, golpear, empujar,
empujar, apretar
apretar oo utilizar cualquier
utilizar cualquier
mecanismo,
mecanismo, es es emplear
emplear violencia
violencia material.
material. En En tanto que Bramont-Arías
tanto que Bramont-Arias
Torres
Torres y García Cantizano(l480),
y García fundándose en
Cantizanod^^^l, fundándose en los
los penalistas
penalistas españoles
españoles
Muñoz
M uñoz Conde
Conde y y Vives
Vives Antón
Antón afirman
afirman que que "la violencia -vis
"la violencia -vis absoluta
absoluta oo
vis
vis corpondis-
corporalis- consiste
consiste en el empleo
en el empleo de de medios
medios materiales
materiales parapara anular
anular o o
quebrantar la
quebrantar la resistencia
resistencia que ofrece la
que ofrece la víctima
víctima o o para
para evitar
evitar una resisten-
una resisten­
cia que
cia que sese esperaba.
esperaba. N Noo resulta
resulta necesario
necesario que que lala violencia recaiga sobre
violencia recaiga sobre
el sujeto pasivo
el sujeto pasivo del del delito, ya que
delito, ya que puede dirigirse contra
puede dirigirse contra un un tercero
tercero que que
trate de
trate de impedir
impedir la sustracción oo que
la sustracción que pueda oponerse al
pueda oponerse al apoderamiento.
apoderamiento.
De ahí que
De ahí que lo lo fundamental
fundamental sea sea que
que la violencia se
la violencia se constituya
constituya en en un un medio
medio
para lograr
para lograr el el apoderamiento.
apoderamiento. Si Si no
no sese halla
halla encaminada
encaminada aa posibilitar
posibilitar oo
facilitar el
facilitar el apoderamiento,
apoderamiento, no no estaremos
estaremos ante ante elel delito
delito dede robo”.
robo". RojasRojas
Vargas<l481>, por
Vargasl^^^^^ por su parte) enseña
su parte, enseña que que lala violencia
violencia es es el
el uso manifiesto, ex-
uso manifiesto, ex­
plosivo·.™en
plosivo :.:en menor
menor óo mayor grado-o- de
mayor grad de lala fuerza
fuerza ooenergfa física, mecánica,
enérgíá física, mecánica,
química
química y/otecnológica
y/o tecnológica de la que
de la gala el
hace gala
que hace el sujeto para áhular,
activo para
sujeto activo anular,
reducir
reducir o o dificultar
dificultar lacapacidad
la capacidad de de respuesta
respuesta de de lala víctim
víctimaa aa 'eefectos
fectos dede
efectuar la
efectuar la defensa
defensa de de su
su patrimonio mueble. Las
patrim onio mueble. Las diversas'modalidades
diversasmodalidades
II' prácticas que
prácticas que puede
puede: asumir
asumir se se dirigen
dirigen así así aa frustrar
frustrar oo imposibilitar
imposibilitar la la
concreción de
concreción dé lala voluntad
voluntad dede defensa
defensa de de los
los bieiíes
bienes muebles
muebles oo aa vencervencer
resistencias ante
resistencias ante la la acción
acción ilícita
ilícita dede sustracción/apoderam
sustracción/apoderamiento que
iento que
ejecuta el
ejecuta agente del
el agente del delito.
delito.
- - ~ ..
. PPoror nuestra parte y
nuestra part<r y sin
sin desconocer
desconocer la·
la autoridad
autoridad que
que tienen
tienen los
los
conceptos
conceptos antes
antes glosados, sostenemos. que
glosados, sostenemos que de
de la propia redacción
la propia redacción del
del
tipo . penal
tipo se desprende
penal se que el
desprende que primer elemento
el primer elemento característico
característico del
del robo
robo

(l4761 ROY
íK78) 1983, p. 76.
Ereyre, 1983,
i^oY FREYRE,
Ci 419¡
ÍU79) PEFJA CABRERA, 1993, p.
Cabrera, 1993, p. 70.
70.
(l 480l 8RAMONT·ARIAS
Bramont-Arías TTORRE.S/GARCIA
orres/García C(ANTIZANO, 1997, p.
antízano, 1997, p. 308.
0481)
(l4B11 ROJAS
Rojas VARGAS, 2000b, p.
Vargas, 2000b, p. 368.
368.

1247
1247
 RAMIRO
Ramiro SALINAS
S alinas S!CCHA
S iccha

lo constituye
lo constituye lala violencia.
violencia. La violencia oo fuerza
La violencia fuerza física
física deviene
deviene en un ins-
en tm ins-
trumento que
íxumento que utiliza
utiliza oo hace
hace uso
uso elel agente
agente para
para facilitar la sustracción
facilitar la sustracción y, y,
por ende,
por el apoderamiento
ende, el apoderamiento ilegítimo
ilegítimo deldel bien
bien que pertenece al
que pertenece al sujeto
sujeto
pasivo. Si en
pasivo. Si en un
un caso
caso concreto
concreto queque la
la multifacética
multifacética realidad
realidad presenta,
presenta, sese
evidencia que el uso de la violencia no tuvo como finalidad el de
evidencia que el uso de la violencia no tuvo com o finalidad el de facilitar facilitar
la sustracción,
la sustracción, sino
sino por el contrario
por el contrario tuvo
tuvo otra
otra finalidad específica, no
finalidad específica, no
aparecerá el
aparecerá el supuesto
supuesto dede hecho
hecho deldel delito
delito de. robo.
de robo.
· Solo
Solo vale el uso
vale el uso de
de la
la violencia en el
violencia en. el delito
delito de robo cuando
de robo cuando ella
ella esté
esté
dirigida
dirigida aa anular
anular la
la defensa
defensa de
de sus bienes que
sus bienes hacen el
que hacen el sujeto
sujeto pasivo
pasivo oo un
un
tercero y,
tercero y, de ese modo,
de ese modo, facilitar
facilitar la
la sustracción-apoderamiento
sustracción-apoderamiento por por parte
parte
del agente. La
del agente. L a Corte
Corte Suprema
Suprema por por ejecutoria del 66 de
ejecutoria del junio del
de junio del 22000,
000,
ha que: (rpara h
indicado que:
ha indicado la configuración
con.figuración dd
del delito de robo
deliro de robo es
es necesario
necesario c^ue
que
exista una vinculación
exista una vinculación tanto objetiva como
tanto objetiva subjetiva de
cowm subjetiva de la violencia con
la violencia con el
el
apoderamiento; ello
apoderamiento; ello implica,
implica, que
que su
su empleo haya sido
empleo haya sido el
el medio
medio elegido
elegido por
por el
el
agente
agente para
para perpetrarlo
perpetrarlo oo consolidarlo^^^'^^^X
consotidarJo»(I482).
Enn este
E contexto, se
este contexto, se entiende
entiende por violencia aquella
por violencia aquella energía física,
energía física,
mecánica oo tecnológica,
mecánica tecnológica, que que ejerce
ejerce el el sujeto
sujeto activo
activo sobre
sobre susu víctima
víctima concon
la
la finalidad
finalidad de de vencer
vencer porpor susu poder
poder material,
material, su su resistencia
resistencia natural
natural o o en
en
su caso,
su evitar Ia
caso, evitar lá materialización
materialización de de lala resistencia
resistencia queque hace
hace la 1~ .víctima
víctima ante
ante
la sustracción
la sustracción de sus bienes.
de sus bienes. Debe verificarse la
Debe verificarse correspondencia entre.
la correspondencia entre lla
a
violencia· yy la.
violencia acción final
la acción final de apoderamiento de
de apoderamiento de modo
m odo queque la la violencia
violencia
está
está subordinada
subordinada al apoderamiento. La
al apoderamiento. violencia debe
La violencia debe expresarse
expresarse en una
en una
energía
energía desplegada
desplegada sobre sobre lala víctimade
víctim a de manera rnanifiesta yabierta
manera manifiesta y abierta (vio-
(vio­
lencia propia). No
lencia propia). N o cabeviolencia
cabe violencia del del tipo
tipo que
que algunos
algunos tratadistas
tratadistas han han
denominado
denominado violencia impropia como
violencia impropia com o es es el
el uso
uso de narcóticos, hipnosis)
de narcóticos, hipnosis,
alcohol,
alcohol, etc. para lograr
etc. para lograr la la sustracción.
sustracción. Estos Estos supuestos
supuestos constituyen
constituyen
hurto
hurto con
con la la modalidad
modalidad de de destreza.
destreza. Ya Ya hemos expresado y
hemos expresado y también
también
volveremos
volveremos aa tratar
tratar más
más adelante,
adelante, · que
que enen elel delito de robo
delito de robo al al hacerse
hacerse
uso
uso de la' violencia
de la violencia 6 o amenaza
amenaza se se 'p one en
pone en peligro
peligro presente
presente o inminente
o inminente
otros
otros bienes jurídicos importantes.
bienes jurídicos corno
importantes com o es es la vida oo la.
la vida la integridad
integridad física
física
de las
de las personas ( delito pluriofensivo),
personas (delito mientras que
pluriofensivo), mientras con el
que con el uso
uso de los
de los
narcóticos oo hipnosis
narcóticos hipnosis el el agente
agente nono pone
pone en en peligro
peligro tales
tales bienes
bienes jurídicos,
jurídicos,
salvo lamentables
salvo excepciones.
lamentables excepciones.

Cl48~J Expediente N.0 3265-99-Ama2onas,

Expediente N.° 3265-99-Amazonas, en ROJAS
en R VARGAS,
ojas V 2000, p.
argas, 2000, p. 53.
53.

1248
1248
 Derecho
Derecho Penal
Penal •• Parte Especial
Parte Especia!

Laa violencia
L violencia puede
puede serser usada por el
usada por el agente
agente hasta
hasta en
en tres
tres supuestos:
supuestos:
para vencer
para vencer la resistencia; para
la resistencia; para evitar que el
evitar que el sujeto pasivo resista
sujeto pasivo la sus­
resista la sus-
tracción;
tracción; y y para
para vencer
vencer lala oposición
oposición para
para fugarse
fugarse del
del lugar de la
lugar de. la sustrac-
sustrac­
ción. Estaremos frente
ción. Estaremos frente al
al primer
primer supuesto cuando el
supuesto cuando el agente para sustraer
agente para sustraer
el reloj
el reloj de su víctima
de su forcejea yy de
víctima forcejea de unun golpe
golpe le le hace
hace caer dándose aa la
caer dándose la
fuga; en
fuga; en cambio, estaremos ante
cambio, estaremos ante la.
k : segunda hipótesis cuando
segunda hipótesis cuando elel agente
agente
por
por detrás
detrás coge
coge de los brazos
de los brazos aa su
su víctima
víctima para que otro
para que le sustraiga
otro le sustraiga.el el
reloj. En
reloj. En tanto
tanto que
que estaremos
estaremos ante
ante elel tercer
tercer supuesto,
supuesto, cuando
cuando elel agente
agente
después
después de de haber
haber sustraído
sustraído elel reloj
reloj golpea
golpea a a la
la víctima
víctim a para
para que
que deje
deje de
de
perseguirlo
perseguirlo y y de
de ese
ese modo
modo logre el éxito
logre el éxito de
de su
su delito.
delito.

Los
Los dos
dos primeros
primeros supuestos
supuestos no no presentan
presentan mayormayor problem
problemaa ni
ni
discusión
discusión en en lala práctica
práctica judicial,
judicial, enen cambio,
cambio, el el último supuesto resulta
último supuesto resulta
polémico.
polémico. Sin Sin embargo,
embargo, nosotros afirmamos que
nosotros afirmamos que teniendo
teniendo en en cuenta
cuenta que
que
existe apoderamiento y,
existe apoderamiento por ende,
y, por ende, delito consumado de
delito consumado de robo cuando el
robo cuando el
agente tiene la
agente tiene posibilidad real
la posibilidad real oo potencial
potencial de de disponer
disponer deldel bien
bien sustraído,
sustraído,
cualquier violenciaque
cualquier violencia que utilice
utilice aquel
aquel para
para conseguir
conseguir taltal objetivo constituirá
objetivo constituirá
elemento
elemento objetivo
objetivo deldel delito. Siendo así,
delito. Siendo así, el uso de
el uso de la
la violencia sobre la
violencia sobre la
víctima al
víctima al momento
momento de la fuga
de la del autor
fuga del constituye supuesto
autor constituye supuesto englobado
englobado
en la figura
en la figura del robo. Rojas
del robo. Rojas Várgas(l483) denomina aa este
Vargasfr^^^) denomina tipo de
este tipo de violencia
violencia
"subsiguiente" para
“subsiguiente” para diferenciarlo
diferenciarlo de de los
los tipos
tipos dede violencia antecedente yy
violencia antecedente
concomitante.
concom itante. Sostiene
Sostiene elel citado
citado autor que la
autor que violenciasubsiguiente
la violencia subsiguiente aa lala
sustracción es
sustracción es elmoxxíento
el momento previo
previo inmediato
inmediato al apoderamiento del
al apoderamiento bien
del bien
y aa la
y la disponibilidad
disponibilidad del mismo por
del mismo p or parte del sujeto
parte del sujeto activo,
activo, definiendo
definiendo
cuadros de tipicidad referidos a la fase de alejamiento +O huida del
cuadros de tipicidad referidos a la fase de alejamiento - o huida del su­
su-
jeto activo del
jeto activo del lugar
lugar de los hhechos-
de los del bien
ech os- del del ámbito
bien del ámbito de de dominio
dominio y y
control del
control del propietario, donde se
propietario, donde suceden generalmente
se suceden persecuciones
generalmente persecuciones
policiales, también
policiales, también frustraciones
frustraciones o o consumación
consum ación del delito yy cuadros
del delito cuadros
de violencia
de violencia en tal contexto.
en tal contexto. - ■
En el
En Acuerdo Plenario
el Acuerdo Plenario N.?
N .° 33-2009/CJ-116,
-2 0 0 9 /C J-l 1 6 , del
del 13 de noviembre
13 de noviembre
del2009,
del los Vocales
2 0 0 9 , los VocalesSupremos
Supremos de
de las
las Salas
Salas Penales
Penales de de la
la Corte
Gorte Suprema
Suprema
han establecido como
han'establecido jurisprudencia vinculante
com o jurisprudencia vinculante en enla
la última parte de
última parte de
su fundamento 10
su fundamento 1 O lo siguiente: «En consecuencm,
lo siguiente: consecuencia) la violmcia
violencia es causa
determinante desapoderamiento yy está siempre
íUterminante del desapoderamiento siempre orientada
orientada a neutralizar
neutralizar

l1483l H
ROJAS
ojas VARGAS, p. 374.
Vargas, 2000, p. 374.

1249
1249
 Ramiro S
RAMIRO SAUNAS Síccha
alinas SICCHA

oo impedir
impedir toda^
toda capacidad
capacidad de actuación anterior
de actuación anterior oo dede reacción
reacción concomitante
concomitante
de la victima
víctima pueque pueda obstaculizar la consumación
pueda obstaculizar consumación del robo. robo. Ahora
Ahora bien^
bien,
cualquier género
cualquier pinero ee intensidad
intensidad de violencia física
de violencia jisica vis
vis in -'-energía
corpore -energía
in corpore
física idónea
física idónea para vencer la resistencia
para vencerla resistencia de
délala víctima-
victima-es es penalmente
penalmente relevan-
relevan­
te. Además, ella
te. Además, puede ejercerse
ellapuede ejercerse antes
antes oo en
en el desarrollo de
el desarrollo de la sustracción del
la sustracción del
bien mueble,
mueble, pudiéndose distinguir entre
pudiéndose distinguir entre la violencia
violencia que es utilizada
utilizada para
para
conseguir
conseguir la fuga yy evitar
la fuga evitar la
la detención -que no
detención -qtse no modifica
modifica la la naturaleza
naturaleza del del
delito de apoderamiento
delito consumado con
apoderamiento consumado con anterioridad-;
anterioridad-; y la violencia
violencia que se
emplea
empleapara para conseguir
conseguir el apoderamiento y
el apoderamiento la disponibilidad,
y la disponibilidadJ la la que
que convierte
convierte
t-fpicamente
típicamente un un aparente
aparente delito
delito de hurto en
de h^írto en robo. Cabe precisar
robo. Cabe precisar queque en el
en el
primero de
primero de los casos mencionados,
los casos mencionados, no no hay
hay conexión
conexión instrumental
instrumental de medio
de medio
aa fin
fin entre
entre la
la violencia
violencia y la sustracción, pues
la sustracción, pues esta
esta ya
ya se
se había
había producido.
producido. No No
obstante, el medio
obstante, medio violento
violento se aplica antes
se aplica antes de de que
que cese la acción
cese la acción contra
contra elel
patrimonio yy el
patrimonio el aseguramiento
aseguramiento del del bien enen la esfera
esfera de dominio
dominio del agente
agente
vía el
vía el apoderamiento".
apoderamiento''^.
Un
U n aspecto
aspecto evidente
evidente yy no
no menos
menos importante
importante es es que la violencia
que la debe
violencia debe
estar dirigida contra
estar dirigida personas. Es
contra, las personas. E s imposible
imposible la la figura
figura del
del robo
robo sisi la
la
violencia está
violencia está simplemente
simplemente dirigida contralas
dirigida contra las cosas.
cosas. Cuestión diferente
Cuestión diferente
ocurre en" el
ocurre en el sistema
sistema jurídico penal español
jurídico penal comoo se ha
español com indicado, donde
ha indicado, donde
la violencia sobre
la violencia sobre las cosas configura
las cosas el delito
configur~ el delito e11.
en análisis.
análisis.

La
L a violencia
violencia será
será contra
contra las personas que
las personas que detentan la posesión
detentan la posesión del
del
bien
bien objeto del delito;
objeto del delito; pueden ser el
pueden ser propio propietario,
el propio propietario, un poseedor oo
un poseedor
un simple
un simple tenedor.
tenedor. En este sentido,
En este sentido, nono es
es necesario que exista
necesario que exista identidad
identidad
entre el titular
entre el titular del
del bien
bien mueble
mueble y el que
y el que sufre
sufre los
los actos
actos de
de violencia. La
violencia. La
persona
persona que sufra la
que sufra la violencia física tiene
violencia física tiene que
que ser
ser una
una persona
persona natural,
natural,
es imposible
es imposible queque ello ocurra contra
ello ocurra contra una persona jurídica
una persona jurídica....N
Noo obstante,
obstante,
la persona jurídica
la persona jurídica será
será agraviada
agraviada cuando
cuando se se hayan
hayan sustraído
sustraído bienes de
bienes de
su propiedad
su propiedad haciendo
haciendo uso de la
uso de la violencia contra sus
violencia contra sus representantes
representantes oo
personas que
personas que poseen
poseen sus
sus bÍenes
bienes muebles.
muebles.
Resulta pedagógico indicar
Resulta pedagógico indicar que
que la
la intensidad
intensidad de
de la
la violencia no apa­
violencia no apa-
rece
rece tasada
msada por ellegislador.
por el legislador. El operador jurídico
E l operador tendrá que
jurídico tendrá que apreciarlo
apreciarlo
en cada
en cada caso concreto y
caso concreto y determinar
determ inar enen qué caso ha
qué caso existido violencia
ha existido violencia
suficiente en
suficiente en la
la sustracción para configurar
sustracción para configurar elel robo.
robo. SiSi la violencia ha
la violencia ha
sido suficientemente
sido suficientemente intensa
intensa yy ha
ha producido lesiones en
producido lesiones en la
la víctima es-
víctim a es­
taremos
taremos ante un robo
ante un robo agravado. Caso contrario,
agravado. Caso la Suprema
contrario, la Suprema C Corte por
orte por

1250
1250
 Derecho Penal
Derecho Parte Especial
Penal- • Parte Especial

ejecutoria del
ejecutoria de setiembre
del 55 de setiembre de
de 11997,
9 9 7 , al conocer un
al conocer un hechohecho calificado
calificado
por las instancias inferiores como robo agravado.i. a tinadarncnte
p or las instancias inferiores com o robo agravado,-atinadam ente ha ha
indicado que:
indicado que: Hos
"los hechos
hechos delictivos
delictivos consistentes
consistentes en
en ctrrebntarle
arrebatarle la cartera n
h cnrtem a
la agraviada,
la agraviada, causándole
causándole lesiones
lesiones de
de mínima
mínima consideración;
consideración; ^ero
pe~o sin
sin uso
uso de
de
armas punzo
armas punzo cortantes
cortantes ni
ni de
de otro
otro instrumento
instrumento que que se le parezca^
se le parezca) no reúnen
reúnen no
los elementos constitutivos del delito de robo agravp.,do) conftgitrándose
los elementos constitutivos del delito de robo agravado, config^írándose en en todo
todo
caso una
caso una acción
acción delictiva
delictiva distinta
distinta que
que es
es la
la de
de robo,
robo, prevista
pre7?ista en
en el
el artículo
artículo
188 del
188 del Código
Código PenaF(^"^^^K
PenafJ(I484)_

De ese
De ese modo,
modo, enen el Acuerdo Plenario
el Acuerdo Plenario N
N.P 3-2009/CJ-116ti^®^l
3-2009 /CJ- l 16<1485) se
0
se ha
ha
establecido com
establecido comoo jurisprudencia
jurisprudencia vinculante que: "E»relación
vinculante que; relaciónaalas
laslesiones
lesiones
aludidas en
aludidas en el el inciso
inciso 11 del
del segundo
segundo párrafo
párrafo del del artículo
artículo 18^ 1890 cabe
cabe definir
definir sisi
ellas se corresponden con las referidas en los artículos 44F (lesiones falta) oo
ellas se corresponden con las referidas en los artículos 441° (lesiones falta)
122° (lesiones
122° (lesiones dolosas
dolosas leves)
leves) CP.CP. EsEs dede mencionar
mencionar que que en en estas
estas dos
dos disposiciones,
disposiciones)
la diferencia
la diferencia en en lala intensidad
intensidad del del daño
daño aa lala salud
salud dede sujeto
sujeto pasivo
pasivo sese establece
establece
en· base
en base aa indicadores
indicadores cuantitativos
cuantitativos relacionados
relacionados con con la
la incapacidad
incapacidqdgenerada
generada
por.Jala- lesión
por lesión oo con con elel tiempo
tiempo de de asistencia
asistencia facultativa
facultativa que qf!,e domandst.
demanda. Así, As6 (i)(i)
si estas
si estas requieren
requieren hasta harta. 10 1 O días
días dede asistencia
asistencia oo descanso, según prescripción
descanso, según prescripción
facultativa) siempre
facultativa, siempre que que no no concurran
concurran medios medios que de~·gravedad
que den gra,vedad aa{hecho,"
l hecho, sese
estará C{,nte_ . u na faJtafÍ,e lesiones; las lesiones requieren.
estará ante una falta de lesiones; (ii) si las lesiones requieren, másjde diez yJ
(ii) SÍ más.de diez
menos
menos ds ík treinta
trei;fa días d{t:is'de_
de aasistencia
siste~cia oo descanso, segd11 prescripción
descanso) según prescrjpciónfaculiativa,
facultativa,
estará ante
se estará ante un un delito
delito dede lesiones
lesiones leves.
leves. Esta
Esta distinción sistémáiíéa. debe
distinción sistemática áebesmir
~on
se servir
pa~'! ertab~c~r cuando, moÚvo d~ la comisión ac~ ~
del
para establecer cuando, con motivo ds ha comisión del acto de desapoderamiento, d~sapoderamiento)
el ejercicio
el ejircicii de de violencia
violencia física
ftsica concon lala producción subsecuente de
produccum subsecuente de lesiones
lesiones confi­
confi-
gure el
gure agravante.que
el agravante que sésé examina.
examina. En En tal sentido, es
tal sentido, es pertinente
pertinente destacar
destacar que que
■ como el
como el delito
delito de de robo,
robo) según
según se se tiene
tiene expuesto,
expuesto, requiere
requiere para
para su su tipificación
tipificación del del
ejercicio . d e violencia ftsica sobre la persona, Ios daños personales
ejercicio de violenciafísica sobre la persona, los dañospersonales que estapueda que esta pueda
ocasionarfonnan parte necesariamente
ocdsionarformanpdrte necesariamente·de esáfigura
dé. ésa figura delictiva.
delictiva .. Entendfii
Enténdf.{por por
tanto, que
tanto, que el el supuesto
supuesto.aagravado
gravadó del del inciso
inciso 1)1) de
de la segundáparte
la segunda parte deldel artículo
aitíc'ulo
1890 CP
189° CP comprende
~omprende. toda toda clase
clase de
de lesiones,
lesiones, con
con _excepción^
excepción_ de de las
las-graves
gr14,vespor
por.estar
estar
referida taxativamente
refenda taxativaf!JCnte al al último
últimopárrafo
párrafo deldel citado
dtado artículo
ar#culoj8~ CP, no
189° CP, no resulta
resulta
coherente con
coherente con el el tipo bqsica, ya
tipo básico, ya_ que
que lolo vaciaría
vaciaria. dede contenido._ En
contenido. En consecuencia,
consecuencia,

Expediente N
{l484l Expediente
(1434) N.°01255-97-Cono Norte en
1255-97-Cono Norte en RROJAS argas, 11999,
VARGAS,
ojas V p. 388.
999, p. 388.
<14ss) Aprobado
{i48s¡ Aprobado en en el
el VV Pleno
Pleno jurisdiccional de las
Jurisdiccional de las Salas
Salas Penales
Penales Permanentes
Permanentesyy Transitorias
Transitorias de
de
la Corte
la Corte Suprema
Suprema de de Justicia
Justicia de
de la
la República,
República, eelÍ113 de noviembre
3 de noviembre del
del 2009.
2009_

1251
1251

, __ __
, ,, _·._ ., -·- .. ..
 RAMIRO SAUNAS
Ramiro S SICCHA
alinas S iccha

si
si las lesiones causadas
las lesiones causadas nono son
son superiores
superiores aa 10
1 O días de asistencia
días de asistencia oo descanso,
descanso) el
el
hecho·
hecho ha de ser
ha de ser calificado
calificado como
como robo
robo simple
simple oo básico) siempre que
básico, siempre que no
no concurran
concurran
medios que
medios que den gravedad
gravedad a las lesiones ocasionadas».
ocasionadas^.
De
De mmodo qué para
odo que configurarse el
para configurarse robo simple,
el robo simple, la violencia tiene
la violencia tiene
que traducirse en
que traducirse en lesiones tasadas por
lesiones tasadas por los médicos legistas
los médicos hasta 110O días
legistas hasta días
de atención
de facultativa oo descanso,
atención facultativa descanso, sin concurra circunstancias
que concurra
sin que circunstancias que que
agraven la
agraven la lesión, pues caso
lesión, pues contrario al
caso contrario al pasar lesiones simples
pasar aa lesiones simples oo graves
graves
el hecho será
el hecho será calificado
calificado como
com o robo agravado.
robo agravado.

b.
b. La amenaza
La de un
amenaza de un peligro
peligro inminente
inminente
Repasemos los
Repasemos ios conceptos expuestos por
conceptos expuestos por los
los tratadistas peruanos
tratadistas peruanos
respecto de
respecto de la amenaza como
la amenaza com o elemento
dem ento facilitador
facilitador de la sustracción
de la sustracción deldel
bien mueble
bien mueble en en el el delito
delito de
de robo. Freyre<1486) sostiene
Roy Freyreí^'^^^1
robo. Ro)^ sostiene que
que lala ame­
ame-
naza no es
naza no es más
más que la violencia
que la violencia moral
moral conocida
conocida en el derecho
en el derecho romano
romano
com o vis
como compulsiva, la
vis compulsiva, la misma
misma queque vendría ser el
vendría aa ser el anuncio
anuncio deldel propósito
propósito
causar uri
de causar
de un mal inminente que
mal inniinente que ponga
ponga en peligro la
en peligro vida, la
la vida, la integridad
integridad
corporal oo la
corporal la 'ssalud
alud de de una
unapersona
persona concon el objeto de
el objeto obligarla aa soportar
de 'obligarla soportar
la
la sustracción
sustracdón o entregar de
o entregar de inmediato
inmediato una.tina cosa
cosa mueble.
mueble. E Ell desaparecido
desaparecido
Pena
Peña ·C abrera.(1487) escribió
Cabreraí^^®^ que la·
escribió que la amenaza es es todi
toda coerdón amenaza
coerción de'de índole
índole
subjetiva
subjetiva .qque'Se
ue hace·se sufrir tina
ersona a fui
hace sufidr aa uiiá 'ppersona'a de iqúebrar Su voluntad
fin de voluntad quebrar su
permitiendo
permitiendo al al _rreo realizar así,
eo realizar el apoderamiento.
así, el apoderamiento,
.■En tanto
E n tan to -qque
ue Bramont-Arias
Bram olit-A rias TorresTorres y. García
j1:. G arcía Cantizano(l 488),
Cantizanoí^^^^l,
siguiendo al
siguiendo al jurista
jurista español
español Vives
Vives Antón,
Antón, ·eenseñan
nseñan que que la amenaza -vis
la amenaza -vis
compulsiva-.
compulsiva- se puedepuede. definir
definir como
com o el anuncio de
el anuncio un mal
de un mal inm
inmediato,
ediato,
de tal entidad
de tal entidad queque es
es capaz
capaz dede vencer
vencer la la voluntad
voluntad _ccontraria
ontraria del
del sujeto
sujeto
contra
contra elel que
que se dirige y
se dirige provocar inmediatamente
y provocar inmediatamente que que este
este- entregue
entregue
el bien
el bien o posibilite o9 no
o posibilite dificulte _eell aacto
no dificulte de apoderamiento.
ú o de apod9ramiento.
Por nuestra parte,
P or nuestra parte; consideramos
consideramos que que la
la amenaza medio fa-
comoo medio
amenaza com fa­
cilitador del
cilitador apoderamiento ilegítimo
del apoderamiento ilegítimo consiste en el
consiste en el anuncio de" un
anuncio de mal
un mal
o perjuicio
o inminente para
perjuicio inniinente vida oo integridad
la vida
para la física de
integridad física de la
la víctima,
víctima, cuya
cuya

C(1486J
1486l rqy reyre, 1983, p.
Roy FFREYRE, p. 77._
77.
(,4S7)
ím?) PEÑA C
pgSiA abrera, 1993_
CABRERA, p. 71.
1993,, p. 71.
(1488}
(1438) S r a m o n t - A r i a s TORRES/GARCfA
BAAMONT-ARIAS a n t iz a n o , 1997,
(ANTIZANO,
T o r r e s / Q a r c ía C 1997, p. 308.

1252
1252
 Derecho Penal •• Parte
Derecho Penal Parte Especial
Especial

finalidad es
finalidad intimidarlo y
es intimidarlo de ese
y de ese modo,
modo, nono oponga
oponga resistencia
resistencia aa lala sustrac-
sustrac­
ción de
ción de los
ios bienes objeto del
bienes objeto del robo. Noo es
robo. N es necesario
necesario que
que lala amenaza
amenaza sea sea
invencible,
invencible, sino
sino meramente
meramente idónea
idónea o o eficaz para lograr
eficaz para el objetivo
lograr el objetivo queque
persigue el
persigue el sujeto
sujeto activo. La amenaza
activo. La amenaza o o promesa
promesa directa
direaa dede un
un mal
mal futuro
futuro
puede
puede hacerse
hacerse porpor escrito,
escrito, en
en forma
forma oral
oral oo cualquier acto que
cualquier acto que lolo signifi-
signifi­
que.
que. Para determinar si
Para determinar si la
la amenaza
amenaza ha ha sido
sido suficiente para intimidar
suficiente para intimidar aa lala
víctima, en un caso concreto, será indispensable verificar la capacidad
víctima, en un caso concreto, será indispensable verificaf si
si la capacidad
psicológica
psicológica de de resistencia
resistencia del sujeto pasivo
del sujeto pasivo ha quedado suprimida
ha quedado suprimida oo sus­sus-
tancialmente enervada.
tancialmente enervada. Es difícil
Es tM cil dar normas para
dar normas para precisar
precisar el el poder
poder o o la
la
eficiencia de
eficiencia de la
la amenaza,
amenaza, quedando
quedando estaesta cuestión
cuestión aa criterio
criterio del
del juzgador
juzgador
en el
en caso concreto.
el caso concreto.

La
La amenaza tendrá eficacia
amenaza tendrá según las
eficacia según condiciones yy circunstancias
las condiciones circunstancias
existenciales del
existenciales del sujeto
sujeto pasivo.
pasivo. Muchas veces la
Muchas veces la edad de la
edad de la víctima,
víctima, susu
contexto social oo familiar
conteííto social familiar que le rodea
que le rodea o o el lugar donde
el lugar ocurre la
donde ocurre la amenaza
amenaza
puede ser
puede ser decisiva
decisiva para valorar la
para valorar intimidación. El
la intimidación. El Juzgador
Juzgador sese limitará
limitará
aa determinar
determinar sisi la víctima tuvo
la víctima tuvo serios
serios motivos·
motivos para convencerse de
para convencerse que
de que
solo
solo dejando que se
dejando que se sustraigan
sustraigan sussus bienes evitaría el
muebles, evitaría
bienes muebles, el daño
daño
anunciado yy temido.
anunciado temido. ·
La
L a ameniza
amenaza requiere
requiere dede Ias
las siguientes
siguientes condiciones: ia
condiciones.; la víctipla
víctima, debe
debe
creer que exista
creer que la firme
exista la firme posibilidad
posibilidad dede que
que se
se haga efectivo el
haga efectivo mal
.el mal ~ori
con
que se amenaza;
que se amenaza; el sujetó pasivo
el sujeto debe caer
pasivo debe caer en
en la creencia'de que
la creenciarie que nono po-
po­
niendo
niendo resistencia
resistencia o, mejor
o, m ejor dicho,
dicho, dando
dando su
su consentimiento
consentimiento aa lala· sustrac-
sustrac­
ción evitará el
ción evitará el perjuicio que se
perjuicio que se anuncia.
anuncia. Ello puede ser.
Ello puede ser quimérico
quimérico peropero
lo importante es
lo importante es que
que la víctima lo
la víctima crea.
lo crea. · ·· .
Unn aspecto
U aspecto importante
im portante que merece ponerse
que merece ponerse dede relieve
reheve lo lo constituye
constimye
la circunstancia
la circunstancia de de qué
que lala amenaza
amenaza debe debe estar
estar dirigida
dirigida aacausar
causar daño
daño aa
la vida
la vida oo integridad
integridad física de las
física de las personas,
personas, yaya sea de la
sea de la propia víctima oo
propia víctima
de terceros, quedando
de terceros, quedando descartado
descartado otrootro tipo de males. Rdj_ás
tipo demales. Rojas Vargas(l48 9)
Vargasri^®^)
afirma que el
afirma que el -contenido
contenido dé la amenaza
de la amenaza es el de
es el de causarle
causarle la la muerte
muerte oo
provocarle lesiones que
provocarle lesiones que afecten
afecten su
su integridad la de
física oo la
integridad física de terceros
terceros es­
es-
trechamente vinculados con
trechamente vinculados con ella
ella ee incluso
incluso de
de terceros
terceros queque acuden
acuden enen su
su
auxilio, quienes
auxilio, quienes son
son así
así utilizados para coaccionar
utilizados para coaccionar aa lala víctima.
víctima.

(1489)
[1489) Vargas, 2000b,
ROJAS VARGAS, 389.
2000b, p. 389.

1253
1253
 RAMIRO SAUNAS
Ramiro S SICCHA
alidas S iccha

Ell peligro
E peligro para la vida
para la vida tiene
tiene susu conversión
conversión práctica
práctica en la posibili­
en la posibili-
dad
dad de muerte, mientras
de muerte^ mientras que
que el peligro para
el peligro para kla integridad
integridad física
física cubre
cubre
un amplio
un espectro de
amplio espectro de lesiones
lesiones que
que mmerecen
erecen tratamiento-
tratam iento-mmédico, vale
édico, vale
decir, aquellas
decir, aquellas que
que supongan
supongan alteración
alteración en el equilibrio
en el equilibrio som
somático fun-
ático fun­
cional yy mental.
cional mental.
Igual comoo ocurre
Igual com ocurre con
con lala violencia,
violencia, la
la amenaza
amenaza puede
puede m materiali-
ateriali­
zarse hasta
zarse basta en tres supuestos.
en tres supuestos. Para
Para impedir
impedir que la víctima
que la víctima sese oponga
oponga aa
la sustracción;
la sustracción; queque lala víctima
víctima entregue
entregue silenciosamente
silenciosamente el el bien
bien mueble
mueble
y tercero, cuando la amenaza es proferida en momentos que el sujeto
y tercero, cuando la amenaza es proferida en m om entos que el sujeto
activo
activo sese da
da aa la
la fuga hasta el
fuga hasta el mmomento objetivo que
om ento objetivo que logra el real
logra el real apo-
apo-
deramiento del
deramiento del bien
bien mueble.
mueble.
La amenaza no
La amenaza debe hacerse
no debe con algún
hacerse con algún arma
arma o o por
por la
la concurrencia
concurrencia
de
de dos
dos oo más sujetos, pues
más sujetos, ello constituye
pues ello constituye otra
otra figura
figura delictiva
delictiva com
comoo
lo es
lo es el robo agravado
el robo agravado... El
El robo
robo simple,
simple, por
por ejemplo,
ejemplo, sese concretizará
concretizará
mando el
cuando agente amenace
el agente amenace con golpear con
con golpear puño aa la
con puño víctimaa oo aun
la víctim a un
familiar cercano
familiar cercano oo cuando
cuando le amenace con
le amenace con lanzarlo
lanzarlo aa un
un precipicio, sino
precipicio, sino
le entrega
le entrega elel dinero.
dinero. EEnn tal
tal contexto,
contexto, lala mayoría de casos
mayoría de casos que
quepresenta
presenta
Rojas Vargasí^^^*^)
Rojas Vargas<1490> comcomoo ejemplos
ejemplos representativos
representativos oo típicos derobo
típicos de^robo
por medio
por medio de de amenaza,
amenaza, de de modo
modo -alguno
alguno · constituyen
constituyen supuestos
supuestos dede
robo 'simple,
robo 'simple, púes
pues ellos
eílos cónstituyeñ supuestos de
cónstituyeri súpúestos robó agravado
de robo agravado que
que
analizaremos más
analizaremos más adelante.
adelante.

2.7.
2 .7 . Bien
Biérijurídico
ju ríd ico protegido
protegido
En doctrina
En existe la
doctrina existe discusión respeao
la discusión respecto de cuál oo cuáles
de cuál cuáles son
son los
los bienes
bienes
jurídicos fundamentales
jurídioDS fundamentales queque sé
se pretende proteger con
pretende proteger con la
la tipificación del delito
tipiEcadón del delito
de
de robo.
robo. '

Por un lado.se
Por un afirmaque junto.al
lado,,se afirma..que patrimonio_se
junto.al patrim protege-lala vida,
onio.se protege vida,
la integridad
la física y.
integridad física y la
la libertad
libertadpersonal(1491). Incluso nuestro
personald^^^h Incluso nuestro más
más alto
alto
Tribunal de
Tribunal de [usticiaha recogido esta
Justicia ha recogido esta posición.
posición. Gam
Comoo muestra,
muestrase debe
se debe
citar
citar tres ejecutorias supremas:
tres ejecutorias supremas: - En
En la
la ejecutoria
ejecutoria suprema
suprema del
del 19
19 de
de mayo
mayo
de 1998 expresó claramente que: "e! bien jurídico en el delito de roboesesde
de 1998 expresó claramente que; him jurídico m d delito de robo de

(1490}
!1490} ROJAS VARGAS, 2000b, p. 390.
Vargas, 2000b, 390.
(14911 Posición
(1491) Posición que pretende sustentar
que pretende sustentar el
el profesor
profesor R
REÁTEGUI SANCHEZ,
eáteguí S 2016, I,, p.
ánchez, 2016,1 p. 492
492

1254
1254
 Derecho Penal
Derecho Parte Especial
Penal· ■Parte Especial

naturaleza pluriofensivcí;,
naturdezcí pluriofensiva, toda vez· que
todct vez que no solo se
no sob se p-ote^e
protege el patrimonio;- 'sino
el putñfnomo¡ sino
además lu
además la integridad libertad personaJJ>(1492). UUn
integridad yy libertad después;por
.afio después,
n ano por eje­
eje-
cutoria suprema
cutoria suprema del del 11
11 dede noviembre
noviembre de de 11999 extendiendo más
9 9 9 extendiendo massupósi-
Sii posi­
ción, expresó
ción, que: ·"en elel delito
expresó que: delito de robo, se
de robo, se atacan
atacan bienes
bienes de
de tan
ian heterogénea
heterógéf!éa
naturaleza como
naturaleza como lala lihertad,
libertad, lala integridad física, la
integridad ftsica, vidayy el
la vida patrimonio, lo
elpatrimonio, que
loque
hace de
hace de él
él un
un delito
delito complejo;
complejo; ello no es
ello no es más
más que que unun conglomerad
conglomerado de de elementos
elementos
típicos) en
típicos, en el
el que
que sus
sus componentes
componentes aparecen
aparecen tan tan indisoluhlefmnte
indisolublemente vinculados
vinculados
entre si formando un todo homogéneo indestructiblo, cuya
entre si, formando un todo homogéneo indestructible, cuya separación parcial separación parcial
daría lugar
daría lugar aa lala destrucción
destrucción deldel tipo-^í^^^^\
tipo)>(l493). EEnn tiempos
tiempos más más recientes,
recientes; -llaa
Sala Eenal
Sala Penal Transitoria
Transitoria de de lala Corte
Corte Suprema,
Suprema, en en la
la ejecutoria
ejecutoria deldel 14
14 dede
mayo del
mayo del 22004 ha reiterado
0 0 4 ha reiterado que;que: °^ "elel bien
bien jurídico
jurídico en en el
el delito
delito de
de robo
robo es
es de
de
naturaleza phmofensiva,
naturaleza pluriofensiva, todatoda vezvez que
que no no sob
solo se
se protege
protege el el patrimonio
patrimonio sinosino
además la
además integridad yy libertad
la integridad libertad personaP^O-^^'^i
personal))(l494).
Por otro
Por otro lado,
lado, está
está la
la posición
posición que que resume
resume Rojas Vargas<l495), que
Rojas Vargasri^^^), que
sostiene que
sostiene que la
la propiedad
propiedad (la (la posesión,
posesión, matizadamente)
rnatizadamente) es el bien
es el bienjurídico
jurídico
específico predominante;
específico predominante; junto j1:111to aa ella,
ella, se
se afecta
afecta también
también ·_directamente
dij~ctamente aa
la libertad
la libertad dede la víctima oo aa sus
la víctima sus allegados
allegados funcionál-persoriales.
funcionál-persoriales. Á A nivel
nivel
de peligró
de peligró mediato
mediato y/oy/o potencial
potencial -sigue
-sigue afirmando
afirmando el el citado
citadoautor= entra
au tor- entra
en juego'
en juego, igualmente
igualmente la vida yy la
la vida la integridad
integridad física,
física; bieii
bienjurídico objetó de
jurídico^ objetó' de
tutela:: de modo
tutela'de modo indirecto
indirecto oo débil.
débil. - • - - ■- -■ - ^ - ; ·: ^: .- ': ·
}-Iosott¿s· sostenemos
Nosotros sostenemos que que el único bien
el único bien jigídico
jurídico quequese pretende: tu­
se pretende tu-
telar con
telar con la
la figura
figura del robo simple
del robo simple es él patrimonio
es él patrimonio represeritado
representado por por los
los
derechos reales
derechos reales de posesión yy propiedad.
de posesión propiedad. En En efecto,
efecto, por
por· la
1a ubicación
ubicación deldel
robo dentro
robo dentro· del Código Penal,
del Código Penal, etiquetado
etiquetado comocomo delito contra el
delito ceñirá patrimonio
el patrimonio
además por
yy además porelel animas
animus lucrandi
lucrandi queque motiva
motiva la la acción
acción del el bien
autor, el
del autor, bien
fundamental protegido
fundamental protegido es es· el patrimonio de
el patriniomo de la
la vícrima.
vícíima, LLa· 'dé
afectacióri de
a afectación
otros bienes jurídicos
otros bienes jurídicos como
como la la 'integridad
vida, la
la vida, integridad física la libertad,
físicaoó la libérta~)q~aquí
sólo sirven
solo sirven para
para calificar
calificar oo configurar
configurar en forma objetiva
en foriná objetiva· él
él hechó
hecho punible
punible de"de
robo. Estos
robo. Estos· intereses
intereses fundamentales
fundamentales aparecen
aparecen subordinados
subordinados al ai bien
bien jurídico
jurídico

o 492) Expediente
ExpedienteN.°
N.0 6014-97-Arequipa,
~014-97-Arequipa,en en RROJAS VAR~AS,
ojas V 1999, p,
argas, 1999, p. 397.
397.
(1493) ExpedienteN.°
ci493l Expediente 821-99-la Libertad,
N.0 821-99-La libertad, en Revista de
en Revista de Jurisprudencia,
Jurisprudencia, Año
Año N
11,, N
N.~° 4,2000, p. 367.
4, 2000, p. 367.
ExpedienteN.°
(l494} Expediente
(1494) N.0 381
381-2003-Lima, en C(ASTILLO
-2003-Uma, en ALVA,
astillo A p. 263.
2006b, p.
lva, 2006b, 263.
(1495) ROJAS
(149Sl R VARGAS,
ojas Vargas, 2000b, p. 348,
2000b,p. 348.

1255
1255
 R amiro S
RAMIRO alinas S
SALINAS S!CCHA
íccha - :

patrimonio.
patrimonio. Si Si por
por el contrario se
el contrario se afectara:
afectara, alguno
alguno de de aquellos
aquellos bienes
bienes
de m
de modo principal y,
odo principal en forma
y, en secundaria oo accesoria,
form a secundaria accesoria, _ el
el patrim
patrimonio,
onio,
estaremos ante
estaremos ante una
una figura
figura delictiva
delictiva distinta
distinta al
alrobo.
robo. _ Q
O_een
n susu caso,
caso, si la
si la
lesión al
lesión bien jurídico
al bien jurídico vida
vida o integridad jasica,
o integridad física,- por
por ejemplo,
ejemplo, es igual que
es igual que
la
la lesión al patrimonio,
lesión al patrim onio, estaremos
estaremos ante
ante un
un .robo
robo agravado,
agravado, pero
pero dede modo
modo
alguno
alguno frente únicamente al
frente únicamente alrobo simple.
robo simple.
El bien
El bien jurídico
jurídico protegido
protegido de· de'mmodo
odo directo·
directo es· el patrimonio
es'el patrimonio re- re­
presentado
presentado por por el derecho real
el derecho real de
de posesión primero y
posesión primero después· por
y después por lala
■■
propiedad. Pues
propiedad. Pues en
en todos
todos los
los casos,
casos, siempre
siempre la sustracción yy consecuente
la sustracción consecuente .-V. ^
apoderamiento será
apoderamiento contra el
será contra el poseedor
poseedor de bien mueble
de bien mueble objeto
objeto deldel delito.
delito. '•ií

Esto
Esto es,
es, la
la acción
acción del agente es
del agente es dirigida contra la
dirigida contra la persona
persona queque ostenta
ostenta
o tiene
o tiene la
la posesión
posesión deldel bien
bien mueble
mueble queque muy
muy bien
bien puede
puede coincidir
coincidir concon
el propiemrio
el propietario oo un simple poseedor
un simple poseedor legítim
legítimoo temporal del bien.
tem poral del bien. E Enn la
la
figura del
figura robo, bastará
del robo, bastará verificar
verificar contra qué persona
contra qué persona sese utilizó
utilizó la
la violencia
violencia
oo la
la amenaza
amenaza con un peligro
con un inminente para
peligro inminente para su
su vida o integridad
vida o integridad física
física
y acto
y seguido, se
acto seguido, se le solicitará acredite
le solicitará acredite la preexistencia del
la preexistencia del bien
bien mueble,
mueble,
circunstancia con
circunstancia con la la cual
cual hace
hace susu aparición ~r
própie~ariodel
ajparición el propietario bie_n.
del bien.
Enla
E n jap.práqj_ca judicial, se
ráctica judicial, se traduce
traduce deldel siguiente
siguiente modo:
m odo: si la persona
si la persona
contra. quien se
contra quien se hizo uso de
hizo uso de la
la violencia
violencia oo lala 'amenaza
amenaza es el propietario
es el propietario
del
del bien
bien objeto del delito
objeto del existirá una
delito existirá una sola víctima, y
sola víctima y si, por el
si, por el contrario,
contrario,
se
se verifica que la
verifica que persona que
la persona que resistió la
resistió la violencia
violencia oo amenaza
~enaz~ del sujeto
del sujeto
activó fue un
activó fue un simple. poseedor legítimo,
simple-poseedor legtim o, estaremos ante dos
estaremos ante dos sujetos
sujetos pa-
pa­
sivos: -~~
sivos; e í propietario
propietario yy -~1 po~~ed~~·
el poseedor. - - ·
Enn todos
E todos los casos que
los casos la realidad
que la realidad presenta, siempre será
presenta, siempre será necesario
necesario
que el
que propietario oo _p9seedor
el propietario del bien
poseedor del bien acredite
acredite la
la preexistencia
preexistencia deldel bien
bien
objeto del
objeto del delito de robo,
delito de robo, caso contrario, la
caso contrario, absolución del
la absolución del procesado.
procesado __sese
impone. En
impone. En este
este sentido,
sentido, ~~
se pronuncia
pronuncia la ejecutoria del
la ejecutoria delI1 77 de junio del
de junio.del
299.3,. cuando la
2003,. cuando Sala Suprema
la Sala SnpremaPenalTransitoria argumenta que:
Perial Transitoria argumenta "como
q1=1-e: ^^conm
se advierte
se del proc~fº) ,m
^vierte ddproceso, n_o obstmte
obsta,i~e hla imputación
imputación coherente
coherente.de'. de la
la _aagraviada
graviada
Dora Clementina
Dora Clementina Loayza Meneses en
Loayza Meneses en contra
contra del
del encausado
encausado Aureiio Tincopa
Aurelio Tincopa
Tobayo del reservado
Tobayo yy del reservado Ed^ar Guelberto Flores)
Edgar Gualberto Flores, aa quienes sostiene conocer
quienes sostiene conocer de
de
vista)
vista, precisando adC'!1J4sü que
precisando adem que la mayqrparte
la mayar del 4.fnero
parte del sustraídó) · había
dinero sustraído, había sido
sido
1~e_tirado del
retirado del Banco
Banco Crédito;
Crédito; es dé_[ caso
es del qa_~o señalar,
señ_alat; :qque
ue la
lacitada
citada agravjada)
agraviada, no no
cúmplió con
cumplió con acreditar
acreditar la prúxistencia del
la preexistencia de! riendo
referido dinero,
dinero) pese
pese aa haber
haber sido
sido
requerida para
requerida tal efecto~~
para tal efecto; asimismo)
asimismo, obra
obra de autos los
de autos los infirmes
infonnes de los Bancos
de los de
Bancos de

1256
1256
 Derecho
Derecho Penal·
Penal - Parte
Parte Especial
Especial

Iti Nación yy de
la Nación de Crédito,
Crédito, en el sentido
en el sentido que la citada
que la citada agraviada
agraviada no posee cuenta
no gosee cuenta
corriente
corriente oo de
de ahorro
ahorro· en
en dichas
dichas entidades,
entidades, tal
tal como
como aparece
aparece aa fojas
fojas doscientos
doscientos
dieciocho yy doscientos
dieciocho veintídós"(l496).
doscientos veintidóC^^'^^^^,
La preexistencia del
La preexistencia bien objeto
del bien objeto dede robo
robo sese puede acreditar hasta
puede acreditar hasta con
con
la
la declaración
declaración de testigos que
de testigos que hayan
hayan presenciado
presenciado la la comisión
comisión del del evento
evento
delictivo. Así lo
delictivo. Así lo precisa
precisa la
la Sala Penal Permanente
Sala Penal Permanente en en la
la ejecutoria suprema
ejecutoria suprema
del 88 de
del de febrero del 2007(
febrero del al indicar
1497), al
20071^^^^, indicar que: c<pese aa que
que: ^pese que el agraviado
el agraviado
no
no presentó documentación de
presentó documentación de los bienes objeto
los bienes objeto del
del delito,
delito, la
la preexistencia
preexistencia ha ha
quedado plenamente establecida
quedado plenamente establecida con lo expuesto
con lo por el
expuestopor agraviado yy los
el agraviado testigos
los testigos
(...), quienes
(...), quienes han
han informado
informado la la existencia
existencia de los bienes
de los bienes quefiteron robados, yy
que fueron robados,
cómo faeron
cómo fueron sacados del lugar)).
sacados del lugaN\

2.8.
2 Sujeto activo
.8 . Sujeto a ctiv o
De
De lala redacción
redacción del del tipo penal del
tipo penal del artículo
artículo 188,
1 8 8 , se· desprende que
se desprende que
no se exige la presencia de alguna cualidad especial en
no se exige la presencia de alguna cualidad especial en el sujeto activo o el sujeto activo o
agente
agente del delito de
del delito de robo
robo porpor lolo que
que sin
sin duda, autor puede
duda, autor puede ser ser cualquier
cualquier
persona natural.
persona La única
natural. La única condición
condición que que se
se establece
establece en
en lala hermenéutica
hermenéutica es es
que el agente
que el agente no no sea
sea elel propietario
propietario exclusivo
exclusivo del
del bien,
bien, puesel
puespl bienbien objeta
objeto,
del delito
del delito debe
debe ser
ser "total
‘^‘^total o parcialmente ajeno^^
o parcialmente ajeno". Esta última circunstancia
Esta última circunstancia
también orienta . que
también orienta que fácilmente
fácilmente un un copropietario
copropietario oo coheredero
coheredero puedepuede
constituirse en
constituirse en sujeto
sujetó activo
activo deldel delitode robo yy ellosolopodrá
delito de robo ocurrir;
ello solo podrá ocurrir,
siempre yy cuandc,.
siempre aquel. copropietario
cuando, ,aquel cop rop iet^ o no no ostente la posesión
ostente la posesión del del bien
bien
mueble.
mueble. Si Si por
por elel contrario,
contrario, tiene
tiene lala posesión
posesión del bien no
del bien habrá robo,
no habrá robo,
pues no
pues se habría
no se habría materializado
materializado la la sustracción violenta oo'bajo
sustracción violenta bajo amenaza.
amenaza.

Sujeto p
2..99.. Sujeto
2 pasivo
asivo
También
También sujeto pasivo oo víctima
sujeto pasivo víctima de
de robo
robo será el propietario
será el propietario del bien
del bien
mueble
mueble y y en
en su caso, junto
su caso, junto aa él
él también
también será
será el poseedor legítim
el poseedor Iegírimoo del
del
bien arando a este se le hayan sustraído. Asimismo, muy bien
bien cuando a este se le hayan sustraído. Asimismo, muy bien la perso- la perso-
na
na jurídica puede constituirse
jurídica puede en sujeto
constituirse en sujeto pasivo
pasivo del
del robo ruando se
robo cuando se haya
haya
sustraído
sustraído bienes
bienes muebles
muebles dede su
su propiedad.
propiedad.

(1495)
(J495) Expediente
Expediente N.
N.'*0 3337-2001-ICA,
3337-2001 -ICA. en
en ROJAS Vargas, 2005,
Rojas VARGAS, 2005, p.
p. 259
259.•. ■
!1497) R.N. N.
R.N. 4960-2006-Lima Norte,
N,°0 4960-2006-üma Norte, en
en REATEGU! nchez, 201
SANCHEZ,
ReAtegu! SA o, p.
2010, 299.
p. 299.

1257
 Ramiro S
RAMIRO S iccha
alinas SICCHA
SALINAS

.. Así, cuando en
Asíj cuando en un
un caso concreto, la
caso concreto, la persona
persona que resistió la
que resistió la sustrac-
sustrac­
ción
ción violenta del bien
violenta del no es
bien no el propietario,
es el propietario, habrá dos sujetos
habrá dos pasivos del
sujetos pasivos del
hecho punible de robo: el titular del bien mueble y el poseedor legítimo;
hecho punible de robo: el titular del bien mueble y el poseedor legítimo;

3.
3. TIPICJDAD SU8JET1VÁ
TIPfCIDÁD SUBJETIVA
La
La tipicidad subjetiva del
tipicidad subjetiva supuesto de
del supuesto de hecho
hecho del
del robo
robo comporta,
com porta,
igual que el
igual que el hurto, dolo directo,
hurto, dolo directo, pero
pero posee un ingrediente
posee un ingrediente cognoscitivo-
cognoscitivo-
volitivo
volitivo mayor:
m ayor: el conocimiento
el conocim iento por parte del
por parte del sujeto
sujeto activo
activo que
que está
está ha-
ha­
ciendo uso
ciendo uso de
de la
la violencia
violencia o amenaza grave
o amenaza grave sobre
sobre la persona yy la
la persona la voluntad
voluntad
de actuar
de actuar bajo
bajo este
este contexto
contexto de acción, es
de acción, es decir,
decir, de
de utilizar tales medios
utilizar tales medios
para
para lograr facilitar el
lograr oo facilitar apoderamiento del
el apoderamiento del bien mueble(1498).
bien muebleti^^®!.

No obstante, aparte
N o obstante, aparte del
del dolo
dolo directo, es necesario
directo, es necesario un
un elemento
elemento sub-
sub­
jetivo
jetivo adicional,
adicional, particular
particular o
o específico como
específico com es el
o es el ánimo
ánimo de lucro, esto
de lucro, esto
es, el
es, el agente
agente actúa
actúa movido
movido o o guiado
guiado por
por la intención de
la intención sacar provecho
de sacar provecho
del bien mueble
del bien mueble sustraído. Si en
sustraído. Si determinado caso
en determinado caso concreto,
concreto, el animus
el mimus
lucrandi no
lucrmdi no aparece,
aparece, no se configura
no se configura el
el hecho
hecho punible
punible de
de robo.
robo.

4v . ANTIJURID!CIDAD
4. ANTIJURÍDICiDAD ·
Laa conducta
L conducta típica
típica de
de robo
robo simple
simple será
será antijurídica
antijurídica cuando
cuando nono con-
con-
curraalguna circunstancia prevista
cinra alguna ,circunstancia prevista en
en el
el artículo
artículo, 2 0 del 2q
del Código
Código Penal
Penal
que le
que le haga
haga permisiva,
permisiva,denominadas
denominadas causas
causas dejustificación,
de justificación, .como puede
com o puede
serlalegítimadefensa,
ser la legítima defensa, estado de necesidad
estado de necesidadjustificante,
justificante, consentimiento
consentimiento
válido de Ia víctima para fa sustracción, et¿ Si por el contrario, en
válido de la víctima para la sustracción, etc. Si por el contrario, un
en un
caso
caso particular,
particular, el
el operadorjurídico
operador jurídico llega
llega aa la
la conclusión
conclusión dede que
que concurre,
concurre,
por ejemplo, consentimiento
por ejemplo, válido de
consentimiento válido de la
la víctima que el
para ^que
victima para agente se
el agente se
apodere de
apodere su bien
de su mueble, así
bien mueble, así se
se verifique
verifique que este· último
que este último actuó cori
actuó con
violencia,la
violencia, la conducta
conducta será típica de
será típica de robo
robo simple,
simple, pero
pero no antijurídica y;
no antijurídica y,
por
por tanro..irrelevante penalmente.·_ -
tanto, irrelevante penalmente. '· ■ -

En un caso
En un
caso concreto,
concreto, corresponde
corresponde al al operador
operador jurídico determi-
jurídico determ i­
nar
nar cuándo
cuándo opera
opera una
una causa de justificación,
causa de Así lo
justificación. Así lo entiende
entiende la
la Corte
C orte
Suprema de nuestra
Suprema de nuestra patria
patria cuando por ejecutoria
cuando por ejecutoria del de m
del 12 de marzo
arzo de
de tz

(1498)
(1 498Í a r g a S j 2000,
ROJAS VVARGAS, p. 364.

1258
1258
 Derecho Penal
Derecho Penal· * Parte
Parte Especia!
Especial

11998, establecido que:

dejó establecido
9 9 8 , dejó que: "el contenido
contenido de de una
una causa
causa dede justificación
justificación
debe extmetse
debe extraerse del
del contexto social en
contexto social en que
que se
se desarrolla
desarrolla la
la situación
situaá6n dede conflicto^
conflicto)
correspondiendo al
correspondiendo al juzgador
juzgador valorar
valorar elel problema
problema concreto
concreto para
para decidir
decidir lala
procedencia de la justificación en el caso particular''(l
procedencia de la justificación en el caso particular'^(^'^^^\ 499).

5. CULPABILIDAD
Laa conducta
L conducta típica antijurídica del
típica y antijurídica del robo simple reunirá
robo simple reunirá el tercer
el tercer
elemento del
elemento del delito
delito denominado
denominado culpabilidad, cuando se
culpabilidad, cuando verifique que
se verifique que
el agente no es inimpurable, esto es, no sufre de anomalía
el agente no es inimputabie, esto es, no sufre de anomalía psíquica ni es psíquica ni es
menor
m enor dede edad;
edad; después
después sese verificará
verificará si
si el
el agente conocía oo temL
agente conocía concien-
tenía concien­
cia de
cia de ja
la antijuridicidad
antijuridicidad de de susu conducta,
conducta, es decir, si
es decir,, si sabía
sabía que
que susu actuar
actuar
era ilícito o contra el derecho. Aquí perfectamente
era ilícito o contra el derecho. Aqm' perfectamente puede presentarsepuede presentarse
la figura
la figura del
del error
error dede prohibición,
prohibición, prevista
prevista en el artículo
en el artículo 114 del C.P.,
4 del C.P., la
la
cual ocurrirá
cual ocurrirá cuando
cuando el el agente
agente sustrae
sustrae violentamente
violentamente un un bien
bien que
que posee
posee
la víctima
la víctima enen la
la creencia
creencia errónea
errónea que
que aquel
aquel bien
bien es de su
es de propiedad, oo
su propiedad,
cuando el
cuando el sujeto
sujeto activo
activo sese apodera
apodera violentamente
violentamente de de un bien mueble
un bien mueble
creyendo erróneamente
creyendo erróneamente que que cuenta
cuenta con
con elel consentimiento
consentimiento de de la
la víctima,
víctima .
. -- ·E
Ell operador
operador jurídico-
jurídico-deberá verificar si
deberá verificar si el 'dg~ntetuvó1a·
el agente posi~iµdád
tuvo la- pofibüidad
de actuar
de ácm de modo
ar de incido distinto la de
distinto aa la de realizar la conduaa
realizar la conducta de robo: 'Siporel
de roboiSi por el
contrario, se
contrario, se determina
determina qué elqueel sujeto activo no
sujeto activo tuvo oirá
no tuvo otraalternativaque
alternativa que
cometer
com el robo
eter el robo com
comoo ocurriría,
ocurriría, por ejemplo, cuando
por ejemplo, cuando él agente
~l agente actúa-
actúa·
compelido oo inducido
compehdo inducido por
por unun miedo
miedo insuperable
insuperable. de de Un mal, 'nno
un mal, o habrá
habrá
culpabilidad y,
culpabilidad y, por
por tanto, la conducta
tanto, la conducta concreta será típica,
concreta será típica) antijurídica,
antijurídica,
pero no
pero no culpable y, por
culpable y, por tanto,
tanto, nono constituirá
constituirá conducta
conducta punible.
punible.
· Con
Con pedagogía la Suprema
pedagogía la Suprema Corte
Corte por
por ejecutoria del Í17
ejecutoria del :1e
junio' de
7 de junio de
1998, sostuvo que: "el miedo insuperable es la causal la cúafse por
exi:me de
1 9 9 8 , sostuvo que; ^^el miedo insuperable es la causal par la cual se exime de
responsabilidad penal
responsabilidad penal al
al que
que actúa bajo el
actúa bajo el imperú)
imperio del
del miedo: de sufnr
'n'liedo. de sufrir un mal
un mal
i^ual maym,; siempre
igual oo mayoír, siempre que:
que: a) el miedo
a) el miedo sea causadopor
sea causado porestímulos
estímulornxtmws al que
externos al que
padece) · b).
blo padece, debe ser
b). debe insuperable) yy c)
ser insuperable, debe tratarse
c) debe de un
tratarse de un mal igual oo mayor
mal i¿ual mayor
al que
al que el
el autor
autor ocasiona
ocasiona bajo
bajo el amparo del
el amparo del mmiedo"(l500).
iedd^^^^^^'^.

!U99) Expediente N
11499) Expediente N.®
0 4045-97'Lima, en RROJAS
4045-97-Lima, en ojas Vargas, 11999,
VARGAS, p. 135.
999, p. 135.
nsíH}) Expediente
(1500) N.0 11866-98-Cusco.
Expediente N.° en R
866-98-CiiSCO, en ojas V
ROJAS argas, 11999,
VARGAS, p. 155.
999, p. 155.

,1259
1259
 Ramiro S
RAMIRO alinas S
SAUNAS SICCHA
iccha

6.
6. TENTATIVA
TENTATIVA
Es común
Es afirmar que
común aj&rmar que el delito de
ei delito de robo
robo simple
simple alal ser
ser de
de lesión o de
lesión o de
resultado, cabe
resultado, cabe perfectamente
perfectamente que que la
la conducta
conduaa del del agente
agente se quede en
se quede en ten-
ten­
tativa.
tativa. En efecto, estaremos
En efecto, estaremos ante
ante una tentativa de
una tentativa robo cuando
de robo cuando elel agente
agente ha
ha
dado inicio aa la
dado inicio sustracción del
la sustracción del bien haciendo uso
bien haciendo uso de
de ia violencia o
la violencia amenaza
o amenaza
y luego
y luego sese desiste,
desiste, oo cuando
cuando el agente no
el agente logra sustraer
no logra sustraer el bien por
el bien por oposición
oposición
firme de
firme la víctima
de la víctima oo es
es sorprendido
sorprendido por terceros en
por terceros en los instantes en
los instantes que se
en que se
encuentra en
encuentra plena sustracción
en plena sustracción de de los bienes yy lo
los bienes detienen, oo cuando
lo detienen, cuando está
está
en fuga
en fuga con
con elel bien
bien sustraído
sustraído yy es detenido por
es detenido por unun tercero que muy
tercero que muy bien
bien
puede ser
puede un efectivo
ser un efectivo de
de la Policía Nacional.
la Eolida Nacional.
La jurisprudencia
La jurisprudencia nacional,
nacional, que denomina Fidel
que denomina Fidel Rojas
Rojas Vargas en la
\ ^ gas en la
presentación de
presentación de su
su “Código
"Código Penal, diez años
Penal, diez anos de Jurisprudencia sistemati-
de Jurisprudencia sistemati­
zada", como
zada”, com o el derecho vivo,
el derecho actuante yy dinámico,
vivo, actuante dinámico, por ejecutoria suprema
por ejecutoria suprema
del
del 66 de
de abril de 1998
abril de 1998 indica
indica que:
que: “//?
"la acción del procesado de amenazar
ddprocesado amenazar
a la agraviada
agraviada con un un arma
arma para
para despojarla
despicarla de sussuspertenencias) resulta un
pertenencias, resulta un
ilícito
ilicito que no se llegó a concretar por por la resistencia
resistencia queque opuso
opuso la víctima_,-y
victima, y la
oportuna aparición
oportuna aparición de su su hermano,
hermano, configurándose
configurándose la tentativa del - delito
tentativa del
contra el patrimonio»(~5f!1). En el mismo sentido por ejecutoria.suprema
contra el patriwionú)^hóp^}). En el m ism o sentido por ejecutoria,suprema
del
del 181.8 de enero del
de enero del 2000, sostiene que:
2 0 0 0 , sostiene <<et delito.de
que: ^kl delito de robo:ha:quedatÚJ
robo-ha-quedado en en
grado de tentativa,
groé), tentativa, al no~ haberse materializado
materi.alizado el elapoderam.iento
apoderamiento del dinero
especie alguna
o especie alguna de propiedad
propiprjad del agraviado,
agraviado, elloella en atención a la oportuna
intervención policiaf'J(l502).
intervención policiaV^^^^^'^. ._,
Noo hay
N discusión en
hay discusión la doctrina
en la doctrina que
que en los primeros
en los prim eros supuestos
supuestos
constituyen
constituyen tentativa
tentativa de
de robo,
robo, la discusión se
1a discusión se origina
origina con el últim
con el últimoo su-
su­
puesto. El or~gen
puesto. El origen de la discusión
de la discusión depende del concepto
depende del concepto que
que ensayemos
ensayemos
sobre e|
sobre el apoderamiento
apoderam iento del
'
del bien
l.
bien mueble.
mueble.
. - .,

Si sostenemos
Si sostenemos que
que elel apoderamiento
apoderamiento se constituye en
se coristiruye en el instante en
el instante en
que el
que agente tom
el agente tomaa en
en su
su poder el bien
poder el después de
bien después de haberlo
haberlo sustraído,
sustraído,
llegaremos aa la
llegaremos conclusión de
la conclusión de que teniendo en
que teniendo su poder
en su el bien
poder el bien yaya habrá
habrá
robo consumado,
robo consumado, así él agente
así el haya sido
agente haya sido detenido
detenido dándose
dándose aa la fuga; en
la fuga; en

usen Expediente N.°

{150!} Expediente N.0 2760-97-Uma,
2750-97-üma, en Rojas V
ROJAS 1999, p.
argas, 1999,
VARGAS, p. 184.
184.
05o2¡ Expediente N.
Expediente N.°0 4749-99-Uma,
4749-99-Lima, en Diálogo con la
Diálogo con la Jurisprudencia,
Jurisprudencia, Año
Año 6,
6, N.
N.°0 24,
24, setiembre,
setiembre,
2000, p. 319.
2000, p. 319. . .

1260
 Derecho Penal· • Parte
Derecho Penai Especial
Parte Especia!

cambio, si
cambio, si sostenemos
sostenemos que hay apoderamiento
que hay apoderamiento desde el instante
desde el instante enen que
que
el agente
el tiene la
agente tiene disponibilidad real
la disponibilidad real o potencial del
o potencial del bien,
bien, esto es, puede
esto es, puede
disponer
disponer libremente
libremente del bien sustraído,
del bien sustraído, llegaremos
llegaremos aa la conclusión de
la conclusión de
que habrá
que habrá tentativa cuando el
tentativa cuando el agente
agente es sorprendido yy detenido
es sorprendido detenido enen plena
plena
huida del
huida del lugar
lugar después
después dede haber despojado de
haber despojado de la
la posesión
posesión de de su
su bien
bien
mueble aa la
mueble víctima. Aquí
la víctima. Aquí se
se trata de una
trata de una tentativa acabada oo lo
tentativa acabada que en
lo que en
forma inapropiada
forma algunos denominan
inapropiada algunos denominan roborobo frustrado.
frustrado.
Por ejemplo, la
Por ejemplo, ejecutoría del
la ejecutoria del 11
11 de abril del
de abril del 2004
2 0 0 4 recoge un hecho
recoge un hecho
real de
real de robo
robo que llegó al
que llegó al grado
grado de
de tentativa
tentativa acabada.
acabada. E Enn efecto, allí se
efecto, allí se
expresa que;
expresa que: ‘^estáprobada
ccestá probada lala comisión
comisión del
del delito de robo
delito de robo agravado
agravado en¿mdo
engrado dede
tentativa, por
tentativa^ cuanto el
por cuanto el acusado
acusado luego
lue^o de de golpear
golpear aa la agraviada yy apoderarse
la agraviada apoderarse
de su bolso
de su conteniendo la
bolso conteniendo la suma
suma de de mil
mil seiscientos nuevos soles
seiscientos nuevos soles inmediatamente
inmediatamente
se dio
se dio aa la
la juga^
.f.,¡.ga) pero
pero ju jitee capturado
capturado por por la Polida en
la Volicia en plena
plena huida,
huida^ aa cuadra
cuadra
yy media
media deldel lu¿ar
lugar de los hechos;
de los hechos; que
que ello
eUo significa que, previa
significa que^ intimidación yy
previa intimidación
agresión levísima
agresión levísima aa la la víctima,
victima^ si bien se
si bien produjo el
se produjo el apoderamiento
apoderamiento del del bien
bien
ajeno,
ajeno, empero
empero no no hubo
hubo la la mínima posibilidad de
mínimaposibilidad de disponer
disponer del mismo, consecuen­
del mismo, consecuen-
tent,$nte,
temente, la la acción
acción delictiva
delictiva deldel acusado
acusado Angel
Ángel (. . .) no
no se consumóyy por
se consumó por tanto
tanto
quedó engradíJ de
quedé engrado de tentatwad^^'^’
tentativa>'(1507>). Igual razonamiento
^^'). Igual razonamiento recoge recoge la la ejecutoria
ejecutoria
suprema del
suprema del 33 de de marzo
mamo de de 11999 al argumentar
9 9 9 al argumentar que: que: H «La
jUconducta impu-
conducta impu­
tada aa los
tada los acusados
acusados es es la
la de
de robo
robo en
en grado
grado de acabada yy no
tentativa acabada
de tentativa no la de robo
la de robo
consumado
consumado como como lo ha consignado
lo ha consignado el el colegiado, dado que
colegiado, dado qutf. los
/pS citados
cittµlos ,e~causados
encausados
dieron
dieron principw
principio aa la ejecución del
la ejecución del delito
delito directamente
directamentepor por los hechos exteriores)
los hechos exteriores,
practicando
practicando todos [¡:,s actos
todo: tos actos que objetba ysubjeiivamente'debman-producir
que objetiva y subjeüvamente deberían producir el el
resultado típico, yy sin
resultado típico, sin embargo
embargo esteeste nono se
se produce por causas
produce por independientes de
causas independientes de
la voluntad de
la voluntad de estos»<
estos'^í^1504).
^^'^X · ·

Enn la
E la misma línea interpretativa
misma línea tenemos la
interpretativa tenemos la ejecutoria
ejecutoria suprema
suprema del
del
28 de
28 de abril
abril del
del 2004í^^^^l que argumenta:
2004(l505) que argumenta; ^"se ha acreditado
"^seha la comisión
acreditad{) la comisión
del delito yy la
del delito la responsabilidad
responsabilidad del
del encausado Julio Jorge
encausatk Julio J(JYge Novoa
Nuvoa Solari,
Solari, quien
quien
conjuntamente con sus coprocesados a bordo una ae
camionet.a; {1,Saltaron
conjuntamente con sus coprocesados a bordo de una camioneta, asaltaron con con

<1so31
(1503) R.N. N.
M< 0, 102-2005-Líma, CAsnu.o
en C
102-2005-Uma, en ALVA,
astíllo A 2006, p.
lw , 2006, p. 128.
128.
(1504>
(1504) Expediente Ns4385-98-Uma,en
Expediente N.o 4385-98-Lirna,en Revista
Revista Peruana
Peruana de
de Jurisprudencia,
Jurisprudencia, Año
Año!,I, N.0 1,1999,
1, 1999,p.
p.3S1.
351.
(1505) R.N. N.0 223-2004'Trujil
{1Sos1 223-2004- Trujillo, en Diálogo
lo, en Diálogo con
con la
la Jurisprudencia,
Jurisprudencia, Año
Año 11,
11, N.'’
N.0 84,
84, setiembre,
setiembre,
2005, p.
2005, p. 202.
202. Igual
Igual postura en la
postura en la ejecutoria
ejecutoria suprema
suprema deí
del Í4
14 de setiembre de
de setiembre 2004; R.N.
de 2004; R.N. N.
N.°0
1692-2004-Junín,en
1692-2004-Junín, en C
ÚSTILlO
astillo AALVA, 2006, p.
lva, 2006, p. 147.
147.

1261
1261
 Ramíro S
RAMIRO alinas S
SAUNAS SlCCHA
íccha

arma áeju$go
mrma pagador de los trabajadores de la obrayy al chofer del vehiculo
deJuego alpagador vehículo
aa puienes luego de
quienes lue^o de un forcejeo yy disparo^
un forcejeo disparo) les
les arrebataron
arrebataron la la bolsa
bolsa con
con dinero)
dinero^)
dándose aa la
dándose fuga, pero
lajuga, perofueron perseguidospor
fueronperseguidos por los
los trabajadores
trabajadores que redujeronyy
que redujeron
recuperaron
recuperaron el dinero de
el dinero de manos
manos del coprocesado UladislaoMendoza
del coprocesado Uladislao Mendoza 'Iello (...)
Tello (...)
se trata de
se trata un delito
de un frustrado, conforme
delito frustrado., conflmne aa lolo previsto en el
previsto en el artículo dieciséis
articulo dieciséis
del Código Penal".
del Código henaV\
Igual se
Igual se ha pronunciado la
ha pronunciado la Sala Penal Perm
Sala Penal Permanente
anente de
de lala Corte
C orte
Suprema en la
Suprema en la ejecutoria
ejecutoria suprema
suprema de de fecha
fecha 11
11 de
de abril
abril del
del 2005^^®^!
200S(lSOó)
cuando
cuando sostuvo
sostuvo que: "en
que: ^‘^en efecto, está
está probada la comisión
probada la comisión del
del delito
delito de
de robo
robo
agravado en
agravado en ¿rada
grado de tentativa
tentativa por
por cuanto
cuanto el el acusado
acusado lue^o
luego dede golpear
golpear aa la la
agraviada yy apoderarse de su
agraviada bolso conteniendo
su bolso conteniendo la la suma
suma de de mil
mil seiscientos
seiscientos
nuevos soles inmediatamente
nuevos soles inmediatamente se se dio
dio aa la fuga,a , pero
la fíg pero fjite capturado por
i e capturado por la
la
policía en plena
policía en plena huida) cuadra yy media
huida, aa cuadra media deldel lugar
lugar de los los hechos;
hechos; que ello
que ello
significa que,
significa que, previa intimidación yy agresión
previa intimidación agresión levísima
levísima aa la víctima,
víctima, si si bien
se produjo
se produjo elel apoderamiento
apoderamiento del del bien
bien ajeno,
ajeno, empero
empero no no hubo
hubo la la mínima
mínima po- po­
sibilidad de
sibilidad de disponer
disponer del
del mismo, consecuentemente,
consecuentemente) la acción delictiva delictiva del
acusado Ángel
acusado Richard Sánchez
Angel Richard A/faro no
Sánchez Alfaro no se consumó yy por
se consumó por tanto quedó en
tanto quedó en
grado de tentativa; que, en tal virtud, es de aplicación el artículo
grado de tentativa; que, en tal virtud, es de aplicación el artículo dieciséis dieciséis
del Código
del Código Penal".
RenaF. - - ......

7.
7. CONSUMACIÓN
CONSUMACIÓN
De los -argumentos
De los expuestos para
argum entos expuestos para lala tentativa,
tentativa, sese concluye que
concluye, que
habrá conducta
habrá punible de
conduaa punible de robo
robo consumado
consumado cuando
cuando el agente
agente ha d
ha logrado
logrado
apoderarse
apoderarse y y por
por tanto
tanto tiene
tiene la la posibilidad
posibilidad real
real oo potencial
potencial dede disponer
disponer
libremente del
libremente del bien
bien mueble
mueble sustraído
sustraído aa la
la víctima.
víctima. EnEn la
la doctrina
doctrina peruana
peruana
y aa nivel
y nivel jurisprudencial,
jurisprudencial, se se ha
ha im
impuesto
puesto la la teoría
teoría dede la
la disponibilidad
disponibilidad
como
com elemento
o elem fundamental para
ento fundamental diferenciar la
para diferenciar la tentativa dela
tentativa de consu-
la consu­
mación. En otros
mación. En términos,
otros térm inos, en enel Perú es
el Peni común
es com sostener yy afirm
ún sostener afirmarar
que se
que se ha
ha impuesto
impuesto la la teoría
teoría de de la
la ablatio.
abláiio. EEsta teoría sostiene
sta teoría que el
sostiene que el
robo se
robo se consuma
consuma cuando
cuando se se traslada el bien
traslada el mueble sustraído
bien mueble sustraído aa im
un lugar
lugar
donde el
donde agente tenga
el agente tenga lala posibilidad
posibilidad de de disponerlo.
disponerlo. LLaa consum
consumación
ación

P5 o5i
{5S06) R.N. N.o 102-2005'Lima-
102-2005-Uma. igual
Igual criterio
criterio lo
lo reitera
reitera la
la Sala
Sala Penal
Penal Permanente
Permanente enen la
la ejecutoria
ejecutoria su-
su-
•' prerna
prema dei
del 15 de-setiembre
15 de del 2005,
setiembre del 2005, R.N. N.0 2716-2005-
R.N. N.° 2716-2005-Cono en SSAN
Norte, en
Cono Norte, an MMAR1ÍN CAsTRo,
artín Castro,
2006, p. 464.
2006, p. 464.

1262
 Derecho
Derecho Penal· Parte Especia!
Penal • Parte Especial

tiene lugar en
tiene lugar en el
el momento
m om ento mismo
m ism o que
que luego
luego de
de darse
darse por
por quebrantada
quebrantada
la custodia oo vigilancia
la custodia vigilancia ajena, surge la
ajena, surge posibilidad de
la posibilidad de disposición real
disposición real
oo potencial
potencial del
del bien
bien mueble por parte
mueble por parte del
del agente.
agente.
La posibilidad
La posibilidad real
real oo potencial
potencial dede disponer,
disponer, por mínima que
por naínima que sea,
sea,
constituye
constituye un un hito fundamental para
hitó fundamental para entender comprender perfecta-
entender yy comprender perfecta­
mente la
mente consumación yy su
la consumación su diferencia con la
diferencia con tentativa. Sin
la tentativa. embargo, la
Sin embargo, la
posibilidad de
posibilidad de disposición
disposición queque tenga el agente
tenga el agente debe
debe ser
ser libre, espontánea
Hbre, espontánea
y voluntaria
y voluntaria sin
sin más
más presión
presión que el tem
que el temor de ser
or de ser descubierto,
descubierto, esto es,
esto es,
la voluntad
la voluntad de de disposición
disposición deldel bien
bien por
por parte del agente
parte del agente no no debe
debe estar
estar
viciada
viciada por presiones externas
por presiones externas comcomoo ocurriría, por ejemplo,
ocurriría, por ejemplo, cuando
cuando ai al
estar
estar en
en plena. huida del
plena huida del lugar donde se
lugar donde se produjo
produjo la la sustracción,
sustracción, el el agente
agente
es inmediatamente
es perseguido. Sin
inmediatamente perseguido. Sin duda,
duda, al al momento
momento de la fuga,
de la el sujeto
fuga, el sujeto
activo puede
activo tener la
puede tener la posibilidad
posibilidad de de disponer
disponer del ya sea
bien ya
del bien sea destruyén­
destruyén-
dole oo entregándole
dole en tregándoie aa unun tercero,
tercero, etc.,
etc., pero de ningún
ello de
pero ello ningún modomodo puede
puede
servir
servir para afirmar que
para afirmar aquel ha
que aquel consumado el
ha consumado el delito.
delito.
En este sentido,
En este Rojas Vargas(lS07)
sentido, Rojas Vargas^^^®^ enseña que el
enseña que el delito
delito de
de robo
robo
simple, delito
simple, delito de
de resultado,
resultado, se halla consumado
se halla consumado cuandocuando el el sujeto
sujeto activo
activo
ha logrado el
ha logrado el apoderamiento
apoderamiento del del bien
bien en
en fase
fase de
de disponibilidad
disponibilidad haciendo
haciendo
uso indistintamente-
uso in d istm t^en te'ddee la
la violencia
violencia oo amenaza
amenaza para ello, oo conjuntamente
para ello, conjuntamente
valiéndose'
valiéndose de de ambas
ambas acciones instrumentales .. Por su
acciones instrumentales.-Por parte.Bramont-Arias
su parte,-Bramont-Árias
Torres
Torres y y García·
García CCantizanori^®^! º
antizano{15 8) sostienen
sostienen queque el delito de
el delito robo simple
de robo simple
se
se consuma
consuma con con el apoderamiento del
el apoderamiento del bien mueble) es
bien mueble, es .d ecir, cuando
decir, cuando el el
sujeto
sujeto activo
activo obtiene
obtiene susu disponibilidad.
disponibilidad. N Noo obstante,
obstante, en forma discuti-
en forma discuti­
ble y
ble y contradictoria,
contradictoria, luegoluego los
los autores
autores citados afirman que
citados afirman que no basta con
no basta con
que
que elel- sujeto activo haya
sujeto activo tomado el
haya tomado bien y
ei bien y huido
huido con
con él él para
para 'eentenderse
ntenderse
consumado
consumado ei el delito,
delito, es preciso que
es preciso haya tenido,
que haya aun en
tenido, aun en el curso de
ei curso de la
la
mínima disponibilidad.
huida, una mínima
hmáz^.xm^ disponibilidad. ·
En tal
En sentido, se
tal sentido, se pronuncia
pronuncia la ejecutoria suprema
la ejecutoria suprema del del 33 de
de marzo
marzo
de
de _11999, al
9 9 9 , al sostener
sostener que: cela consumación
que: Ha consumación m en el
d delito de robo
delito de robo se
se produce)
produce^
cuando_ el agente
cuando el agente se
se apodera
apodera mediante
mediante violencia
violencia oo amenaza
amenaza de un bien
de un bien total
total
parcialmente ajeno)
oopa:,cialmente ajeno, pnvan!ÍíJ
privando al
al titular del bien
titular del bien jurídico delejercicío
jurídico del de sus
ejercicio de sus
derechos de
derechos custodia yy posesión)
de custodia posesión, asumiendo
asumiendo de
de hecho
hecho -lla
a posibilidad
posibilidad objetiva
objetiva de
de

(lSO?) ROJAS VARGAS, 2000b, p. 391.

ROMSVARGAS,2000b,p.391.
(?SOS) BRAMONT-ARIAS
(lS08l TORRES/GARCIA
Bramont-Asíías Torres/García (ANT!ZANO, 1997, p.
Cantízano, 1997, 309.
p. 309.

1263
1263
 RAMIRO SAUNAS
Ram iro S a lin as S!CCHA
S ic c h a

realizar
rm lizm actos de disposición
actos de de dicho
disposición de dicho bien>>(lS09). L
Laa misma
misma líaea
línea interpre­
interpre-
tativa
tativa argumenta
argum enta lala Sala
Sala Penal
Penal Permanente
Permanente de de la
la Suprema Corte en
Suprema Corre en la
la
ejecutoria del 31
ejecutoria del 31 de agosto del
de agosto del 2004(1510),
20041^^^®), cuando
cuando alal resolver
resolver un caso
un caso
real afirma
real afirma que:
que: ^"es
‘^es,de precisar que
de precisar que el delito de
el delito de robo
robo se
se llegó
üe^ó aa consumar,
consumar^
pues aun cuando
pues aun cuando finalmente
finalmente se se interceptó
interceptó aa loslos acusados
acusados yy se se recuperó
recuperó el el
vehículo sustraído estos tuvieron el auto en su poder un
vehículo sustraído estos tuvieron el auto en su poder un espacio de tiempoespacio de tiempo
-aun cuando breve-
-aun cuando breve- que_posibilitó
que posibilitó una una relativa
relativa oo sufici.ente 4_isponibilidad
suficiente disponibilidad
sobre el
sobre el mismo;
mismo; que los reos
que los reos no
nofueron
fueron sorprendidos
sorprendidos iñ fraganii oo in
infra^anti situ> yy la
Ín situ^ la
persecuciónpor
persecución la propia
por la propia víctima
víctima no no se inició sin.solución
se inició sin solución de de continuidad,
continuidad^
sino
sino cuando
cuando pudo conseguir ayuda
pudo conseguir ayuda de de un colega taxista;
un colega taxista; que, por tanto,
que^por tanto^ sese
asume
asume -en-en la
la línea
línea Jurisprudencia!
jurisprudencial ya ya consolidada
consolidada de de este
este Supremo
Supremo Tribu-
Tribu­
nal-
n al- la postura de
la postura de la
la illatio(lSll) para deslindar
illatioló^^'^) para deslindar lafigura
la figura consumada
consumada de de
la
la tentada,
tentada^ en en cuya virtud la
cuya virtud la línea
línea delimitadora
delimitadora se da en
se da la disponibilidad
en la disponibilidad
de
de la
la cosa
cosa sustraída
sustraída porpor el el agente,
agente, siquiera
siquiera sea potencialmente -lo
sea potencialmente -lo cual
cual
puede sery
puede como en
ser, como en el
el caso
caso dede autos,
autos, de breve duración-,
de breve duración-, sin sin que se precise
que se precise
la efectiva
la efectiva disposición
disposición deldel objeto material".
objeto materiaTi
Noo obstante,
N obstante, tener claro estos
tener claro estos conceptos
conceptos tanto
tanto enen la
la doctrina cornoo en
doctrina com en
la jurisprudencia
la jurisprudencia precedente,
precedente, no entendemos el
no entendemos criterio qlle
el criterio hayan tenido
que hayan tenido
los Jueces Supremos
los Jueces Supremos de de la
la Segunda
Segunda Sala Penal Transitoria,
Sala Penal para sostener
Iransitoria para sostener
en la jurisprudencia vinculante deL17 de febrero.del
en la jurisprudencia vinculante deL17 de febrero fiel 2005(151 2), ((que.el
^^qae.el
deliro
delito, de robo consiste
de robo consiste en
en el apoderamiento de
el apodsramiento ds un bien mueble,
un bien mueble,, con
con animus
animus lu-lu~
crandi,
crandi, eses decir
decir de
de aprovechamiento
aprovechamientoyy sustracción
sustracción del
del lugardunde se encuentre,
lugar donde se encuentre,
siendo
siendo necesario
necesario el empleo ae
el empleo la violencia
'dela violencia oo awlffláza
arñenázaporporparte
parte del·agente
dehagente sobre
sobre
la víctima
la (vis absoluta
víctima- (vis absoluta oo vis
vis rorporalisy
corporalUy vis
vis crrmpulsiva)
compulsiva),J destinadas
destinadas aa posibilitar
posibilitar
la sustracción del
la sustracción bien, debiendo
del bien, debiendo ser estas actuales
ser estas actuales ee inminentes
inminentes enen el momento
el momento
de la consuniación
de la comumación del del evento
evento yy gravitar
gravitar en
en el resultado) consumándose
el resultado, consumándose el el delito
delito
con
con el apoderamiento del
el apoderamiento del objeto mueble aunque
objeto mueble aunquesea seapor
por breve lapso de
breve lapso tiempo".
de tiempo^\

(J5o9)
Í1S09) Revista Péruanci de)urisprudenci~:
/íev/sío Peruam de Jurisprudencia Año
Año \]CN. 1, Í999, p.
NA0 1,1999, p. 350
35g..lgúal
Iguai criteri~
criterio se reitera en
se reitera en ia
la
ejecutoria suprema del
ejecutoria suprerna 8 de
deí 8 de agosto
agosto del 2005, R.N.
deí 2005, R.N, NA
N.0 2308-2005-Cono
2308·2005·Cono Norte
Norte de Lima, en
de Urria, en
SAN
San M artín CAsn!O,
MARTfN Casino, 2006, 459. .
2006,459. . .
<151 o1 R.N. M
nsio) N.o0 1750-2004-CALl:.AO.
i7S0-2004-CALtAO SalaSala penal
penal permanente,
permanente, en en Diálogo
Diálogo con
con ¡a
la jurisprudencía, N.0
jurisprudencia,SiS
78, marzo,
78, 2005, p.
marzo, 2005, 291, lguaJ en
p. 291JguaJ SAN
en S MARTfN
an M Castro, p.
artín CASTRO, 455. Tambíén
p. 455. en C
También en ÚSTlLLO lva, 2006,
ALVA,
astillo A 2006,
p. 171.
p. 171.
nsm No es la
nsi 1) f(jp 11/atio sino
[g ¡¡¡Qf¡Q 5 ¡no laAblatio (aclaración nuestra).
la Ablatio (aclaración nuestra}.
nsn¡ R.N. No3932-2004-JurÍsprudencÍaVinculante.
nmi N.0 3932·2004--JurisprudenciaVinculante.

1264
 Derecho
Derecho Penal
Penal •* Parte
Parte Especial
Especial

Es decir,
Es decir; eesta
s a jurisprudencia
jurisprudencia de de carácter
carácter vinculante
vinculante dede modo
modo desacertado
desacertado
se adhiere a la teoría de la iltatio que sostiene que el robo se consuma
se adhiere a la teoría de la illasio que sostiene que el robo se consuma
cuando
cuando el el agente
agente sese apodera
apodera del bien yy lo
del bien traslada aa un
lo traslada lugar seguro
un lugar seguro esco-
esco­
gido por
gido él y
por él lo oculta
y lo oculta aunque
aunque seasea por breve tiempo.
por breve tiempo. Sin embargo, ante
Sin embargo, la
ante la
existencia
existencia enen los estrados judiciales
los estrados judiciales de abundantes procesos
de abundantes procesos por
por el delito
el delito
de robo agravado,
de robo agravado, la la Sala
Sala Penal
Penal Permanente
Permanente de de-la
la Corte
Corte Suprema
Suprema de de for-
for­
ma inmediata,
ma inmediata, con con fecha
fecha 11
11 de
de abril
abril del
del 20051^^^®) emitió otra
2005(1513) emitió otra ejecutoria
ejecutoria
suprema apartándose
suprema apartándose de de tai
tal criterio,
criterio, en la cual
en la invocandodede modo
cual invocaiido errado
modo errado
la teoría de
la teoría de laillatio(
la argumentó que;
1514), argumentó "elapodermníento
que: “rí apoderamientodebedebeentenderse
entenderse
consumado, no
consumado^ no cm
con el solo hecho
el solo hecho de
de aprehender
aprehender oo coger cosa -contrectatio-ni
coger la cosa-contrectatio- ni
el mero
en el mero hecho
hecho de
de la separación
separaci6n de
de la posesión matenal
la posedén ~terial del
del ofenditw, sino con
ofendido, sino con
la illatio,
la esto es,
illatio, esto es, cuando
cuando el autor ha
el autor logrado la disponibilidad
ha logrado disponibilidadpotencial,
potencial, queque no
no
efectiva sobre la
efectiva sobre la cosa
cosa -puede
-puede serser incluso
incluso momentáneamente,
mmnentáneamente,fiegaz fugaz oo de de breve
breve
duración, así como de
duración, de parte
parte dede lo sustraído
sustraído para
para queque quede
quede consumado
consunmdo en su su
totalidad,
totalidad, enen tanto
tanto qtm
que se
se precisa
precisa la
la efectiva
efectiva disposición
disposición de de la mismor-,
misma-, lo que
no sucede
no cuando se
sucede cuando se está persiguiendo al
está persiguiendo al agente
agente yy sese le captura
captura en-posesión
en-posesión dede
misma; que,
la misma; por consiguiente,
que, por consiguiente, es es de considerar que
do considerar que hay
hay tentativa,
tentativa,_pese
pese aa la
aprehensión de
aprehensión de la cosa,
cosa, cuando
cuando el el imputado
imputado es es sorprendido
sorpren;i.ido in jraganti oo in
infraganti situ
in sita
■>■ yy perseguido inmediatamente yy sin
perseguido inmediatamente interrupción,_es
sin interrupción capturado oo s~si en
es capturado en el curso
el curso
persecución abandona
de la persecución aban:dona los efectos, sin
los Rectos, haber conseguido
sin haber, conseguido su su _ disponibilidad
disponibilidad
mmnentánea oofugaz:'.
momentánea juga¿\ . .
m Aun cuando
Aun cuando la la Sala
Sala Penal
Penal Permanente
Permanente afirmaafirma en en la ejecutoria que
la ejecutoria que el
el
ig apoderamiento se
apoderamiento se consuma
consuma con con lala teoría
teoría de·
de-lala ill'atio,
illatio, lo real yy concreto
lo real concreto
es que lala citada Sala Penal
Penal volvió
volvió aa la la teoría
teoría de de la ablatio, puespues luego
Íí-'Í.'.'-
es que citada Sala h ablatio, luego
sostiene
sostiene queque se se entiende
entiende por por consumado
consumado el el apoderamiento
apoderam iento ^^cuando c'cuando el el
autor
autor haha logrado
logrado la la disponibilidad potencial" del
disponibilidad potenciad^ bien.
del bien.
Ante estas
Ante estas posiciones interpretativas contradictorias,
posiciones interpretativas con trad iaorias, loslos Jueces
Jueces
Supremos de
Supremos de las
las Salas Penales permanente
Salas Penales permanente y transitoria, ppoi
y transitoria, invocación
o r invocación

(1SI3Í
C1513) R.N.N.
R.N. N 0°102·2005-Lima. Jurisprudencia que
102-2005-Lima. Jurisprudencia que se
se aparta
aparta de
de !a
la decisión
decisión vinculante
vinculante yy convoca
convoca
aa pleno
pleno jurisdiccional,
jurisdiccional, en SAN MART!N
Sah M CASTRO,
artín C 2006, p.
astro, 2006, p. 457.
457. . ' . .
c,si4l
{1S14)
Debemos tener claro
Debemos tener claro que la teoría
que !a de la
teoría de la ¡Hatio
i//atio sostiene
sostiene que
que el hurto se
el hurto se consurna
consuma cuando
cuando el
el agen-
agen­
te traslada
te traslada el
el bien mueble aa un
bien mueble un lugar
lugar s^
seguro escogido por
uro escogido por él
él yy lo
lo oculta.
oculta. En
En tanto’que
tantoque )ala teoría
teoría
de la
de la ablatio
ablatio sostiene
sostiene que
que el
e! hurto
hurto se consuma cuando
se consuma cuando se se traslada
traslada e! el bien rnueblesustraído
bien mueble sustraído aa un
un
lugar donde
lugar donde e!el agente
agente tenga
tenga lala posibilidad
posibilidad reai
real oo potencial
potencial dede disponerlo
disponerlo en en su
su provecho
provecho {Ver:
(Ver:
Consumación
Consumación del del hurto).
hurto}.

1265
1265
 Ram iro S
RAMIRO alinas S
SALINAS SICCHA
icch a

de
de la primera(lS15), el
la primeraí^^^®\ 30 de
el 30 setiembre del
de setiembre del 2005 se reunieron
2 0 0 5 se reunieron en Sala
en Sala
Plena yy emitieron
Plena emitieron el el Acuerdo
Acuerdo Plenario
Plenario N N.P0 1-2005
1 -2 0 0 5 que
que establece:
establece: "En del
delito de robo agravado,
agravado^ el factor
factor que define la consumación
consumación es la posibilidad
posibilidad
disposición potencial
de disposición potencial del bien^
bien, la misma
misma que no existe cuando cuando el agente es
capturado en el momento
capturado momento o inmediatamente
inmediatamente después producida su huida,
después de producida huida^
supuesto en el cual nos encontrarme
supuesto encontramos ante
ante una
una tentativa
tentativa de robo agravado.
agravado. En
En
este sentidOj
sentido, se entiende nuestro Código Penal se adhiere a la teoría de la
entiende que nuestro
ablatio (posibilidad
ablatio (posibilidad de
de disponer del bienfií^^^^h
disponer del bien)"(l5I6).
Esta es
Esta la línea
es la línea jurisprudencial
jurisprudencia! consolidada.
consolidada. Así,
Así, la
la ejecutoria
ejecutoria supre-
supre­
ma del 22
ma del 2 2 de mayo del
de mayo del 22008 argumenta que:
0 0 8 argumenta que: “el
"el delito de robo es aquella
por la cual
conducta por cual el agente
agente se apodera mediante
mediante violencia
violencia o amenaza
amenaza de
un bien mueble total
un total o parcialmente^
parcialmente, privando
privando al titular
titular del bien jurídico
jurídico
del
del ejercicio de sus derechos
derechos de custodia
custodia oo posesión^
posesión, asumiendo
asumiendo de hecho la
posibilidad
posibilidad obfetiva
objetiva de realizar actos
de realizar de disposición,,(1517).
actos de disposición^^O-^^'^.
En aplicación
En aplicación estricta del artículo
estricta del artículo 3301-Aen concordancia con
0 1 -A en concordancia con el
el nu­
nu-
meral
meral cuarto·
cuarto del
del artículo·
artículo 80 de la·
8 0 dé Ley Orgánica'del
la Ley Orgánica del Poder
Poder Judicial,'este
Judicial, este
acuerdo por
acuerdo por ser
ser producto
producto de Sala Plena
de Sala Plena es es de
de dimplirniento
cumplimiento imperativo
imperativo
u obligatorio: yy -vincuia
u obligatorio' vincula aa todos
todoslos órganos júdiciales
los' órganos judiciales encargados
encargados de de ad­
ad-
ministrar justicia 'pernil·
ministrar justicia hasta que
penal'hasta que otro
otro Pleno
Pleno Jurisdicciohai’
Jurisdiccional Supremo
Supremo lo lo
modifique.
modifique. Es decir, de
Es decir, esta disposición
de esta ningún órgano
plenaria ningún
disposición plenaria órgano judicial
judicial
puede
puede apartarse.
apartarse. Solo
Solo lo podrá hacer
lo podrá hacer otra
otra Sala
Sala Plena de les
Plena de les Jueces
Jueces SSu-
u -.
premos
premos enen lo.Penal.
lo Penal. Ello
Ello aun
aun cuando
cuando en en los
los Acuerdos Plenarios se
Acuerdos Plenarios se señala
señala
que los Jueces
que los Jueces se pueden apartar
se pueden apartar dede la
la doctrina
doctrina legal siempre yy cuando
legal siempre cuando sese
expongan los· respectivos argumentos.
expongan los respectivos argumentos.

osisi Invocación
ÍÍSIS)Invocación efectuada
efectuada
.
en el R.N.
en ei R.N. N.o 102·2005-Lima.
. 102-2005-LÍma.
º516l
0516) Según acta de
Según acta de la
la sesión
sesión del
del pleno
pleno jurisdiccional
jurisdiccional de Jueces Supremos
de Jueces Supremos enen lo
lo penal,
penal, publicada
publicada
en la página
página web
web del Poder Judicial. El El acta fue firmada
firmada porlos Jueces Supremos:
por los Jueces Supremos: Hugo
Hugo Sivina
Sivina
Hurtado, Robinson
Hurtado, Gonzáles Campos,
Robinson Gonzáles Campos, César San Martín
César San Martín Castro,
Castro, Eduardo
Eduardo Palacios Villar, José
Palacios Villar, José
lecaros Cornejo,
Lecaros Cornejo, José BalcázarZelada,
José Balcázar Hugo Molina
Zelada, Hugo Malina Ordóñez,
Ordóñez, Adolfo
Adolfo Sarrieritos
Barrlentos Peña,
Peña, César
César
Vega Vega y Hugo
VegaVega Hugo Príncipe
Príncipe Trujillo.
Trujillo.
n0S17)
517l R.N. f,j_o
N.0 813-2008-La
813-2008-La Libertad,
Libertad, Segunda
Segunda Sala
Sala Penal
Penal Transitoria,
Transitoria, en RREATI;GUI
eAtíguí SANCHEZ, 2010,
Sánchez, 2010,
p. 257.
p. 257. En la misma
En la misma línea
línea jurisprudencial,
jurísprudencíal, la ejecutoria del
la ejecutoria del 22
22 de
de abril
abril del
del 2008
2008 enen el
el R.N.
R.N. N .0
675-2008-Larnbayeque
67S-2008-Lambayeqye yy la ejecutoria del
la ejecutoria del 05
05 de
de setiembre
setiembre de!
del 2007,
2007, R.N
R.N .N.0 501
501-2007-Piu-
-2007-Piy-
re,
ra.

1266
1266
 Derecho Penai
Derecho Penal- • Parte
Parte Especial
Especial

8.
8. AUTORÍA YY PARTICIPACIÓN
AUTORÍA PARTICIPACIÓN
· El
El autor
autor oo agente
agente será
será aquella
aquella persona
persona que
que realiza
realiza todos
todos loslos ele­
ele-
mentos objetivos yy subjetivos
mentos objetivos subjetivos dede íala conducta
conducta descrita
descrita en el tipo
en el tipo penal
penal
del artículo
del artículo 1188.
88. NNuestra
uestra C Corte Suprema, fundándose
orte Suprema, fundándose en en la
la teoría
teoría del
del
dominio del
dominio del hecho
hecho para
para definir la autoría,
definir aa la autoría, por
por ejecutoria
ejecutoria suprema
suprema del del
de octubre
2 de octubre dede 11997, en form
9 9 7 , en formaa pedagógica
pedagógica enseña que: "en el
enseña que: elproceso
proceso
ejecutivo del
ejecutivo del delito
delito es autor yy no
es autor no cómplice,
cómplice) aquel
aquel que
que ha
ha realizado
realizado de de propia
propia
mano todos
mano todos ¡os
los elementos
elementos objetivos
objetivosyy subjetivos
subjetivos que
que configuran
configuran el el tipo,
tipo) lo
lo que
que
permite afirmar
permite afirmar aa la la luz
luz de
de la
la moderna
moderna teoría
teoría del
del dominio
dominio deldel hecho,
hecho) queque
el sentenciado
el sentenciado haha sostenido
sostenido las
las riendas
riendas del
del acontecer
acontecer típico
típico oo la
la dirección
dirección deldel
acontecer; habiendo
acontecer, habiendo tenido
tenido aa la
la vez
pez la
la posibilidad
posibilidad de
de evitar
evitar el
el resuliado
resuliado"( 1518).
^^^^^^^.
Idéntico razonamiento
Idéntico razonamiento emplea
emplea lala Sala
Sala Penal
Penal Permanente
Permanente de de la
la Su­
Su-
prema Corte
prema Corte cuando
cuando en la ejecutoria
en la ejecutoria del
del 77 de
de junio
junio. del
del 22004 sostiene
0 0 4 sostiene
que: ^
que; "resulta obvio que
‘^resulta obvio que no
no puede
puede existir
existir licitud
licitud en
en una
una conducta
conducta cuando
cuando lo
lo
que se
que se pide
pide es
es que
que sese intercepte
intercepte oo golpee
golpee concon un
un automóvil
automóvil aa los 1-0s ocupantes
ocupantes dede
una motocicleta,
una motocicleta, dede ahí
ahí que
que las
las alegaciones
alegaciones de de inocencia
inocencia del
del acusado
acusado relativas
relativas
aa su
su desconocimiento
desconocimiento del delpropósito
propósito de de los
los sujetos
s~jetos que participaron en
que participaron en el
el robo
robo no
no
resultan válidas para· eximirlo de responsabilidad penal;, p or
resultan válidas para eximirlo de responsabilidad penal; por el contrarió, los el contrarlo; los
perjudicado/hcirt sido
perjudicados'han sido uniformes
üniforrnes en sindicarlo como
·en sindicarlo como la persona qué
la persona que conducía
éonducía
el vehículo
el vehículo que
que colisionó
colisionó con ellosyy de
con ellos de donde descendieron: los demás
donde descendiéronlos dimás asaltantes,
asaltant&Sy
situación que
situación que determina
determina que que su
su participación
participación fue fue aa título
título de
de coautor
coautor al al haber
haber
acttcado con total dominio del hecho delictivo al momento de
actuado con total dominio del hecho delictivo al momento de su perpetración, su perpetración,
por cuanto
por cuanto además
además de de ser planificado, existió
serplanificado, existió una
una distribución
distribución de de roles
roles en
en base
base
al principio
al principio de la división
de la divisiónfuncional
funcwnal de de trabajo, que genera
traba,fo) que lazos de
genera lazos interde-
de interde­
pendencia entre
pendencia entre los
los agentes^d'^^'^^l.
agentes))(l519).
No
N cabe la
o cabe la coautoría
coautoría en
en el
el robo
robo simple
simple toda
toda vez
vez que
que ·si
si en'un
en· un caso
caso
concreto participan
concreto participan dos
dos oo más
más personas haciendo uso
personas haciendo de 'la
uso de violencia oo
la violencia
amenaza contra
amenaza contra las
las personas
personas estamos
estamos· ante
ante la
la figura
figura del
del robo
robo agravado,
agravado,
previsto en
previsto el inciso
en el inciso 44 del
del artículo
artículo 1189 del Código
8 9 del Código Penal.
Penal. N
No obstante,
o obstante,

Expediente N.°
osia1 Expediente
{1S13) N.0 4354-97-Caliao,
4354-97-Caflao, en
en R
ROJAS VARGAS,
ojas V 1999, p.
argas, 1999^ p.159. Los mismos
159. Los mismos argumentos
argumentos
. se
se reproducen^en
reproducen en la
la ejecutoria
ejecutoria suprema
suprema dede 09
09 de
de junio
junio deí
del 2004
2004 en
en el
el Expediente
Expediente N."
253-2004-Ücay11FSalá.Penal
253-2004-bcayaÜ-Sala s.u prerna Transitoria.
PenafSupremaTransitoria. . . .. .
C1Sl9) R.N. N.°
R.N. N.0 244-2004,
244-2004, en
en C
(ASTILLO ALVA,
astillo A 2006c,
lva, 2006 p. 179.
c, p. 179.

i
1267
1267
 RAMIRO
Ramiro SAUNAS
Salinas SS!CCHA
iccha

es perfectamente
es posible que
perfectamente posible que haya
haya partícipes
partícipes ya
ya sea
sea com
comoo instigadores,
instigadores,
cómplices primarios
cómplices prim arios o
o cómplices secundarios; circunstancias
cómpEces secundarios; circunstancias queque el
el
operador
operador jurídico
jurídico deberá evaluar según
deberá evaluar según lolo establecido
establecido en
en- el artículo 25
el artículo 25
del Código
del Código Penal.
Penal-
Serán
Serán casos
casos dede robo
robo simple
simple con plurisubjetividad cuando
con plurisubjetividad cuando elel agente
agente
amenaza oo practica
amenaza practica actos
actos de
de violencia tendientes aa la
violencia tendientes la sustracción/apode-
sustracción/apode-
ramiento, mientras
ramiento, mientras otra
otra persona
persona queque participa
participa comcomoo cómplice
cómplice vigila
vigila oo ■■■
espera en un vehículo para la fuga o huida (o facilita con conocim iento, la
espera en un vehículo para la fuga o huida ( o facilita con conocimiento, la
motocicleta
m otocicleta oo automotor).
autom otor). Los aportes de
Los aportes de quienes facilitan informaciones
quienes facilitan informaciones
valiosas, pero
valiosas, pero no
no intervienen
intervienen enen el
el hecho
hecho también
también definen
definen unun cuadro
cuadro dede
complicidad necesaria
complicidad necesaria oo primaria
primaria en relación al
en relación al hecho
hecho deldel autor,
autor, quien
quien
domina y
domina decide el
y decide curso de
el curso de la
la acción ilícitaí^^^^f ('La coniplicidad
acción ilicita<l520). complicidad sese
encuentra ubicada en
encuentra ubicada un nivel
en un accesorio yy dependiente
nivel accesorio de un
dependiente de un hecho
hecho principal
príncipal
túJminadc por el
dominado por el autor
autor oo los
los coautored^^^'^^.
coautores')(l521).

9.
9. PENALIDAD
PENALIDAD

El
El agente
agente oo autor
autor de
de robo
robo simple será merecedor
simple será merecedor de
de fa
la pena
pena privativa
privativa
de libertad no menor de tres ni mayor de ocho años, según
de libertad no m enor de tres ni mayor de ocho ,años, según la última la última
modificación
modificación del del artículo
artículo 1188,
8 8 , ocurrida
ocurrida por
por Ley
Ley N. 27
0
2 7 472, publicada
4 7 2 , publicada
el 55 de
el junio del
de junio del 22001.
0 01-

subcopñulo
S u b c a p ítu io 3
3
Robo
R o b o aagravado
g ra v a d o
1.
1. TIPO
TIPO PENAL
PENAL

El delito de
E l delito de robo
robo agra vado en
agravado en. todas
todas sus modalidades, tan
sus modalidades, tan frecuente
frecuente
en los
en los estrados judiciales, se
estrados judiciales, se encuentra
encuentra previsto
previsto en el artículo
en el artículo 189 del
189 del
Código Penal. Quizá
Código Penal. Quizá su
su frecuencia constituya uno
frecuencia constituya uno de
de los
los motivos
motivos p or los
por- los

11520) Vide,
(1520) v/Oe, Rojas Vargas, 2000b,
ROJA5VARGA5, 2000b, p. 393.
p. 393.
(15211 Ejecutoria
0521) Ejecutoría suprema,
suprema, 22-03-1999~
22-03-1999', Expediente N.0 54-99-La
Expediente N.° 64-99-La Libertad, en
Revista Peruana
Libertad, en Revista Peruana de
de
Jurisprudencia, Año
Jurisprudencia, Año 11,1 N.
N.°0 2, 1999, p.
2,1999, p. 326. ldéntíca posición
326. idéntica posición se
se ·recoge
recoge éñ'Ia
erila éjécuíoria del
ejecutoria del
11 de
11 de mayo
mayo del 2004, Expediente
del 2004, Expediente N.°N.0 3743.:.2003-Callao;
3743-2003-Callao, enen CASTILLO
Casulló ALVA, p. 334.
2006b, p.
Alva, 2006b, 334. ·

1268
1268
 Derecho Penal
Derecho Pena! •• Parte
Parte Especial
Especial

cuales el
cuales el legislador.
legislador ,en en casi
casi veinte
veinte añosaños de de vigencia
vigencia de de nuestro maltrecho
nuestro maltrecho
Código Penal,
Código Penal, ha ha modificado
modificado en oportunidades el
varias oportunidades
en varias el numeral
numeral 189. Así
189. Así
tenemos,
tenemos, el el texto original fue
texto origiaal fiie modificado
modificado por por Ley
L eyN N.P0 26319
2 6 3 1 9 del
del 11 de
de junio
junio
de
de 11994, luego el
9 9 4 , luego 21 de
el 21 de junio
junio de de 1996
1 9 9 6 se
se promulgó
promulgó la la Ley
Ley N N..°0 26630,
26630,
asimismo, lo
asimismo, dispuesto por
lo dispuesto esta xíltima
por esta última ley fue modificado
ley fue modificado por por elel Decreto
Decreto
Legislativo
Legislativo N.0 896 896 del
del 24
2 4 de
de mayo
mayo de de 11998,
9 9 8 , por
por elel cual, recurriendo aa la
cual, recurriendo la
drasticidad de
drastiddad de la pena, el
la pena, el cuestionado
cuestionado gobiernogobierno dé aquellos anos
de aquellos años pretendió
pretendió
frenar la
frenar la ola
ola dede robos
robos agravados
agravados-que -que se había desencadenado
se había desencadenado en en las grandes
las grandes
ciudades de nuestra patria. Con el regreso de los aires democráticos, el
ciudades de nuestra patria. Con el regreso de los aires democráticos, el 55
de junio
de junio del del 2001 se publicó
2 0 0 1 se publicó la la LeyN.
Ley N .° 0 27472, por la
2 7 4 7 2 , por la cual en su
cual en artículo
su artículo
l1 se modificó lo
se modificó dispuesto en
lo dispuesto en elel Decreto
Decreto legislativo antes citado.
legislativo antes citado. ElEl 33 de
de
marzo del
marzo del 22007,
0 0 7 , por
por Ley
Ley N N.,°0 28982, se ha
2 8 9 8 2 , se ampliado el
ha ampliado el contenido
contenido del del
inciso
inciso 55 del citado artículo
del citado artículo 189
189 del del Código
Código Penal.
Penal. Luego,
Luego, con con elel cuento
cuento
de proteger
de proteger aa los los vehículos
vehículos porpor LeyLey N. N.® 0 229407,
9 4 0 7 , del
del 18
18 de de setiembre
setiembre del del
22009, el legislador
0 0 9 , el legislador ha vuelto aa ampliar
ha vuelto ampliar el el contenido
contenido del articulo 189
del artículo 189 del
del
Código Penal-
Código Penal. Finalmente,
Finalmente, con con laslas leyes
leyes N N..°º 30076
30076 y y §Q07Jqe ~gosto del
3p 077d e agosto del
22013 se ha
0 1 3 se ha vuelto
vuelto aa modificar
modificar la k fórmula
fórmula legislativa
legislativa deldel robo agravado,
robo agravado,
quedando el
quedando el mismo
mismo con con el texto siguiente:
el texto siguiente: ·
La
La pena
pena será n o menor
será DO m e n o r de doce
de d o c e ni mayor
ni m de
ayor d veinte aaños
e veinte si el
ñ o s si el ·
robo
ro b o es
e s cometido:
com etido:

l.
1. En inmueble
En habitado.
in m u e b le habitado.
2.
2. D,:r:mte
D e ran te la noche
la n o en
oche o lugar
en lu desolado.
gar d e so la d o .
3.
3. Am
A mano armada.
a n o arm ada.
4.
4. Con
C o n el
el concurso
c o n c u rso de
d e dos
dos o o más
m á s personas.
p e rso n a s.
5.
5. En cualquier
En cu a lq u ier medio
m e d io dede locomoción
lo c o m o c ió n de d e transporte
tra n sp o rte público
p ú b lic o
o privado
o de pasajeros
p riv a d o de p a sa je ro s o o de carga. te
d e carga, terminales
rm in a le s terrestres.
terrestres,
ferroviarios, lacustres yy fluviales,
ferroviarios, lacustres puertos, ae
fluviales, puertos, aeropuertos,
rop u e rtos, res-
re s­
taurantes
taurantes yy afines,
afines, establecimientos
e sta b le c im ie n to s d dee hospedaje}
h o s p é d a je 'y lugares
lugares
de alojamiento.
d e alojam iento, áreas
áre a s naturales
n atu rales protegidas.
p rotegidas, fuentesfu e n tes de
d e agua
a gu a
minero-medicinales
m in e ro -m e d ic in a le s con
co n fines
fin e s turísticos,
turísticos, bienes
b ie n e s inmuebles
in m u e b le s
integrantes del
Integrantes del ppatrimonio
atrim o n io cultural
cultural d de la N
e la Nacióny
a c ió n y mmuseos.
u se o s.
6,
6. Fingiendo
Fingiendo ser ser autoridad
a u to rid a d o servidor
q se rv id o r p público
ú b lic o oo trabajador del
tra ba ja do t del
sector
se cto r pprivado
rivado o o mmostrando
o stra n d o mmandamiento
a n d a m ie n to falso
falso d de
e autoridad.
autoridad.
7. Eh
7. Eh agravio
a gra v io dede m menores
e n o re s de edad. ppersonas
d e edad, e r so n a s con
con d discapacidad,
iscapáciclad,
mujeres
m ujeres en estado de
en estado d e gravidez
gra v id e z o adulto
o adu lto mayor.
m ayor.
8.
8. Sobre
S o b re vehículo
vehículo automotor.
autom otor, sus s u s autopartes
a u to p a rte s oo accesorios.
a cce so rio s.

1269
1269
 Ramiro S
RAMIRO SAUNAS S iccha
alinas SICCHA

La ppena
La será
en a se rá no menor
no m e n o r de
d e veinte
veinte ni
ni mayor
m a y o r de
de treinta
treinta años
a n o s si
si el
e!
robo
ro b o es
e s cometido:
com etido:
L
1 CCuando se cause
u a n d o se ca u se lesiones
le sio n e s aa la
la integridad
integridad física
física o o mental
m ental dede
la víctima.
la víctim a.
2. Con
2. C o n abuso
a b u s o de
d e la incapacidad
la in c a p a c id a d física
física oo mental
m ental de d e lala víctima
víctim a o o
mmediante
ediante el el eempleo
m p le o de de drogas.
d rogas, insumos
in su m o s químicos
q u ím ic o s oo fármacos
fá rm a c o s
contra
co n tra la la víctima.
víctim a.
· 3.
3. CColocando
o lo c a n d o aa la
la víctima
víctim a o o aa su
su familia
fam ilia en
en grave
gra v e situación
situ a ción eeco-
co­
nómica.
nóm ica.
4.
4. Sobre
S o b r e bienes
b ie n e s de
d e vvalor
a lo r científico
científico o o que
q ue integren
integren el el patrimonio
p atrim o n io
cultural de
cultural d e la
la Nación.
Nación.
La
La p pena
en a será
será d de
e cadena
ca d e n a perpetua
p erp e tua cuando el agente
c u a n d o el a ge n te actúe
actúe enen
calidad
ca lid ad d deé integrante
integrante d dee una
una organización
o rg a n iza ció n criminal,
c rim in a l o
o si.
si. como
com o
consecuencia del hecho,
c o n se c u e n c ia de! hecho. se se pproduce la muerte
ro d u c e la m uerte ded e la
la víctima
víctim a o
o se
se
le causa
le c a u sa lesiones
le sion e s ggraves
ra v e s a
a su
su integridad
integridad física
física o
o mental.
m ental.

2.
2. TIPICIDAD OBJETIVA
TIPICIDAD OBJETIVA
'sSe
/Jeri~e al ;obÓ
define al agravado com
robo agravado comoo aquella
aquella conducta
conducta porpor la
la cual
cual ~l
el
agente haciendo
agente haciendo usouso de la violencia
de la violencia oo amenaza
amenaza sobre
sobre su
su víctima,
víctim a, sustrae
sustrae
un bien
un bien mueble
mueble total
total oo parcialm
parcialmente ajeno y
ente ajeno y se
se apodera ilegítimamente
apodera ilegítimamente
con la
con la finalidad de obtener
finalidad de obtener un provecho patrimonial,
un provecho patrim onial, concurriendo
concurriendo en en
el accionar
el accionar alguna
alguna o varías circunstancias
o varias circunstancias agravantes
agravantes previstas
previstas expresa-
expresa­
mente
mente en en nuestro
nuestro C Código
ódigo Penal.
Penal. Existen
Existen hechos graves enlos
hechos graves cuales el
en los cuales el
operador jurídico,
operador jurídico, sin
sin mayor problema puede
m ayor problema calificar la
puede calificar la concurrencia
concurrencia
de circunstancias
de circunstancias que que agravan
agravan alal delito
delito de
de robo.
robo. En
E n efecto,
efecto, en la ejecu-
en la ejecu­
toria suprema
toria suprema del del 23
23 dede setiembre del 2011 (1522) se
setiembre del precisa que:
se precisa que: "de kla
acusacidn fiscal
acusación fiscal y la sentencia
sentencia impugnada
impugnada se aprecia que los hechos fueron
los hechos jueron
correctamente tipificados
correctamente tipificados en ochenta yy ocho del
en el artículo ciento ochenta del Código Penal
fienal
concordante con
concordante el inciso
con el uno del
inciso uno del segundo
segundopárrafo
párrafo del
del artículo
artículo ciento
ciento ochenta
ochenta
yy nueve
nueve del Código Penal~
del Código'Penal -y aun
aun cabía aplicar las agravantes
agravantes delos incisos
dé los incisos
tres yy cuatro
tres cuatro del
del primer párrafo yy último
primer párrafo ultimo párrafo
párrafo del artículo ciento ochenta yy
artículo ciento
nueve del Cód_igopenal,
nueve Código Penal, pues
pues actuó
actuó con sus coprocesadospremÚnidos
coprocesadospremunidos de armasarmas
fuego yy en calidad
de juego calidad de integrante
integrante de uná
una organización
organización delictiva
delictiva o banda-,
banda-.

R.N.
í1522> R
(1522) fyj N.º 31503-2011-Santa.
503-2011 -Santa. Sala
Sala Penal Transitoria de
Penal Transitoria de la
!a Corte
Corte Suprema
Suprema de
de la
la República.
República,

1270
1270
 Derecho Penal.
Derecho Parte Especial
Penal • Parte Especial

asíi como
m cómo men 'edl primer
primer párrafo
parrafo dd del articulo
artículo trescientos
trescientos diecisiete
diecisiete ee inciso
inciso uno
uno
del articulo
del artículo doscientos noventa yy ocho
doscientos noventa ocho del
del Código
Código sustantivo^
sustantivo> pues
pues los
los hechos
hechos
ímputados consistieron
imputados consistieron en en que
que elel procesado Juan Carlos
procesado Juan Sá"-nchez integra
Carlos Sánchez la
integra la
banda ^
banda "Los Malditos)> y en
^LosMalditos^^y en esa
esa condición,^
condición) previo concierto de
previo concierto de voluntades
voluntades concon
sus coprocesados^
sus ca-procesados) efectuaron
efectuaron un un reglaje
reglaje yy valiéndose
valiéndose de
de armas
armas de fttego) asal­
de fitegOj asal-
taron al
taron al agraviado
agraviado Victor
Víctor Córdova
Cárdova Atoche quien
Atocheaa quién lesionaron
lesionaron en la la pierna
pierna en
izquierda para
izquierda para despojarlo
despojarlo dddel dinero
dinero que
que hahia
había retirado
retirado instantes
instantes antes
antes del
del
citado Banco^
citado Banco, conducta
conducta que
que constituye
constituye una
una asociación
asociación ilícita para delinquir
ilícita para delinquir
yy un
un robo
robo consumado
consumado con con lala circunstancia
circunstancia agravante
agravante de de haber
haber ocasionado
ocasionado
lesiones aa la
lesiones la integridad
integridad física
física de
de lala victima
víctima -asi
-ast como que fu como que
fuee realizado
realizado aa
mano armada
mano armada con con pluralidad
pluralidad de de agentes
agentes que
que integraban
integraban una una handa-^\
banda-".
El robo
El tobo agravado
agravado exige exige la la verificación
verificación de de lala concurrencia
concurrencia de de todos
todos
los elementos
ios objetivos 7y subjetivos
elementos objetivos subjetivos de de la figura del
la figura del robo simple, luego
robo simple^ luego
debe verificarse
debe verificarse la la concurrencia
concurrencia de de alguna
alguna agravante específica, caso
agravante específica, caso
contrario, es
contrario, es imposible
imposible hablar hablar de de robo
robo· agravado.
agravado. Com Comoo 'llógica
ógica conse­
conse-
cuencia el
cuencia operador
el operador jurídicojurídico al al denunciar
denunciar oo abrir proceso por el
abrir proceso pot
delito
el delito
de robo
de robo agravado,
agravado, en en los
los fiindamentos jurídicos de'su
fundamentos jurídicos denuncia oO auto
de· sudenuncia auto
de procesam
de procesamienro, primero deberá
iento, primero deberá consignar
consignar el el artículo
artículo 188 188 yyluegb·
luegó el el
oloslosincisos
o. incisospertinentes
pertinentesdel artículo189
delartículo 1 8 9deI-C.P. Actuarde
delC .P.Actuar de otromodo, otro
m odo,
como
com o hém hemosteriido oportunidad de
ós'ténido oportunidad ver
de ver en enla prácticajudicial
la práctica judicial de dé solo
solo
indicar como· fundamento jurídico algún
indicar com o fundamento jurídico algún inciso del artículo 1 8 9 .sin inciso del 'artícuio 189 .sin
invocar el
invocar el 188,es
1 8 8 , es :totalmente
totalmente errado,errado, pues
pues se seestaría imputando aa una
estaría imputando una
persona la
persona comisión
la. com isión 'd de una agravante
e una agravante de cualquier otro
de cualquier delito, 'pero
otro delito, pero
no precisamente
no precisamente del del déÜto
delito de de robo.
robo. EnEn lala misma
misma línea,
línea, en en la
la ejecutoria
ejecutoria
suprema del
suprema del 55 de
de setiembre
setiembre del del 2007^^^^!
2007(1523) se se argumenta
argumenta que que "'cabe
"cabe hacer
hacer
mención
m ención que que el roboagravado
el robo agravado derivaderiva del tipo básico
del tipo básico de robo simple
de robo simple
( .., . ) , por
por lo que no
lo que no basta solamente el
invocar solamente
basta invocar artículo ciento
el artículo ochenta yy
ciento ochenta
nueve del mencionado texto legal, cuando
nueve del mencionado texto legal, cuando se realiza la subsxinción de se realiza la subsunción de la
la
conducta, pues
conducta, pues en en elel fondo
fondo esta esta norm
normaa no no describe
describe conducta
conducta delictiva
delictiva
alguna, sino
alguna, sino queque contiene
contiene circunstancias
circunstancias .bajo bajo laslas cuales
cuales la la conducta
conducta
básica del
básica del delito
delito de de robo
robo se agrava) en
se agrava, en consecuencia,
consecuencia) debe, debe. precisarse
precisarse
que la
que la conducta
conducta delictiva
delictiva imputada corresponde al
imputada corresponde tipo penal
al tipo penal básico”
básico"..

(1523¡ R.N. N.0 501~2007-Piura.

R.H.N.<'501-2007-Piura.

1271
1271
. - - ---- ,._,. .,,.,. - -·-#- --- - .... . ·~-~-- -----·
 RAMIRO
R SAUNAS
amíro Salidas S!CCHA
Siccha

Para no volver
Para no volver aa repetir
repetir elel contenido
contenido de de todos
todos los
los elementos
elementos ob­
ob-
jetivos y
jetivos y subjetivos
subjetivos del
del injusto
injusto penal
penal dede robo, válidos para
roboj válidos el robo
para el robo con
con
agravante, remitimos
agravante, rem itim os al lector
al le lo ya
a o r aa lo ya expresado
expresado al hacer hermenéutica
al hacer hermenéutica
jurídica
jurídica del
del artículo
artículo 1188 del C.P.
8 8 del C .P

2.1.
2.1. Circunstancias
Circunstanciasagravantes
agravantes
Corresponde analizar
Corresponde analizar cada una de
cada una de las
las circunstancias que agravan
circunstancias que agravan
la
la figura
figura del robo y;
del robo y, por tanto, el
por tanto, autor merece
el autor merece mmayor
ayor sanción punitiva:
sanción punitiva:

a. Robo
R o bo en
e n inmueble
in m u e b le habitado
h a b ita d o

La
L a Ley
L ey N.ºN .° 30076 ha modificado
3 0 0 7 6 ha m odificado . esta
esta primera circunstancia
prim era circunstancia
agravante
agravante deldel robo. Antes era
robo. Antes era en
en casa
casa habitada
habitada ahora
ahora lolo ha
ha cambiado
cambiado
aa inmueble
inmueble habitado.
habitado. De De modo
m odo que acrualmente,
que actualm ente, la
la primera agravan-
prim era agravan­
te de la
te de la figura delictiva de
figura delictiva robo se
de robo se verifica cuando aquel
verifica cuando aquel sese efectúa
efectúa o o
realiza
realiza en
en inmueble
inmueble habitado.
habitado. L Laa acción
acción realizada
realizada por el agente
por el agente afecta
afecta
diversos
diversos .bienes
.bienes jurídicos
jurídicos protegidos
protegidos por por elel Estado
Estado por
por considerarlos
considerarlos
fundamentales
fundamentales para para una
una armoniosa
arm oniosa convivencia
convivencia social,
social, como son afec-
com o son afec­
tación al
tacíón patrimonio,
al patrim inviolabilidad ,del
onio, inviolabilidad dom icilio y
del domicilio y eventualmente
eventualm ente
afectación alavida,
afectación a la vida, la
la integridad física,.la
integridad física, la libertad
libertad sexual.el
sexual, el honor,
honor, et_c.,
etc.,
de
de los moradores del
los moradores del inmueble.
inmueble. SeSe afecta
afecta también
también dede modo
m odo abrupto
abrupto lala
intimidad
intimidad entendida
entendida comocom o el
el derecho
derecho queque lele asiste
asiste aa toda persona de
toda persona de
tener un espacio
tener un espado de su existencia
de su para el
existencia para el recogimiento,
recogim iento, la soledad, la
la soledad, la
quietud,
quietud, evitando
evitando interferencias
interferencias de terceros, permitiendo
de terceros, perm itiendo de de ese
ese modo
modo
un
un desarrollo·
desarrollo libre
libre yy autónomo
autónom o de de su
su personalidad.
personalidad.

Haciendo
H aciendo hermenéutica
herm enéutica jurídica
ju ríd ica de de esta agravante,te, antes
esta agravan antes se
se
discutía en
discutía en doctrina
doctrina si si aa la
la frase
frase "casa habitada" debía
"‘casa habitada” debía dársele una
dársele una
acepción restringida,
acepción restringida, limitándola
lim itándola solo
solo al al lugar
lugar donde
donde m moran
oran una
una o o más
más
personas{I524} oo amplia,
personasí^^^l amplia, entendida
entendida com comoo todo espacio físico
todo espado físico que cumpla
que cumpla
el papel de
el papel de servir de vivienda
servir de vivienda o habitadón y
o habitación y donde una oo varias
donde una varias personas
personas
viven habitual
viven habitual oo circunstancialmente.
circunstancialm ente. La discusión llegó
La discusión llegó aa su
su. fin
fin conla
con la
m odificación efectuada,
modificación efectuada, puespues casa habitada ha
casa habitada ha sido
sido cambiada
cambiada-a -a inmue-
inmue­
ble habitado. La
ble habitado. La concepción
concepción amplia
ampha se se ha
ha impuesto legislativamente.
impuesto legislativamente.

l1524l B
BAAMONT-ARIASTORRES/GARC!A
ramont-Arías Torres/García (ANTIZANO, 1997, p.
Cantízano, 1997, p. 297.
297.

1272
1272
 Derecho Penal·
Derecho Parte Especial
Penal • Parte Especial

Consideramos que
Cbnsideramos que esta
esta concepción
concepción es es la más atinada^
la más atinada.pues sirecurri-
pues si recurri­
mos al
mos alDiccionario
Diccionario de de la
la Real
Real Academia
Academia de delala Lengua
Lengua encontramos
encontramos que que
por casa
por casa se
se entiende
entiende todo
todo ediñcio
edificio para
para habitar^
habitar, eses decir,
decir, puede
puede denominarse
denominarse
también residencia,
también residencia, domicilio,
domicilio, hogar,
hogar, mansión,
mansión, morada,
morada.vivienda
vivienda o o habi­
habi-
tación. En tal sentido, toda vivienda permanente o temporal
tación. En tal sentido, toda vivienda permanente o temporal por precaria por· precaria
que sea
que sea su
su construcción
construcción configura
configura la la agravante
agravante aa condición
condición de de que
que nono
esté abandonada
esté abandonada oo deshabitada.
deshabitada. La La habitación
habitación .ppuede
uede servir
servir de
de domicilio
domicilio
permanente oo evenmal
permanente eventual de de sus
sus moradores,
moradores, lo lo importante
importante aa tener
tener en
en cuenta
cuenta
es el
es el hecho
hecho que
que sese trata
trata dede una morada yy que
una morada que alal tiempo
tiempo de de cometerse
cometerse el el
robo servía de vivienda para la víctima sin importar claro
robo servía de vivienda para la víctima sin importar claro está que al mo­ está que al mo-
mento de
mento de realizarse
realizarse el robo, la
el robo, la vivienda
vivienda sese encuentra
encuentra sin sus moradores
sin sus moradores
que habían
que habían salido,
salido, por
por ejemplo,
ejemplo, de de visita
visita aa un
un familiar
familiar oo aa una
una fiesta.
fiesta. En
En
consecuencia> quedan
consecuencia, quedan aludidas
aludidas las las habitaciones
habitaciones de de campo verano en
campo oo verano en el
el
tiempo que
tiempo son utiliza.das,
que son utilizadas, las habitaciones de
las habitaciones de hotel hostal, etc.
hotel uu hostal, etc.
Desde el
Desde el m
momento
om ento enen que
que se
se tom
tomaa com
comoo referencia
referencia que
que elel inmueble
inmueble
debe servir
debe servir de
de mmorada
orada oo vivienda
vivienda para
para la
la víctima,
víctima, resultan
resultan excluidos
excluidos dede
la agravante
la agravante ioslos edificios
edificios que
que sirvan
sirvan para
para negocios,
negocios, ios
los colegios,
colegios, las
las ofi­
ofi-
cinas, los
cinas, los locales
locales de
de instimdones
instituciones públicas
públicas oo privadas.
privadas. EEnn términos
términos- más
más
gráficos yy contundentes,
gráficos contundentes, un un robo
robo, com
cometido en un
etido en colegio oo en
un colegio en el
el local
local
de una
de una imiversidad
universidad nono constituye
constituye agravante, este se
agravante, así este se realice
realice cuando
cuando
estudiantes, profesores. yy trabajadores
estudiantes, profesores trabajadores administrativos se
encuentren en
administrativos se encuentren en
pleno ejercicio de sus labores.
pierio ejercido de sus labores. .

b.
b. Robo durante
Robo durante la
la noche
noche
Constituye agravante
Constituye agravante el el realizar
realizar oo ejecutar
ejecutar elel robo
robo aprovechando
aprovechando
la circunstancia de la noche, entendida como
la circunstancia de la noche, entendida com o el lapso en el el lapso en el cual
mal falta
falta
sobre el
sobre el horizonte
horizonte lala claridad
claridad de de la luz solar.
la luz Esto es
solar. Esto es importante
importante tenerlo
tenerlo
e11 cuenta
en cuenta puesto que, así
puesto que, así el horizonte esté,
el horizonte esté.iiluminado
luminadoporpor una unahermosa
hermosa
luna llena
luna llena oo por
por efectos
efectos dede luz
luz artifidai, la. agravante .igual
artificial, la.agravante se configura.
igual se configura.
El agente debe buscar la noche para realizar su accionar
El agente debe buscar la noche para realizar su acdonar de sustracción de sustracción
ilegítima de
ilegítima de bienes,
bienes, pues
pues sabe
sabe que
que ia la protección
protección de de los
los bienes
bienes muebles
muebles
por parte
por de la
parte de la víctima
víctima sese ha relajado yy que
ha relajado que tendrá
tendrá mayores
mayores posibilidades
posibilidades
de consumar
de consumar su hecho al
su hecho al sorprender
sorprender aa su su víctima.
víctima,
Es común
Es común sostener
sostener que
que el
el fiindamento
fundamento político
político criminal
criminal de
de esta
esta agra­
agra-
vante radica
vante radica en
en que
que la
la noche
noche es
es un
un espacio
espacio de
de tiempo
tiempo propicio
propicio para co-
para co­

1273
1273
 Salihas 5lCCHA
Ramíro SAUNAS
RAMlRO S íccha

meter
m ei robo,
eter el robo, al
al presuponer
presuponer la concurrencia de
la concurrencia de los
los elementos:
elementos; oscuridad,
oscuridad,
mínimo
mínimo riesgo para el
riesgo para agente yy facilidad
el agente facilidad mayor
mayor para el apoderamiento
para el apoderamiento
al
ai relajarse las defensas
relajarse las defensas por
porparte
parte de la víctima
de la víctima yy presuponer condiciones
presuponer condiciones
de
de mejor
mejor ocultamiento para el
ocultamiento para el sujeto activo del
sujeto activo delito yy evitar
del delito evitar de
de este
este
modo ser identificado por la víctima.
modo ser identiñcado por la víctima.

La
La frase
frase "durante
"‘^durante lala noche" debe entenderse,
noche’" debe entenderse, desde
desde un criterio gra-
un criterio gra­
matical,
matical, esto es, en
esto es, en su sentido cronológico-astronómico;
su sentido cronológico-astronóm ico; de de ningún
ningún modomodo
puede alegarse
puede alegarse para el derecho
para el derecho penal
penal peruano,
peruano, que que la agravante
agravante encuentra
encuentra
su explicación
su explicación en en un
un criterio
criterio teleológico
teleológico funcional,
funcional, eses decir,
decir, buscando
buscando la la
finalidad político-criminal
finalidad político-criminal de la norma
de la norma penal.
penal. En consecuencia, creemos
En consecuencia, creemos queque
no es
no es posible
posible hacer
hacer un híbrido entre
un híbrido entre el criterio gramatical
el criterio gramatical y y eeliteleológico
teleológico
para
para tratar
tratar de
de entender
entender la la agravante "durante la
agravante “durante la noche”,
noche", comcomoo lo sugiere
lo sugiere
el profesor
el profesor Rojas
Rojas VargasC 1525) ai
Vargasl^^^^l al analizar
analizar esta
esta agravante
agravante parapara el hurto,
el hurto,
al sostener que durante la noche se constituye así en una agravante que
al sostener que durante la noche se constimye así en una agravante que
debe ser
debe ser considerada
considerada tantotanto enen su acepción físico-gramatical
su acepción físico-gramatical de de oscuridad
oscuridad
o nocturnidad
o nocturnidad natural como en
natural como en susu perspectiva
perspectiva teleológica, buscando el
teleoiógica, buscando fin
el fin
implícito de
implícito de mtela
tutela enen la norma penal,
la norma penal, para descartar la
para descartar agravante allí donde
la agravante.allí donde
existió suficiente
existió iluminación y/o
suficiente iluminación y/o posibilidades
posibilidades de de defensa iguales aa que
defensa iguales que sisi
el hecho se
el hecho se hubiera
hubiera cometido
cometido durante
durante elel día con luz
día con solar.
luz solar.-^

Esta' posición 'restringe

· .: '· Esta'posición en forma
restringe en forma extrema los 'efectos de
extrema los'eféctos de. aplicación
aplicación
práctica de
práctica de la agravante, pues
la agravante, en una
pues en una calle
calle donde.haya
donde.haya suficiente
suficiente ilumi-
ilumi­
nación artificial
nación 2 rtificial ee incluso
incluso vigilancia
vigilancia particular
particular no será posi
no será ble cometer
posible com eter unun
robo agravado,
robo agravado, así así el
el agente
agente haya
haya penetrado
penetrado elel inmueble
inmneble y y haciendo
haciendo usouso
de
de lala amenaza
amenaza contra
contra los
los moradores
moradores que que súbitamente
súbitamente se se despertaron,
despertaron, se se
apoderó de
apoderó de todo
todo elel dinero
dinero que había en
que había la caja
en la fuerte. Igual,
caja fuerte. Igual, nono verificará
verificará
esta agravante
esta agravante el hecho que
ei hecho el agente
que el agente ingresa
ingresa aa una
una vivienda
vivienda iluminada,
iluminada,
debido a qué los moradores se olvidaron de apagar la luz, y sustrae
debido a que los moradores se olvidaron de apagar la luz, y sustrae los
los
bienes después
bienes después de dominar por
de dominar por la' violencia aa su
la'violencia su víctima.
víctim a. Lo·
L o cual
cual nos
nos
parece poco
parece poco consistente,
consistente, pues los supuestos
pues los' evidentemente configuran
supuestos evidentemente configuran
agravante por
agravante por haberse
haberse producido durante la
producido durante la noche.
noche. ·
Laa consumación
L consumación o o perfeccionamiento
perfeccionamiento deldel robo
robo tiene
tiene que
que hacerse
hacerse
durante la
durante la noche.
noche. Si en un
Si en caso concreto
un caso concreto se llega aa determinar
se llega determinar que
que los
los

(t525l ROJASVARGAS,2000,p.187.
Rojas Vargas, 2000, p. 187.

1274
1274
 Derecho Penal
Derecho Penal •• Parte
Parte Especial
Especial

actos preparatorios
actos preparatorios se
se hicieron en el
hicieron en día yy la
el día la consumación
consumación se se produjo
produjo enen
la
la noche
noche se con.figura la
se configura la agravante;
agravante; mas
mas nono concurrirá
concurrirá la
la agravante sí liega
agravante si llega
aa determinarse
determinarse que
que los actos preparatorios
los actos preparatorios se se hicieron
hicieron aprovechando
aprovechando la la
noche,
nochej pero
pero la sustracción violenta
la sustracción violenta se produjo en
se produjo el día.
en el día.

c.
c. Robo
Robo en
en lugar
lugar desolado
desolado
Esta circunstancia
Esta agravante es
circunstancia agravante es nueva
nueva enen nuestra
nuestra legislación. En el
legislación. En el
Código Penal
Código Penal derogado
derogado de de 1924,
1 9 2 4 , no aparece esta
no aparece esta agravante.
agravante. En cambio,
En cambio,
el
el Código
Código de de 1863 utilizó la
1 863 utilizó la frase "robo en
frase “robo en despoblado
despoblado oo en en camino
camino
público",
público”, que
que tiene
tiene una
una connotación
connotación totalmente
totalm ente diferente
diferente aa robo
robo enen
lugar desolado.
lugar desolado. En En efecto, mientras que
efecto, mientras robo en
que robo lugar despoblado
en lugar despoblado sig­
sig-
nifica
nifica que
que lala acción
acción se realiza en
se realiza en tmun lugar
lugar donde
donde normaJmente
normalmente no no hay
hay
población, el
población, el lugar
lugar es
es solitario;
solitario; el el robo en lugar
robo en lugar desolado
desolado significa
significa que la
que la
acción transcurre
acción transcurre en en un lugar que
un lugar normalmente oo circunstancialmente
que normalmente circunstancialmente se se
encuentra sin personas.
encuentra sin Esto es,
personas. Esto es, puede
puede serser en
en un lugar despoblado
un lugar despoblado comocomo
también puede
también puede serser en un lugar
en un poblado, pero
lugar poblado, pero que
que enen forma
forma circunstancial
circunstancial
o eventual
o se encuentra
eventual se encuentra sin sin pobladores
pobladores..
. ,lRojas
\ojas V~gas~~526) enseña que
Vargasí^^^^l enseña que lugar
lugar desolado
desolado será tanto .eell espacio
será tanto espacio
físico sin
físico sin población
población como com o elel ámbito poblado que
ámbito poblado que poi;
por factores
factores _divers9s
diversos
se
se halle
halle sinsin 'g ente: zonas
gente: z9n~s industriales, extensas ysolitarias,
calles extensas
industriales, calles caminos,
y solitarias, caminos,
carreteras,
carreteras, zonas rurales alejadas
zonas rurales alejadas de los pueblos
de los pueblos. o
o ciudades,
ciudades, estadios,
estadios,
.pplazas,
lazas, teatros
teatros vacíos de gente,
vacíos de gente, etc.
etc. El
El mensaje comunicativo del
mensaje comunicativo del vocablo
vocablo
desolado posee
desolado así mayor riqueza
posee así mayor riqueza significativa que la
significativa que la palabra
palabra despoblado,
despoblado,
de alli
de entonces la
allí entonces mayor extensión
la mayor extensión de de tipicidad objetiva que
tipicidad objetiva que su inclusión
su inclusión
en
en la la circunstancia
circunstancia agravante
agravante del robo amerita
del robo (15Z7). En
ameritaí^^^'^. E n cambio,
cambio. PeñaPeña
Cabrera(1528) consideraba
Cabrerafi^^®! consideraba que el robo
gue el robo enen lugar
lugar despoblado
despoblado eraera lo
lo mismo
mismo
que robo en
que robo en lugar
lugar desolado.
desolado.

La ubicación
La ubicación de
de la
la víctima en el
víctima eri el espacio
espacio que
que le conlleva su desamparo,
le conlleva desamparo, su
su
su desprotección, la ausencia
desprotección, la ausencia de
de posibilidad de auxilio,
posibilidad de auxilio, la
la facüidad
facilidad para
para

(IS26) RojAS
rojasVAnGAS, 2000,
Vargas, 20 0 0 ; p. 410.
p.410.
(l52])
(1527) Igual
|g(j2 j posición adoptan BRAMONT-ARIAS
posición adoptan Bramoatt-Arias TORRES/GARCIA CANTIZANO,
Torrbs/García C 1997, p. 312
antizano, 1997, 312 yVlttA STEIN
y Villa Steia'
11-A p. 73.
2001, p.
!i-A 2001, 73.
íl528)
(1528) PEÑA CABRERA,
Cabrera, 1993, p.
1993, 80.
p. 80.

1275
 Ramiro S
RAMIRO aunas S
SALINAS SICCHA
íccha

la fuga
k fuga yy el
el ocultamiento,
ocultam iento, facilitan la realización
facilitan la del robo
realización del robo por
por parte
parte del
del
agente y
agente y naturalmente fundamentan la
naturalmente fundamentan agravante en
la agravante análisis.
en análisis. .

d.
d. Robo a mano
Robo a armada
mano armada
Ell robo
E robo aa mano
mano armada
armada sese configura
configura cuando
cuando el el agente
agente porta
porta o hace
o hace
uso de
uso de un
un arma al momento
arm a al mom ento de apoderarse ilegítim
de apoderarse ilegítimamente
am ente dede un bien
un bien
mueble de
mueble su víctima.
de su víctima. Por
Por arma,
arm a, se
se entiende
entiende todo
todo instrumento
instrum ento físico
ñsico
que
que cumple
cumple en en la
la realidad una función'
realidad una función de de ataque
ataque o o defensa para el
defensa para el que
que
la
la porta.
porta. EnEn este
este sentido,
sentido, constituyen armas para
constituyen armas para efectos
efeaos dede la
la agravan-
agravan­
te: armaa de
te: arm de fuego
fuego (revólver,
(revólver, pistolas,
pistolas, fusiles,
fiisües, carabinas,
carabinas, ametralladoras,
ametralladoras,
etc.), arma blanca
e tc.), arma blanca ((cuchillo,
cuchillo, verduguillo,
verduguillo, desarmador,
desarmador, navajas,
navajas, sables,
sables,
serruchos, etc.) yy armas
serruchos, etc.) contundentes ((m
armas contundentes martillos, combas,
artillos, com bas, piedras,
piedras, ma-ma­ >;■
dera, fierro,
dera, fierro, etc.).
etc.). Por
Por ejemplo,
ejemplo, lala ejecutoria del 88 de
ejecutoria del demayo
m ayo deldel 22003,
003,
emitida
emitida por por la
la Sala
Sala Penal
Penal Transitoria,
Transitoria, da da cuenta
cuenta de de un
un caso
caso concreto
concreto
en el cual
en el el agente
cual el agente para
para lograr
lograr su
su objetivo
objetivo dede sustraer
sustraer los
los bienes
bienes deldel
agraviado
agraviado utilizó
utilizó como
com o arma
arma un desarmador. En
un desarmador. En efecto,
efecto, la
la citada eje-
citada eje­
cutoria
cutoria argumentó:
argum entó: ''Quedurante
durante lalasecuela
secueladel
delprocesado
procesadoelelColegiado
Colegiadoha ha
epaluadoY. 'IJJC.'iJ.t'l,f,q,_dp. las_pfUebas actuadas estableciendo la _r¡sponsabilidad
pen~~ ,de
pendí d,e Rgb(n'
Rubín Sdñc.hei_
Sánchez F uertes en
Fuertes en Id
lá C()1nisión
comisión del delito contra
del delito el
contra el Patrimo-
Fatrimo-
nio
nio Robo
Robo Agra7:!ado,
Á^ravado^ qúien quien .een compañía de
n compaf'iía menores de
dos menores
de dos interceptó
ed:ad_ interceptó
de edad
aá los
Joiagraviádos
agraviados Ruth R.J,t,thJacqueline
Jacqúeline Flores
FloresAlieno
Aliono yy Marco
Marco Antonio
Antonio Cruzado
Cruzado
Porras; despojándolos
Porras^ despoján4{Jlos.de sus pertenencias
pertenencias consistentes
consistentes enen un
un reloj
reloj de
de dama
dama
y ún~gorra
una ¿orra de de dril
dril colorcolor azul, para cuyo fin el citado procesado u"tilizó un
azul, para cuyo jin el citado procesado utilizó un
desarmador con el fin
desarmad.ar fin de intimidarlos"(l529).
intimidarloí^^^'^^'^. .
Laa sola
L sola circunstancia
circunstancia de portar el
de portar el arm
armaa ppor parte del
or parte del agente
agente aa la
la
vista
vista de
de la víctima,a, al
la víctim momento
al m om ento de de com
cometer
eter el robo, configura
el robo, configura la
la agra-
agra­
vante.
vante. Si en un
Si en un caso-
caso concreto
concreto sese verifica que el
verifica que el autor
autor portaba
portaba el
el arma,
arm a,
pero
pero nunca
mmca lo vio su
lo vio su víctim
víctima,a, la
la sustracción-apoderam
sustracción-apoderamiento ocurrida
iento ocurrida
no se .
no se: encuadrará
encuadrará en la ·_en
la agravante
agravante en en comeritario(l530).
comentarioí^^^^h A. A efectos
efectos de
de
la hermenéutica
la herm enéutica de de la agravante yy aplicarlo
la agravante aplicarlo aa un
un hecho
hecho concreto, no
concreto, no

(1S29)
{tsi Expediente N.
9l Expediente 2757-Uma, en
Ns0 2757-Urria, en R
ROJAS
ojas V
VARGAS, fí, p.
2005, 11,
argas^2005, 253. Idéntica
p. 253. Idéntica situación da cuenta
situación da cuenta
la ejecutoria de!
ia ejecutoria del 21
21 de
de enero de 2003
enero de en la
2003 en cual los
ía cual procesados hicierón
ios procesados uso de
hicieron uso de un
un arma
arma
de·
de ffuego
uego para
para reducir al agraviado
reducirá! agraviado yy conseguir
conseguir su
su objetivo,
objetivó, Expediente N.0 2567-2003,
Expediente N.® 2567-2003, en
en
Castillo ALVA,
(ASTILLO 2006b, p.
Alva, 2006b, 364.
p. 364.
Í1S30) PAREDES
(l530) Paredes IINFANZÓN,
nfanzón, 1999, p. 108.
1999, p. 108.

1276
1276
 Derecho
Derecho Penal- Parte Especial
Penal * Parte Especial

resulta de
resulta de utilidad
utilidad diferenciar si realmente
diferenciar si realmente se hizo uso
se hizo del arma
uso del arma oo solo
solo
se portó aa vista
se portó vista del sujeto pasivo,
del sujeto pasivo, pues
pues al final en
al final en ambos
ambos supuestos
supuestos^ elel
agente demuestra
agente demuestra m mayor peligrosidad yy atem
ayor peligrosidad atemoriza
oriza aa su
su víctim
víctimaa de
de tal
tal
formaa que
form que no pone resistencia
no pone resistencia aa la
la sustracción
sustracción de de sus
sus bienes.
bienes. LLaa eje­
eje-
cutoria suprema
cutoria del 10
suprema del 10 de
de marzo
marzo deldel 2Qll(1531),
2011^^^^!, asíasí lo
lo precisa cuando
precisa cuando
argumenta que: "los medios
argumenta que: medios comisivos
comisívos altemcetivos
alternativos del
del delito
delito de
de robo
robo no
no se
se
restringen al
restringen al uso
uso de
de la
la violencia
violencia flsica -vis ahsoluta-,
física -vis absolutor-^ sino que también
sino,que también aco­aco-
gen aa la
den amenaza -vis
la amenaza compulsiva-; en
-vis compulsiva-; en ese sentido, la
ese sentidOy la utilización
utilización deldel anna
arma
como elemento
como elemento de de agravación
agravación especifica
específica deldel tipo
tipo penal
penal de de robo agravado; no
robo a¿ravadOy no
requiere que
requiere que se
se materialice
materialice su empleo aa través
su empleo través de
de un
un acto
acto directamente
directamente lesivo
lesivo
sobre la
sobre la integridad
integridad física
física de
de la
la víctima
víctima -violencia física-, sino
-violencia física~y sino que
que también
también
acoge la posibilidad
acoge la posibilidad de que su
de que su empleo
empleo sese dirija
dirija sobre
sobreelel aspecto
aspecto psicológico
psicológico de de
la víctima
la victima -a través de
-a través de la amenaza- suficiente
la amenazar- suficiente para vencer la
para vencer la resistencia
resistencia
que eventualmente
que eventualmente oponga esta última;
oponga esta última; en en este
este sentido,
sentidOy resulta
resulta inadecuado
inadecuado
que se exija
que-se exija la
la verificación
verificación dede lesiones
lesiones inferidas sobre la
inferidas sobre la integridad corporal
integridad corporal
de la
de la víctima
víctima para
para constar
constar el empleo de
el empleo de armas
armas en en la
la perpetración
perpetración del del delitó'\
delito".
Esta
E sta disquisición solo será
disquisición solo importante
será im para el
portante para juzgador al
el juzgador al mo-
m o­
mento
m ento dede graduar
graduar oo individualizar
individualizar la
la pena
pena que
que im
impondrá al agente
pondrá al agente al
al
final del
final del proceso.
proceso.

Laa discusión
L discusión en en la
la doctrina
doctrina nacional
nacional se se presenta
presenta cuando
cuando elél agente
agente
hace uso
hace uso dede armas
armas aparentes, tales com
aparentes, tales comoo revólver
revólver de de fogueo, una pistola
fogueo, una pistola
de
de juguete
juguete o o una
una cachiporra
cachiporra de de plástico, etc. Para
plástico, etc. fara Bramont-Arias Torres
Bram ont-Arias Torres
yy García
García Cantizanofi^^^l,
Cantizano<1532), el uso de
el uso de armas aparentes en
armas aparentes en la
la sustracción
sustracción
configura
configura elel delito
delito de
de robo,
robo, debido
debido aa que
que elel empleo
empleo de un arma
de un arma aparente
aparente
demuestra falta
demuestra falta de
de peligrosidad
peligrosidad en en el
el agente,
agente, quien
quien en ningún momento
en ningún momento
haquerido causar un
ha querido causar un daño
daño grave
grave aa la
la víctima.
víctima. Igual postura adopta
Igual postura adopta Peña
Peña
Cabrera(l533) cuando
Cabreraf^^^^) cuando alega
alega que
que la
la mera
mera simulación
simulación no no es
es suficiente
suficiente para
para
delinear la
delinear agravación que
la agravación que com
comentamos, pues el
entam os, pues arma aparente
el arma aparente no au-
no au­
menta la
menta la potencialidad
potencialidad agresiva
agresiva del agente. Enesa
del agente. línea, Vüla
En esa línea, VilfaStein{I53 4)
Steinfi^^^l

nssn R.N. N.“

{!S3i), N.° 1479-2010-Piura.
1479-2010-Piura. Sala Penal
Sala Penaí Transitoria
Transitoríade
de la
la Corte
CorteSuprema
Supremade
de la
la República.
Repúbllca.
11532) 8RAMONT·ARlASTORRES/GARCÍA
B (ANTIZANO, 1997, p.
hamont-AriasTorres/GarcIa CA^ínZA^!0,1997, p. 312.
312.
(lS33J PEÑA CABRERA,
{3S33) 1993, p.
Cabrera, 1993, p. 81.
81.
(1534) V1LLA5TEIN,2001, p. 73.
!1534) VlLLASiaN,2001,p.73.

1277
1277
 RAMIRO
R SALINAS
amiro S alinas SICCHA
S iccha

sostiene que
sostiene "por arma
que *^'por arma no
no se
se entiende las simuladas
entiende las simuladas o
o inservibles,
inservibles, por
por
inidóneas". EEnn el
inidóneas^\ el mismo
mismo sentido,
sentido, Ángeles-Frisancho-Rosas(l535).
Ángeles-Erisancho-Rosasti^^^b
En cambio,
En cambio, la jurisprudencia nacional
la jurisprudencia nacional traducida
traducida enen resoluciones
resoluciones dede
nuestro máximo
nuestro máximo Tribunal
Tribunal ha ha adoptado
adoptado posición
posición totalmente
totalm ente distinta.
distinta. No
No
se tom
se tomaa enen cuenta
cuenta si si el
el arma aumenta la
arma aumenta la potencial
potencial agresividad
agresividad del
del agente,
agente,
sino por
sino por el contrario, se
el contrario, tomaa en
se tom en cuenta
cuenta el estado anímico
el estado anímico dede la
la víctima
víctima
al momento
al m om ento en que el
en que el agente actúa portando
agente actúa portando oo haciendo
haciendo uso
uso del
del arma
arma
aparent.::(1536)_
aparenteti^^^l. Tres Tres ejecutorias
ejecutorias supremas
supremas son
son suficiente
suficiente para grafícar la
para gra:ficar la
posición
posición de de lala jurisprudencia
jurisprudencia nacional: por ejecutoria
nacional: por ejecutoria del
del 10
10 de
de marzo
m arzo
de 1998,
de la Corte
1 9 9 8 , la Suprema expresó
C orte Suprema expresó que:
que: "tomando
Hommáo en en consideraci.ón
considemción queque
un amia
un urmu es es todo instrumento
instrumento realreal o aparente
aparente que incrementa
incrementa la capacidad
capacidad
de agresión
de agresi.ón del agente yy redti'Ce
del úpente reduce lala capacidad
capacidad de de resistencia
resistencia de de la víctima) de
la victima^ de
ninguna manera
ninpuna manera puedepuede considerarse
considerarse comocomo circunstancia
circunstancia de de robo
robo simple
simple el
el
hecho de
hecho haber los
de haber los encausados
encausados usado
usado armas
armas aparentemente
aparentemente inocuasinocuas (revólver
(repólver
de fopueo yy un
de fogueo un madero)
madero) ya que resultaron
ya que resultaron suficientes
suficientes para
para atemorizar
atemorizar aa los los
agraviados) contra
apraviadoSy contra los que ejercieron
los que ejercieron violencia ...y (1537)_ La ejecutoria
violencia ((...)^ ejecutoria
suprema ddel20
suprema el20. de
de abril
abril de 1998 afirma
de 1998 afirma que:
que: "si
^^sibien
bien conforme
conforme al al dictamen
dictamen
pericial de
pericial de balística
balísticaforense
forense el
el arma
arma tiene
tiene la
la calidad
calidad de de revólver
revólver ckfogueo,
defopueoy ello
ello
no
no exime)
eximOy en et caso
en el caso dede autoSy
autos, aa los
los agentes
agentes dede su
su conducta
conducta delictiva
delictiva dentro
dentro
de los
de los alcances
alcances de de lala agravante
agravante deldel robo
robo aa mano
mano armada,
armada^ tod«toda vezvez que
que en
en
circúnstancia concreta
la circunstancia concreta el uso
uso del mismo
mismo produjo.
produjo, un un efecto
efecto intimidante
intimidante
sobrelas
sobre víctimas al
las víctimas al punto
p~nto' de
de vulnerar
vulnerar si/su libre voluntad, despertando
libre voluntad^ despertando en en
estas un
estas un sentimiento
sentimiento de de miedoy
miedo, desasosiego
desasosiego ee indefensión)J(lS
indefensión^^^^^^^X 38). Finalmente,
Finalm ente,
por ejecutoria
por ejecutoria suprema
suprema del del 10
10 de julio de
de julio de 1998
1 9 9 8 sese sostiene
sostiene que: que: "el
“el
concepto arma
concepto arma no no necesariamente
necesariamente aludealude alal amia
arma de de fuego,
fuepOy sino
sino que
que dentro
dentro
de
de dicho
dicho concepto
concepto debe comprenderse aa aquel
debe comprenderse aquel instrumento
instrumento capaz capaz de de ejercer
ejercer
efeá:ó
efecto intimidante
intimidante sobre sobre la
la víctima,
víctimay al al punto
punto dede vulnerar
vulnerar su su libnvoluntad,
libre voluntady

í{l535 ÁNGELES
’53S)l A et a/.,
ngeles efcjA, 1997, UÍ,
1997, íll, p. 1209.
p-1209.
11536l Esto aun cuando
ns36) cuando enen la
la ejecutoria suprema deí
ejecutoria suprema del 23 de junio
23 de junio de
de 2004,
2004, siguiendo
siguiendo la posición
la posición
de los
de los autores
autores antes
antes citados,
citados, se
se sostiene
sostiene que
que "al
"ai encausado
encausado sese le
le encontró
encontró un
un arma
arma de
de
fogueo-juguete, la
fogueo-juguete, la misma
misma que por ser
que por ser arma
arma inidónea
inidónea nono puso
puso en
en momento
momento alguno
alguno en
en
peligro el
peligro él bien
bien jurídico,
jurídico, vida
vida humana"
humana" Expediente
Expediente N.0 813-2004-Piura, en (ASTILLO
813-2004-Píura, en Castillo ALVA,
Alva, ■
2006a,p.404.
2006a, p. 404. ·
nsm
nS37) Expediente
Expediente N.0 5824'97-Huánuco,
5824-97-Huánuco,en
en RROJAS argas, 11999,
VARGAS,
ojas V p.400,
999, p. 400.
f1S33)
(JSJB) Expediente M
Expediente N.°0 4S55-97-Cono
4555-97-Cono Norte,
Norte, en
en ROJAS argas, 1999, p.
VARGAS,
Rojas V p. 402.
402.

1278
1278
 Derecho Penal
Derecho Penal· * Parte
Parte Especial
Especial

despertando en
despertando en esta
esta un
un sentimiento
sentimiento dede miedo,
miedo, desasosiego
desasosiego ee indefensión) bajo
indefensión, bajo
cuyo influjo
cuyo influjo hace
hace entrega
entrega de
de sus
sus pertenencias
pertenencias aa sus
sus atacantes)J(l53
atacantes^^^^^^^\
9).

En tal sentido,
En tal sentido, la primera posición
la primera posición sese basa
basa en
en la
la eficacia
eficacia del
del arma
arma en
en
su poder
su para producir
poder para producir unun peligro
peligro real para la
real para la víctim
víctima;a; en tanto que
en tanto que la
la
segunda postura
segunda se coloca
postura se en el
coloca en el plano de la
plano de la víctim
víctima,a, valorando
valorando el el poder
poder
intimidatorio
intim que produce
idatorio que produce en
en la
la víctima.
víctima.
Terciando·
Terciando en este debate
en este doctrinario-jurisprudencial, el
debate doctrinario-jurisprudencial, el profesor
profesor
Rojas
Rojas Vargasí^^^^l afirma que
Vargas<1540) afirma que existe una posición
existe una posición racionalizadora
racionalizadora que, que,
sopesando el
sopesando rigor de
el rigor de la fuerza argumentativa
la fuerza argumentativa de tesis yy sin
tales tesis
de tales sin subesti­
subesti-
marlas oo desechadas,
marlas desecharlas, sostiene
sostiene que
que si bien no
si bien no se
se puede negar que
puede negar que unun arma
arma
inutilizada oo deteriorada
inutilizada deteriorada no es apta
no es para concretar
apta para concretar susu destino
destino ofensivo,
ofensivo,
si la
si la misma
misma puede
puede serser utilizada
utilizada de
de otro
otro mmodo con igual
odo con igual peligro
peligro real
real para
para
la vida, integridad
la vida, integridad física
física oo salud,
salud, estaremos
estaremos ante el ámbito
ante el ámbito normativa
normativa de de
la agravante
la de robo
agravante de robo aa mano
mano armada;
armada; de de no
no ser así nos
ser así nos quedaremos
quedaremos en en
el dominio
el típico de
dominio típico de la amenaza oo intimidación
la amenaza intimidación propia
propia deldel robo simple.
robo simple.

Aswnimos totalmente
Asumimos totalmente la la tercera
tercera postura
postura denominada
denominada racionalizadora
racionalizadora
con acercamiento
con acercamiento aa la la posición
posición jurisprudencial.
jurisprudencial. En En efecto,
efecto, la
la primera
primera

I
postura amparada en
postura amparada el no
en el no poder
poder producir
producir peligro
peligro real para la
real para víctima el
la víctima el
uso del
uso del arma
arina aparente,
aparente, pone énfasis en
pone énfasis en el
el arma
arma de
de fuego
fuego que
que si no es
si no es apta
apta
i '- para su
para finalidad oo destino
su finalidad destino normal
normal evidentemente.
evidentemente no no pone
pone en
en peligro
peligro la
la
V.
■V:: • vida o
vida o integridad física de
integridad física de la
la víctim
víctima,a, sin
sin embargo,
embargo, tal
tal postura
postura no toma
no toma
ftr
en menta
en cuenta que
que muy
muy bien aquella arma
bien aquella arma aparente de
(revólver dé fogueo,
aparente (revólver fogueo,
pistola de juguete,
pistola de juguete, etc.) puede ser
etc.) puede utilizado com
ser utilizado comoo arma
arma contundente
contundente y y
fácilmente poner en
fácilmente poner en peligro
peligro la integridad física
la integridad física de
de la
la víctima.
víctima.
Laa segunda
L segunda postura
postura alal tomar
tom ar enen cuenta
cuenta solamente
solamente elel poder intimi-
poder intimi­
s-
dante que produce
dante que produce en en la víctimaa el
la víctim uso del
el uso del arma
arma aparente, también obvia
aparente, también obvia
I que el arma
que el arma aparente
aparente puede
puede causar real peligro
causar real peligro para
para la
la integridad
integridad física
física de
de
la víctima.a. Para
la víctim Para esta
esta postura si el
postura si el riso
uso del
del arma
arma aparente
aparente nono causó
causó efecto
efecto
intimidatorio
intim idatorio enen la víctima y
la víctima en su
y en su caso
caso opuso resistencia, la
opuso resistencia, la agravante
agravante
no concurre. Sin
no concurre. Sin embargo,
embargo, el el uso
uso de arma aparente
de arma aparente pone
pone muy
muy bien
bien en
en
peligro real
peligro la integridad
real la integridad física
física del
del sujeto
sujeto pasivo.
pasivo.

(i,39¡ Expediente
(1539) N.0“ 2179-98-Lima, en R
Expediente N ROJAS
ojas VARGAS, 1999a, p. 196.
Vargas, 1999a,
11540) ROJAS V
ns40) VARGAS,
argas, 2000b, p. 424.
2000b, p. 424.

1279
1279
 RAMIRO
R SAUNAS
amiro S aunas 51CCHA
S iccha

Ell uso
E de arma
USO de aparente se
arma aparente subsume en
se subsume en la agravante en
la agravante en análisis
análisis hasta
basta
por tres
por argumentos:
tres argumentos:

Primero, aceptando que

PW«Mrra/aceptando el arma
que el arma es
es todo instrumento que
todo instrumento que cumple
cumple
una
una función
función de de ataque
ataque oo defensa, el arma
defensa, el arma aparente
aparente muymuy bien puede
bien puede
ser usada
ser usada para atacar oo defender.
para atacar defender. U Unn arma
arma de de fuego
fuego al ser inútil
al ser inútil
para cumplir
para cumplir su su finalidad
finalidad natural
natural por
por deterioro,
deterioro, serser de
de juguete
juguete o o
de
de fogueo,
fogueo, muymuy bien
bien enen la
la práctica
práctica puede
puede convertirse
convertirse enen arma
arma con-
con­
tundente oo punzante.
tundente punzante. EstoEsto es,
es, como
com o arma
arm a contundente
contundente o o punzante
punzante
pone
pone enen peligro real la
peligro real la vida
vida o integridad física
o integridad física de
de la víctima. Ejemplo,
la víctima. Ejemplo,
opera
opera lala agravante cuando el
agravante cuando el agente
agente al al hacer
hacer uso de un
uso de un revólver de
revólver de
fogueo
fogueo en en un robo, al
un robo, tener resistencia
al tener resistencia de de su víctima,a, lo
su víctim lo utiliza
utiliza como
como
arma contundente
arma contundente y y le ocasiona un
le ocasiona un traumatismo encéfalo-craneano.
traumatismo encéfalo-craneano.
También estaremos
También estaremos anteante la
la agravante cuando el
agravante cuando el agente
agente para
para robar
robar
hizo
hizo uso
uso dede una
tma pistola
pistola de
de juguete,
juguete, concon elel cual
cual al
al oponer
oponer resistencia
resistencia
la
la víctima,
víctima, lele pinchó
pinchó la la vista izquierda, haciéndole
vista izquierda, haciéndole en en consecuencia
consecuencia
inútil para su
inútil para su función
fimción natural
natural enen el
el futuro.
ftituro.
Segundo,
Segundo^ el el empleo
empleo de arma (blanca,
de arma (blanca, de fuego. oo. contundente)
de fuego contundente)
·por parte del
por parte del agente,
agente, .nnormalmente
orrnalmente ocasiona
ocasiona en en la
la víctima efecto
víctim a efecto
intimidatorio.
intinúdatorio. Necesariamente
Necesariamente provoca miedo y
provoca miedo y desasosiego
desasosiego enen el
el
sujeto pasivo,
sujeto pasivo, al punto que
al punto que teniendo
teniendo este
este la
la posibilidad
posibilidad de de defender
defender
la
la sustracción
sustracción dede sus
sus bienes,
bienes, nolo
no lo hace por tem
hace por temor al mal
or al mal de
de perder
perder la
la
vida
vida oo poner
poner enen riesgo
riesgo suintegridad
su integridad física.
física. Al producirse un
Ai producirse un hecho
hecho
concreto, la
concreto, la víctim
víctimaa nunca piensa si
nunca piensa si el arma es
el arma real oo aparente.
es real Loo
aparente. L
aparente solo
aparente se sabrá
solo se sabrá después
después de
de los
ios hechos cuando incluso
hechos cuando incluso se
se so-
so­
meta
meta aa determinadas pericias. De
determinadas pericias. este modo,
D e este Walter Vilcapomal^^^^l
m odo, Walter Vilcapoma(l541)
sostiene
sostiene que es el
que es efecto intimidante
el efeao intimidante del arma lo
del arma que se
lo que levanta como
se levanta como
un
un elemento calificante, con
elemento calificante, con mucha
mucha más
más valía
vaha que
que la
la peligrosidad
peligrosidad o o
eventual lesión
evenmal lesión dede otros intereses distintos
otros intereses distintos alal patrimonio.
patrim onio.
Tercero, no debe
Tercero^ no debe obviarse
obviarse la
la finalidad
finalidad que busca el
que busca agente al
el agente al hacer
hacer
uso
uso de un arma
de un de fuego
arma de fuego real aparente. Lo
real oo aparente. L o hace con el
hace con firme ob­
el firme ob-
jetivo de
jetivo anular la
de anular capacidad de
la capacidad de resistencia
resistencia de
de la víctimaa por
la víctim miedo.
por miedo.
Sabe perfectamente
Sabe perfectamente que
que una
una persona
persona común
común de carne y
de carne hueso se
y hueso se

V!lCAPOMA BUJASCO,
ll541) VilCAPOMA
(1S4I) 2003, p.
BUJA!CO, 2003, 76.
p. 76.

1280
 Derecho Penal- • Parte
Derecho Pena! Especial
Parte Especial

intimida
intimida alal observar
observar un
un arma
arma de fuego yy sabe
de iEuego sabe- también
también perfectamente
perfectamente
que llegado el
que llegado el caso
caso puede utilizar el
puede utilizar de jfuego
el arma de fuego aparente
aparente en
en arma
contundente
contundente o o punzante para defenderse
punzante para defenderse en caso que
en caso la víctim
que la víctimaa
oponga resistencia.
oponga resistencia.

Por otro
Por lado, "el robo
otro lado, agravado con
robo a^mvado con utilización
utilización de de arma
arma de fuego como
dejue^o como
instrumento
instrumentopara para ejecutarlo
ejecutarlo no no puede
puede serser considerado
considerado como como deliu
delito independiente)
independiente;,
conforme lo
conforme lo ha
ha establecido
establecido esta
esta Sfdap'enal
Sttf.a Penal en en numerosas
numerosas ejecutoriasjpues
ejecutorias., pues dada
dada
la naturaleza
la naturaleza del del acto
acto ilici%
ilícito., elel delito
delito de tenencia
tenencia ilícita de armas
ilicita de armas se se subsume
subsume
en el
el inciso cuarto del
inciso cuarto del articulo
artículo 189 189 deldel Código
Código Fenab8't^^‘
PenaP.,(1542^>.)^Igual
Igual posición
posición
se reitera
se reitera en en lala ejecutoria
ejecutoria suprema
suprema del del 2266 de de julio
julio· dede 11999 al sostener
9 9 9 al sostener
la Suprema
la Suprema Corte Corte que:que: “"el delito de
í / delito de robo
robo con
con utilizaci6n-de
utilización de arma. arma defuego
de fue^o
como instrumento
como instrumentopara para ejecutarloj
ejecutarlo., configura
configura el el delito
delito de
de robo agra-vado yypor
robo agravado peer
ende no
ende no cabe que se
cabe que se considere
considere dos dos delitos
delitos autónomos^
autónomos., pues pues eluso de armasen
el.uso de armas en la la
ejecución de
ejecución de un
un robo constituye un
robo constituye un sub tipo agravado
sub tipo agravado del del delito e robo"(1543).
delito·dde
Así también
Así también se se pronuncia
pronuncia la la ejecutoria
ejecutoria del del 171 7 de
de enero
enero deldel 22003
0 0 3 cuando
cuando
la Sala
la Sala Penal Transitoria de
Penal Transitoria de la la CCorte
orte Suprema, argum enta: "Q;.te)
Suprema, argumenta: ^^Que^ en
el presente
el presente casocaso sese ha
ha procesado
procesado también también por por elel delito
delito dede tenencia ilegal de
tenencia ilegal de
armas de fuego:, sin
armas deficegOy sin embargo
embargo dé de los actuados
actuados se se aprecia
aprecia que que el delito de de robo
robo
agravadofuefu e ejecutado
agravado ejecutado utilizando
utilizando· un arma de
un arma de juegOypor
fuego., por lo lo que
que no puede.
no puede-
ser considerado
ser considerado como como delito
delito independientOy
independiente., sino que que se encuentra subsumido
encuentra subsumido
en una
en una dede las
las agravantes
agravantes del delito de
del delito de robo
robo conforme
conforme lo lo ha
ha establecido
establecido lala
reiterada jurisprudencia de
reiti,·ada jurisprudencia de la la Corte Suprema de
Corte Suprema deJusticia"(
Justidal^l^^^h
1544) .-

f s:-..
'•
Esta co
Esta correcta posición adoptada
rreaa posición adoptada por
por nuestro
nuestro máximo
máximo tribunal·
tribunal de de
justicia, debe ser
justicia, debe ser tomada
tomada en en cuenta
cuenta por el operador
por el operador jurídico de las
jurídico de ins-
las ins­
tancias inferiores
tancias inferiores con
con la finalidad de
la finalidad de desterrar la errada
desterrar la errada práctica
práctica judicial
judicial
que en
que en robos
robos con uso de
con uso de amias
armas de
de fuego,
fuego, sese formalice denuncias yy se
formalice denuncias se
inicie procesos penales
inicie· procesos penales por
por robo
robo agravado
agravado aa mano
mano armarmada y, aa la
ada y, la vez,
vez,

£1542)
(t542i Ejecutoria suprema del
Ejecutoria suprema del 29-03-1996, Expediente N.
29-03-1996, Expediente N.»0 437-96.
437-96. Limaen Revista·PPeruana
üm a, en Revista eruana·dede
Jurisprudencia, Año
Jurisprudencia, Año i,I, N
N..® 2, ,1999,
0 2 1999, p.
p. 344.
344. ·
Í1S4J)
{IS4l) R.N.
R.N. N.0 5S4'9S-Líma, en (HOCANONAU.AOOLID,
584-98-lima, en 2002, p.201.
Chocano/Valíaoolíd, 2002, p.201.
1i544i
£1544) R.N. N.0 3231-2002,
R.N. N.“ 3231-2002, R ROJAS
ojas V argas, 2005,
VARGAS, p. 249.
2005, p. 249. Igual postura se
Igual postura se reitera
reitera en la ejecutoria
en !a ejecutoria
del 2003
del 21 de enero del
de! 2003 enen e!
ei Expediente
Expediente N.0 2567-2003,
2567-2003, en en CAsnllO
Casduo ALVA, 2006, p.
Awa, 2006, p. 364.
364.
Igual en la
igual en la ejecutoria
ejecutoria de
de 88 de
de setiembre
setiembre de!
del 2004; RN. N.°
2004; RN. N.0 1050-2004,
1050-2004, en
en GÚ511LlO
ütíIXO AALVA,
lva,
p. 163.
2006, p.
2006, 163. Y más reciente,
Y más reciente, en
en la
la ejecutoria
ejecutoria suprema
suprema deldel 115
S de
de agosto
agosto del
del 2005,
2005; R.N.
R.N. N.°
N.º
1680-2005-Ama:z:onas,en
1680-2005-Amazonas, en SAN Martín C.Asrao,
San MARTfN Castro, 2006, p. 478.
2006, p. 478.

1281
1281
 RAMIRO
Ramiro SAUNAS SICCHA
S alinas S iccha

porelei delito
por delito de tenencia ilegal
de tenencia de armas.
ilegal de armas. Asimismo,
Asimismo, para
para efectos. de la
efectos de la
calificación
caliGcadón de de la
la agravante
agravante es irrelevante determinar
es irrelevante determinar si la posesión
si la del
posesión del
arma
arma dede fuego
fuego por parte del
por parte del agente
agente eses legítima
legítima o ilegítima,
o ilegítima..

Sin embargo, si
Sin embargo, luego del
si luego del robo con el
robo con el uso
uso de
de armas
armas de de fuego,
fuego, elel
agente sigue
agente sigue en
en posesión
posesión del
del arma
arm a yy en
en tales
tales circunstancias
circunstancias eses intervenido
intervenido
por
por la.Policía
laPoüda Nacional,
Nacional, el
el agente
agente será.autor
será autor dede dos
dos delitos
delitos independientes:
independientes:
robo agravado
robo agravado por
por uso de arm
uso de armaa de fuego y
de fuego y tenencia ilegal de
tenencia üegal de armas.
armas. EnEn
este sentido
este sentido se
se ha
ha pronunciado
pronunciado una una reciente
reciente ejecutoria
ejecutoria suprema (1545), al
suprema^^^^^, al
sostener en
sostener el considerando
en el considerando séptimo
séptimo que:que: "respecto al delito
^^respecto al de tenencia
delito de tenencia
ilegal de armas
armas imputado
imputado a Ju Juan Carlos Sandoval
an Carlos Sandoval Sdnchez,
Sánchez, cabe puntua­
puntua-
lizar
lizar que, en el
que, en presente caso,
el presente caso, el delito de
el delito de robo
robo agravado
agravado por la utilización
por la utilización
de armas
armas de fuego
fuego no subsume contenido de ilicitud,
subsume su contenido ilicitud, pues
pues la posesión
posesión
ilegítima del
ilegitima del arma
arma de fuego se
defuego prolongó en
seprolongó en el tiempo hasta
el tiempo hasta tres días después
tres días después
de consumado el citado delito patrimonial, circunstancias que dota de
de consumado el citado delito patrimonial, circunstancias que dota au-
de au­
tonomía material
tonomía material a ambos delitos".
ambos delitos^\
La agravante se
L a agravante se fundamenta
fundamenta en el notorio
en ei notorio desvalor
desvalor dede la
la acción que
acción que
supone el
supone el reforzar
reforzar la la acción
acción instrumental
instrumental de de la
la violencia
violencia o o la amenaza
la amenaza
con
con ·elementos.
elementos físicos
físicos contundentes
contundentes ·que: facilitan la
que facilitan realización del
la realización delito,
del delito,
ponen
ponen en riesgo la
en riesgo vida yy la
la vida integridad físico-mental
la integridad físico-mental de de la
la víctima, per-
víctim a, per­
turban
turban elel sentimiento
sentimiento colectivo de-seguridad yy aseguran
colectivo de-seguridad aseguran en en gran
gran m odo la
modo la
impunidad inmediata
impunidad inmediata del del sujeto
sujeto activo.
activo. AA través
través de
de tal
tal actitud, el sujeto
actitud, el sujeto
activo
activo revela
revela especial peligrosidad y
especial peligrosidad y pone
pone de de manifiesto
manifiesto un enfático des-
un enfático des­
precio por
precio por los
los riesgos
riesgos y y efectos previsibles de
efectos previsibles su comportamiento
de su com portam iento para para
con la
con víctimaa y
la víctim y la sociedad(l546).
la sociedadí^^^).

f.
/ Robo con elel concurso
Robo con concurso de
de dos
dos o
o más personas
más personas
Esta
E sta agravante
agravante quizá sea la
qu izá sea la más
m ás frecuente en la
frecu en te en la realidad
realid ad cotidiana
co tid ian a
y, por ello,
y, por haya sido
ello, haya sido objeto
objeto de de innumerables
innumerables pronunciam
pronunciamientos judi-
ientos judi­
ciales aun.
ciales aun cuando
cuando no se ha
no se ha logrado
logrado establecer
establecer susu real
real significado.
signijfícado. L Los
os
sujetos
sujetos que
que se
se dedican
dedican aa robar
robar bienes
bienes muebles,
muebles, lo lo hacen
hacen acompañados
acompañados
con la
con la finalidad de facilitar
finalidad de facilitar la
la comisión
com isión de
de su conducta ilícita,
su conducta ilícita, pues
pues

1is 4s1 R.N.N.01168-200S"La

Í1S4S) 1168-2008-LaLibertad,
libertad, en GacetaPenal
enGaceta Pena/y ProcesalPenal,T.
y Procesal Penal, T. 1,1,jujulio,
h a 2 2009,
0 0 9 , p.p. 143.
143.
{15461
(1546) ROJAS VARGAS, 2000b, p.416.
Vargas, 2000b, p. 416.

1282
1282
 Derecho
Derecho Penal
Penal *• Parte
Parte Especial
Especial

por la
por la -pluralidad
pluralidad de de agentes
agentes merman
merman oo · aminoran
aminoran en en form
formaa rápida
rápida las
las
defensas que
defensas que normalmente
normalmente tienetiene la víctimaa sobre
la víctim sobre sus
sus bienes;
bienes; radicando
radicando
en tales
en tales supuestos
supuestos el fundamento político
el fundamento político criminal
criminal de
de la
la agravante.
agravante.. En
En
parecido sentido
parecido lo tiene
sentido lo tiene aceptado
aceptado la la jurisprudencia,
jurisprudencia, com
comoo se
se demuestra
demuestra
con la
con la ejecutoria
ejecutoria suprema
suprema deldel 11 de
de diciembre
diciembre del
del 2011 (1547), donde
donde se
se
que "enlalaejecución
precisa que
precisa ejecucióndd
deldelito
delitodederobo
roboarrapado
agravadoparticiparon
participaronvarios
varios
sujetos -pluralidad
sujetos -pluralidad de de agentes-
agentes- yy existió
existió una
una conjunción
confunción de de juerzas
faerzas para
para
despojar aa la
despojar PÍCtima dd
la víctima del dinero;
dinero)· que
que los
los inculpados
inculpados se se aprovecharon
aprovecharon-de .de la
la
j situación de
situación de debilitación
debilitación de defensa material
de d^ensa material enen que
que se
se hallaba
hallaba la
la víctima
víctima yy
asacaron, conscientes
lo atacaron^
lo conscientesdeldel desequilibrio
desequilibriodesproporcionado
desproporcionadode dicha condición
de dicha condición
situacwnde
-o situación
-o de inferioridad
inferí.oridaddel agraviadD-; que
del agraviado-; que esas
esas circunstancias
circunstanciasdenotan
denotan
una indiferencia
una indiferenciapor
por lala integridad
integridad física
física yy una
una perversidad
perversidad animada
animada por por
un designio
un desi!fnio de apoderamientopatrimonial
de apoderamiento patrimonial yy unun anhelo
anhelo dede satisfacción
satisfacción dddel
propósito lucrativo
propósito lucrativo surgido en la
su-,;_gidJJ en la voluntad^.
voluntad».
EEnn la
la doctrina
doctrina peruana
peruana siempre
siempre haha sido
sido un
un problema
problema no no resuelto el
resuelto el
hecho de
hecho de considerar
considerar oo no
no aa ios
los partícipes
participes en su calidad
en su calidad de
de cómplices
cómplices oo
instigadores en
instigadores la agravante
en la agravante en
en comentario.
comentario .. En
En efecto
efecto aqmVexisten
aquí, -existen dosdos
vertientes oo posiciones.
vertientes posiciones. Unos
U nos consideran
consideran queque los
los partícipes
partícipes entran
entran en
en la
la
agr,~y~~~- Egca
agravante. qu~ se
f~a que se concrete
concrete esm
esta calificó
calificante,
te. .Peña C?-brera<1~~8) afir­
Pefia Cabreratí^f®) afir-
maba sin
maba mayor fundamento:
sin mayor fundamento: es es suficiente
suficiente .que
que el robo se
el robo se realice
realice por
po~ dos
dos
oo m
máspersonas
ás peleonas en calidad de
en calidad de partícipes.
partícipes. NNoo es
es exigible
exigible acuerdo
acuerdo .previo;
previo;
solo es
solo es necesario participar en
necesario participar en el
el delito
delito de cualquier.fform
de cualquier orma: coauroría oo
a: coautoría
complicidad cis49).
complicidadl^^^^l. ·

En tanto
En tanto que
que lala otra
otra posición
posición queque asumimos
asumimos sostiene
sostiene queque solo
solo
aparece la
aparece la agravante
agravante cuando
cuando laslas dos
dos oo más
más personas
personas queque participan
participan en en el
el
robo lo
robo lo hacen
hacen en en calidad
calidad dede coautores.
coautores. Es Es decir,
decir> .cuando
cuando todos
todos concon su
su
conducta teniendo
conducta teniendo el el dominio
dominio del del hecho
hecho aportan
aportan en en la
la com
comisión del
isión del
robo'. Para
robo’ Para saber cuándo estamos
saber cuándo estamos ante
ante la figura dogm
la figura dogmática de coautoría
ática de coautoría
en esta
en esta agravante,
agravante; cabecabe glosar
glosar la ejecutoria suprema
la ejecutoria suprema del del 99 de
de octubre
octubre
de 11997,
de en la
9 9 7 , en la cual
cual haciendo
haciendo pedagogía
pedagogía nuestro
nuestro máximo
máximo Tribunal
Tribunal ha ha
((teniéndoseen
sostenido; Heniéndose
sostenido; en cuenta
cuenta que
que toda
todaform
fonnaa de autoría ae
autoría enen los
los delitos
delitos

11547l R.N. N.º

(1S47) 2209-2011-Lima.Sa!a
o2209-2011-Lima. SalaPenal
PenalTransitoria
Transitoria de
delalaCorte
CorteSuprema.
Suprema.
0548)
(1548) PElilACCABRERA, 1993,p.p.82.
abrera, 1993, 82.
(1549)
(lS49) Igual postura
postura ÁNcaEs et aal.,
ÁNGELESet 1997, !1111,
i, 1997, p. 1209
1, p. 1209 yy PPAREDES
aredes IINFANZÓN, 1999, p.
nfanzón, 1999, p. 1108.
OS.

1283
1283
 RAMIRO
Ramiro SALINAS
Salinas SICCHA
S iccha

dolosos de
dolosos resultado, corno
de resultado, como es es el caso de
el caso autos, sea
de autos, sea en
en susu modalidad
modalidad directa, directa,
mediata,
mediata, oo de coeutoria, se
de coautoría, se caracteriza
caracteriza por por elel dominio
dominio del del hecho,
hecho, la la coautoría
coautoria
requiere
requiere que que quienes
quienes toman
toman parte
parte en la ejecución
en la eJecución obren
obren concon dominio
dominio Juncional;
funcional;
es así que
es que enen el caso sub
el caso iúdice como
sub iúdice como los agentes perpetraron
los agentes perpetraron los bs robos
robos con
con unauna
decisilfn
decisión común,
común, en cuya ejecución
en cuya ejecución cada interviniente ddwb un
cada interviniente aporte esencial
un aporte esencial
cabe unificar
cabe unificar la la imputación
imputaciónpara todos elbs
para todos ellos aa título
títub de coautores yy no
de coautores no de
de autores
autores
pórun
por un lado,
lado, yy cómplice
cómplice secúndarw
secundañopor por otro,
otro, cm erróneamente lo
comoo erróneamente b ha
ha realizado
realizado
la Sala
la Sala Penal
Penal Superior;
Superior; en en esta
esta parte
parte es es muy
muy importante
ímportante subrayar
subrayar que que elel delito
delito
investigadíJ reúne
investigado reúne los bs tres
tres requisitos
requisitos que que configuran
configuran la la· coautoría,
coautóría, aa saber:saber: a) a)
decisión común:
decisión común: entre entre /.os intervinientes existe
bs intervinientes existe una
una decisión
decisión común
común de de realizar
realizar
el robo,
el robo, queque sese distingue
distingue del voluntades propio
acuerdo aa voluntades
del acuerdo propb de de la la part-icípacúin
participación
en razón
en razón que
que las las aportaciones
aportacbnes de los coautores
de bs coautores es es manifiesta
manifiesta en en un plano de
un plano de
igualdad, lo
igualdad, que permite
lo que permite hablar
hablar de una acción
de una conjunta formada
acción conjunta form ada por por actos
actos
parciales
parciales que que posibilita
posibilita una una división
división de de trabajo,
trabajo, oo división funciones orien­
división de junciones orien-
tado al logro exitoso del resultado; b) aporte esencial:
tado al bgro exitoso del resultado; b) aporte esencial: el aporte individual el aporte individual
que realiza
que realiza cada actuante es
cada actuante es esencial
esencial oo relevante,
relevante, de de tal
tal modo
modo que que sisí uno
uno de de
ellos hubiera
elbs hubiera retiraíÚJ
retirado su su aporte-pudo
aporte pudó haber fracasado todo
haberfracasado todo elel plan
plan de de ejecu­
"ejecu-
ción;
ción; c) e) tomar parte en
tomar parte la fase
en la fase dede ejecución:
ejecución: cadacada sujeto
sujeto alal tomar
tomar parte
parte en en
la "éejecución
la jeéÜétón despiegó-
despbgó un un dominio
dóminw parcia,[
parcial del del acontecí, este requisito
aionteci?; este requisito precisa-
precisa­
mente""iia·
mente da contenido.
contenido real real aa la lá coáutoría,
codútoriá, pues pues lala sola
sola intervención
intervención en en· la
lafase
fase
preparatoria no es suficiente) po_rque ello también
preparatoria no es suficiente, porque elb también existe en la complicidad existe· en· · ta complicidad
ee iristijJar.ión,
instigación, qÚiere decir qut
quiere decir qué la ejecutiva dtt
p_artiápación ejecutiva
lapgrtbipacwn contenidiJftnal
da contenido fin al
al
al dominio
dominw funcional
júnemnal del hecho en
del hecho en lala coautorfa»Cl550).
coautoría^^í^^^^X
r<Que)
^^Q ue, asimismo
asimismo en en virtud
virtud alal principio
principb de reparto fu
de reparto funcional
n ebn al de
de roles,
roles,
por el
por el cual
cual las
las distintas
distintas contribuciones
contribuciones deben considerarse como
deben considerarse como un todo yy
un todo
el resultado
el resultado total debe atribuirse
total debe atribuirse aa cada
cada coautor, independientemente de
coautor, independientemente de
la
la entidad material de
entidad material de su
su intervención, cuya trascendencia
intervención, cuya trascendencia jurídica penal
jurídica penal
ra_4ica en
radica que la
en que la coautoría s'y.pone la
coautoría supone la aplicación
aplicación de penas
penas iguales
iguales para
para todos
los coautores))(1551).
bs codutores^^íi^^^^'^. ·

El mismo
Ei mismo fundamento de la
fundamento de la agravante
agravante nos lleva aa concluir
nos lleva concluir de
de ese
ese
modo, pues
modo, pues el número de
el número de personas
personas que
que deben
deben participar
participar en
en el hecho mis-
ei hecho mis-

[1550> Expediente N.
Expediente N 0° 4484-97-Cañete,
4484-97-Cañete, en
en PRADO Saldarríaga, 1999,
Prado SALDARRIAGA, p. lT59.
1999, p. 59.
nssn
ossí) Ejecutoria suprema, 01-12-
Ejecutoria suprema, t 998, Expediente
01-12-1998, Expediente N.°
N.0 41S1
41 S 1-98-Ayacucho.
-98-Ayacucho.

1284
 Derecho Penal •• Parte
Derecho Pena! Parte Especial
Especial

mo facilita
mo facilita su
su consumación
consumación por por la
la merma
merma significativa
significativa de la eficacia
de la de
eficacia de
las
las defensas
defensas de de la
la víctima.
víctima. ElEl concurso
concurso debe
debe ser
ser en
en el
el hecho
hecho mismo
mismo de de la
la
sustracción-apoderamiento. No
sustracción-apoderamiento. N o antes ni después,
antes ni después, y y ello
ello solo
solo puede
puede suce­
suce-
der cuando
der cuando estamos
estamos ante
ante la
la coautoría, En esa
coautoría. En línea, no
esa línea, no opera la agravante
opera la agravante
cuando un
cuando tercero facilita
un tercero facilita su
su vehículo
vehículo para que Francisco
para que Francisco Luján
Lujan realice el
realice el
robo solo.
robo solo. Tampoco
Tampoco cuando
cuando un tercero induce
un tercero induce oo instiga
instiga aa Francisco
Francisco Luján
Lujan
para que
para que robe
robe aa determinada
determinada persona,
persona, salvo claro está,
salvo claro que en
está, que en el
el primer
primer
supuesto, el
supuesto, el hecho
hecho haya
haya sido planificado por
sido planificado por ambos
ambos yy queque en el reparto.,
en el reparto,
funcional de
funcional de roles, le haya
roles, le haya correspondido actuar de
correspondido actuar de facilitador
facilitador del
del robo.
robo.
En estricta sujeción
En estricta sujeción alal principio de legalidad
principio de legalidad y adecuada interpretación
y adecuacL interpretadón
de
de los fundamentos del
los íundamentos del derecho
derecho penal
penal peruano,
peruano, elel robo
robo con
con el
el concurso
concurso
de dos oo más
de dos más personas solo puede
personas solo puede ser
ser cometido
cometido por por autores
autores oo coautores.
coautores.
Considerar que los
Considerar que cómplices oo inductores
ios cómplices inductores resultan en la
incluidos en
resultan induidos agravante
la agravante
implica negar
implica negar el
el sistema
sistema dede participación
partidpadón asumida
asumida porpor el
el Código Penal· en
Código Penal-
. su
su parte
parte general
general y,y; lo
lo que
que es más peligroso,
es más peligroso, castigar
castigar al
al cómplice
cómplice por
por ser
ser tal
tal
y además
y además por
por coautor, esto es,
coautor, esto es, hacer
hacer una doble calificación
una doble por un
calificación por un mismo
mismo
hecho (violación
hecho (violación del
del principio
prindpio deldel ne bis in
m bis in idem) (1552).
La jurisprudencia
La jurisprudencia nacional
nacional ha
ha asumido con rigor
asmnido con rigor dogm
dogmático esta
ático esta
última posición.
última posición.Asítenemos po'r ejecutoria
Así tenemos por ejecutoria suprema
suprema-del
del 228
8 de· mayo-de
de mayo-de
11996, nuestro máximo
9 9 6 , nuestro máximo Tribunal sostuvo qué':
Tribunal sostuvo que: ^"esnecesárw indicdr·quesi
^esmcésimo indiccírque si
los
ks tres procesadasacordaron
WespYóQssadúS acwáarm aiáltar
asaltar aa los
los agraviados
agra.Piadosyy um de los
uno de los acusados
acit.satlas no
no
sustrafó nadUj
sustrajo nada, nono es
es motivo
motivopara
para absolverlo^
absolverlo;puesto
puesto que
que hay
hay que'tener
quotenerm en cuenta
cuenta
la deckión
la decisión común
común de de los
losprocesados
procesados como
como un
un concierto
concierto dede voluntades
voluntades dirigidas
dirigidasaa
llevar
llevar aa cabo
cabo el hecho
hecho delictivo,
delictivo^ lolo cual
cual determina
determina la la fancwn que cada
junción que cada unouno de
de
ellos realizaba en
ellos realizaba laperpetracwnde
en laperpetración dicho ilmto,jundammtada
de dicho ilícito;fundamentada en elprincipio
en elpri?mpio
de la
de la división
divisi.ón del
del trabajo^^^^^^\
Prabajo»(l553). En igual sentido,
En igual seritido, por
por ejecutoria
ejecutoria suprema
suprema
del 11
del de m
11 de marzo
arro dede 11998
998 se afirma: ^se
se afirma: "se injiere
infiere.que los bichos
que los sulnnateria
hechos submateria
fueron perpetradospc,rtres
jueronpefpetradospor agentes, quienes
tres cgmtesj, quienes actuaron previo concierto
acPuaronprevio conciertoyy propósit:o
propósito
planiftc.ado, empka~
planifkado^ armas de
empleando^ .armas fuego reales^
de fisego reales, lo que aumenta
ÚJ que aume.nta susu capacidad
capacidad
agresividad yj Reacia
di_ agresivuiad
de_ tficacía enen el
el logro
logro del
del resultado,
resultada., lo que las
lo que las conductas
conductas de de los
los
agentes reúnen
agentes reúnen los
los tres
tres requisitos
requisit:osque
que configuran
configuranla la coautoría’’^
coautoría/)(^1554). Enn caso
^^^'^. E caso

¡11552)
1SS2) ROJAS V
VARGAS, 2000,
asgas, 2000, p.430.
p. En igual
430. En igual sentido, ROY
sentido, Roy FREYRE, 1983, p.
F r e >iíe , 1983, 83.
p. 83.
0553i Expediente N.°
Expediente N.0 949-96-Puno,
949-96-Puno, en Normas Legales,
en Normas Legales, T. 284, enero,
T. 284, enero, 2000,
2000, p.
p. A-29.
A-29.
[lSS4l
(1SS4) Expediente
Expediente N.
N.* 6017-97-Lima,
0 601 7-97-Lima, en PRADO
en P aldarRiaga, 1999,
SALDARRIAGA,
rado S p. 162.
1999, p. 162.

1285
 Ramiro S
RAMIRO alinas S
SAUNAS SICCHA
iccha

parecido
parecido con fecha 229
con fecha de enero
9 de de 11999,
enero de se reafirma
9 9 9 , se que: "de la
reafirma que: la eva­
eva-
luación de
luación de los hechor y de
los hechoey los aportes
de los aportes de los intervinientes)
de los intervinientes, se infiere que
se infiere que los
los
hechos submateria
hechos submateria fueron
fueron perpetrador por tres
perpetrados-por agentes) quienes
tres agenteS:, quiénes actuaron
actuaron
previo concierto
previo concierto yy propósitopfanificado)
propósitoplanificado^ empleando
empleando armas
armas de fuego y
defuego y apoyo
apoyo
logístico) lo
logistico, lo que
que aumenta
aumenta su su capacidad
capacidad de agresividad
agresividady eficacia en el logro
eficacia en logro
resultado))(l555).
del resultado^^l^^^^\
del
Entre
Entre los coautores debe
ios coautores existir un
debe existir un mínimo
mínimo acuerdo
acuerdo para
para perfeccionar
perfeccionar
el robo.
el Noo obstante,
robo. Ñ este acuerdo
obstante, este acuerdo no connotar permanencia
debe connotar
no debe permanencia en la
en la
comisión de
comisión este tipo
de este tipo de
de delitos,
delitos, pues
pues enen tal
tal caso
caso estaremos
estaremos en
en presencia
presencía
de una organización
de una criminal que
organización criminal que configura
configura otra agravante diferente.
otra agravante diferente.
Noo está
N está de
de más
más dejar establecido que
dejar establecido esta agravante
que esta agravante casi
casi siempre
siempre
concurre con otras
concurre con otras agravantes
agravantes como
com o puede
puede ser en casa
ser en mano
habitada, aa mano
casa habitada,
armada; durante
armada, durante la
la noche,
noche, etc.
etc.

g. Robo de
Robo turistas. y no
de iuristasy no turistas
turistas
Siguiendo con
Siguiendo con fa
la materialización
materialización de de un
un libreto
libreto de una obra
de una obra teatral
teatral
mal estructurado, ~1
mal estructurado, Congreso de
el Congreso de la
la Kepública
República nuevamente
nuevamente nos nos volvió
volvió
aa sorprender
sorprender con; con¡ la
la-publicación
publicadón en en el diario oficiaiEl
el diario oñásdMl Peruano
Remano de de la. :Ley:
la, Eey
N .°
N .º 228982,Ja cual supuestamente
8 9 S 2 , la cual supuestamente pretendía: proteger al
pretendía proteger al turista nacional
turista nacional
o extranjero-
o extranjero, E En.
n eefecto, el 3
fe a o , el 3 de
de m arzo del
marzo 2007 ~se
d el2007,- se publicó
publicó lala citada
citada Ley,
Eey;
en la
en la cual
cual sese prevé
prevé oo establece disposiciones penales
establece disposiciones penales y y exrrapenales
extrapenales que que
tienen, por finalidad
tienen. por proteger y
finalidad proteger y dar defensa gratuita
dar defensa gratuita aa las
las personas
personas que que
hacen turismo en nuestro basto y rico territorio. Este es el fundamento
hacen turismo en nuestro basto y rico territorio. Este es el fundamento
último
último de de lala Ley,
Ley, incluso expresado en
incluso expresado en su
su artículo primero,
artíeulo prim donde se
ero, donde se
dispone que
dispone que su su objetivo
objetivo es es eelf establecimiento
establecimiento de las medidas
de las medidas tendientes
tendientes
aa crear las condiciones
crear las condiciones de protección yy defensa
de protección defensa del turista, con
del turista, especial
con especial
énfasis en el ámbito
énfasisenelám bito penal.
penal. ..
Ésta
Esta Ley, en el
Ley, ·en· ártículoZ2 más
el ártícuío más que una .modificación
que una la
establece· ía
m ódifícacíón establece
ampliación del contenido del inciso 5 del artículo 189 del Código
ampliación del contenido del inciso 5 del artículo 189 del GSdígo Penal. Penal.
De tal
De form a, ahora
tal forma, ahora el delito dé
el delito de robo agravado se
robo agirávadó seconfigurará'cuando
configurará cuando eleI
agente
agente con la finalidad
con la finalidad de
de obtener
obtener unun provecho
provecho patrimonial,
patrimonial, sustrae para
sustrae para
sí un bien
sí un bien total
total oo parcialmente
parcíalmente ajeno
ajeno de
de m
modo ilegítimo, haciendo
odo ilegítimo, haciendo uso
uso

Expediente N
c(lSSS) Expediente N."0 5276-98-'Líma,
5276--98-Lima. en
en RROJAS VARGAS/INFANTES
ojas V VARGAS,
argas/Ínfantes V 2001, p.
argas, 2001, p. 304,
304.

1286
 Derecho Penal •• Parte
Derecho Penal Especial
Parte Especial

de la
de la violencia
violencia contra
contra la persona oo la
la persona la amenaza
amenaza concon un
un peligró
peligro inminente
inminente
para su
para vida oo integridad
su vida integridad física,
física, en cualquier medio
en cualquier medio de de locom
locomoción de
oción de
transporte público
transporte público oo privado
privado dede pasajeros
pasajeros oo de
de cargaí^®^^),
carga(l556\·tterminales
emiinales
terrestres, ferroviarios,
terrestres, lacustres yy fluviales,
ferroviarios, lacustres fluviales, puertos,
puertos, aeropuertos,
aeropuertos, restau­
restau-
rantes yy afines,
rantes establecimientos de
afines, establecimientos hospedaje yy lugares
de hospedaje lugares de
de alojamiento,
alojamiento,
áreas naturales
áreas naturales protegidas,
protegidas, fuentes
fuentes dede agua
agua inÍnero-medicinaÍes
minero-medicinales con con fines
fines
turísticos, bienes
turísticos, bienes inmuebles
inmuebles integmntes
integrantes del
del patrim
patrimonio cultural de
onio cultural de la
la
nación yy museos.
nación museos.
Ell fundamento
E fundamento de de esta
esta disposición
disposición no no sese puede
puede conocer
conocer en en form
formaa
certera. Según
certera. Según la página Web
la página Web deldel Congreso,
Congreso, la la LLey tiene su
ey tiene su origen
origen en en
dos proyectos:
dos proyectos: el Proyecto de
el Proyecto de Ley
Ley N.º 332/2006-CR, ingresado al
2 /2 0 0 6 -C R , ingresado al Con­
Con-
greso el
greso el 1144 de
de agosto
agosto deldel 22006,
006, y y el Proyecto de
el Proyecto Ley N
de Ley N..°0 5516-2006~C~
1 6 -2 0 0 6 -C R ,
ingresado el
ingresado 23 de
el 23 de octubre
octubre deldel 22006.
006. E Enn ninguno
ninguno de de estos
estos documentos,
documentos,
se propuso
se propuso la modificación oo ampiiación
la modificación ampliación del del inciso
inciso 55 del
del artículo
artículo 1189 del
8 9 del
Código Penal
Código Penal enen los
los términos
términos com
comoo finalmente
finalmente fue fue aprobado.
aprobado. Al Al parecer,
parecer,
comoo lamentablemente
com lamentablemente siempre siempre ocurre,
ocurre) lala idea
idea yy propuesta
propuesta surgió
surgió deldel
debate parlamentario.
debate parlamentario:
Noo obstante,
N obstante, de dé lala lectura
lectura ·ddee la
la exposición
exposición de de motivos
m otivos de de -llos
os
proyectos dé
proyectos de ley, se
ley,' se puede
puedededucir
deducir queque el feitmotiv·
el teit mótwdde fa disposición
e la disposición en en
comentario,
com entario, es que el
es que el Turismo
Turismo es es una
una políriea
política del
del Estado "por lo
Estado “por lo que
que
hay que
hay que· prom overla yy protegerla
promoverla protegerla de de ios
los delitos
delitos· más
más frecuentes
frecuentes de de- la
la
que son
que son víctim
víctimas constantemente,
as constantem ente, siendo el
sierido el caso
caso que
que en Ioque
eh lo que va va del
del
año se
ano se han
han registrado
registrado más más de de 3300 casos de
0 0 casos de delitos
delitos con
con~a turistas tanto
tra turistas tanto
en Lim
en Limaa com
comoo en el Callao;
en el Callao; delitos
delitos contra
contra el patrimonio
el patrim comoo el
onio com el robo
robo
de m
de maletas,
aletas, m mochilas, fotográficas, film
cámaras fotográficas,
ochilas, cámaras filmadoras,
adoras, . docum
documentos
entos
personales, dinero,
personales, dinero, joyas;
joyas; agresión sexual yy diversos
agresión sexual diversos atentados
atentados contra
contra
su integridad
su íntegridad física,
física, etc.
etc. EnEn el
el 22005 se. com
0 0 5 se cometieron
etieron 9961 delitos contra
6 1 delitos contra
los turistas
ios turistas en
en todo
todo el el país.
país. Toda
Toda esta
es~a realidad
realidad delictiva
delictiva en
en nuestro
nuestro país,
país,
hace que
hace que sea
sea necesario
necesario que se
que se legisle
legisle explícitam
explícitamente sobre este
ente sobre este grave
grave
problema que
problema que perjudica
perjudica al Turismo yy por
al Turismo por tanto
tant~ perjudica
perjudica lala econom
economíaía
del país;
del país; por
por lolo que
que siendo
siendo unauna política
política de de. generación
generación de empleo yy
de empleo
aumento
aum ento dede riqueza
riqueza para
para nuestro
nuestro país, hay que
país) hay que dictar
dictar normas
normas que que pro-
pro-

Hasta aquí
<15561 Hasta
{1556) aquí era
era e)
el contenido
contenido del
del inciso
inciso 55 del
del artículo
artículo 189
189 CP. antes de
C.P.. antes de la
la promulgación
promulgación de
de
la ley N.°
la Ley N.0 28982.
28982.

1287
1287
 Ramiro S
RAMIRO S íccha
alinas SlCCHA
SAUNAS

tejan
tejan al
ai turista nacional yy extranjero;
turista nacional extranjero; es
es por
por ello que con
ello que este proyecto
con este proyecto
se incorpora un nuevo inciso al artículo 189 del Código Penal, con
se incorpora im nuevo inciso ai artículo 189 del C ódigo Penal, con la
la
finalidad
finalidad de proteger al
de proteger al turista
turista en
en general')(l557).
general""í^^^^).

En
En efecto, el proyecto
efecto, el ingresado- al
proyecto ingresado al Congreso
Congreso en en agosto
agosto deldel 22006,
006,
proponía que en la primera parte· del artículo 189 del C.P. se agregue el
proponía que en la primera parte del artículo 1 8 9 del C .E se agregue el
inciso
inciso 8 8 con el contenido
con el siguiente: '<En agmvio
contenido siguiente: agravio de turistas nacionales yy
turistas nacionales
extranjeros». · Es
extranjeros^^. decir; se
Es dedr, configurará el
se configurará el delito
delito de
de robo
robo agravado
agravado cuando
cuando
sustracción ilegítima
la sustracción
la ilegítima del
del bien
bien total
total oo parcialmente
parcialmente ajeno
ajeno se realiza oo
se realiza
perfecciona en
perfecciona en agravio
agravio dede una
tma persona
persona queque tenga
tenga la condición de
la condición de tu-
tu­
rista ya
rista ya sea
sea nacional
nacional oo extranjero
extranjero independientemente
independientemente del del lugar
lugar enen que
que
ocurra
ocurra el hecho. Esta
el hecho. Esta propuesta
propuesta resultaba
resultaba coherente
coherente concon susu fundamento
fundamento
la sistemática
yy la sistemática deldel contenido
contenido deldel artículo 189 del
artículo 189 del Código
Código Penal, pues
Penal, pues
ya en
ya inciso 77 de
el inciso
en el de la
la primera
primera parte
parte del
del citado
citado numeral,
numeral, se se prevé
prevé que
que
se configura
se configura elel delito de robo
delito de robo agravado
agravado cuando
cuando se se realiza
realiza enen agravio
agravio dede
menores
menores de de edad
edad o o ancianos.
ancianos.

Sin embargo, por

Sin embargo, por disposición
disposición del
del artículo
artículo 22 de la LLey
de la ey N.0 228982
8982
se amplía la
se ampKa la agravante
agravante en los términos
en los términos que
que sese tienen
tienen indicados. De
esta
indicados. D e esta
forma,
form% la, finalidad, última
la. finahdad últim a que buscaba. e]
que buscaba el Iegislador
legislador dede solo proteger yy
solo proteger
defender al
defender al turista como-
turista com generador de
o generador de divisas,
divisas, se
se ha
ha distorsionado,
distorsionadoi LaLa
disposición
disposición legalfiaalmente aprobada por
leg^^ finalmente aprobada por el. legislador, no
ellegisladog tiene.aalguna
no tiene: lguna
relación: coherente
relación; coherente con la exposición
con la exposición dede m motivos
otivos dede los proyectos de
los proyectos de
ley quelapropiciaron
ley que la propiciaron ... .

.DDela redacción final

e la redacción final del
del inciso
incisoS5 del
del artículo
artículo 11898 9 C.P.
C.P. ampliado,
ampliado, sese
concluye: para que· se- configure la agravante del robo no interesa ni es
concluye: para que se configure la agravante del robo no interesa ni es
relevantepenalmente
relevante penalmente que que el
el agraviado
agraviado se se encuentre
encuentre en condición de
en condición de tu-
tu­
rista-yyaa sea-nacional
rista sea haciónal o o extranjero.
extranjero. L Laa agravante
agravante simplemente
simplemente se se configura
configura
cuando-eell robo·
cuándo serealice
robo se en cualquiermedio
realice en cualquier medio de de- locomoción
locom oción de de transporte
transporte
público·
público o o privado
privado- de
de pasajeros·
pasajeros o o de
dé carga,
c~ga, terminales-
terminales terrestres,
terrestres, ferro-
ferro­
viarios, lacustres y
viarios, lacustres y fluviales;
fluviales, puertos, restaurantes y
aeropuertos, restaurantes
puertos, aeropuertos, y afines,
afines,
establecimientos
establecimientos-de dehospedaje
hospedaje y y lugares·
lugares dede· alojamiento,
alojamiento, -ááreas
reas· naturales
naturales
proiegidas.fucnres deagua minero-medicinales con fines turísticos,
protegidas,'fuentes de agua minero-medicinales con fines turísticos,
bienes inmuebles
bienes integrantes del
inmuebles integrantes del patrimoriio
patrimonio cultural de la
cultural' de Nación
la N ación y y

r1ss7i Véase:
fi5S7) Véase: exposición
exposición de motivos
motivos del Proyecto de Ley N.
N.°0 32/2006-CR.
32/2006-CR.

1-288
1288
 Derecho Penal
Derecho Penai *, Parte
Parte Especial
Especial

museos. Es
museos. Es decir,
decir, igual
igual se
se produce
produce la agravante cuando
la agravante cuando el
el agraviado
agraviado concon
la acción
ia acción del
del robo
robo sea un turista
sea un turista oo cualquier otra persona,
cualquier otra persona; con
con lala principal
principal
condición de
condición de que
que se
se encuentre
encuentre en los lugares
en los lugares que exige el
que exige tipo penal.
el tipo penal.
Por ejemplo,
Por igual se
ejemplo, igual configurará la
se configurará la agravante
agravante cuando
cuando elel afectado
afectado
con la
con la acción del robo
acción del robo es
es la persona que
la persona que en formaa ambulante
en form diario se
ambulante aa diario se
dedica aa vender
dedica vender golosinas
golosinas enen los terminales terrestres,
los terminales terrestres, ferroviarios,
ferroviarios, la-
la­
custres
custres y y fluviales, puertos, restaurantes,
fluviales, puertos, restaurantes, etc.
etc. En
En este
este caso, ningún Fiscal
caso, ningún Fiscal
ni juez
ni conocedor del
diligente yy conocedor
juez diligente del derecho punitivo;. podrá
derecho punitivo, podrá desechar
desechar el el
delito de
dehto de robo
robo agravado
agravado alegando
alegando queque alal no
no ser turista el
ser turista agraviado no
el agraviado no
concurre la
concurre la agravante.
agravante. NNoo debe soslayarse que
debe soslayarse que las normas, mucha
las normas, mucha másmás
las de
las de carácter
carácter penal,
penal, adquieren vida propia
adquieren vida propia ee independiente
independiente una una vez
vez
promulgadas y
promulgadas publicadas. Ya
y publicadas. Ya no
no dependen
dependen de de lo
lo que
que quiso
quiso oo buscó
buscó elel
legislador (intención), sino
legislador (intención), sino dependen
dependen de de lo
lo que expresan por
que expresan por sí
sí mismas.
mismas.
Al
Al interpretarlas poco sirve
interpretarlas poco determinar la
sirve determinar la intención
intención del del legislador.
legislador.

Por otro
Por otro lado, ¿qué pasa
lado, <qué pasa si el turista
si el turista eses objeto
objeto dede robo
robo en lugares
en lugares
diferentes
diferentes aa los
los indicados
indicados en
en la normaa penal?
la norm penal? Simplemente
Simplemente nada. La
nada. La
agravante
agravante no concurre. Por
no concurre. Por ejemplo,
ejemplo, si el robo
si el robo al
al turista extranjero se
m rista extranjero se
produce en
produce en las avenidas Colmena
las avenidas Colmena o o Abancay
Ábancay de de Lima
L im a o Colonial del
o Colonial del
Callao,
Callao, como
com o firecuentemente ocurre, la
frecuentemente ocurre, la .agravante
agravante no concurre,
no concurre.

En otro
En otro extremo,
extremo, para configurarse la
para configurarse la agravante
agravante del robo, el
del robo, el uso
uso de
de
la violencia
la violencia oo amenaza para la
amenaza para sustracción debe
la sustracción debe producirse
producirse en el medio
en el medio de
de
locomoción
locom oción y y cuando este venga
cuando este venga cumpliendo
cumpliendo su su función·
fiindón dede transporte.
transporte.
Por ejemplo,
Por ejemplo, si se determina
si se determina que el medio
que el medio dede transporte
transporte público
público estaba
estaba
estacionado en
estacionado en su día de
su día descanso y
de descanso y el
el agente
agente aprovechó para sustraerle
aprovechó para sustraerle su
su
radio, la
radio, la agravante
agravante nono aparece.
aparece. Igual
Igual posición
posición adopta
adopta Rojas
Rojas Vargasí^^^®!
Vargas(ISSS)
cuando afirma
cuando afirma que
que dede la naturaleza misma
la naturaleza m isma de la drcunstancia
de la circunstancia modal
modal sese
desprende
desprende que que se
se tratará
tratará de medios de
de medios de transporte
transporte en -servido, esto
en ^servido, es,
esto es,
cumpliendo su
cumpliendo su rol
rol de
de traslado
traslado dede personas
personas o o de
de carga.carga.
Un
U caso real
n caso real que
que da
da cuenta
cuenta del
del perfecdonam
perfeccionamiento de la
iento de la agravante
agravante
en hermenéutica,
en hermenéutica, aparece en la
aparece en ejecutoria suprema
la ejecutoria suprema del
del 31
31 de
de agosto del
agosto del

(lSSSl
(155SÍ VARGAS,
ROJAS V 2000, p. 439.
asgas, 2000, 439.

1289
 Ramíro S
RAMIRO SAUNAS S sccha
alinas S!CCHA

2004(1559), en
2004^^^^^^ en ia
la cual
cual sese argumenta:
argumenta: ((que,mmismo^ asimismo, comocomodrobojueperpe­
el robo fue pape-
trado
trado aaprrpósito
propósito deldel servicio
servicio de taxi al
de taxi al que
qm se dedica el
se dedica agraviado y, precisamen-
el saraviado precisamen­
te,
te^ contra aquel, pues
contra aquel, pues sese le
le atacó
atacóyy sese le
le sustrajo
sustrajo elel automdvil,
automóñl, también
también concurre
concurre
agravante del inciso quinto del artículo ciento ochenta y
la agravante del inciso quinto del artículo ciento ochenta y nueve del Código
la nueve del Códipo
citado, en tanto
citado, en tanto que dicha circunstancia
que dicha circunstancia solosolo requiere
requiere que que el robo se
el robo se cometa
cometa ^en'en
cualquier
cualquier medio
medio de de locomoción
locomoción de de transporte
transporte (.(...)
..) privado
privado dede pasajeros
pasajeros (. ..) ),.
que, desde
que, desde luego,
luego, los
los vehicuk»
vehículos dedicados -frmnal oo informalmente-
dedicados -formal informalmente- al al servicio
servicio
de taxi lo
de taxi son, yy el
h son, el agraviado
agraviado fue ju e -víctima
víctima de de atentado
atentado patrimonial violento
patrimonial violento
con ocasión de
con ocasión de tal
tal servicio,
servicio, lolo que
que determina
determina que se encuentre
que se encuentre en una situación
en una situación
de
de mayor indefensión, que
mayor indefensión, que precisamente
precisamente es es el fundamento de
el fundamento de la agravante».
la agravante^.
Dee igual
D igual forma, ia agravante
form a, la agravante se se materializará
materializará cuando
cuando loslos terminales
terminales
terrestres,
terrestres, ferroviarios,
ferroviarios, lacustres
lacustres y y fluviales,
fluviales, puertos,
puertos, aeropuertos,
aeropuertos, restau-
restau­
rantes afines, establecimientos
rantes yy afines, establecimientos de de hospedaje
hospedaje y y lugares
lugares dede alojamiento,
alojamiento,
áreas naturales protegidas,
áreas naturales protegidas, fuentes
fuentes de agua minero-medicinales
de agua m inero-m edicinales con con
fines
fines turísticos,
turísticos, bienes inmuebles integrantes
bienes inmuebles integrantes del patrimonio
del patrim onio cultural
cultural dede
la nación yy museos
la nación estén abiertos
museos estén abiertos al público yy cumpliendo
al púbUco cumpliendo su su finahdad
finalidad
natural, Esto es,
natural. Esto' es, en
en estos lugares se
estos Jugares se esté
esté realizando
realizando la la actividad
actividad de
de brindar
brindar
un
un servicio
servicio al
al público para el
público para cual normalmente
el cual normalmente están destinados. Si
están destinados. Si se
se
determina
determina que la sustracción
que la sustracción ilegítima
ilegítima de
de los
los bienes
bienes muebles
rhuebles dede la
la víctima
victima
se produjo cuando,
se produjo cuándo, por ejemplo, el
por ejemplo, terminal terrestre
él ternünál terrestre o ferroviario, el
o ferroviario; el aec
ae­
ropuerto,
ropuerto, el restaurante, el
el restaurante, el establecimiento
establecimiento de de hospedaje,
hospedaje, el el área
área natural
natural
protegida
protegida o o el
el museo
museo se se encontraban cerrados y;
encontraban cerrados y por
por tanto,
tanto, sin
sin atención
atención
al público,
al público, la
la agravante
agravante nono concurre.
concurre.
En suma, por
E n suma, por la
la forma
forma dede redacción
redacción del
del inciso
inciso 55 del
del artículo
artículo 189
189
del
del C.P.
C .E modificado por la
modificado por Ley en
la Ley en comentario, el turista
com entario, el turista ya
ya sea
sea nacional
nacional

(1559)
fi3S9) R.N. N.o 1750-2004-CALLAOen
0 I750-2004-CALLAO en Dfá/ogo
Diálogo concon la
la Jurísprudencia,
Jurisprudencia, N.° N.0 78,
78, marzo,
marzo, 2005,
2005, p.p. 291.
291.
También se
También se reproduce
reproduce ia ejecutoria, en
laeiecutoría, en CASTILLO
Castillo A lva, 2006c,
ALVA, 2005 c, p, 171. La
p. 171. La ejecutoria
ejecutoria suprema
suprerna
del 16
de! 16 de
de agosto
agosto del 2004, analiza.
de! 2004, anaüza un un caso parecido, cuando
caso parecido, cuando la la Sala
Sala Pena!
Penal Permanente
Permanente ex­ ex-
presa
presa que
que sese "colige
"colige la
la responsabilidad
responsabilidad penal
penal dede José ( ...) en
José (...) en la
la comisión
comisión deldel delito
delito de
de robo
robo
aqravado. quÍ8n_é!,oóce
agravado, quienelonce de de junio
junio dede 2002, aproximadamente aa las
2002, aproximadamente las nueve
nueve de
de laia noche,
noche,
conjuntamente con
conjuntamente con otro sujeto 'aún·
otro sujeto no identificado,
aún'no identificado, solicitaron
solicitaron los servicios de
los servicios taxi del
de taxi dél
agraviado aa fin
agraviado fin de
de ser
ser trasladados
trasladados hasta el lugar
hasta e! lugar denominado lntihuatana-Huancayo, yy al
denominado Intihuatana-Huancayo, a!
llegar aa dicho
llegar lugar lo
dicho lugar lo condujeron
condujeron hasta
hasta una
una casa
casa abandonada,
abandonada, donde donde lele maniataron
maniataron de de
pies yy manos,
pies manos, llevándose
llevándose el el vehículo
vehículo que
que conducía"
conducía" (R.N.
(R.N. N.‘“N.0 1348-2004-Lima,
1348-2004-Lima, en en CASTILLO
CastslíX)
Alva, 2006c,
ALVA, 2006c, p.p. 168). Igual criterio
168). Igual criterio en
en la ejecutoria del
la ejecutoria del 15 16 de junio del
de junio 2004, R.N.
del 2004, R.N. N.N.°0 741·
741-
2004-Lima, CAsnao
2004-Lima, Alva, 2006a,
(ASTILLO ALVA, 2006a, p.p. 335.
335.

1290
1290
 Derecho Penaí
Derecho Penal *• Parte
Parte Especia!
Especial

o
O extranjero sigue
extranjero igual de
sigue igual de desprotegido.
desprotegido. Si
Sí el
el robo
robo se
se produce
produce en
en lugar
lugar
diferente aa los
diferente los señalados
señalados en en la
la norma penal oo en
norma penal momentos que
en momentos que tales lu-
tales lu­
gares están
gares están cerrados
cerrados alal público,
público, por
por más
más turista
turista que
que sea el agraviado,
sea el agraviado, no
no
se configura
se configura elel delito
de.lito de
de robo
robo agravado.
agravado.

h..
h Robo
R fingiendo
o b o fi n g ie n d o eell a
agente
g e n te sser autoridad
er a u to rid a d

Se configura
Se configura cuando
cuando elel agente
agente para sustraer yy apoderarse
para sustraer apoderarse ilegítima­
ilegítima-
mente de
mente de los
los bienes
bienes muebles
muebles de la víctim
de la víctima,a, aparte
aparte de
de utilizar
utilizar la
la violencia
violencia
o la
o la amenaza,
amenaza, finge
finge ser
ser autoridad,
autoridad, esto
esto es,
es, simula
simula oo aparenta
aparenta la la calidad
calidad
de autoridad
de autoridad que
que en
en la
la realidad
realidad no
no tiene.
ti.ene.
■

Al utilizar
Ai utilizar el
el legislador
legislador nacional
nacional la
la expresión
expresión ^"autoridad", se está
“^autoridad^^, se está
refiriendo aa los
refiriendo los fiincionarios
funcionarios públicos
públicos que
que enumera
enumera el el artículo
artículo 4425 del
2 5 del
i . Código Penal-
Código Penal. El
El fimcionario
funcionario es
es toda persona que
toda persona que tiene
tiene autoridad ema-
autoridad ema­
nada del
nada del Estado.
Estado.
La acción
La acción de fingir (ante
de fingir ( ante el
el propietario)
propietario) la la calidad
calidad nono poseída,
poseída, para
para
ser penalmente
ser penalmente relevante
relevante deberá
deberá tener
tener una
una suficiente
suficiente entidad
entidad engañadora.
engañadora.
Esto es,
Esto es, se
se exige
exige idoneidad suficiente yy adecuada
idoneidad suficiente adecuada para -en ponderación
para -^n ponderación
promedio-
p lograr el
rom ed io- lograr el quiebre
quiebre oo eclipsam
eclipsamienro
iento de la defensa.
de la defensa. EEsta pon-
sta pon­
deración no
deración no puede
puede pasar
pasar por
por encim
encimaa ni ni soslayar
soslayar condiciones
condiciones concretas
concretas
bajo las
bajo las cuales
cuales. se
se. desarrolló
desarrolló la la acción
acción ilícita,
ilícita, tales
tales com la. edad,
comoo la, edad, lala
cultura, el contexto
cultura, el contexto geográfico
geográfico (ciudades
( ciudades oo áreas rurales} yy la
áreas rurales), la vulnera­
vulnera-
bilidad de
bilidad de la
la víctim ni perder
víctima,a, ni perder de de vista
vista que
que lala acción
acción de fingim
fingimiento
iento de
va aunada
va aunada aa lala am
amenaza grave yy los
enaza grave los actos
actos de de violencia,
violencia, lolo que
que enen su
su
conjunto genera
conjunto genera un un cuadro
cuadro de de prevafim
prevalimento difícil de
ento difícil de superar
superar para el
para el
sujeto pasivo
sujeto pasivo oo afectadofi^^^f
afectado(l560).
Aparece la
Aparece la agravante
agravante cuando
cuando dosdos sujetos,
sujetos;' simulando
simulando uno juez yy
uno juez
otro Secretario,
otro entran en
Secretario, entran una casa
en una casa afirmando
afirmando quequeestán realizando un
están realizando un
embargo yy sustraen
embargo los bienes
sustraen los bienes de
de la
la víctim
víctimaa bajo amenaza; ó·b cuando
bajo amenaza; cuando en
en
la calle,
la calle, un
un sujeto
sujeto fingiendo
fingiendo serser poiida
policía (vestido
(vestido oo identificándose
identificándose com
comoo
tal), haciendo
tai), haciendo uso
uso de
de la
la fuerza
fuerza detiene
detiene aa una persona yy se
una persona se apodera
apodera de
de su
su
dinero que
dinero que ilevabaf^^^^h
llevabaC1561).

(1S60)
[1560) VARGAS,
ROJASV 2000b, p.
argas^2000b, p. 444
444

nssuí BBRAMONT-ARIAS TORRES/GARCÍA

ramont-Arias T ÚNTIZANO, 1997,
orres/García CAmzANO, p. 313.
1997, p. 313.

1291
1291

···-·······-···········-···············-----·· ..................... ,-···-···-·········-··-··-········· ·~ ,·--·······-····· -·· .

 RAMIRO
Ramiro SALINAS SICCHA
S alinas S iccha

f.
i. Robo fingiendo
Robo fingiendo el agente serservidorpúblico
el agente ser servidor público
La agravante
La recogida igual
agravante recogida igual que
que la
la anterior en el
anterior en el inciso
inciso 6
6 del
del artículo
artículo
189·
1 8 9 del Código Penal~
del Cddigo Penal, se
se configura cuando el
configura cuando el agente
agente haciendo
haciendo uso uso de
de
la
la violencia
violencia o amenaza yy simulando
o amenaza simulando o o aparentando
aparentando ser servidor público
ser servidor público
sustrae los bienes
sustrae los bienes de la víctim
de la víctima.a. Es
Es decir, el agente
decir, el finge ser
agente finge ser servidor
servidor o o
empleado público entendido
empleado público entendido como
com o aquel
aquel trabajador
trabajador que vinculado aa la
que vinculado la
administración
administración pública
pública cumple
cumple actividades concretas yy de
actividades concretas de ejecución
ejecución bajobajo
subordinación
subordinación en en relación
relación del
del funcionario.
fim donario. ·
Opera fa
Opera la agravante, por ejemplo,
agravante, por cuando el
ejem plo, cuando agente identificán-
el agente identificán­
dose con un
dose con carné del
un carné Poder Judicial,
del Poder Judicial, fingiendo
fingiendo ser
ser secretario
secretario de
de
un Juzgado
un Juzgado civil
civil y
y aseverando venir aa trabar
aseverando venir trabar un embargo,
un em bargo, ingresa al
ingresa al
inmueble del agraviado y bajo amenaza de ser detenido, le
inmueble del agraviado y bajo amenaza de ser detenido, le sustrae sustrae
diversos bienes
diversos bienes muebles.
muebles.

j.
j. Robo fingiendo
Robo fingiendo el
el agente
agente ser
ser trabajador
trabajador del
del sector
sector privado
privado
Seconfigura cuando· el
Se configura cuando el agente- haciendo uso-
agente haciendo uso, de la violencia
de la violencia o
o la
la
amenaza
amenaza ysimularrdoofingiendo
y simulando^ o fingiendo ser ser trabajador
trabajador de
deuna.empresa priva-
unaem presapriva-
da, sustrae
da,, en form
sustrae en fonaaa ilegítima los bienes
ilegítim a los bienesmuebles
muebles del
del sujeto· pasivo. El
sujeto pasivo. El
agente-finge sem
agentefínge ser trabajador
ab ajad or de- determinada persona
de-determinada jurídica particular.
persona jurídica particular.
Se presentará fa
Se· presentará la circunstancia agravante cuando
circunstancia agravante cuando los los agentes
agentes
simulando
simulando -ser trabajadores de
“Ser trabajadores de lala casa
casa com
comercial Carsa
ercial: C a rsa de donde el
de donde el
agraviado adquirió-a
agraviado crédito·sus-artefactos,
adquirió a crédito ingresan aa la
sus artefactos, ingresan vivienda de
la vivienda de
este último
este con el
últim o con pretexto de
el pretexto dé verificar
verificar el estado de
el estado de los artefactos· yy aa
los artefactos
viva
viva fuerza se sustraen
fixerza se sustraen 'aaquellos
quellos bienes; o cuando,
bienes;^ o cuando, el agente aparen­
el agente aparen-
tando con
tando con un carné de
un carné de identidad
identidad ser ser trabajadorde
trabajador de Telefónica, ingresa
T elefónica, ingresa
aa la
la vivienda con-anuencia
vivienda con anuencia d de.éla
la víctima, aseverando venir
víctim a, aseverando venir aa revisar
revisar la
la
conexión
eonem ón del teléfono y
del teléfono· y luego,
luego, ·p or m
por medio
edio de
de amenaza
am enaza logra sustraer
logra sustraer
los bienes:
los bienes dom
domésticos
ésticos...
De modo
De m alguno en
odo algúrio tres hipótesis
las tres
en las hipótesis últim
últimas, estaremos
as, estarem ante un
os ante un
concurso real
concurso con los
real- con los -ddelitos
elitos de usurpación de
de usurpación de autoridad
autoridad yy estafa. Ell
estafa. E
hecho
hecho dede hacer
hacer uso de la
uso de la violencia
violencia oo amenaza
amenaza y adicionalmente
y adicionaim fingir
ente fingir
ser funcionario, servidor
ser fiincionario, servidor público
público oo trabajador
trabajador del
del sector
sector privado
privado por
por
parte del agente
parte del agente concon lala finalidad
finalidad dede sustraer
sustraer bienes muebles ilegíti­
bienes muebles ilegíti- -
mamente
m del agraviado,
am ente del constituye solo
agraviado, constituye solo robo
robo agravado.
agravado.

1292
1292
 Derecho
Derecho Pena! •• Parte
Parte Especial
Especial

k. Robo mostrando
Robo mostrando el agente mandamiento
mandamiento falso
falso de autoridad
autoridad
Laa circunstancia
L agravante también
circunstancia agravante también recogida
recogida enen el inciso 66 del
el inciso del artículo
artículo
189
189 del C.P. se
del C.P. se configura cuando el
configura cuando el agente
agente mmostrando
ostrando o o enseñando
enseñando aa su su
víctima orden
víctima orden oo mandato
mandato falso de autoridad
falso de autoridad yy haciendo
haciendo uso de la
uso de violen-
la violen­
cia oo la
cia amenaza le
la amenaza le sustrae
sustrae sus
sus bienes
bienes muebles
muebles de de modo
m odo ilegítimo.
ilegítimo. Debe
Debe
verificarse el
verificarse el dato
dato objetivo
objetivo del
del tipo
tipo que la orden
que la orden o o mandato
mandato que que muestra
muestra
el agente
el agente enen forma
form a directa
directa aa la víctima es
la víctima es falso,
falso, caso
caso contrario,
contrario, sisi se
se de-
de­
termina que
termina la orden
que la orden era
era legítima
legítima oo legal,
legal, la
la agravante
agravante nono se
se configura.
configura.
Con Rojas
Con Vargas(l562), expresamos
Rojas Vargasí^^*^^!, expresamos que
que enen la la medida
medida enen que
que se
se
trata de otra variedad de simulación que facilita la ejecución del delito,
trata de otra variedad de simulación que facilita la ejecución del delito,
la clase
la clase de
de autoridad
autoridad invocada
invocada en en el mandamiento falso
el mandamiento falso no
no resulta
resulta deli-
deli­
mitante
m itante y y definidora
definidora dede la agravante, pudiendo
la agravante, pudiendo tratarse
tratarse de autoridades
de autoridades
jurisdiccionales, administrativas, policiales,
jurisdiccionales, admiiiistrativas, policiales, militares,
militares, burocrática,
burocrática, dede
ejecución etc.
ejecución etc. Lo
L o decisivo
decisivo es
es que
que posea idoneidad yy fuerza
posea idoneidad para vencer
fuerza para vencer
la resistencia (probable
la resistencia (probable o en curso)
o en curso) de
de la víctima,a, ,no
la víctim n o siendo
siendo de
de interés
interés el
el
centro
centro aparente
aparente dede producción
producción de de la orden, en
la orden, en tanto
tanto simule un nivel
simule un nivel de
de
autoridad quien lo
autoridad quien emita.
lo emita.

Grafica perfeaam
Gráfica perfectamente esta agravante
ente esta ruando "los
agravante cuando los agentes
agentes fingiendo
fingiendo
uno de
uno deellos
ellos ser Fiscal de
ser Fiscal turno; yy los
de turno; otros, efectivos
los otros, efectivos dela
déla policía
policía nacional
nacional
(incluso vestidos como
(incluso vestidos como tales)
tales) llegan
llegan aa la
la vivienda
vivienda -ddel
el agraviado
agraviado y y rnos-
mos­
trándole nna
trándole orden falsa
una orden falsa de
de supuesto
supuesto allanamiento
allanamiento emitido por el
emitido por el juez
juez .d
dee
turno,
tum ingresan aa su
o, ingresan vivienda y
su vivienda y aa viva
viva fuerza
fuerza le
le sustraen
sustraen diversos
diversos artefactos.
artefactos.

l. Robo en agravio
Robo agravio de menores
menores de edad
edad
La agravante recogida
La agravante recogida en
en el inciso 7
el inciso 7 del
del artículo
artículo 189
189 se
se configura
configura
cuando e!
cuando agente com
el agente comete
ete el robo en
el robo en agravio
agravio de menores de
de menores de edad.
edad.

No hay mayor
N o hay discusión en
m ayor discusión considerar menores
en considerar las
menores aa las personas
personas que
que
tienen una
tienen una edad
edad por
por debajo
debajo de
de los
los dieciocho años. 4Así
dieciocho años. está previsto
s í está previsto
en el inciso
en el inciso 22 del
del artículo
artículo 20
2 0 del Código
del C ódigo Penal,
Penal, en el artículo
en el artículo 42
4 2 del
del
Código Civil y en el artículo 1 del Texto Único Ordenado del Código
Código Civil y en el artículo 1 del Texto Ú nico Ordenado del Código
del Niño
del N iño yy Adolescentes.
Adolescentes.

OS62l ROJAS
R VARGAS,
ojas V 2000b, p.
argas, 2000b, p. 447.
447,

1293
1293
 RAMIRO SAUNAS
Ramiro S alinas s,ccHA
S iccha

Laa ciroinstancia
L circunstanciaagravante
agravante se materializa cuando
se materializa cuando el
el agente dirige ios
agente dirige los
actos de
actos de violencia
violencia oo amenaza
amenaza en en contra de un
contra de un menor.
menor. E Ell término
térm ino "agra-
“agra­
vio"
vio"’ implica,
impHca, no solo el
no solo desmedro o
el desmedro o mermapatrimonial,
merma patrim onial, sino también un
sino también un
direccionamiento de
direccionamiento de la violencia oo la
la violencia la amenaza
amenaza que
qué afecta directamente
afecta directamente
al menor(I563). El
ai menorí^^^^l. El agravio tiene así
agravio tiene dos dimensiones
así dos dimensiones concurrentes:
concurrentes; a)a) La
La
acción y
acción y efecto de la
efecto de violencia y
la violencia y la amenaza; y
la amenaza; y b) el desmedro
b) el desmedro económico.
económ ico.
La ejecutoria del
L a ejecutoria del 15
15 de
de enero· del 22004
enero del 0 0 4 recoge
recoge un
un caso
caso real
real en
en el
el
cual un
cual un menor es el
m enor es sujeto pasivo
el sujeto pasivo del
del delito
delito de robo. En
de robo. En efecto allí se
efecto allí se
expresa que:
expresít que: "ha quedando
quedado plenamenU
plenamente mreditado
acreditado tanto
tanto la
la comisión
comisión dddel
delito)
dditOj así
así como
como la
la responsabilidad penal ddel
responsabilidadpnal d acusado
acusado Julio
Julio Isaac
Isaac Nieto Ro-
Nieto Ro­
dríguez
dríguez quien
quien en compañía de
en compañía otro sujeto
de otro sujeto el día de
el día de los
los hechos)
hechos^ interceptaron
interceptaron
al menor agraviado,
al menor contra quien
agraviado^ contra quien ejercieron
ejercieron violencia apoderándosede
violencia apoderándose sus
de sus
pertenencias>>(I564).
pertenencias^^^^^^X
Si
Si en
en unun caso
caso concreto, solo concurre
con creto, solo concurre lala última de estas
últim a de dimen-
estas dimen­
siones, la
siones, la circunstancia
circunstancia agravante
agravante no
no aparece.
aparece. SeSe excluye
excluye la
la agravante,
agravante,
por ejemplo,
por ejem plo, cuandola violencia oo am
cuando la violencia amenaza
enaza fue
fue contra
contra el guardián
el guardián
de
de la
la vivienda
vivienda deldel menor,
m enor, quien solo vio
quien solo vio mermado su patrimonio
m erm ado su patrim onio por
por
efecto del
efecto del robo
roboproducido.
producido.
El agente debe
El agente debe conocer
conocer oo darse
darse cuenta
cuenta de está-ejecutando el
que estáújecutando
de que el robo
robo
en perjuicio
en pequicio de un.menor
de un de edad.
m en or de edad. Si no conocía
SÍ no conocía ni ni había
había la posibilidad
la posibilidad
de conocer
de esta circunstancia,
conocer esta circunstancia, es posible la
es posible la concurrencia
concurrencia de de un
un error
error de
de
tipo que
tipo que se
se resolverá aplicando las
resolverá aplicando las reglas
reglas.del
,del artículo
artículo 14
14 del
del Código
Código Pe-
Pe­
nal. De verificarse
nal. De un error
verificarse un error de
de tipo
tipo sobre
sobre lala circunstancia agravante, el
circunstancia agravante, el o
o
los autores
los solo serán-
autores solo serán pasibles
pasibles de
de sanción
sanción penal
penal a a título
título de
de robo
robo simple.
simple.

m. Ro~.
m. Robo º en agravio de
en agravio de personas con discapacidad
personas con discapacidad
Se agrava el
Se agrava el hurto
hurto con violencia oo amenaza
con violencia grave cuando
amenaza grave cuando lala vícti-
vícti­
rna es
ma 'discapacitada. La
es'discapacitada. L a LeyN.º
Ley N .° 29407,
2 9 4 0 7 , del
del 18de setiembre del
18. de setiembre del 22009,
009,
incorporó esta agravante.
incorporó esta Se configura
agravante. Se configura cuando
cuando el el agente
agente comete
com ete el robo
el robo
sobre
sobre una
una persona
persona que sufre de
que sufre de incapacidad física, mental
incapacidad física, mental oo sensorial.
sensorial.

(1563)
f15631 lbidem, p.45 J,
f¿)/dem,p.45h
{l564) R.N.
R.N. N. 0 2599·2003-Uma,
N.'> 2599-2003-Lima, en
en CASTILLO
a s n u o ALVA, 2006, p.
Alva, 2006, p. 323.
323.

1294
1294
 Derecho Penal- • Parte
Derecho Penal Parte Especial
Especia!

Persona con
Persona discapacidad es
con discapacidad aquella que
es aqueüa que tiene
tiene una
una o o más
más deficien­
deficien-
cias evidenciadas
cias con fa
evidenciadas con pérdida significativa
la pérdida significativa dede alguna
alguna o o algunas
algunas de
de sus
sus
funciones físicas,
funciones físicas, mentales
mentales o o sensoriales,
sensoriales, que
que impliquen
impliquen la la disminución
disminución o o
ausencia
ausencia de la capacidad
de la capacidad para realizar alguna
para realizar alguna actividad
actividad dentro
dentro de
de formas
formas
o márgenes
o márgenes considerados
considerados norm
normales) limitándola
ales, lim itándola en el desempeño
en el desempeño de de un
un
rol, función oo ejercicio
rol, función ejercicio de
de actividades
actividades y y oportunidades
oportunidades para para participar
participar
equitativamente dentro
equitativamente dentro de la sociedad(l565).
sociedaddSóS),
Se justifica la
Se justifica la agravante, dado que
agravante, dado el agente
que el agente se
se aprovecha
aprovecha dede la
la
especial
especial debilidad
debilidad de de aquellas personas, sabiendo
aquellas personas, sabiendo perfectamente
perfectamente que
que nono
opondrán alguna clase
opondrán alguna resistencia y;
clase de resistencia por tanto,
y, por ponen en
no ponen
tanto, no peligro el
en peligro el
logro de
logro de su finalidad) que
su finalidad, es obtener
que es obtener un
un provecho
provecho patrimonial.
patrimonial.

n.
n. Robo en
Robo en agravio
agravio de
de mujeres
mujeres en
en estado
estado de
de gravidez
gravidez
También se
También se agrava
agrava lala conducta
conducta delictiva
delictiva de
de robo
robo y, y, por tanto, el
por tanto, el
autor oo autores
autor autores y y partícipes
partícipes merecen
m erecen m mayor
ayor pena cuando la
pena cuando víctima se
la víctima
encuentra en estado de
encuentra gestación. La
detestación. L a agravante aparece cuando
agravante aparece cuando lala víctima-
víctima-
mujer del robo
mujer del robo sese encuentra
encuentra en en estado
estado dede gestación,
gestación, eses decir,
decir, esperando
esperando
que se produzca
que se produzca el el nacim
nacimiento de un
iento de un nuevo
nuevo ser
ser que
que lleva
lleva en
en su
su vientre.
vientre.
U na m
U na mujer .se .encuentra
ujer.se .encuentra en en estado
estado dede embarazo desde el
embarazo desde el mmomento
om ento
mismo
m ism o en que se
en que se produce
produce la la anidación
anidación deldel nuevo
nuevo serser en el útero
en el útero dede
Ja madre hasta
la madre que se
hasta que inician los
se inician ios intensos dolores que
intensos dolores que evidencian
evidencian el el
inminente nacimiento.
inminente nacim iento.

Se busca
Se proteger la
busca proteger la integridad
integridadflsica y mental
física y mental tanto
tanto de
de la
la gestante
gestante
como
com o del
del ser por nacer.
ser por La agravante
nacer. La agravante se justifica por
se justifica por la propia naturaleza
la propia naturaleza
del
del período que atraviesa
período que atraviesa. la
la agraviada.
agraviada.

ñ.
ñ. Robo en agravio
Robo de adulto
agravio de mayor
adulto mayor
También
También se agrava cuando
se agrava cuando la la víctima pertenece al
víctim a pertenece al grupo
grupo dede adultos
adultos
mayores. La
mayores. L a Ley
Ley N N.º
.° 330076
0 0 7 6 enen forma
forma atinada
atinada modificó agravante.
esta agravante.
modificó esta
Antes se
Antes se refería
refería aa ancianos,
ancianos, ahora
ahora en en coherencia
coherencia con la Ley
con la de las
Ley de las Personas
Pegonas
Adultas Mayores N. e 228803,
Adultas Mayores la agravante
8 8 0 3 , la agravante aparece
aparece cuando
cuando lala víctima
víctima del
del

nÍ156S)
565l Véase
Véase el
el contenido del artículo
contenido del 2 de
artículo 2 de fa
la Ley N.0° 27050,
Ley N 27050, le general de
leyy general de la persona con
la persona con dlsca-
disca-
pacida d.
paddad.

1295
 Ramiro S
RAMIRO SAUNAS S íccha
alinas S!CCHA

robo
robo es
es un
un adulto mayor que
adulto mayor de acuerdo
que de acuerdo alal artículo
artículo 22 de
de fa
la citada Ley; se
citada Ley, se
entiende por persona
entiende por persona adulta
adulta mayor
m ayor aa todo aquel que
tod o aquel que tengan
tengan 60 60 o
o más
más
años de
años edad. Sin
de edad. Sin duda puede ser
duda puede hombre
ser hom bre oo mujer.
mujer.

Igual que en
Igual que en la
la agravante anterior, la
agravante anterior, la acción
acción de violencia oo amena-
de violencia amena­
za debe ser
za debe directa eri
ser directa en contra del sujeto
contra del sujeto pasivo
pasivo adulto mayor y
adulto mayor y de ello
de ello
debe resultar una consecuente merma de su patrimonio. Si
debe resultar ima consecuente merma de su patrim onio. Si la violencia la violencia
oo amenaza
amenaza fue dirigida contra
ftie dirigida contra otra persona y solo
otra persona y resultó m
solo resultó mermado
erm ado el el
patrimonio del
patrimonio del adulto mayor) la
adulto mayor, la agravante
agravante nono se
se verifica.
verifica. También
También es es po­
po-
sible que el
sible que el agente,
agente, por
por error,
error, actúe
actúe con
con la
la firme
firme creencia
creencia que
que susu víctima
víctima
no es un
no es un adulto
adulto mayor,
mayor, enen tal
tal caso es factible
caso es factible invocarse
invocarse elel error
error de tipo
de tipo
previsto
previsto en el numeral
en el numeral 14 14 del
del Código
Código Penal.
Penal.

o.
o. vehículo automotor,
Sobre vehículo automotor^ sus autoparte
autoparte o accesorios
Otra
O agravante que
tra agravante que fue
fue introducida
introducida enen el
el Código Penalpor
Código Penal laLey
por la Ley N. 0
229407 del 18
9 4 0 7 del 18 de
de setiembre
setiembre del 2009 y
del 2009 modificado por
y modificado por lala Ley
Ley N.
N .° 30076,
0
30076,
se
se configura cuando el
configura cuando robo se
el robo se produce
produce sobre un vehículo
sobre un vehículo automotor,
autom otor,
sus autoparres
sus autópartes o accesorios. Aquí
o· accesorios. Aquí la la agravante
agravante sese configura cuando
configura cuando el el
objeto
objeto del de1 robo
robo es un vehículo,
es un vehículo, sus autopartes oo accesorios:
sus autópartes accesorios. Se Se busca
busca
proteger-el
proteger el patrimonio
patrim onio dede las
las personas que cuentan
personas que cuentan concon un vehículo en
un vehículo en
su 'p
su oder." Consideramos
poder. Consideramos innecesaria
innecesaria estaesta agravante
agravante pues,
pues, en
en Cualquier
cualquier
caso,
caso, era
era suficiente con las
suficiente con agravantes ya
las agravantes ya· existentes
existentes para im poner pena
para imponer pena
drástica aa los
drástica los que
que se dedican aa cometer
se dedican com eter r.obos
robos · de
de vehículos.
vehículos. Pero,
Pero, en
en
fin, el
fin, legislador pensando
el legislador pensando erróneamente
erróneam ente que que con
con ello
ello se
se pone
pone freno
freno aa
los robos
los robos de de vehículos, así Io
vehículos, asi ha dispuesto.
lo ha dispuesto.
Ell legislador
E legislador ha
ha justificado
justificado este
este proceder
proceder afirmando
afirmando que que la la incor­
incor-
poración
poración de esta agravante
de esta agravante perm
permitirá enviar mensajes
itirá enviar mensajes de de comunicación
com unicación
preventiva y
preventiva y sancionadora
sancionadora en en ·fform
ormaa directa
directa aa los
los agentes
agentes del delito yy
del delito
sujetos
sujetos de de vulnerabilidad
vulnerabiEdad comisiva
cpmisiva en este orden
en este orden de de ilícitos penales,
ilícitos penales,
cumpliendo
cumpliendo con con mayor eficacia la
mayoreficacia normaa penal
la norm penal su
su rol protector de
rol protector debienes
bienes
jurídicos
jurídicos y y brindando
brindando seguridad
seguridad aa la comunidad. Es
la comunidad. Es decir, al tener
decir, al los
tener ios
delitos de
delitos de robo
robo agravado
agravado sobre
sobre vehículos
vehículos automotores,
autom otores, sus autópartes y
sus autopartes y
accesorios mención
accesorios mención expresa
expresa enen el
el Código Penal, le
Código Penal, le será
será fácil
fácil al
al intérprete
intérprete
configurar los
configurar casos de
los casos de delitos
delitos de
de robo sobre vehículos
robo sobre ajenos cometidos
vehículos ajenos cometidos

-1296
1296
 Derecho Penal •* Parte
Derecho Penal Especial
Parte Especia!

por orgajQÍ
por organizaciones criminales aa que
2 adones criminales se refiere
que se específicamente el
refiere específicamente último
el último
párrafo artículo 189(1566).
del artíoiio
párrafo del

Esta posición
Esta posición del Congreso de
del Congreso de fa
la República ti.ene su
República tiene su explicación
explicación en en
el hecho
el concreto que
hecho concreto que "el
“^^l robo
robo dede vehículos
vehículos automotores
autom otores y autopartes
y autopartes
se ha
se ha ido
ido incrementando
incrementando de de una
una form
formaa alarmante.
alarmante. Así,Así, de acuerdo aa las
de acuerdo las
estadísticas de la División de Prevención de Robo de vehículos
estadísticas de la División de Prevención de R obo de vehículos de la Po­ de la Po-
licía (D
licía (DIPROVE),
IP R O V E ), durante
durante elel 22008
0 0 8 se robaron en
se robaron en Lima:
Lim a 7330
7 3 3 0 unidades,
unidades,
habiéndose incrementado
habiéndose incrementado estaesta cantidad
cantidad en un25%-respecto
en un 25% respecto del del año
ano 22007,
007,
toda vez
toda vez que
que ese
ese año
año la cifra alcanzó
la cifra alcanzó laslas 5.879
5 .8 7 9 unidades"Cl567).
unidades”05ó7)^ Sin
duda, estas
duda, estas cifras con el
cifras con el transcurrir
transcurrir de
de los
los años
años ha
ha ido
ido en
en incremento.
increm ento.
Según la
Según la modificación
modificación efectuada
efectuada por la LLey
por la ey N.º
N .° 330076
0 0 7 6 de agosto
de agosto
del 2013,
del se verificará
2 0 1 3 , se la agravante
verificará la agravante cuando
cuando elel agente
agente sustrae
sustrae el equipo
el equipo
de
de música
música del del vehículo
vehículo automotor, etc.
autom otor, etc.

p.
p. Robo
Robo con lesiones leves
con lesiones leves en
en la
la integridad
integridad física
física o
o mental
mental de
de la
la
víctima
víctima
En la segunda
En la parte del
segunda parte del artículo
artículo 189 del Código
1 8 9 del Código Penal,
Penal, el
el legislador
legislador
nacional ha previsto
nacional ha y sancionado
previsto y otro grupo
sancionado otro grupo de
de supuestos-
supuestos agravantes,
agravantes,
los cuales
los cuales por
por su
su mayor injusto penal
mayor injusto penal merecen
merecen unaW1a pena
pena más elevada que
más elevada que
las agravantes ya
las agravantes ya analizadas.
analizadas.
La
L a primeracircunstancia agravante tiene
prim era circunstancia agravante tiene su
su antecedente
antecedente nacio-
nacio­
nal inmediato
nal inm ediato enen el
el segundo párrafo del
segundo párrafo del artícu
artículolo 2239 del C
3 9 del Código
ódigo
Penal
Penal de
de 11924.
924.

Aparece la
Aparece la circunstancia
circunstancia agravante cuando el
agravante cuando el agente
agente por
por efectos
efectos
mismos
mismos deldel robo ocasiona lesiones
robo ocasiona lesiones leves
leves aa la
la integridad física oo mental
integridad física mental
de
de la
la víctima. Esto es,
víctim a. Esto es, causa
causa transformación
transform ación evidente del estado
evidente del estado dede
equilibrio actualizado yy funcional
equilibrio actualizado funcional de las estructuras
de las áticas y
somáticas
estructuras som y psico-
psico-

¡l1566l Véase la
1S66) Véase exposición-de
la exposición motivos del
de motivos del Proyecto de Ley
Proyecto de Ley N.
N.'’0 3240/2008-CR, presentado al
3240/2008-CR, presentado al Con-
Con­
greso el
greso el 77 de
de mayo
mayo del 2009.
del 2009.
'156 7J Véase
(1567) Véase la exposición de
la exposición de motivos
motivos del
del Proyecto
Proyecto de
de Ley
Ley N.
N.°0 3081/2008-CR
3081/2008-CR presentado
presentado al
al Con-
Con­
greso el
greso 11 de
el 11 de marzo
marzo del
del 2009-
1009.

1297
1297
 Ramiro SAUNAS
RAMIRO Salinas S
S!CCHA
íccha

lógicas de
lógicas la víctima.
de ia víctim a. Se
Se entiende que las
entiende que las lesiones la integridad
lesiones aa la física
integridad física
oo mental
mental de la víctima
de la deben ser
víctim a deben ser consecuencia
consecuencia del del uso doloso de
uso doloso de la
la
violencia
violencia o
o amenaza
amenaza porpor parte del agente
parte del agente al
al momento
m om ento dede la
la sustracción-
sustracción-
apoderamiento.
apoderam iento. Si las lesiones
Si las lesiones se
se verifican
verifican por circunstancias, la
otras circunstancias,
por otras la
agravante no se
agravante no se configura.
configura.

Las lesiones que

Las lesiones que exige
exige la la agravante
agravante deben
deben serser consecuencia
consecuencia del del
empleo
empleo de de la
la violencia
violencia en
en elel acto
acto mismo
mismo de de la
la sustracción.
sustracción. Estas
Estas lesiones
lesiones
pueden haber
pueden sido causadas
haber sido causadas en formaa dolosa
en form dolosa o o por
por culpa
culpa del
del agente
agente enen
el mismo
el mismo momento
m om ento enen que
que se produce el
se produce el robo.
robo. No antes. Serán
N o antes. Serán dolosas
dolosas
las lesiones
las lesiones queque ocasiona
ocasiona elel agente
agente aa lala víctima que en
víctim a que el mismo
en el mismo momen-
momen­
to de
to de la sustracción de
la sustracción sus bienes
de sus bienes opone
opone resistencia.
resistencia. En cambio,
En cam bio, serán
serán
culposas cuando la
culposas cuando la víctima
víctim a sese lesiona
lesiona aa consecuencia
consecuencia del del forcejeo que se
forcejeo que se
produjo al momento de la sustracción. Lo importante es que las lesiones
produjo al m om ento de la sustracción. L o importante es que las lesiones
simples físicas
simples físicas oo mentales
mentales sean consecuencia circunstancial
sean consecuencia circunstancial y y episódica
episódica
del robo.
del robo. En En esa
esa línea
línea del
del razonamiento,
razonam iento, no no opera la agravante
opera la agravante si si en
en
determinado
determinado caso, caso, llega
llega aa determinarse
determinarse que que elel sujeto
sujeto activo
activo previamente
previamente
había planificado
había planificado lesionar
lesionar aa su su víctima
víctim a para
para luego
luego sustraerle
sustraerle sus bienes.
sus bienes.
Aquí
Aquí se presentará un
se presentará un concurso
concurso real real de
de delitos
delitos entre
entre lesiones
lesiones simples
simples o o
menos. graves y hurto.
menos, graves y hurto. .

No
N o hay
hay agravante si las
agravante si las lesiones son producidas
lesiones son producidas por
por causas
causas fortuitas.
fortuitas.
Se
Se perfecciona
perfecciona o o consuma
consuma el el robo con la
robo con ia presente
presente agravante
agravante cuando
cuando
la magnitud de
la magnitud de las· lesiones alcanza
las lesiones alcanza másmá^ de de diez y menos
diez y menos de de treinta
treinta días
días
de
de asistencia facultativa oo descanso
asistencia facultativa para el
descanso para trabajo (artículo
el trabajo ( artículo 122 del C.
122 del P.).
C .P.).
Si las
Si las lesiones merecen una
lesiones merecen una prescripción
prescripción facultativa menor, no
facultativa menor, no estamos
estamos
ante
ante lolo que
que jurídicamente
jurídicamente se se denomina lesiones sino
denomina lesiones sino faltas
faltas contra
contra las
las
personas, salvo
personas, salvo Claro
claro está,
está, que
que elel daño
daño aa lala integridad
integridad se haya producido
se haya producido
con
con lala concurrencia
concurrencia de de agravantes
agravantes en en cuyo
cuyo caso
caso serán lesiones ((artículo
serán lesiones artículo
4441 del C
4 1 del C.P.). Noo opera
.E ). N opera lala agravante
agravante si las lesiones
si las lesiones producidas alcanzan
producidas alcanzan
solo aa constituir
solo constituir faltas
faltas contra
contra las personas. De
las personas. ser el
De ser el caso,
caso, el
el hecho será
hecho será
robo simple. Asimismo,
robo simple. Asimismo, las lesiones no
las lesiones no deberán
deberán serser de
de una
una magnitud
magnitud
de
de lesión
lesión grave, pues en
grave, pues en tal caso se
tal caso se configura
configura ia la agravante prevista en
agravante prevista en la
la
última parte del numeral 189 del C.P.
última parte del numeral 1 8 9 del C .E

1298
1298
 Derecho Penal
Derecho Penal *• Parte
Parte Especial
Especial

El Acuerdo
El Acuerdo Plenaiio
Plenario N
N.ºP 3-2009/CJ-116í^^*^*l,
3-2009/CJ-116(1568), del
del 13
13 de
de noyiembre
noviembre
del 22009,
del recogiendo estos
0 0 9 , recogiendo estos conceptos,
conceptos, ha
ha establecido
establecido en
en su
su fundamento
fundamento
112 comoo jurisprudencia
2 com jurisprudencia vinculante
vinculante lo
lo siguiente:
siguiente: "En relacion
relación aa las
las lesiones
lesiones
aludidas m
aludidas en del inciso
inciso E 1° del
del segundo
segundo párrafo
párrafo dd del artículo
artícuw 189°)
189", cabe
cabe d^nir
definir sisi
ellas se corresponden con las referidas en los artículos 441° (lesiones falta) oo
ellas se corresponden con las referidas en los artículos 441° (lesiones falta)
122° (lesiones
122° (lesiones dolosas
dolosas leves)
leves) CBCP. EsEs de
de mencionar
mencionar que que enen estas
estas dos
dos disposiciones)
disposiciones,
la diferencia
la diferencia en la intensidad
en la intensidad dd daño aa la
del daño salud de
la salud de sujeto
sujeto-ppasivo
asivo sese establece
establece
en base
en base aa indicadores
indicadores cuantitativos
cuantitatiwos relacionados
reiacionados con con lala incapacidad
incapacidad generada
generada
por la
por la lesión
lesión oo con
con el
el tiempo
tiempo de de asistencia
asistencia facultativa
facultativa que que demanda.
demanda. Así) A.si (i)
(i)si
si
estas requieren
estas requieren hasta
hasta 10 1 O días de asistencia
días de asistencia oo descansO)
descanso, según
según prescripción
prescripción facul­
facul-
tativa, siempre
tativa) siempre que que nono concurran
concurran mediosmedios queque denden gravedad
gravedad al al hechO)
hecho, sese estará
estará
ante una
ante una falta
falta dede lesiones;
lesiones; (ii) si las
(ii) si las lesiones requieren más
lesiones requieren más dede diez
diez yy menos
menos de de
treinta días
treinta días dede asistencia
asistencia oo descansO)
descanso, según
según prescripción
prescripción facultativa)
facultativa> se se estará
estará
ante un
ante un delito
delito dede lesiones
lesiones leves.
leves. Esta
Esta distinción
distincúfn sistemática
sistemática debedebe servir
servir para
para
establecer cuandO)
establecer cuando, concon motivo
motivo de de la
la comisión
comisión dd del acto
acto dede desapoderamiento,
desapoderamiento.: el el
ejercicio de violencia ftsica con la produccúfn subsecuente
ejercicio de violenciafísica con la producción subsecuente de lesiones configure de lesiones configure
el agravante
el agrctPante que que sese examina.
examina. En En tal sentido,
sentido, esespertinente
pertinente destacar
destacar que como el
que como el
delito de
delito de robo,
robo, según
según se se tiene
tiene expuesto,
expuesta, requiere
requiere parapara susú tipificación
tipificación el el ejercicio
ejercicio
de violencia
de violenciafísica
ftsica~~bre
sobre lapersona;
lapersona, los personales que
daños personales
los daños que esta pueda ocasionar
estapmda ocasionar
forman parte necesariamente de esa figura delictiva,
jbrman parte necesariamente de esafigura delictiva) Entender)por tanto, que Entender, por tanto, que
el supuesto
el supuesto agravado
agravado del del inciso
inciso 1)1) ddeéla segunda parte
la segunda parte deldel artículo
artículo 189°
189° · CP
CP
comprende toda
comprende clase dv
toda clase de lesiones,
lesiones, con
con excepción
ex_cepción de de las
lasgraves
graves porpor estar
estar refeñda
referida
taxativamen_te al
taxativamente al último
último párrafo
párrafo del del citado
citado artículo
artículo 189° GP".
l Bf? CP°\
Las lesiones producidas
Las lesiones producidas aa consecuencia
consecuencia del
del robo
robo son
son subsumidas
subsumidas por
por
esta agravante.
esta agravante. N Noo eses posible
posible jurídicamente
jurídicamente formalizar
formalizar denuncia penal yy
denuncia penal
abrir proceso
abrir proceso penal
penal por el delito
por el delito de
de robo
robo agravado
agravado ·por la circunstancia
por la circunstancia
en comentario yy aa la
en comentario la vez,
vez, por
por el delito de
el delito de lesiones,
lesiones, como
como erróneamente
erróneamente
todavía se estila
todavía se estila en
en los
los estrados
estrados judiciales.
judiciales. Eüo,
Ello, pese
pese aa que
que existen
existen diversas
diversas
ejecutorias supremas que han enfocado de modo atinado
ejecutorias supremas que han enfocado de m odo atinado el problema. el problema.
Aquí solo
Aquí solo hay ddelito
hay el delito de
de robo
robo agravado.
agravado.

· ÍC1568>
1S68) Aprobado en
Aprobado en ei
el VV Píeno
PlenoJurisdiccionai
Jurisdiccional de
de las
las Salas
Salas Penales
Penales Permanentes
Permanentes yyTransitorias de la
Transitorias de la
Suprema de
Corte Suprema
Corte de justicia
Justicia de
de la
la República,
República,el
el 13
13 de
de noviembre
noviembre de!
del 2009.
2009.

1299
1299
 RAMIRO
Ramíro SAUNAS
Salinas SICCHA
S iccha

Con fines de
Con fines de ilustración
ilustración y y aun
aun cuando
ruando los casos ventilados
ios casos ventilados refieren
refieren
lesiones graves,
lesiones graves, nuestro
nuestro Máximo Penal por
Tribunal Penal
M áximo Tribunal por ejecutoria
ejecutoria suprema
suprema
del
del 2244 de
de junio de 1999
junio de 1 9 9 9 afirmó que "lafigura típica
afirmó que típicade
delesiones
lesionesgraves
graves sese
encuentra subsumida
encumbra subsumida dentro
dentro de de los
los alcances
alcances deldel tipo penal que
tipopenal que prevé
prevé el el delito
delito de
de
robo
robo agravado,
agravado, al al haberse
haberse acreditado
acreditado que que tales
tales lesiones causadas contra
lesiones causadas contra la inte­
inte-
gridad flsica
gridad física de
de la -víctima
victimafueron
fiieron ocasionadas
ocasionadas como como consecuencia
consecuencia del del atentado
atentado
patrimonial)
patrimonial, siendo
siendo del caso absolver
del caso absolver al al acusado
acusado de de la acusación
acusaciónfiscal
fscal en cuanto
cuanto :■
aa dicho extremo se
dicho extremo refiere) en
se refiere, en atención
atención aa lo lo preceptuado
preceptuado por por el
el articulo
articulo 284 284
del
del Código adJetivo))(1569).
Código adjetivo”^ ^^^^\ E Enn igual
igual sentido,
sentido, se pronunció en
se pronunció en lala ejecutoria
ejecutoria
suprema del
suprema del 77 de octubre de
de octubre de 11999 pedagógicamente indica
cuando pedagógicamente
9 9 9 cuando indica que:que:
empleo de
"El empleo de la
la violencia
violencia en en la perparac.ión del
laperpetración del robo
robo constituye
constituye un un elemento
elemento de de
su
su tipo objetivo yy tiene
tipo objetivo tiene como
como fin anular la capacidad
fin anular capacidad de de reacción
reacción de la víctima;
de la viaima;
si
si bien conducta desplegada
bien la conducta desplegada por por elel agente
agente puede
puede encuadrarse
encuadrarse en en más
más de un
de un
tipo penal)
tipo debe ser
penal, debe ser de aplicación aquel
de aplicación que prevea
aquel que prevea el el carácter
carácter pluriofmsivo
pluriofensivo de de
su conducta, de
su conducta, modo que
de modo que enen aplicación
aplicación del del principó)
principio de de especialidad,
especialidad) la la figura
figura
típica
típica de
de lesiones graves se
ledonesgraves se halla
halla subsumida
subsumida dentrodentro de de los alcances del
los alcances del tipo
tipo penal
penal
de robo agravado»( 157º>. · En idéntico
qgravado^í^^'^Ó)^'En idéntico sentido,
sentido, se pronuncia fa
se pronuncia ejecutoria
la ejecutoria
del 2299 de
del de enero
enero deldel 22003 cuandolala Sala
0 0 3 cuando Penal Transitoria
Sala Penal Transitoria de de la
la Suprema
Suprema
Corte, señala:
Corte, :(que, en
señala: ^^que, en cuanto
cuanto aa laslas lesiones sufridas por el
lesiones sufiidaspor el agraviado
agraviado conforme
conforme
es de-vverse
es de erse del
del certificado médico legal
certificado médico legal de
de fojas.
fojas catorce, han sido
catorce, han sido ocasionadas
ocasionadas
como
como consecuencia
consecuencia del. del robo)
robo, sin
sin emhat;go
embargo la ftifura "de
la figura lesiones se
de lesiones se encuentra
encuentra
subsumido
subsumido en un.a de
en una de las agravantes del
las agravantes del delito
deli:° de de robo^^^^'^t
robo»(l57I).),

Sin
Sin embargo, también se
em bargo, también se denunciará
denunciará yy abrirá
abrirá proceso
proceso penal
penal por
por
el
el delito de lesiones
delito de lesiones junto
junto al de robo
al de agravado cuando,
robo agravado cuando, lala víctima de
víctim a de
las lesiones sea
las lesiones una tercera
sea una tercera persona
persona contra
contra la cual no
la cual no fue
fiie dirigida
dirigida la
la
acción del
acción del agente para sustraerle
agente para sustraerle sus
sus bienes y, en
bienes y, consecuencia, no
en consecuencia, no vio
vio
mermada
mermada su su patrimonio.
patrim onio. Para subsumir las lesiones
Para subsumidas a la agravante,
lesiones a.la estas
agravante, estas
deben haberse
deben haberse ocasionado
ocasionado aa la víctimaa de
la víctim de la
la sustracción
sustracción ilegítima.
ilegítima. Igual
Igual
postura
postura sostiene
sostiene Rojas
Rojas Vargas< al expresar
1572) al
Vargasí^^^^l que esta
expresar que esta focalización
focalización per­
per-
mite entender yy desdoblar
mite entender desdoblar la imputación -en el
la imputación marco
el m arco de la agravante
de la agravante

¡1569)
(1569> Expediente N.0 2731-98-Lima,
Bepediante N.° 2731-98-üma, en Revista PeruanadeJurisprudenda,Año
en /íev/sío Peruana de Jmsprudenáa, Año 11,
II, N.O33,,20CK),
2000,p.p.337.
337.
S70) Expediente
[lSJO)
fi N.0 3274-99-Piura,
Expediente N.® 3274-99-Piura, en ROJAS Vargas, 2000,
Rojas VARGAS, 2000, p.
p. 107.
107.
(lS71} R.N. HS
R.N. N.0 3627-2002-Huánuco,
3627-2002-Huánuco, en ROJAS
en R argas, 2005,
VARGAS,
ojas V 2005, p. 248.
p. 248.
(lS72l ROJAS
RojasV argas, 2000,
VARGAS, 2000, p.
p. 458.
458.

1300
1300
 Derecho
Derecho Penal
Penal •• Parte Especial
Parte Especial

en alusión-
en alusión- para
para las
las demás
demás personas afectadas ((distintas
personas afectadas distintas de la víctima)
de la víctima) aa
título de
título de lesiones,
lesiones, mas
mas no
no de robo agravado.
de robo agravado. Es
Es víctima
víctima el
el sujeto
sujeto pasivo
pasivo
principal del delito
principal del delito patrimonial.
patrimonial.
Si la sustracción-apoderamiento
Si la sustracción-apoderamiento no no llega
llega aa consumarse
consumarse porpor factores
factores
diversos, estaremos
diversos, estaremos frente
frente al
al delito de robo
delito de agravado en
robo agravado en grado
grado de
de tentativa
tentativa
así se
así se hayan
hayan verificado las lesiones
verificado las lesiones en
en agravio
agravio dede la
la víctima.
víctima.
El fundamento
El fundamento de la agravante
de la agravante radica en la
radica en la concreción
concreción deldel peligro
peligro
anunciado con
anunciado con la
la amenaza
amenaza o o previsible
previsible en
en los
los actos de violencia,
actos de violencia, circuns-
circuns-'·
tancias que evidendan
tandas que evidencian lala peligrosidad del agente,
peligrosidad del agente, pues
pues con
con la
la finalidad
finalidad
de lograr su
de lograr su objetivo
objetivo de
de sustraer
sustraer bienes
bienes ajenos,
ajenos, no
no tiene
tiene miramientos
miramientos
para afectar bienes
para afeaar bienes jurídicos fundamentales com
jurídicos fundamentales comoo es
es la
la integridad
integridad física
física
oo mental
mental de
de las
las personas,
personas.

q. incapacidad física
Robo con abuso de la incapacidad física o mental
mental de la victima
víctima
Laa agravante
L agravante nono tiene
tiene antecedente
antecedente en en nuestra
nuestra legislación.
legisladón. SeSe confi­
confi-
gura cuando
gura el agente
cim ido el agente haciendo
haciendo uso uso de
de la
la violencia
violencia ooamenaza grave yy
amenaza grave
aprovechando de
aprovechando la incapaddad
de la incapacidad física
física oo mental
mental dede su
su víctim
víctimaa le
le sustrae
sustrae
ilícitamente sus
ilícimmente sus bienes
bienes muebles
muebles ..E
.. Ell fundamento
fundamento de de esta
esta agravante radica
agravante radica
en la
en la mayor facilidad para
mayor facilidad para lala comisión
comisión del del delito
delito del que se
del que seaprovecha
aprovecha elel
agente, unido
agente, unido aa ello
ello la
la alevosía
alevosía con
con da fa que
que actúa.
actúa.
Tal como
Tal aparece redactada
com o aparece redactada la
la circunstancia agravante se
circunstancia agravante se entiende
entiende
que la
que incapacidad física
la incapaddad física o
ommental
ental es fa sustracción.
anterior aa la
es anterior sustracción. EEll agente
agente
debe saber
debe saber de la condidón
de la condición especial de la
especial de víctimaa oo en
la víctim en todo
todo caso,
caso, tom
tomar
ar
conocimiento
conocim en el
iento en el acto
acto mmismo de la
ism o de sustracción. LLoo im
la sustracción. importante
portante eses
tener en
tener en cuenta
cuenta que
que el agente no
el agente no debe
debe ser
ser el causante de
el causante de la
la incapacidad.
incapacidad.
Caso contrario;
Caso esta agravante-
contrario, esta agravante,nono se
se verifica.
verifica.

Esta subespecie
Esta subespecie delictiva
delictiva parte
parte dede la
la idea
idea de
de que
que existe
existe com
comoo base,
base,
comoo dato
com dato dede la realidad, un
la realidad, un estado
estado de
de incapacidad
incapacidad observable
observable en la
en la
víctima, que no
víctim a, que no ha
ha sido
sido creado
creado ni ni propiciado
propiciado ppor agente yy de
el agente
or el de lo
lo cual
cual
se
se aprovecha
aprovecha este para sustraer
este para sustraer y y apoderarse
apoderarse deldel bien-mueble
bien mueble objeto
objeto del
del
delitot1573). De
delitof^^'^^). De mmodo que si
odo que si el agente antes
el agente antes dede sustraer el bien
sustraer el bien mueble,
mueble,

ns73) lbidem,
(i573J 462.
/¿líVem, p. 462.

1301
1301
 RRAMIRO
amiro SSAUNAS
alinas S
SiCCHA
iccha

ha som
ha sometido
etido aa k
la víctima
víctima aa un
un estado
estado de
de invalidez
invalidez oo lo
lo ha
ha atado
atado aa una
una silla,
silla,
oo de
de cualquier
cualquier otro
otro m
modo lo ha
odo lo ha incapacitado
incapacitado para
para actuar
actuar en
en defensa
defensa de
de
sus bienes
sus bienes muebles,
muebles, ello
ello no
no será
será propio
propio de
de esta
esta agravante.
agravante.
Se presenta
Se presenta lala agravante
agravante cuando
cuando elel agente
agente haciendo
haciendo uso
uso de
de lala violencia
violencia
oo amenaza
amenaza sustrae
sustrae los
los bienes
bienes muebles
muebles de de un
un ciego
ciego oo paralítico
paralítico oo un
un aurista,
autista,
etc. Aparte de abusar o aprovecharse del estado de incapacidad física oo
etc. Aparte de abusar o aprovecharse del estado de incapacidad física
mental de
mental de la
la víctima,
víctima, elel agente
agente debe
debe actuar
actuar haciendo
haciendo usouso de
de la
la violencia
violencia oo
la amenaza
la amenaza sobre
sobre susu víctima.
víctima. Si Si por el contrario
por el contrario solo
solo se
se aprovecha
aprovecha de de la
la
incapacidad sin hacer uso de la violencia o amenaza, los
incapacidad sin hacer uso de la violencia o amenaza, los hechos consti­ hechos consti-
tuirán hurto,
tuirán hurto, masmas nono robo.
robo. Para
Para que
que exista
exista robo
robo agravado
agravado es es necesario
necesario
que el
que agente aparte
el agente aparte de
de utilizar
utilizar la
la violencia
violencia oo amenaza
amenaza en en la
la sustracción
sustracción
yy apoderamiento
apoderamiento de de bienes
bienes ajenos,
ajenos, aproveche
aproveche el el estado
estado dede incapacidad
incapacidad
en que
en que se
se encuentra
encuentra la
la víctim
víctima.
a.

Es factible
Es factible también
también queque elel agente
agente haya
haya actuado
actuado en en error
error respeao
respecto
de la-
de la. agravante.
agravante. EsEs decir,
decir, el
el agente
agente no
no conozca
conozca oo no
no sese haya
haya dado
dado cuenta
cuenta
de la
de la incapacidad
incapacidad queque sufre
sufre la
la víctim
víctima, presentándose de
a, presentándose de ese
ese m
modo un
odo un
supuesto de
supuesto de error
error de
de tipo,
tipo, debiendo
debiendo serser resuelta
resuelta tal
tal situación
situación aplicando
aplicando
el artículo
el artículo -1144 del
del Código
Código Penal,
Penal, correspondiendo
correspondiendo al al operador
operador jurídico
jurídico
determinar si
determinar si el
el error
error fue
fue vencible
vencible oo invencible,
invencible, pero
pero enen ambos
ambos - casos
casos la
la
consecuencia es
consecuencia es la
la misma:
misma: habrá
habrá robo
robo simple
simple nunca
nunca robo
robo agravado.
agravado.

r.
r. Robo mediante
Robo mediante el
el empleo
empleo dede drogas
drogas yy/o
¡o insumos
insumos quimicos
químicos o
o
f_ármacos contra
fármacos contra la
la víctima
víctima
Laa agravante
L agravante también
también recogida
recogida en en el inciso 22 del
el inciso del segundo
segundo párrafo
párrafo
del artículo 189 del Código Penal, se configura cuando el agente
del artículo 1 8 9 del Código Penal, se configura cuando el agente com comete
ete
el robo
robo haciendo
haciendo usouso oo empleando
empleando parapara dicho
dicho efecto
efecto drogas,
drogas, insumos
insumos
su
el
químicos oo fármacos
qiiíniicos fármacos contra
contra la la víctim
víctimaa para
para anular
~ular su resistencia
resistencia de
de de­
de-
fensa de
fensa de sus
sus bienes.
bienes. . .i
- Com
Comoo hemos
hemos dejado
dejado establecido
establecido alal hacer
hacer herm
hermenéutica del robo
enéutica del robo
simple, nosotros
simple, nosotros consideramos
consideramos queque estos
estos supuestos
supuestos constituyen
constituyen hurto
hurto
agravado por
agravado por destreza.
destreza. De ningún m
De ningún modo aceptamos lo
odo aceptamos lo que
que se
se denomi­
denomi-
na en
na en doctrina
doctrina violencia
violencia impropia.
impropia. Pues
Pues aqm"
aquí no
no hay
hay uso
uso de
de violencia
violencia
entendida com
entendida comoo la
la aplicación
aplicación de
de una
una energía
energía física
física sobre
sobre la
la víctim
víctimaa de
de
intensidad necesaria
intensidad necesaria para
para vencer
vencer su
su resistencia.
resistencia. En
En el
el supuesto
supuesto dede uso
uso de
de

1302
1302
rl-WS pí:;'.
Derecho Penal
Derecho Penal *• Parte
Parte Especial
Especial

drogas no
drogas no hay violencia, lo
hay vioíeneia, lo que
que existe
existe es
es la
la destreza
destreza que
que utiliza el agente
utiliza el agente
para primero
para primero anular
anular la
la capacidad
capacidad dede defensa
defensa dede la víctima sobre
la víctima sobre sus
sus bienes
bienes
muebles yy después,
muebles después> sin
sin ninguna
ninguna dificultad
dificultad sustraerlos
sustraerlos yy apoderarse ilegí-
apoderarse ilegí­
timamente de ellos. Esta: posición es asumida por Ia Corte
timamente de ellos: E sta posición es asumida por la Corte Suprema en Suprema en
la ejecutoria
la ejecutoria del
del 88 de
de marzo
marzo del
del 22004 ruando sostiene:
0 0 4 cuando sostiene: ((que Inconducta
la conducta
de la
de la procesada
procesada ha ha consistido
consistido en
en que
que conjuntamente
conjuntamente con con otra
otra persona
persona aún
aún nono
iáentiftciula) · dejaron
identificada^ d'ejaron enen estado
estado dede inconsciencia
inconsciencia al al agraciado
agraviadóAnfbal Salas
Aníbal Salas
Gómez mediante
Gómez mediante la la administración
administración de de un
un somnífero
somnífero enen un
un vaso
vaso contenieníh
conteniendo
licor; ello
licory ello con
con la
la finalidad
finalidad de de sustraer
sustraer los
los bienes dineruriel
bienesyy dinero domicilio en
del domicilio en que
que
este moraba
este moraba en en su
su calidad de inquilino
calidad de inquilino (...);
(...) ; que
que siendo
siendo ello
ello hace
hace necesario
necesario
realizar un
realizar un correcto
correcto juicio de tipiddadya
juicio de tipicidad ya queque nono ha
ha existido
existido prueba de vio­
prueba de vio-
lencia, por lo
lencia) por lo que
que los
los hechos
hechos en
en materia
materia dede investigación
investigación configuran
configuran el el delito
delito
contra el
contra el patrimonio
patrirmmio -hurto
-hurto agravado-^í^^'^^^.
agravado-"(1574:).
- De
De Ipgeferenda, esperemos que
legeferénda, esperemos que en el futuro
en el el legislador
futuro el legislador realice
realice una
una
mejor sistematización
mejor sistematización de de las
las agravantes,
agravantes, ubicándolas
ubicándolas donde
donde realmente
realmente
corresponden. Situación
corresponden* Situación diferente
diferente será
será si
si el
el agente haciendo uso
agente haciendo uso de la
de la
violencia oo amenaza
violencia amenaza hace
hace que
que lala víctim
víctimaa ingiera
ingiera oo consuma
consuma alguna
alguna droga
droga
oo fárm
fárma~~
aco con fa: finalidad
eón la finalidad. de
de sustraerle
sustraerle después
después sus
sus bienes.
bienes,
-.5#
■-Sfü a :
m i4 ·, .' ·. No·
Ño o ~stante,·ccom
obstante, ~~~o laia finalidad
fuialidad de
de este
est~ trabajo ~sÍiace{h:ermenéu~ca
trabajo es hacer hermenéutica
jurfdíca de
jurídica delas normas penales tal
las norm as penales como-
aparecen redactadas
tal com o aparecen redactadas enen el
el texto texto
■im te
punitivo con
punitivo con eíel firme
firme propósito
propósito dede hacer
hacer que suque
su aplicación
apli_~aci61i en
en la
Ia realidad
realidad
práctica sea
práetiea seade
de mmodo másprevisible yy coherente,
odo más prevriible coherente, no
no queda
queda otra
otraalternatíva
alternativa
que exponer qué significa aquella agravante o cuándo se
que exponer qué significa aquella agravante o cuándo se verifica. verifica.
Estamos
Estam os ante lo que
ante lo que se
se denornina violencia impropia.
denomina violencia impropia. EEll agente
agente
no se
no se aprovecha
aprovecha ddel de incapacidad
estado de
d estado incapacidad com comoo sucede
sucede enen _ la hipótesis
la hipótesis
anterior, sino
anterior, sirio' que causa
qut?. causa oo genera
genera el estado de
el estado de .incapacidad
incapacidad haciendo
haciendo usouso
dé. lá
dé droga,
la droga, insumo
insumo químico o algún fárinaco
químico o algún fármaco para de
para dé esaesa forma
forma fiteíH-
fácili ~
tar íá
tar sustraeáón yy- apoderamiento
fa 'sustracción ilegítimo dde
apoderamiento üegítimG los· bienes
e ios muebles de
bienes muebles de
la víctima. En suma, para efectos de la agravante el sujeto
la víctim a. En suma, para efectos de la agravante el sujeto pasivo debe pasivo- debe
causar la
causar la incapacidad
incapacidad de de su
su víctima
víctima aa través
través dede la
la choga,
droga, caso
caso contrario,
contrario,
si se
$i se aprovecha
aprovecha de la situación
de la situación que la víctima
que la víctima yaya se
se encuentra
encuentra· drogada
drogada oo
en estado
en estado de de ebriedad,
ebriedad, porpor ejemplo,
ejemplo, la la agravante
agravante no no sese verifica.
verifica.

0S74) Expediente N,°

cis74l Bípedieníe N.0 3558-2003-Cono
3558-2003-ConoNorte
Norte de
de Lima,
Lima,en
en CCASTILLO ALVA,
astillo A p. 228.
2006,p.
lva, 2006, 228.

1303
1303
 RAMIRO SAUNAS
Ramiro S S!CCHA
alinas S jccha

Con
C on fines pedagógícos es
fines pedagógicos es necesario
necesario indicar que los
indicar que los térm
términos
inos
droga Y
y fármaco utilizados p
fárm aco utilizados por el legislador
or el legislador nacional
nacional tienen el mismo
tienen el mismo
significado.
significado. L Laa Organización
O rganización Mundial
M undial de la Salud
de la Salud define
define aa la
la droga
droga
com o la
como sustancia terapéutica
la sustancia terapéutica oo no
no que,
que, introducida
introducida alal organismo
organism o por
por
cualquiera
cualquiera de de los
los medios
medios m mecánicos
ecánicos clásicos
clásicos ((inhalación
inhalación dede vapores
vapores
o hum
o humo,o, ingestión,
ingestión, fricciones)
fricciones) o nuevos (parental,
o nuevos (parental, endovenoso)
endovenoso) de de
administración
adm inistración de de los
los mmedicamentos
edicam entos o o sustancias,
sustancias, eses capaz
capaz de
de actuar
actuar
sobre el sistem
sobre el sistemaa nervioso
nervioso central
central del
del individuo
individuo provocando
provocando una una alte-
alte- ■

ración
rad ó n psíquica
psíquica o intelectual (1575).
in td ectu aias75).

s. Robo colocando
Robo colocando aala
lavíctima
víctima ooaasu
sufamilia
familia en
engrave
grave situación
situación eco­
eco-
..í-: /
nómica
nómica · ·
Noo hay
N mayor discusión
hay mayor en la
discusión en la doctrina al considerar
doctrina al considerar víctima
víctima del de-
del de­
í . ..

lito de
lito robo aa aquella
de robo aquella persona que por
persona que por efecto
efecto del
del actuar
actuar ilícito
ilícito del
del agente
agente
ha visto
ha disminuido su
visto disminuido su patrimonio.
patrimonio. L Laa víctima puede ser
víctima puede ser una persona
una persona
natural o
natural o jurídica.
jurídica.

Se presenta
Se la agravante
presenta la cuando la
agravante cuando la víctima
víctima oo la
la familia que depende
familia que depende
directamente
directamente de de aquella,
aquella, como
com o consecuencia
consecuencia deldel robo
robo han
han quedado des-
quedado des­
provistas de
provistas de los recursos económicos
los recursos indispensables para
económ icos indispensables para satisfacer sus
satisfacer sus
necesidades y de
necesidades y
desu familia. 'Sin
su familia. embargo, para
Sm embargo, para que
que opere la agravante
opere la agravante no no
es necesario
es necesario que
qµe la víctima·a quede
la víctim quede en
en la
la pobreza
pobreza oo indigencia
indigencia absoluta,
absoluta,
. solo.seexige que esta
solase exige que estqquede
quede en una
en una situación
situación patrimonial difícil de
patrimonial difícil de cierto
cierto
agobio-
agobio~e inseguridad,
insegurid~d,. el
e~ mismo
mismo que puede ser
que puede ser temporal
tem poral o o permanente.
permanente.
Ell agente
E debe conocer
agente debe conocer oo percibir
percibir una variación notoria
una variación notoria en la eco-
en la eco­
nomía de
nomía la víctima
de la víctima oo su
su familia; el dolo
familia; el dolo directo
directo se ve así
se ve así reforzado por
reforzado por
el conocimiento
el conocim iento de tal circunstancia.
de tal circunstancia. Caso contrario, si
Caso contrario, si el
el sujeto activo al
sujeto activo al
momento de
momento de aactuar
o m r no
no se
-
se representó tal sim
representó tal
- .
adón, la
situación, agravante no
la agravante
. . .
no aparece.
.
aparece.
Lajustificación
L a justificación de de esta agravante es,
esta agravante es, al parecer, el
al parecer, el mayor
m ayor perjui-
perjui­
cio
cio real que genera
real que genera en
en la la víctima. Sin em
víctim a. Sin embargo,
bargo, puede tener un
puede tener un efecto
efecto
político-criminal negativo,
poUtico-criminal negativo, puespues fom
fomenta
enta la
la selectividad robo y
del robo
selectividad del no
y no
su
su erradicación(l576)
erradicaciónfí^’^*^^...

<157s1
(1S7SÍ Con
(Iqp nnayor amplitud, ROJAS
mayor amplitud, VARGAS,
Rojas V 2000b, p.
argas, 2000b, p. 467.
467.
05761 GARCÍA
(1S76Í (AVERO,
García C 2000, p.
avero, 2000, p. 136.
136.

1304
 Derecho Pena!
Derecho Penal •• Parte
Parte Especial

t. valor científico o que integran

Robo de bienes de valor integran el patrimonio
patrimonio
cultural de la nación
cultural nación
De la lectura
De la lectura del
del inciso
inciso 44 de la segunda
de la parte del
segunda parte del artíciilo
artículo 1189 dél
8 9 del
C.P. se evidencia
C.B se evidencia que
que estamos
estamos ante dos circunstancias
ante dos circunstancias agravantes por la
agravantes por la
cualidad del
cualidad del objeto del robo.
objeto del Se configuran
robo. Se configuran cuando el agente
cuando el agente sustrae
sustrae ilíci­
ilíci-
tamente haciendo
tamente haciendo usouso de
de la
la violencia
violencia o o la
la amenaza
amenaza sobre
sobre los
los poseedores,
poseedores,
bienes de
bienes de valor
valor científico
científico oo cuando
cuando lo lo hace sobre bienes
hace sobre que integran
bienes que integran elel
patrimonio cultural de
patrimonio cultural de la
la nación.
nación. ElEl fundamento
fundamento de de las
las agravantes
agravantes radica
radica ··~
en
en su importancia yy significado
su importancia significado dede los
los bienes
bienes objeto
objeto del
del robo
robo para
para el de-
el de­
sarrollo científico
sarrollo científico del país yy por
del país su legado
por su legado histórico, artístico yy cultural.
histórico, artístico cultural.
Por los
Por los bienes
bienes que conforman el
que conforman el patrimonio
patrimonio cultural
cultural se
se conoce
conoce elel
pasado
pasado histórico
histórico de de lala nación.
nación. ¿Pero
<Pero qué bienes tienen
qué bienes tienen valor científico yy
valor científico
cuáles
cuáles pertenecen
pertenecen ai al patrimonio cultural de
patrimonio cultural de la nación? Responder
la nación? Responder aa estas
estas
preguntas rebasa
preguntas rebasa de
de sobremanera
sobremanera la la labor del operador
labor del operador jurídico
jurídico penal, quien
penal, quien
tiene que recurrir
tiene que recurrir aa normas
normas oo disposiciones
disposiciones extrapenales
extrapenales para
para poder deter-
poder deter­
minar si
minar si estamos ante alguna
estamos ante alguna de
de las
las cualidades
cualidades que
que exige la norma
exige la norma penal.
penal.
Resulta dificil
Resulta difícil saber qué bienes
saber qué bienes tienen valor científico
tienen valor científico yy cuáles
cuáles no. Co-
no. Co-
rrespondiendo
nrespondiendo al al juez determinar tal
juez determinar tal calidad en cada
calidad en cada caso
caso concreto.
concreto: Para
Para
ello sin duda
ello sin duda necesitará
necesitará la concurrencia de
la concurrencia de personas
personas calificadas
calificadas en en bienes
bienes
de valor
de valor científico para saber
científico para si se
saber si trata de
se trata de bienes
bienes dede tales
tales características.
características.
A modo
A m odo dede ejemplos,
ejemplos, con Rojas Vargasí^^^^
con Rojas VargasC1577) que trata la
que trata la· agravante
agravante enen
el delito
el delito del hurto, podemos
del hurto, decir que
podemos decir que bienes con valor
bienes con valor científico serían · -
científico serían
las máquinas
las máquinas oo instrumentos médicos de
instrumentos médicos de alta
alta precisión,
precisión, los los riñones
riñones ó6
corazones artificiales,
corazones artificiales, mmicroscopios
icroscopios o o telescopios electrónicos, aparatos
telescopios electrónicos, aparatos
y dispositivos
y dispositivos higrom
higrométricos, espectrógrafos de
étricos, espectrógrafos de última
última tecntecnología, etc.,
ologa, etc.,
así como
así com o bienes
bienes de utilidad científica
de utilidad comoo material
científica com material genético
genético deposita­
deposita-
do en
do en recipientes, cultivo de
recipientes, cultivo virus para
de virus para estudio
estudio ee investigación
investigación médica,
médica,
fánnacos
fármacos en en proceso
proceso de de ensayo
ensayo oo experimentación, compuestos químico-
experimentación, compuestos químico-
radioactivos, etc.
radioactivos, Noo interesa
etc. N interesa tanto el valor
tanto el valor económico
económ ico del del bien,
bien, sino
sino su
su
valor científico,
valor científico, así
así com
comoo que
que el
el agente debe conocer
agente debe conocer de de tal
tal característica.
característica.
Enn tanto
E tanto que
que los
los bienes
bienes que
que integran el patrimonio
integran el patrimonio cultural
cultural de
de la
la
nación son
nación son todos
todos aquellos
aquellos que
que constituyen
constituyen testimonio
testimonio de
de la
la creación
creación

l1S77) R
ROJAS VARGAS,
ojas V 2000b, p.
argas, 2000b, p. 265.
265,

1305
 Ramiro S
RAMIRO alinas S
SAUNAS SICCHA
iccha

humana,
humana, material
m aterial o o inmaterial
inmaterial expresamente
expresamente declarados
declarados por por su su im
impor-
por­
tancia artística,
tancia científica, histórica
artística, científica, histórica oo técnica.
técnica. Por
Por medio
medio de de ellos
ellos las
las
generaciones
generaciones humanas presentes yy por
humanas presentes por venir conocemos nuestro
venir conocemos pasado
nuestro pasado
histórico. Para saber
histórico. Para saber sisi estamos
estamos anteante un bien que
un bien que integra
integra el eí patrimonio
patrim onio
cultural de
cultural de la
la nación,
nación, elel operador jurídico, como
operador jurídico, ya hemos
com o ya hemos mencionado
mencionado
al tratar
al tratar la figura del
la figura del hurto,
hurto, debe
debe recurrir
recurrir aa la Ley N.0 228296
la Ley del 2004
8 2 9 6 del 2004
que establece en forma mas o menos clara lo que se entiende
que establece en form a más o menos clara lo que se. entiende por bienes por bienes
que conform
que conforman el patrimonio
an el patrim onio cultural
cultural dede la
la N
Nación.
ación. El articulo 11 de
E l artículo de la
la
citada ley
citada prescribe que
ley prescribe los bienes
que los bienes que integran el
que integran el patrimonio cultural de
patrimonio cultural de
la
la nación
nación sese clasifican
clasifican en
en bienes
bienes muebles
muebles ee inmuebles
inmuebles de de propiedad
propiedad del del
Estado yy de
Estado de propiedad privada yy también
propiedad privada también loslos de
de naturaleza
naturaleza inmaterialO^^^).
inmaterial(1578).
Enn ese
E orden de
ese orden de argumentos considero necesario
argumentos considero efectuar la
necesario efectuar siguiente
la siguiente
precisión: esta agravante constituye una excepción a los delitos
precisión: esta agravante constimye una excepción a los delitos contra contra el
el
patrimonio, pues aquí
patrim onio, pues aquí no
no interesa tanto el
interesa tanto valor económico
el valor económ ico que que pueda
pueda
tener
tener elel bien
bien sustraído;
sustraído; tamtampoco interesa que
poco Interesa agente obtenga
el agente
que el pro-
obtenga pro­
vecho económico
vecho económ del mismo,
ico del mismo, debido
debido aa que muy bien
que muy bien puede
puede sustraerlo
sustraerlo
para
para tenerlo comoo adorno
tenerlo com adorno o tenerlo en
o tenerlo en su
su colección,
colección, etc.
etc. LLoo único
único que
que
interesa
interesa saber
saber es si el
es si el bien tiene valor
bien tiene cultural expresamente-reconocido
valor cultural expresamente reconocido
yy el agente conocíade
el agénte conóda de tal cualidad, caso
tal cualidad, caso contrario solo estiremos
contrariosolo éstáremós anteante
la
la figura del robo
figura del robo básico.
básico.
Para
Para configurarse
configurarse la la circunstancia
circunstancia agravante, la sustracción
agravante, la ilegítima
sustracción ilegítima
haciendo
haciendo uso
uso de la violencia
de la violencia o hacerse ó:
debe hacerse
amenaza, debe
o amenaza, museos oo de
df:'; museos de
lugares
lugares donde los bienes
donde los bienes de valor cultural
de valor cultural se encuentren protegidos;
se encuentren protegidos; si si
por el
por contrario, la
el contrario, la. sustracción
sustracción sese hace
hace de
de yacimientos
yacimientos arqueológicos
arqueológicos
agravante no
la agravante
la no aparece,
aparece, configurándose
configurándose el el delito
delito contra
contra el patrimonio
el patrim onio
culturalprevistoenlos
culturaí previsto en. los artículos 226 y
artículos 226 siguientes del
y siguientes del C.P.
C.P. Asuajsmo,
Asimismo, si si
por ejemplo
por ejemplo primero
primero se se produjo
produjo lala sustracción-apoderamiento
sustracción-apoderamienroporpor medio medio

057 a¡ Además el
(1578) artículo ílII def
ei artfcuio del título preliminar
preliminar de la Ley N.
N.°0 28296, da la siguiente
siguiente definición:
definición;
entiende por
Se entiende por bien integrante de! Patrimonio
bien integrante Cultural de la Nación toda
Patrimonio Cultura! toda manifestación
manifestación
del quehacer
del quehacer humano -materíal oo inmaterial-
humano -material que por
inm aterial-que por su
su importancia, valoryy significado
írnportancía.valor significado
paleontológico,.
paleontológico, arqueológico,
arqueológico, arquitectónico, histórico, artístico,
arquitectónico, histórico, militar, social, antropo­
artístico, militar, antropo-
lógico, tradicional, religioso, etnológico,
tradicional, religioso, etnológico, científico,
científico, tecnológico intelectual. sea expresa-
tecnológico o intelectual, expresa­
mente declarado como
mente declarado como tal o sobre el que exista la presunción
presunción legal
lega! de serlo. Dichos bie-
bie­
nes tienen
tienen la condición propiedad pública
condición de propiedad pública o privada
privada con las !imitaciones
limitaciones que establece
la
la presente Ley.
presente Ley.

1306
 Derecho Penal
Derecho Pena! •• Parte
Parte Especial
Especial

de la
de la fuerza. o amenaza
fuerza, o amenaza sobre
sobre sus protectores yy después
sus protectores después elel agente
agente lo
lo saca
saca
o extrae
o extrae del
del país,
país, se presentará un
se presentará un concurso
concurso real
real de
de delitos
delitos entre
entre robo
robo
agravado yy el
agravado delito previsto
el delito previsto en
en alguno
alguno dede los artículos 2228
los artículos o 2230
28 o del
3 0 del
Código Penal.
Código Penal. E En
n este
este sentido,
sentido, se aplicará la
se aplicará pena dd
la pena del delito
delito más
más grave,
grave,
es decir, del
es decir, del delito
delito en comentario.
en com entario.

u. Robo
u. Robo por
por un
un integrante
integrante de
de organización
organización criminal
criminal
Esta
Esta agravante
agravante ha ha sufrido
sufrido una
una modificación
m odificación porpor la Ley N.º
la Ley N .° 330077
0077
de
de agosto
agosto del
dei 22013. Antes se
0 1 3 . Antes se configuraba
configuraba cuando
cuando el el agente actuaba en
agente actuaba en
calidad
calidad de
de integrante
integrante de una organización
de una organización delictiva
delictiva oo banda,
banda, ahora ahora sim-
sim­
plemente
plemente se se verifica cuando el
verifica cuando el agente
agente actúa
actúa enen calidad
calidad de de integrante
integrante de de
una organización
una organización criminal.
criminal. DeDe acuerdo
acuerdo aa la Ley N
la Ley N..Ҽ 330077 ( modificada
0 0 7 7 (modificada
por el
por el Decreto Legislativo N.
D ecreto Legislativo N P01244 de octubre
1 2 4 4 de octubre deldel 2016), se considera
2 0 1 6 ), se considera
organización criminal
organización criminal aa cualquier agrupación de
cualquier agrupación de tres
tres oo másmás personas
personas
que se
que se reparten
reparten diversas
diversas tareas
tareas o o funciones, cualquiera sea
funciones, cualquiera sea susu estructura
estructura
yy ámbito
ámbito de de acción,
acción, que,que, con
con caráaer
carácter estable
estable oo por
por tiempo
tiempo indefinido,
indefinido,
se crea, existe
se crea, existe oo funciona,
funciona, inequívoca
inequívoca y y directamente,
direaam ente, de de manera
manera con-con­
certada y
certada y coordinada,
coordiaada, con con la
la finalidad
finalidad de de cometer
com eter unouno o o más
más delitos
delitos
graves señalados
graves señalados en el artículo
en el artículo 33 dede la
la presente Ley. L
presente Ley. La-
a intervención
intervención de de
los integrantes
ios integrantes de-una
de una organización
orgam zadón criminal,
crim inal, personas
personas vinculadas
vinculadas aa ellaella
oo que
que actúan
aetóaitp or encargo
por encargo de de lala misma
misma puede
puede serser temporal,
tem poral, ocasional
ocasional
o aislada,
o aislada" debiendo orientarse ·aá la
debiendo orientarse la consecuciónde
consecución de los los objetivos
objetivos de de la
la
organización criminal..
organización criminal, LLaa finalidad
finalidad de la organización
de la organización crim criminalinal tiene
tiene
que ser la
que ser la comisión
com isión de los siguientes
de los siguientes delitos:
delitos:

L.
1.. Homicidio
H om icidio calificado-asesinato sícariato yy la
calificado-asesinato sicariato conspiración yy el
la conspiración el
ofrecimiento
ofrecim iento para
para el el delito de sicariato,
delito de sicariato, de
de conformidad con el
conform idad con ei
artículo.Ifld,
artículo 108-Cy
1 0 8 ,1 108-D,
0 8 -C y lO del Código
S-D , del C ódigo Penal
Penal.-.
2.
2. Secuestro, tipificado
Secuestro, tipificado en el artículo
en el 152 del
artículo 152 del Código Penal.
Código Penal.
33~. Trata
Trata de personas, tipificado
de personas, en el
tipificado en el artículo
artículo 153
153 del Código Penal.
del Código Penal.
4.
4. Violacióndel
Violación del secreto de las
secreto de las comunicaciones,
comunicaciones, enen la
k modalidad
modalidad delic-
delic­
tiva-tipificada.
tiva tipificada enene! artículo 162
el artículo del Código
1 6 2 del Código Penal.
Penal.
55.. Delitos
Delitos contra:el
contra el patrimonio,
patrimonio, en en las
las modalidades
modalidad^ delictivas
delictivas tipificadas
tipificadas
en los
en los artículos
artículos 186,
1 8 6 ,1189, 195,
8 9 ,1 196-A yy 1197
9 5 ,196-A del Código
9 7 del Penal.
Código Penal.

1307
 RAMIRO
Ramiro SALINAS
Salinas SICCHA
S iccha

6.
ó. Pornografía infantil^
PornograjSa infantil, tipificado en el
tipificado en ei artículo
artículo 183-A
183-Á del Código
del Código
Penal.
Penal.
7.
7. Extorsión, tipificado
Extorsión, tipificado en el artículo
en el artículo 2200 del Código
0 0 del Código Penal.
Penal.
8.
8. Usurpación, en
Usurpación, en las
las modalidades
modalidades delictivas tipificadas en
delictivas tipificadas los artículos
en los artículos
202 y 204
202 y del Código
2 0 4 dei Código Penal.
Penal.
99.. Delitos informáticos
Delitos previstos en
informáticos previstos en la ley penal.
la ley penal.
1 O. Delitos
10. Delitos monetarios,
m onetarios, en las modalidades
en las modalidades delictivas tipificadas en
delictivas tipificadas en los
los
artículos
artículos 252,
2 5 2 , 2253 y 254
53 y 2 5 4 del
del Código
Código Penal.
Penal.
11.
11. Tenencia,
Tenencia, fabricación, tráfico ilícito
fabricación, tráfico ilícito de
de armas, municiones y
armas, municiones y explosi-
explosi­
vos
vos y y demás
demás delitos
delitos ti.píficados
tipificados enen los
los artículos
artículos 279, 279-A,, 279-B,
2 7 9 ,279-Á 2 7 9 -B,
2279-C y 279-D
7 9 -C y 279-D del
del Código
Código Penal.
Penal.
12. Deütos
12. Delitos contra
contra la
la salud
salud pública,
pública, en las modalidades
en las modalidades delictivas
delictivas tipifi-
tipifi­
cadas en
cadas los artículos
en los 9 4 -Á y
artículos 2294-A y 294-
2 94-BB del Código
del C ódigo Penal.
Penal.
13. Tráfico
13. Tráfico ilícito de drogas,
ilícito de drogas, en
en sus
sus diversas
diversas modalidades
modalidades previstas en
previstas en ■

la Sección
la Sección II
II del
del Capítulo ID del
Capítulo m del Título XII del
Título XH del Libro Segundo del
Libro Segundo del
· Código
Código Penal.
Penal.
14.
14. Delito
D elito de
de tráfico
tráfico ilícito
ilícito de
de rnigrantes,
m igrantes, enen las modalidades delictivas
las modalidades delictivas
tipificadas en
tipificadas en los
los artículos 0 3 -A y
artículos 3303-A y 303-B
3 03-B del
del Código
C ódigo Penal.
Penal.
15.
15. Delitos ambientales, en
Delitos ambiéntales, en las modalidades delictivas
las modalidades delictivas tipificadas en· los
tipificadas en los
artículos 307-A,, 3307-B,
artículos 307-A 0 7 -B , 307-C, 307-D yy 307-E,
307-C , 307-D 3 0 7 -E , 310-A, 3 10-B y
310-A , 310-B y
310-C del
310-C del Código Penal.
Código Penal.
16. Delito
16. Delito de marcaje oo reglaje,
de mareaje previsto en
reglaje, previsto el artículo
en el artículo 3317-A del Ctidigo
1 7-Á del Código
-Penal,
T en a!
17. Genocidio,
17. Genocidio, desaparición forzada y
desaparición forzada y tortura;·
tortu ra,tipificados
tipificados en los artí-
en los artí­
culos
culos 3319,
1 9 , 3320 y 321
20 y 3 2 1 del
dei Código
Código Penal,
Penal, respectivamente.
respectivam ente.

18. Delitos
18. contra:
Delitos contra la la administración
administración pública,
pública, en en-las modalidades delic­
las modalidades delic-
tivas tipificadas
tivas tipificadas en los artículos
en los artículos 3382,
8 2 , 3383,
8 3 , 3384,
8 4 , 3387,
8 7 , 393, 393-A,,
3 9 3 , 393-Á
3394,
9 4 , 3395,
9 5 , 3396,
9 6 , 3397, 397-A, 398,
9 7 , 397-A, 3 9 8 , 3399,
9 9 , 4400 y401
00 y del Código
4 0 1 del Código Penal.
Penal.
19. D
19. Delito
elito de
de falsificación
falsificación de
de documentos, en el
tipificado en
docum entos, tipificado primerer
el prim
párrafo del
párrafo del artículo
artículo 42
4 2 77 del
del Código
Código Penal.
Penal.

1308
1308
 Derecho
Derecho Penal • Parte
Penal « Parte Especial
Especial

20. Lavado de
2 0 . Lavado de activos,
activos, en las modalidades
en las modalidades delictivas tipificadas en
delictivas tipificadas en los
los
artículos 1 , 22,, 33,, 44,, 55 y
artículos 1, y6 del D
6 del Decreto
ecreto Legislativo
Legislativo N .º 11106,
N .° 1 0 6 , Decreto
D ecreto
Legislativo
Legislativo de lucha eficaz
de lucha eficaz contra
contra elel lavado
lavado de
de activos
activos y y otros
otros delitos
delitos
relacionados aa la
relacionados la m minería ilegal yy crimen
inería ilegal crim en organizado.
organizado.

Los alcances de
Los alcances la Ley
de la N.º 330077
Ley N.^ 0 0 7 7 (debidamente
(debidamente modificada)
modificada) sonson
de
de aplicación
aplicación aa los delitos en
los delitos en los
los que
que se contemple como
se contemple circunstancia
com o circunstancia
agravante su
agravante su comisión
comisión mediante una organización
mediante una criminal yy aa cualquier
organización criminal cualquier
otro
otro delito
delito cometido
cometido en
en concurso
concurso con
con los
los previstos
previstos en el presente
en el presente artículo.
artículo.

El agente
El agente será integrante de
será integrante una agrupación
de una agrupación delictiva,
delictiva, cuando
cuando haya
haya
vinculación
vinculación orgánica
orgánica entre este yy aquella,
entre este aquella, concierto
concierto de de voluntades
voluntades entre
entre
el agente y
el agente y los
los demás
demás integrantes
integrantes de de la organización y
la organización y vinculación
vinculación fun-
fiin-
cional entre el
cional entre agente yy el
el agente el grupo. Configurándose la
grupo. Configurándose la agravante
agravante cuando
cuando
el autor
el autor oo coautores
coautores sustraen
sustraen loslos bienes de su
bienes de su víctim
víctimaa aa nombre
nombre oo por
por
disposición de
disposición de la
la organización
organización criminal.
criminal. Sise
Si se determina
determina que que aquel
aquel actuó
actuó
solo, sin
solo, conocimiento de
sin conocimiento de la
la organización
organización aa la la que pertenece oo porque
que pertenece porque
dejó de
dejó de ser miembro de
ser miembro de aquella
aquella por
por ejemplo,
ejemplo, lala agravante
agravante no no se
se verifica.
verifica.
La
La ejecutoria·
ejecutoria del del 14
14 de enero del
de enero del 22004,
0 0 4 , recoge
recoge un un hecho
hecho real
real en
en
el cual los
el cual los agentes
agentes conformaban
conformaban una una organización
organización delictiva
delictiva destinada
destinada aa
cometer delitos contra
com eter delitos contra el el patrimonio.
patrimonio. En E n efecto, allí se
efecto, allí se expresa
expresa que:que: "en del
caso á&
caso encuentra acreditada la comisión
de autos se encuentra mmsim del delito y respomabitidad
y la responsabilidad
pena;
penal de de Roger
Ro^er (.(...) Miguel
..)yy M ^uel ((..
.. .),
.j , quienes
quienes can con el elya
ya fallecido
fallecidoArturo ...) con-,
Arturo ((...) con- ^
forman
firm un grupo de
an un¿rupo de delincuentes
íUlincuentes que utilizando
utilizando amtas blancas han
armas blancas cometido
han cometido
diversos actos delictivos
diversos diferentes lugares de la jurisdicción
delictivos en diferentes jurisdicción de Chancay
-- Huaral)
Huaral) concretamente
concretamente del día día 20 20 de enero de
de enero de 2003) bajo la
2003^ bajo la moda/,idad
modalidad de de
'colectivo'
‘■colectivo^ en un vehículo conducido
un vehículo conducidopor por el encausado
encausado José ((...) ...) lograron
wgraron que que
tia lf1:
la altura· del'kilóme&o
altura dei kilómetro uno uno yy medio
medio de de Lagarteare
Lagarteare -- ChancayChancay -- Huaraly
Huaral,
abordaran
¡Asordaran las las agraviadas
agraviadas Hilda
Hilda ((...).. .)yy Liset
Liset (...)
( ...))para luego de
ypara luego recorrer unos
de recorrer unos
500 metros el
500 metros conductor premeditadamente
d conductor premeditadamente detener detener el el vehículOy
vehículo) procediendo
procediendo
ÚJs
los delincuentes
delincuentes aa despojarlas
despojarlas dede sus pertenencias consistentes
suspertenencias consistentes en un teléfono
en un teléfono
celula»;
cdulaty reloj pulsera, alhajas yy dinero
pulsera, alhajas dinero en efectivo siendo conducidas
efectivo siendo conducidas hasta
hasta elel
cerro conocido
cerro como %a
conocido como CLa culebra;
culebra’ dondedonde las abandonaron»(l579).
las ahandmaron”0 -^'^^'^.

(1S79)1
<1579 Expediente
Expediente N.º
N« 2531-2003- Huaura, en
2531-2003- Huaura, en CASTILLO
Castillo ALVA, 2006b, p.
Alva, 2006b, p. 300.
300.

1309
1309
 Ramíro S
RAMIRO alinas S
SAUNAS íCCHA
SICCHA

Debe quedar
Debe quedar claro
claro que la agravante
que la agravante se se verifica
verifica cuando
cuando el
el agente
agente actúa
actúa
en calidad
en calidad de
de íntegrante
integrante de de una
una orgajaizadón
organización criminal
criminal en
en los
los términos
términos
de la
de la Ley
Ley N.º
N .’“ 30077 que define
3 0 0 7 7 que define y y expresa
expresa los
los elementos
elementos mínimos
mínimos para
para
que una
que una agrupación
agrupación de de personas
personas seasea considerada
considerada comocom o organización
organizadón
criminal. Eso
criminal. Eso significa
significa que si en
que si en un
un caso
caso en
en concreto,
concreto, se
se determina
determina queque
la organización
la criminal por
organización criminal por ejemplo
ejemplo estaba
estaba fiindada
fundada oo constituida
constituida solo
solo
por dos
por dos personas,
personas, la la agravante
agravante nono se toda vez
verificara; toda
se verificará, vez que
que la citada
la citada
Ley exige
Ley exige com
comoo mínimo
mínimo q'..le los fundadores
que los fundadores oo los los que constituyen la
que constituyen la
organización
organizadón sean sean tres
tres o más personas.
o más personas.

v.
V. Robo con
Robo con lesiones graves a
lesiones graves a la
la integridad
integridad física
física o
o mental
mental de
de la
la
víctima
víctima
Laa agravante
L agravante se configura cuando
se configura cuando el el agente
agente oo agentes
agentes por actos
por actos
propios del
propios del uso
uso de
de la
la fuerza
fuerza o o amenaza
amenaza para
para sustraer
sustraer de
de mmodo ilícito los
odo ilícito los
bienes
bienes de su víctim
de su víctima, causan lesiones
le causan
a, le lesiones físicas
físicas oo mentales.
mentales. Las Las lesiones
lesiones
deben ser
deben ser de la magnimd
de la magnitud de de los
los supuestos
supuestos taxativamente indicados en
taxativamente indicados en el
el
artículo 121
articulo 121 del Código Penal.
del Código Si por
Penal. Si el contrario
por el las lesiones
contrario las lesiones tienen
tienen lala
magnitud de
magnitud los supuestos
de los supuestos previstos en el
previstos en artículo 122
el artículo 122 oo 4441 del Código
4 1 del Código
Perid, la presente
Penal, la presente .agravante
agravante no no aparece.
aparece. ·
Aun ruando considero
Aun cuando considero que que no
no era
era necesario, así lo
necesario, así lo ha
ha estableado
establecido el el
A.cuerdo
Acuerdo Plenario
Plenario N.º -2 0 0 9/CJ-116,
N .° 33-2009 13 de
del 13
/C J-lló , del de noviembre del 22009,
noviembre dd como
0 0 9 , como
jurisprudencia vinculante,
jurisprudenda al señalar
vinculante, al señalar en la última
en la parre de
última parte su fundamento
de su fundamento
11 que:
11 que; "es deprecisarque son lesiones¿rm?eslas
%sáeprecisarqmsm lesionesgraveslas enumeradas
enumeradasen
en el articuw 12F
el aridcub 121°
CP. Se¿ún
CP. Según esta normase califican
esta normase califican como tales aa las
como tales las lesiones
lesionesque
queponen
ponen enenpeligro
peligro
inminente la vida de la víctima, les mutilan un miem..bro u
inminente la vida de la victima, les mutilan un miembro u órgano principalórgano principal
del. cm,rpo
del cuerpo oo lo hacen impropio
lo hacen impropiopara
para su
su junción,
fanci6n, causan
ca-usan incapacidad
incapacidadpara
para el
el
trabajo:
trabajo, invalidez
invalidez oo anomalíapsiquicapermanenp
anmnalíapsíquicapermane,nteoo la deftguran de
la desfiguran manera
de manera
grave
¿rave yy pennanente) o infieren cualquier
permanente, o-infieren cualquierotrootro daño
daño aa la integridad corporal,
la integridad corporal,
oo aa la saludfísica
la salud ftsica oo mental
mental de una persona,
de una persona, que que requiera
requiera treinta
treinta oo más
más días
días
de asistencia
de asistencia oo descanso,
descanso, según
según prescripción
prescripci6nfacultativa.
facultativa. FitrPor consiguiente!
consiguiente, la
la
producci6n
producción en en la realización del
la realizvtción del robo
robo de
de esta
esta clase
clase de
de bsiones
lesiones determinará
determinará la la
aplicación dd
aplicación del agravante
agravante dd delpárrafo
párrafo infine
in fine del
del artículo 189'1Cr).
artícuw 189°CP^\
Se entiende también
Se entiende también que
que las
las lesiones graves pueden
lesiones graves pueden ser
ser causadas
causadas
dolosamente
dolosamente o o por negligencia del
por negligenda del agente,
agente, esto
esto es, el agente
es, el agente debe
debe haber
haber
causado las lesiones
causado las lesiones físicas o mentales
físicas o mentales queriendo
queriendo hacerlo
hacerlo para
para evitar.
evitar,

1310
 Derecho Penaí
Derecho Penal -• Parte
Parte Especial
Especial

por ejemplo; que

por ejemplo, que la
la víctima
víctima siga
siga resistiendo la sustracción
resistiendo aa la también
sustracción oo también
comoo consecuencia
com consecuencia del
del acto
acto mismo
mismo dede la violencia utilizada
la violencia utilizada· para
para lograr
lograr
la sustracción. Aparecerá
la sustracción. Aparecerá ía la agravante
agravante por
por lesiones
lesiones graves
graves por negligencia
por negligencia
cuando el
cuando agente en
el agente el acto
en el de despojarle
acto de despojarle violentamente
violentamente de su billetera
de su billetera aa
un pasajero,
un pasajero, este
este pierde
pierde ele1 equilibrio
equilibrio yy cae
cae del
del vehículo
vehículo que
que se
se encontraba
encontraba
en plena
en plena marcha.
marcha.

.
Así lo
Así ha interpretado
lo ha el máximo
interpretado el Tribunal de
máximo Tribunal de Justicia en la
Justicia en ejecutoria
la ejecutoria
suprema del 224
suprema del de junio
4 de de 11999,
junio de donde se
999, donde se expresa: "Habiendose produ-
expresa: ^^abiéndose-produ­
cido las
cido las.llesiones
esiones graves,
graves) las
las mismas
mismas que
que se
se describen
describen enen el
el historial médico yy los
historial médico los
cmiftcados médico
certificados médico legales
legales obrantes
obrantes en
en autos^
autos) como
como consecuencia
consecuencia deldel forcejeo
forcejeo
que hubo
que hubo al al efectuarse
efectuarse un
un robo
robo contra
contra el
el agraviad^);
agraviado; enen consecuencia,
consecuencia) porpor la
la
formayy circunstancias
forma circunstancias enen que
que se
se desarrollaron
desarrollaron los
los hechos,
hechos) éstos
éstosse
se subsumen
subsumen en en
el último
el último párrafo
pá:'r7afo del
del articulo
artículo 189
189 del
del Código
Código PenaPd't^^^)^
PenafJ(l580).
k-v;--
Las lesiones
Las lesiones deben
deben ser originadas com
ser originadas comoo consecuencia
consecuencia del del uso
uso dede la
la
violencia oo fa
violencia fuerza del
la fuerza del autor
autor sobre
sobre lala víctima
víctima en los actos
en los propios de
actos propios la
de la
sustracción-apoderamiento, N
s:ustracción-apoderamiento. Noo deben
deben ser preconcebidas ni
ser preconcebidas ni planificadas
planificadas
.por el
.por el agente.
agente. Si Si en
en un
un caso
caso concreto
concreto se se llega
llega aa determinar
determinar que que el agente
el agente
II?;'- .actuó sabiendo yy queriendo
acruó sabiendo queriendo perfectamente
perfectamente lesionar
lesionar enen forma
forma grave
grave aa lala
víctima _para_ anular
yíétIIÜa para anularcualquier oposición oo resistencia
cualquier oposición resistencia aa lala sustracción
sustracción de de
jÜs. bienes, no
sus bienes, rié;, estaremos
estaremos ,ante
ante la
la agravante,
agravante, sino
sino ante
ante unun concurso
concurso real
real de
de
'd~litos, esto es,
delitos, esto es, se configurará el
se configurará el delitode
delito. de lesiones
lesiones graves
graves previsto
previsto en el
en el
'artículo
artículo 121
121 deldel CC.P. con el
.E con el delito
delito de
de robo
robo simple
simple oo robo
robo agravado
agravado sisi alguna
alguna
dede las
las circunstancias
circunstancias agravantes
agravantes ya ya analizadas
analizadas concurre.
concurre. Originando
Originando que al
que aJ
momento de
momento de imponer
imponer la la pena
pena alal autor
autor oo autores
autores sese le
le aplicará
aplicará la pena que
la pena que
corresponda según
corresponda según lala regla
regla prevista
prevista enen el
el numeral
numeral 50 50 del
del Código
Código Penal,
Penal, es
es
.va decir, se
decir, se le
le impondrá
impondrá una una pena
pena privativa
privativa dede libertad
libertad nono mayor
mayor dede veinticin­
veinticin-
= años salvo
co años salvo que que el
el agente
agente haya
haya actuado
actuado comcomoo integrante
integrante de de una
una banda.
banda.
·:·~· . En
Én este -s~ritj~ó,
tal com
este sentido, tal aparece redactada
comoo aparece redactada esta
estaagravante, llegamos
agravante, llegamos
a
á un un .absurdo jurídico que
absurdo jurídico que esperemos se corrija
esperemos se corrija en
en el
el futuro
futuro inmediato. El
inmediato. El
'mensaje de
mensaje de tal
tal forma
forma dede legislar
legislar es
es patético
patético yy aterrador
aterrador para
para los
los ciudadanos
ciudadanos
~e: a pie, aa los
dé a pie, los cuales
males están
están. dirigidas
dirigidas las
las normas penales para
normas penales para motivarlos
motivarlos
a' no cometer delitos, En efecto, como el lector se habrá dado
a no com eter delitos. En efecto, com o el lector se habrá dado cuenta, cuenta, si
si

ti sao¡ Expediente
(isso) Expediente N.0 2731-98-üma,
2731-98-lima, en Diálogo con
en Diálogo con la
la Jurisprudencia,
Jurisprudencia,Año 6, N.®
Año 6, N.0 24,
24, setiembre,
setiembre,
2000,p.
2000, p. 317.
317.

1311
 RAMIRO SAUNAS
Ramíro S SICCHA
alinas S iccha

el agente
el agente no
no ha
ha planificado
planificado nini pensado
pensado causar
causar lesiones
lesiones graves
graves sobre
sobre la
la
víctima,
víctim a, queriendo
queriendo solamente
solamente sustraer
sustraer bienes
bienes por medio de
por medio de la violencia
la violencia
o la
o amenaza, no
la amenaza, obstante, ocasionalmente
no obstante, comoo producto
ocasionalm ente com producto de los actos
de ios actos
mismos
mismos de la violencia
de la violencia oo amenaza los causa,
amenaza los causa, será merecedor
será m erecedor dede cadena
cadena
perpetua;
perpetua; en cambio, si
en cambio, agente ha
el agente
si el ha planificado y, por
planificadoy, por tanto,
tanto, quiere
quiere causar
causar
primero
primero las lesiones graves
las lesiones graves sobre
sobre la
la víctima para después
víctim a para después sustraerle sus
sustraerle sus
bienes, el
bienes, el autor será merecedor
autor será merecedor aa una
una pena
pena no mayor de
no mayor de veinticinco años.
veinticinco anos.

Esto es,
Esto es, el
el mensaje
mensaje absurdo es el
absurdo es el siguiente:
siguiente: si
si no
no quieres
quieres que
que te
te san-
san­
cionen
cionen con
con cadena
cadena perpetua
perpetua primero
primero asegúrate de causarle
asegúrate de causarle lesiones
lesiones graves
graves
aa tu víctima
víctima para anular cualquier
para anular resistenciayy luego
cualquier resistencia sustráelesus
luego sustráeie sus bienes.
bienes.

Las lesiones
Las lesiones graves
graves pueden
pueden ser ser sobre el propietario
sobre el propietario de de los bienes oo
los bienes
sobre los
sobre poseedores oo tenedores
los poseedores tenedores de de ios
los bienes objeto de
bienes objeto de la sustracción.
la sustracción.
Hemos
H em os yaya dejado expresado que
dejado expresado que en un delito
en un de robo
delito de robo es víctima
es víctim tanto
a tanto
el titular
el o propietario
titular o propietario del bien por
del bien ver mermado
por ver mermado su su patrimonio,
patrim onio, como
com o
aquella persona
aquella persona queque posee
posee legítimamente
legítimamente los bienes y
los bienes sobre el
y sobre el cual
cual van
van
dirigidos los actos
dirigidos los actos de
de violencia
violencia o o amenaza
amenaza para despojarle de
para despojarle de los
los mis-
m is­
m os. Si
mos. Si por
por el
el contrario, las lesiones
contrario, las lesiones son
son ocasionadas
ocasionadas a terceros, por
a terceros, por
ejemplo; personas
ejemplo; personas que ocasionalmente se
que ocasionalmente presentaron en
se presentaron en defensa
defensa dede la
la
víctima
víctim a o efectivos policiales,
o efectivos policiales, la
la agravante
agravante no no se configura, estando
se -configurá, estando .en
en
su caso, ante
su caso, concurso real
uri concurso
ante un real de delitos entre
de delitos entre robo
robo agravado
agravado en en agravio
agravio
del
del propietario
propietario o o poseedor
poseedor de de los
los bienes sustraídos yy lesiones
bienes sustraídos graves en
lesiones graves en
agravio de
agravio lo;
de Iris terceros.
terceros. ^

Unn caso
U realdonde se
caso real-donde se configura
configura este
este último
últim o supuesto
supuesto dada cuenta la
cuenta la
ejecutoria del
ejecutoria del 117
7 de
de diciembre del 2003,
diciembre del 2 0 0 3 , cuando
cuando lala Sala Penal Transi­
Sala Penal Transi-
toria de
toria de la
la Corte
Corte. Suprema
Suprema fundamenta
fundamenta queque "seha-haacreditiído
acredita.loplmamente
plenamente
el- delit» de
el-delito de robo n^ravado yy leswnes
robo agravado lesiones graves
graves así como la
asi como la responsabilidad
responsabilidad de:de
Alejandro
Alejandro Gustavo
Gustopo Rojas PizarrOj
Pizarra) quien. veintf de,
el veinte
quien el de^ dicicmflre
d k i^ ^ e del afio
año dos
mil uno
mil uno aproxi'NZidamente
aproximadamente a la diecinueve
diecinueve horas
horas preniuñido
preniunido de. de un.
un arma
arma
blanca, interceptó violentamente
blanca, intercepté, violentamente al al agraviado
agraviado juntámente
juntamente con con otros sujetos
sujetos
no
no identificados
identijkados pertenecientes
pertenecientes aa la
la pandilla
pandilla 'La%a Huaca',
Huaca’, aa quien
quien rodearon,
rodearon,
sujetaron
sujetaron de dé las
iás manos)
manos, procediendo
procediendo a rebuscarle bolsillos y
rebuscar/e sus holsillos sustraerle la
y sustraerle la
suma de
suma de setenta
setenta nuevos
nuevos soles
soles aproximadamente, producto de
aproximadamente, producto la venta
de la venta del
del dia;
díaj
siendo el
siendo el caso que en
caso que en dichas circunstancias el
dichas circunstancias el agraviado Camilo José
agraviado Camilo José Miranda
Miranda
Godoy, padre del
Godoy, padre del antes
antes referido)
rrferido, al acercarse aa llamar
al acercarse llamar la
la atención
atención aa los
los sujetos
sujetos

1312
1312
 Derecho Penal •• Parte
Derecho Pena! Parte Especia!
Especial

que ^olpmban
que golpeaban (ía susu hijo^fiie
hijo:, fue utacado
atacado por
por el
el procesado
procesado· quien
quien con
con el
el cuchillo
cuchillo
que poseía le
que poseía causó una
le causó una lesión
lesión aa la
la altura
altura del
del abdomen, después de
abdomen^ después lo cuat
de lo cual se
se
dieron aa lajupa^’^
dieron la foga>,(1581).
^^^^X

w.
w. Robo con
Robo con subsiguiente
subsiguiente muerte
muerte de
de la
la víctima
víctima
Esta circunstancia
Esta circunstancia oo supuesto
supuesto es es la
la última
última agravante
agravante de de la
la figura
figura de­
de-
lictiva del
lictiva del robo,
robo, lala misma
misma que que merece
merece también
también la la pena
pena dede cadena perpetua.
cadena perpetua.
La agravante
La agravante se se configura
configura cuando
cuando el el agente
agente oo agentes
agentes comcomoo consecuencia
consecuencia
de ios
de los actos
actos propios
propios deldel uso
uso de de la
la violencia
violencia oo amenaza
amenaza para
para vencer
vencer la la re­
re-
sistencia namral
sistencia natural de de la
la víctima
víctima en en defensa
defensa de de sus
sus bienes,
bienes, le
le ocasionan
ocasionan oo le le
producen la
producen la muerte.
muerte. Según
Según la la redacción
redacción de de la
la circunstancia
circunstancia agravante,
agravante, se se
entiende que
entiende que elel resultado final de
resultado final de muerte
muerte puede
puede ser ser consecuencia
consecuencia de de un
un
acto doloso
acto doloso oo culposo.
culposo. Asimismo,
Asimismo, para para estar
estar ante
ante lala agravante,
agravante) elel agente
agente nono
debe haber
debe haber planificado
planificado la la muerte
muerte de de su
su víctima.
víctima. ElEl deceso
deceso debe
debe producirse
producirse
por los
por los actos
actos propios
propios deldel uso
uso de de la
la violencia
violencia oo amenaza
amenaza en el acto
en el acto mismo
mismo
de la sustracción. Si llega a determinarse que el agente
de la sustracción. Si llega a determinarse que el agente previamente quisopreviamente quiso
acabar con
acabar con lala vida
vida de
de la
la víctima
víctima parapara después
después apoderarse
apoderarse de de sus
sus bienes,
bienes, nono
aparece la
aparece la agravante,
agravante, sinosino elel supuesto
supuesto de de asesinato,
asesinato, previsto
previsto en
en· el
el inciso
inciso 22
del artículo
del artículo 108
l 08 del Código Penal,
del Código Penal, y,y, por tanto, el
por tanto, agente será
el agenté será merecedor
merecedor
de la
de la pena
pena privativa
privativa de de libertad
libertad temporal
temporal no no mmenor
enor dede quince
quince años.
años.
· En
En esa
esa linea
línea del razonamiento llegamos
del razonamiento llegamos aa evidenciar
evidenciar la la mcoherencia
incoherencia
legislativa del
legislatíva del legislador
legislador del
del Decreto
Decreto Legislativo
Legislativo N.0 8896"· 9 9 8 yyno"
de 11998
9 6 'de no>
superado por
superado por la Ley N
la Ley N..° 2277 4472,
0
al sancionarse
7 2 , al sancionarse con
con pena
pena de cadena perpe­
de cadena perpe-
tua al agente
tua al agente que
que ocasiona
ocasiona la la muerte
muerte de de manera
manera episódica,
episódica, coyuntura!,
coyuntural, nono
planificada; en
planificada; en tanto
tanto que al agente
que al agente queque origina
origina lala muerte
muerte de de una
una persona
persona
en forma
en forma planificada
planificada yy deliberadamente
deliberadamente dolosa fin de
dolosa aa fin de sustraerle
sustraerle sus
sus bienes
bienes
sin mayor
sin mayor dificultad,
dificultad, le
le sanciona
sanciona con con una
una temporal
temporal no no menor
menor. de de 15
15 años.
anos.
Como bien señalaRojas
Como bien señala Rojas Vargas{l582), se se produce así el
produce así el siguiente
siguiente mensaje
mensaje de de
perversión normativa:
perversión normativa: matamata primero
primero antes de apoderarte
antes de apoderarte del del bien
bien mueble,
mueble,
porque si
porque si no
no lo
lo haces
haces yy si
si de
de los
los actos
actos de
de violencia
violencia resulta
resulta m muerta
uertalalavíctima
víctima
serás castigado
serás castigado con
con cadena
cadena perpetua,
perpetua, mientras
mientras que
que enen elel primer
primer caso
caso aa lo
lo
más serás
más serás sancionado
sancionado aa 35 35 años.
anos.

usan R.N. [v
(1381) N.j O 2447-2003-Cono Norte
0 2447-2003'Cono de Lima,
Norte de Lima, en
en CCASTILLO ALVA,
astillo A p. 247.
2006b, p.
lva, 2005b, 247.
0582) ROJASV
Í1S82) VARGAS, 2000, p.
argas, 2000, p. 490.
490.

1313
1313
 Ramiro S
RAMIRO SAUNAS S íccha
alinas S!CCHA

Laa agravante
L agravante en en comentario
comentario^ ha sido entendida
ha sido entendida por la jurispruden-
por la jurispruden­
cia nacional. En efecto, la Segunda Sala Penal de la C orte Superior
cia nacional. En efecto, la Segunda Sala Penal de la Corte Superior de de
lea, por
lea, por sentencia
sentencia deldel 17 de agosto
1 7 de agosto de de 11999,
999, enen elel hecho
hecho concreto
concreto que que
tres personas,
tres personas, siendo
siendo uno
uno de ellos el
de ellos el acusado,
acusado, llegaron
llegaron a la vivienda
a la vivienda de de
los agraviados
los agraviados yy cónyuges
cónyuges M Montoya Palomino yy Zorrilla
ontoya Palomino Zorrilla Cárdenas
Cárdenas concon
la finalidad de
la finalidad de robar,
robar, ante
ante la la reacción
reacción de de defensa
defensa de de sus
sus bienes
bienes fueron
fueron
impactados
im paaados por proyectiles de
por proyectiles de arma
arma de de fuego
fuego produciéndose
produciéndose instantá-
instantá­
neamente
neamente su su muerte,
m uerte, sostuvo
sostuvo ((que, la la, conducta
conducta del del encausado
encausado González
González
Blanco al
Blanco al haber dado muerte
haber dado muerte aa los los agraviados
agraviados en en circunstancias
circunstancias que que perpe­
perpe-
traba el
traba asalto yy robo
el asalto en el
robo en inmueble de
el inmueble propiedad de
de propiedad de los
los mismos,
mismos^ revela
revela unun
total desprecio
total por la
desprecio por la vida
vida de sus semejantes
de sus semejantes al al no
no haber
haber vacilado
vacilado enen causar
causar
la
la muerte
muerte de de dos
dos personas indefensas que
personas indefensas que por
por susu propia edad no
propia edad significaban
no significaban
en
en absoluto un pelipro para repeler el ataque de los malhechores^ los
absoluto un peligro para repeler el ataque de los malhechores, cuales se
los cuales se
encontraban
encontraban premunidos
premunidos de armas defue^Oj
de armas de fuego, esto
esto es
es que actuaron con
que actuaron con ventafa
ventaja
sobre los
sobre los damnificados;
damnificados; comportamiento
comportamiento que que no no puede
puede llamar
llamar aa equivocación
equivocación
al tipificar el
al tipificar delito imputado,
el delito imputado, puespues elel Robo
Robo Agravado
Agravado con subsiguiente muerte
con subsiguiente muerte
se encuentra
se plenamente tipificado
encuentra plenamente tipificado en el iiltimo
en el parágrafo del
tíltimo parágrafo del artd^ub
artículo ciento
ciento
ochenta yy nueve
ochenta nueve del Código Renal
del Código Penal modificado
modificado por por elel Decreto
Decreto Legislativo N.0
Legislativo Ríd
896,_ vigente
896, vjJ~n;te a~
al momento
momento de de cometerse
cometerse los hechosJJ(l583). .,
los hechos^^l^^^^X
En el
En el mismo sentido y
mismo sentido tratando; de
y tratando: precisar la
de precisar diferencia entre
la diferencia entre robo
robo
agravado y
agravado y asesinato,
asesinato, nuestra máximo Tribunal
nuestra máximo Tribunal dede Justicia por ejecutoria
Justicia por ejecutoria
suprema
suprema del del 12 de agosto
12 de agosto dede 11999
9 9 9 asevera
asevera que:
que; "el Legislativo N.
Decreto Legislativo
^blDecreto Nd0
896
896 ha modificado estructuralmente
ha modificado estructuralmente la la. configuración
conjiguráción deldel robo
robo agravado,
agravado, en en
relación
relación alal sistema primigenio amtenido
sistema primigenw contenido en en el
él texto
texto original articulo 189
del artículo
original del 189
del Código
del Penal yy sus
Código Renal modificaciones posteriores
sus modificaciones posteriores introducidas
introducidaspor las Leyes
por las Leyes N°s.
LRs.
26319
26319yy 26630;
26630; enen tanto
tanto que
que lala primera
primera normanorma legal
legal acotada
acotada ha
ha int;roducido
introducido
como
como circunstanciá agravante del
circunstancia agravante del delito
delito de robo, la
de robo, la muerte
muerte de la victima
de la víctima como
como
consecuencia del
consecuencia atentado patrimonial,
del atentado pawimonial,. sancionándola
sancionándola con con la
la severísi-ma pena
severisimapena
de cadena
de perpetua; el
cadena perpetua; el delito de robo
delito de robo con
con homicidio, precisa la
homicidio, precisa presencia de.
la presencia de. un
un
dolo homicida, ya
dolo homicida, ya seá
sea directo
directo oo eventual
eventual con con representación
representación del mortal desenlace,
del mortal desenlace,
sin
sin exigirse
exigirse la
la carga
carga de subjetividad propia del
de subjetividadpr(pia delito deliberado,
del delito deliberado, con minuciosa
con minuciosa

n{1583} Expediente N.o 159-99.

5a3} Expediente Esta resolución
159'99. Esta al ser
resolución al ser objeto
objeto de recurso de
de recurso de nulidad,
nulidad, nuestra
nuestra Supre-
Supre­
ma Corte
ma Corte por
por ejecutoria
ejecutoria del 21 de
de) 21 de octubre
octubre de 1999, declaró
de 1999, declaró no
no haber nulidad en
habernulidad en la senten-
la senten­
cia recurrida, Expediente
cia recurrida. Expediente N.0 3437-99-!ca. En parecido
3437-99-ica. En sentido, !a
parecido sentido, ejecutoria suprema
la ejecutoria suprema dede 22
de agosto
de agosto del
del 2004,
2004, R.N.
R.N. N. 0 n60-2004-Lima,
1160-2004-Lima, enen C
CASTILLO Alva, 2006,
astillo ALVA, p. 494.
2005, p. 494.

1314
1314
 Derecho
Derecho Penal “-Parte Especial
Parte Especial

yy anticipada
anticipada previsión
previsión del modus operandi
del modus operandi en en cuanto
cuanto queque eliminar
eliminar unauna vida
vida:
se ofrezca
se ofrezca como necesaria oo conveniente
como necesaria convenientepara parala la realización delplan de
realización delplan de apode-
apode-
ramiento) bastando
ramiento, bastando aa taltal efecto
efecto con
con el surgido de
el surgido de modo
modo repentino
repentino·íinstantáneo,
nstantáneo,
en el
en el curso
curso de
de la
la acción
acción incidente,
incidente, enen principio
principio sobre
sobre la
la propiedad
propiedad ajena,
ajena., ante
ante
imprevistos; en
improvistos; en consecuencia,
consecuencia) solosolo se
se adscribe
adscribe el el subtipo
subtipo penal
penal el
el supuesto
supuesto de de
que la
que la muerte
muerte se se produzca
p-toduzca de de modo
modo episódico,
episódico, eses decir,
decir, como
como consecuencia
consecuencia del del
hecho) según
hecho, según expresa
expresa el el texto
texto del
del precepto
precepto legal,
legal, quedando fuera el
quedando frera el supuesto
supuesto
de que la
de que la muerte
muerte se se produzca
produzca de de manera preordenada, esto
manera preordenada, esto es,
es, cuando
cuando la la
muerte de
muerte de la
la víctima
víctima va va encaminada
encaminada aa la la consecución
consecucián deldel apoderamiento
apoderamiento
lucrativo> caso
lucrativo, caso enen el
el cual
cual nos
nos encontraremos
encontraremos frente
frente aa unun homicidio
homicidio calificado,
calificado,
en tanto
en tanto que
que elel homicidio
homicidio se se erige
erige como
como delito
delito medio
medio para
para llegar
llegar al
al delito
delito fin:
ftn:
el apoderamiento
el apoderamiento violento
violento del
del bien
bien mmiteble-'>(1584).
ueble^d'^^^'^X
Incluso tal
Incluso tal forma
forma dede ver
ver las
las cosas
cosas ha
ha sido
sido reiterada
reiterada en
en el
el precedente
precedente
de carácter
de carácter vinculante
vinculante del
del 1177 de
de febrero
febrero del
del 22005) cuando la
0 0 5 , cuando la Segunda
Segunda Sala
Sala
Penal Transitoria
Penal Transitoria dede la
la Corte
Corte Suprema
Suprema ha ha sostenido,
sostenido, en en forma
forma pedagó­
pedagó-
gica: cuandolalaviolencia
gica: "quecuando violenciaesesejercida
ejercidacon
conposterioridad
posterioridadaalalaconsumación
consuniación
del hecho punible
del hecho pufiible yy sese cause
cause la la muerte
muerte de de la
la víctima,
víctima) la la conducta
conducta del del agresor
q,gresor
habría qu"edado_ circunscñta
habría quedado cirówrisérita au á uri resultado preterintencionql
n resultado pretf!Yintencipna:l oo au delito
a unn delito
contra
Óoñtra la i>ula/-el
la vida, cuerpo y
el cuerpo y la la salud-homicidio
salud-homicidio doloso, produéiéndose 'aquí
doloso) produciéndose /il,qul un
un
concursoreal
concurso, de_"d:etiios)
real de esto es,
delitos,, esto es, la
la presencia
presencia de de dos
dos.iilícitos
lícitos calificándolos
calificániw_las cada cada
uno de
uno di ellos como
ellos como "hechos
hechos independientes.
independientes. Que, Que, sin embawo, si
sin embargo, si lala muerte
muerte de de
la víctima
la víctima la la ocasionó
ocasionó el el agente
agente para facilitar la
para facilitar la consumación
consumación del del robo,
robo, para
para
ocultar su
ocultar su realización,
realización) impedir
impedir su su detención,
detención> tal tal acción
acción- homicida
homicida constituirá
constituirá
delito de asesinato (ver]osé Hurtado Pozo. Manual de
delito de asesinato (ver José Hurtado Pozo. M anual de derecho penal Parte derecho penal. Parte
Especial I Homicidio.
Especial!. Homicidio. Ediciones [uri« Lima
Bdiciones Juris. Lima milmil novecientos noventa yy cinco,
novecientos noventa cinco)
páginas cincuenta yy nueve
páginas cincuenta nueve yy sesenta).
sesenta). Smto:
Sexto: Que,
Qµe) en cuanto se
en cuanto se refiere
refiere aa _llos
os
hechos submateria,
hechos submateri-a.,_.ddee las diligenciaryy pruebas
las diligencias pruebas actuadas
actuadas ha ha quedado
q11edado! establecido
establecido
que- en
que en horas
horafdede la tarde del
la tarde 'del ocho
ocho de dejunio
junw del del dos
dos mil
mil dos, etagraviado
dos) el agraviado Carlos Carlos
Lino Chonlón
Lino Chonlon Wgajue
-Wga fue interceptado
interceptado por por los
los coacusados
coacusados CarlosCarlosAlberto
Alberto Ramos Ramos
Saiuioval) Darío
Sandoval, Daría Damián PedrazaAlarcón y Rey
Dcimidn PedrazaAlarcóny Rey David
David Pedraza
Pedraza Campos,
Campos, en en
circun~anc~s que
circunstancias que luego
Íuego ckde retirar dinerodel
retirar dinero del Banco
Banco se se dirigía -bordá de
dirigía aa bordo de una
una
motocicleta por
motocicleta por la
la carretera
carretera con con destino
destino alal Centro
Centro Poblado
Poblado Menor
Menor ^üaranjos
<Waranjos

'1584l Expediente N,*»

Expediente N.Q 2435-99-Huánuco,
2435-99-Huánuco, en
en Revista
Revista Peruana
Peruana de
de Jurisprudencia,
Jurisprudencia, Año
Año I!,
11, N
N.,®0 3,
3,
Trujil!o, 2000,
Trujillo, 2000, p.
p. 343.
343.

1315
1315
 RAMIRO
Ramiro SAUNAS SICCHA
Salinas S íccha

Alto» en
Alto» m lala jurisdicción
jurisdicción del Distrito de
d d Distrito Provincia áe
Cajaruro, Provincia.
de Cajaruro, de Utcubemb«,
Utcubamha^
siendo
siendo d caso qm Ritmos Sandoval conjuntamente con Pedraza Campos,
el caso que Ramos Sandqvaf conjuntamente con Pedraza Campos^
aprwechando la
aprovechando la superioridad
superioridad numérica
numérica yy empleando
empleando violencia
violencia le
le despojaron
despojaron
del
dd dinero
dinero queque portaba,
portahUy para
para darse
darse aa la
la fuga,
ju^a, aa lolo que
que el agraviado en
d agraviado en su
su
intento de recuperar
intento de recuperar lo lo sustraído
sustraído es
es impactado
impactado por por un
un proyectil
proyectil dede arma de
arma de
fttego disparado
fue^o disparado porpor Daría Damián Pedraza
Darío Damián Pedrae» Alarcón
Alarcón quien
quien sese encontraba
encontraba
detrás de
detrás de aquel
aquel en actitud de
en actitud de contención;,
contención, ocasionando
ocasionando su su muerte
muerte en forma
en forma
instantánea
instantánea (. . .) declararon
declararon NO HABER NULIDAD
NO HARER NULIDAD en la sentencia
en la sentencia
recurrida
recurrida de de fojas
fojas cuatrocientos sesenta yy seis,
cuatrocientos sesenta seisy su fecha trece
su fecha trece de
de setiembre
setiembre
del dos mil
del dos mil cuatro,
cuatro^ en
en cuanto
cuanto condena
condena aa Carlos
Carlos Alberto
Alberto Ramos SamDval yy
Ramos Sandoval
Daría
Darío Damián
Damián Pedraea A/arcón por
Pedraza Alarcón por el
el delito
delito de
de robo agravado, en
robo agravado, en agravio
agravio
de Carlos Lino
de Carlos Lino Chonlón
Chontón liga''(l585).
Vega^^^^^^^\
Noo todas
N las situaciones
todas las situaciones de de robo
robo enen que
que se produce el
se produce el resultado
resultado
muerte
muerte de de una· persona, son
una persona, son subsumidas
subsumidas en en la
la última parte del
última parte del artículo
artículo
189 del Código
189 del Código Penal.
Penal. En
En los
ios casos en los
casos en los que
que el
el autor
autor o coautores han
o coautores han
preordenado
preordenado la la muerte
muerte de de la víctima,
la víctim a, o actúan decididamente
o actúan decididamente con con elel
objetivo expreso de
objetivo expreso de matar para luego
m atar para luego apoderarse
apoderarse de de los
los bienes
bienes muebles,
muebles,
configuran
configuran asesinato, mas no
asesinato, mas no robo
robo y y subsiguiente
subsiguiente muerte
muerte dede la víctima.
la víctima.
Igual
Igual situación ap3!ececuando
situación aparece cuando el el agente
agente mata
m ata a un tercero
a un tercero que
que no reúne
no reúne
las características exigibles para constituirse en víctima del robo agravado,
las características exigibies para constituirse en víctima.del robo agravado,
es decir,
es cuando el
decir, cuando el agente
agente ocasiona
ocasiona la la muerte
muerte de un tercero
de un tercero que
que no
no es
es
propietario ni
propietario ni poseedor
poseedor deldel bien
bien objeto del robo.
objeto del robo.·
Respecto de
Hespecto de quienes
quienes pueden constituirse en
pueden constituirse en víctimas, cabe hacer
víctim as, cabe hacer
la siguiente
la siguiente precisión: comoo ya
precisión: com ya hemos
hemos dejado establecido al
dejado establecido realizar la
al realizar la
hermenéutica del delito de robo, son víctimas los propíetarios
hermenéutica del delito de robo, son víctimas los propietarios del bien del bien
objeto del robo,
objeto del así como
robo, así com o aquellos poseedores legítim
aquellos poseedores legítimos
os oo servidores
servidores
de la posesión
de la que define
posesión que define el
el artículo
artículo 897 del Código
8 9 7 del Código Civil, sobre los
Civil, sobre los
cuáles
cuales V-J? dirigidas las
van dirigidas las acciones
acciones de
dé violencia
violencia o o amenaza
amenaza o o en
en este
este caso)
caso,

5as1 R.N. N.
(isss)
(t ¡^j_o 3932-2004-Amazonas,Jurisprudencia
0 3932-2004-Ama2onas, Vinculante. Parecida
Jurisprudencia Vinculante. Parecida situación
situación da da cuenta
cuenta lala
ejecutoria suprema
ejecutoria suprema deldel 2020 de agosto del
de agosto del 2004,
2004, al.sostenef
al sostener que
que "los acusados Viica
"los acusados Gufffén yy
ViÍca Guillén
Pari Zambtano, previo
ParíZambrano, condeno de
previo concierto voluntades, intimidaróñ
de voluntades, intimidarciit con
con un
un cuchillo
cuchillo y,
y, pese
pese aa su
su inicial
inicial
oposición yy forcejeo,
oposición forcejeo, sustrajeron
sustrajeron pall agraviado
agraviado Huamán Cueva la
Huamán Cueva la casaca que vestíá,
casaca que vestía, así como
así como
que en vista
que en que luego
vista que luego del
del desprendimiento el agraviado
desprendimiento el agraviado lanzó piedras contra
lanzó piedras contr9 los acusados,
los acusados,
dio lugar
dio tugara a que
que estos reinicien su
estos reinicien su ataque
ataque al agraviado yy que
ai agraviado que el
el imputado
imputado Vi/caVilca Guillen
Guillen blan-
Gan­
diendo
diendo el el cuchillo,
cuchillo, utilizado
utilizado para el acto
para el acto de intimidación previa,
de intimidación le infiera
previa, le infiera varias
varías puñaladas
puñaladas
de necesidad
de necesidad mortal
mortal en
en la región toráxica
la región toráxica ocasionándole
ocasionándole la la muerte;
muerte'’. R.N.
R.N. N.
N.o0 1608-2004,
1608-2004, en en
CASTILLO
C astillo ALVA, 2006c,c p.
Alva, 2006 p. 243.
243.

1316
1316
 Derecho
Derecho Penal·
Penal • Parte Especial
Parte Especial

la acción
la acción homicida
homicida para
para vencer
vencer cualquier eventual resistencia
cualquier eventual resistencia en defensa
en defensa
de
de los bienes yy de
los bienes de ese modo
ese m lograr la
odo lograr la sustracción.
sustracción. EnEn otras palabras:
otras palabras:
víctima es
víctima es el
el propietario
propietario que
que ve
ve mermado
m erm ado susu patrim
patrimonio con la
onio con sus-
la sus­
tracción, así
tracción, así com
comoo los
los poseedores
poseedores que
que se ven afectados
se ven afectados oo perjudicados
perjudicados
con la
con la acción
acción homicida.
hom icida.

Por
Por ejemplo,
ejemplo, es es subsumibie
subsumible en en la agravante tal
la a^avante tal como
com o lo lo hace
hace en
en
forma
forma atinada
atinada la la Corte Superior del
Corte Superior Callao y
del Callao confirmada por
y confirmada por lala Corte
Corte
Suprema,
Suprema, el hecho que
el hecho que da cuenta Ia-ejecutoria
da cuenta la-ejecutoria suprema
suprema del del 22 de mayo del
de mayo del
2000( en el
1586), en
20001^^®^!, cual "los
el cual procesados (...)previa
^^losprocesados concertacwndevoluntades,
previa concertación de voluntades)
se trasladaron
se trasladaron aa la empresa Papelera
la empresa Papelera N acivnal S.A.
Macional S.A. (. ..) , con
conlalafinalidad
finalidad
de sustraer
de sustraer diversas especies> una
diversas especies;, una vez
vez que
que los tres primeros
los tres primeros se encontraban
se encontraban
en
en el
el interior
interior dede la
la empresa)
empresa, se dirigieron aa la
se dirigieron la caseta
caseta dede control
control donde
donde sese
hallaba
hallaba el el agraviado Luis Alberto
agraviado Luis Alberto Masías
Masías Malásquez
Malásquez cumpliendo
cumpliendo su su labor
labor
de vigilancia)
de vi¿ilancia, quien
quien alal percatarse
percatarse de la presencia
de la presencia de los acusados
de los intentó
acusados intentó
enfrentarlos)
enfrentarlos, oponiendo tenaz resistencia)
oponiendo tenaz resistencia, ante
ante ello
ello el
el encausado Higinio
encausada Hi^inio
Aramburu quien
Aramburu quien portaba
portaba un un arma
arma defuego
de fuego lele disparó
disparó impactándole
impactdndole el el
proyectil
proyectil en la región
en la región del tórax" causándole
del tórax, causándole la la muerte
muerte ( ... )"(1587).
Incluso asilo
Incluso así lo precisa Rojas Vargas
precisa Rojas Vargas(ISSS) Cuando
cuando refiere que al
refiere que haberse
al haberse
admitido
admitido la pluriofensividad del
la pluriofensividad del delito de robo,
delito de robo, cabe
cabe extender
extender la la tituia'
titula-
ridad;
ridad, en en este"
este caso
caso complementaria,
complementaria, del del sujeto
sujeto pasivo
pativó aa quienes
quienes sufren
sufren la la
violencia, lesiones,
violencia, lesiones, oo sese ven
ven afectados
afectados en en su
su libertad.
libertad. Es una
Es una apreciación
apreciación
dogmarico-júrídica
dogmático-jurídica que resulta coherente
que resulta coherente concon la diversidad de
la diversidad de bienes
bienes juju~'
0-

rídicos en
rídicos juego y
en juego que son
y que son objeto
objeto de tutela penal.
de tutela penal. Sin embargo, el
Sin embargo, el citado
citado
autor se
autor se conrradice<I
contradiceí^^®^)589) cuando pretendiendo encontrar
cuando pretendiendo encontrar unauna diferencia
diferencia
entre el
entre el término
término "persona"
‘‘persona” que aparece en
que aparece en la tipicidad del
la tipicidad del robo
robo simple
simple con
con
el
el de
de ''víctima"
“víctima” que que apar~ce
aparece en
en la
la agravant~
agravante en.en, comentario,
com entario, sostiene
sostiene queque
.. -. para
pará configurarse
configurarse la la agravante, la persona
agravante, la persona debe
debe serser aquella que además
aquella que además de de
perder la
perder la vida por ios
vida por los actos propios del
actos propios del robo
robo vea
vea mermado
mermado su patrimo-
su patrimo­
nio
nio.. .Ésro
Esto es,es, solo
solo sese configura
configura la
la agravante cuando el
agravante cuando el sujeto
sujeto pasivo
pasivo eses el
el

1S86) Expediente
(11586) Expediente N~0 186-2000-Callao en Diálogo
lS6-2000-Caiiao en Diálogo con
con la
la Jurisprudencia,
Jurisprudencia, Año
Año 6,
6, N. 25, octubre,
N.°0 25, octubre,
2000,p.94.
2000, p. 94.
c1ssn Extracto
(1587! del dictamen
Extracto deí Fiscal, en
dictamen Fiscal, en Ibídem, p. 95.
¡bidem, p, 95.
(1588) ROJAS
Rojas VARGAS, 2000b, p.
Vargas, 2000b, p. 363.
363.
11589
¡1SS9)! ROJAS VARGAS,
Rojas V 2000b, p. 490.
argas, 2000b, 490.

1317
1317
 Ramíro S
RAMIRO SALINAS S iccha
alinas SICCHA

propietario del bien.

propietario deí bien. Los poseedores oo los
Los poseedores ios que
que tienen
tienen la
la tenencia
tenencia de
de los
los
bienes
bienes así mueran aa consecuencia
así mueran consecuencia del
del uso
uso de la violencia
de la violenciaporpor parte
parte de los
de los
agentes con
agentes la finalidad
con la finalidad de sustraer los
de sustraer los bienes, no están
bienes, no están protegidos por
protegidos por
esta
esta agravante. Con esta
agravante. Con posición, Rojas
esta posición, Vargasniega
Rojas Vargas niega la configuración
la configuración
de la
de la agravante
agravante en el caso
en el caso que
que da cuenta la
da cuenta la ejecutoria
ejecutoría suprema antes
suprema antes
citada,
citada, alegando
alegando enen su
su comentario
com entario aa tal ejecutoria que
tal ejecutoria que en el caso
en el se
caso se
presenta un
presenta concurso entre
un concurso entre homicidio
hom icidio simple
simple y y hurto
hurto agravado(l590)_
agravadoí^^^^h

Posición
Posición discutible
discutible que
que no
no compartimos,
com partim os, pues no podemos
pues no podem os hacer
hacer
diferenciasen
diferencias donde la
en donde la ley no lo
ley no hace y
lo hace menos hacer
y menos una interpretación
hacer una interpretación
sobre lo
sobre lo que
que significa
significa sujeto
sujeto pasivo
pasivo para
para el básico yy otra
tipo básico
el tipo otra cüferente
diferente
para
para lo
lo que
que significa
significa sujeto
sujeto pasivo
pasivo en
en un
un tipo derivado oo cuando
tipo derivado cuando concurre
concurre
agravante.
agravante. MMucho menos se
ucho menos se puede
puede aceptar
aceptar tal
tai postura,
posm ra, si
si como
com o en
en el
el
caso que da
caso que da cuenta la ejecutoria
cuenta la ejecutoria suprema,
suprema, estamos
estamos ante
ante un
un "servidor
“servidor de
de
la posesión”,
la posesión", quien
quien según
según el artículo 897
el artículo del Código
8 9 7 del Código Civil,
Civil, es
es aquel
aquel que
que
se
se encuentra en relación
encue:ntra en relación de
de dependencia respecto aa otro
dependencia respecto y conserva
otro y conserva la
la
posesión
posesión en
en nombre
nombre dede este,
este, cumpliendo
cumpliendo órdenes
órdenes e
e instrucciones
instrucciones suyas.
suyas.

Por el
Por el contrario,
contrario, si
si el resultadomuerte
el resultado muerte se
se produce
produce sobre
sobre un terceroque
un tercero que
no propietario,
~. propietm
no qs poseedor del
o, poseedor del bien ~: servidor
bien ñi; servidor de
de ja
la posesión,
posesión, · se
se produ
produ­·
eirá
cirá un
un concurso
concurso real
real de
de delitos
delitos entre
entre robo
robo simple
simple o
o agravado
agravado en en agravio
agravio
del propietario,
del propietario, poseedor
poseedor p o servidor
servidor de.
de. la
la posesión,
posesión, dede ser
ser elel caso,
caso, con
con
homicidio
homicidio simple
simple o asesinato en
o asesinato en agravio
agravio del terc~ro que,
del tercero que, por ejemplo,
por ejemplo,
ocasionalmente salió
ocasionalmente salió en
en defensa
defensa dede la víctima del
la víctima robo o
del robo llil tercero
o un tercero que
que
persiguió al
persiguió al agente
agente después
después de la sustracción.
de la sustracción. ·
Para concluir
Para con el
concluir con el análisis
análisis de las agravantes
de las agravantes del
del delito
delito de
de robo,
robo, es
es
pertinente dejar establecido
pertinente dejar establecido que
que las
las dos últimas agravantes
dos últimas agravantes de ningún
de ningún
modo
modo constituyen
constituyen resultados preterintencionales. En
resultados preteíintenúonaies. En efecto,
efecto, sabemos
sabemos
qué
que existe
existe preteriritencionalidad
preterintencionahdad cuando
cuando elel agente
agente dolosamente
dolosam ente causa
causa
un resultado determ
un resultado determinado, el núsm
inado, el mismoo que
que por· negligencia oo culpa
por negligencia culpa de
de
su
su autor
autor sese convierte
convierte en
en un
un resultado
resultado más
más grave.
grave. Ejemplos
Ejem plos evidentes
evidentes
de
de ilícitos preterintencionales son.los
ilícitos preterintencionales son los últimos
últimos párrafos
párrafos de
de los
los artículos
artículos
115, 21, y
1 1 5 ,1121, y 122
122 del
del Código Penal. Allí
Código Penal. Allí se
se redacta
redacta expresamente
expresamente cuándo
cuándo

Í1S90)
(1590) Víd. ROJASVARGAS,2000a, 101.
Rojas Vargas, 2000a, p. 101.

1318
1318
 Derecho Penal· * Parte
Derecho Penal Parte Especial
Especial

estamos ante
estamos ante un
un delito prererinrencional, apareciendo
delito preterintencional, siemprelala frase
apareciendo siempre frase
"Y el agente pudo prever este resultado’’. En cam bio, la redacción de
"y el agente pudo prever este resultado". En cambio, la redacción de la
la
última parte del
última parte del artículo
artículo 189 dista totalmente
189 dista de tales parámetros.
totalm ente detales parám etros. Aquí Aquí
la mayor
la m ayor dede las el agente
veces el
las veces agente dolosamente
dolosam ente causa las .llesiones
causa las esiones Ieves
leves oo
la muerte
la muerte de de la víctimaa con
la víctim con la
la evidente
evidente finalidad
finalidad dede quebrar
quebrar o o anular
anular lala
resistencia aa la
resistencia la sustracción
sustracción de de sus En el
bienes. En
sus bienes. el delito
delito preterintencio-
preterintencio-
nal, el agente
nal, el agen~e no quiere el
no quiere el resultado
resultado grave
grave enen cam
cambio aquí, -eell agente
bio aquí, agente
quiere
quiere elel resultado
resultado grave.
grave. En
En los
los casos
casos en que concurre
en que concurre la la negligencia
negligencia
en
en la producción del
la producción del resultado
resultado (lesiones muerte),
grav,es oo m
(lesiones graves uerte), esteeste es con-
es con­
secuencia inmediata yy directa
secuencia inmediata directa de
de los
los actos
actos de fuerza sobre
de fuerza sobre la víctimaa en
la víctim en
la sustracción
la sustracción· dede sus bienes. Áqm"
sus bienes. Aquí el el agente ocasiona el
agente ocasiona resultado grave
el resultado grave
con una
con una culpa
culpa directa
directa ee inmediata.
inmediata.
Posición diferente
Posición y discutible
diferente y discutible han
fian asumido
asumido los Vocales Supremos
ios Vocales Supremos de de
las Salas Penales
las Salas Penales de la Corte
de la Corte Suprema,
Suprema, queque en el V
en el V Pleno Jurisdiccional
Pleno Jurisdiccional
del
del 13 de noviembre
13 de del 22009
noviembre del dictaron el
0 0 9 dictaron Acuerdo Plenario
el Acuerdo Pienarip N.
N .°
0 33-2009/
-2 0 0 9 /
CJ-116,
C J-1 1 6 , que
que establece
establece como jurisprudencia vinculante
com o jurisprudencia vinculante lo siguiente: "El
lo siguiente: "E/
artículo
articulo 189^189° infine
in fine CP-prevé
CP prevé unauna circunstanáa agravante de
circunstancia agravante de tercer
tercergrado
grado
para la
para la figura delictiva delrobo:
figura delictiva del robo. Esta
Esta se se configura
configura cuan,do el
cuando el agente
agente comocomo
C{)1Jse_cJ,tenCif1;
consecuencia.de los actos
de los actospropios del USO
propios del de la
uso de violenciaparafácilitár
fa violencia para fiacüitar el e.l apqde-
apode-
rami~nto oopara
ramiento para vencer
vencerla la resistencia
refistemia de de quien
quien se opone ·aall apoderqmientOj
se opo~e apo"él/r{f?rJient()> le
le
óéasiona
ocasiona oo le le'j1rÓ, duce la
produce la muerte.
muerte. Es Es obvio;
obvio^ en este caso, qÚe
en este caso, e/agente buscaba
que el agente buscaba
el
el desapoaeran:ziento
desapoderamiento patrimonialpatrt'-m!Jnial de
de lala vícti~a;, pero como
víctirna, pero como ·,consecuencia
oiisécuencia,ddel el
ejercicio
ejercicio de de violencia
violencia contra
contra ella -de los
ella -de los actos propios de
actos propios de violencia
violencia oo vis vis in
in
corpore- le
cÓrpore- le causa
causa la la muerte)
muerte, resultado
resultado queque no quiso causar
no quiso causar .dolosemente
dolosamentepero pero
íH:'■-
que pudo
que pudo prever
prever yy evitar.
evitar. Se
Se trata,
trata, pues)
pues, de de un· típico supuesto
un típico supuesto de de homicidio
homicidio
preterintencional donde
preterintemional donde elel resultado solo se
resultado solo se le
le puede
pitede atribuir
aPribuir al agente
agente aa título
titulo
de Culpa
de culpa -la -la responsabilidad
resp'onsabilidád objetiva
obJetiva por
por elel simple
simple resultado
resultado es es inadmisible,
ínadmiiible) _
está prohibida por
está prohibida por él ttrtículo vn
él artículo VH del Título Preliminar
del Título Ereliminar ·del Código Penal-.
del Código Penal-.
El- citado
El citado · dispositivo
dispositivo regula,
regula) entonces)
entonces, un un caso
caso dede tipificación
tipificación simultanea)
simultánea,
dolosa yy culposa,
dolosa culposa)•ppero
ero de una misma
de una conducta expresamente
misma conducta expresamente' descrita.
descrita. ComoComo
se-aadvierte
se dvierte en en htladoctrina especializada; la
doctrina especializada, preterintencion. es
la preterintención es una
una figura
figura
compuesta en
compuesta en lala que
que elel resultado sobrepasa el
resultado sobrepasa el dolo
dolo del sujeto. Así,
del sujeto. As(, elel agente
agente
roba valiéndose del ejercicio de violencia ftsica contra la víctima)
roba valiéndose del ejercicio de violenciafisica contra víctima, esto es, infiere esto es) infiere
lesiones aa una
lesiones persona, quien
una persona, quien fallece
fallece aa consecuencia
consecuencia de de la
la agresión) siempre
agresión, siempre
que el
que agente hubiere
el agente podido prever
hubiere podido este resultado
prever este resultado (la (la muerte,
muerte, en este caso)
en este caso.

1319
1319
 R
RAMIRO S alinas SICCHA
amiro SALINAS S iccha

no fue
m fe.e_ffortuita)
artuita) -es una
una situación
situación de preterint.encion_alidad heterogénea-
preterintencionalidad hetero^énea-
[Felipe VJLLAVICENCIO
Vjlla VICENCIO TERREROS:
TerbjerOS: Derecho Penal Parte General,
Derecho Penal Grijley)
General) Grijley,
Lima,
Lima, _22006,
006., págin:as
páginas 409/410]1'.
4:09¡ é l 0
·TTal
al como
com o aparece
aparece en la ejecutoria
en la ejecutoria suprema;
suprema, los· vocales supremos
los vocales supremos
se han
se basado en
han basado el libro
en el libro del profesor Felipe
del profesor Felipe Villavicencio,
Villavicencio, sinsin embar-
embar­
go, la
go, la cita
cita no ha sido
no ha sido completa.
com pleta. EnEn efecto,
efecto, alal concluir
concluir susu comentario
com entario
respecto del
respecto deldelitopreterintencional,
delito preterintencional, el el citado autor sostiene
citado autor que “estas
sostiene que "estas '.'■S ■
situaciones
situaciones constituyen
constituyen concursos
concursos entre delitos dolosos,
entre delitos dolosos, en en el nivel de
el nivel de
ejecución en
ejecución en que
que hayan quedado, yy delitos
hayan quedado, delitos imprudentes.
imprudentes. EjemEjemplo:
plo; el
el
que para perpetrar
que para perpetrar unun robo infiere lesiones
robo infiere lesiones aa una
una persona
persona y y el
el agraviado
agraviado
fallece
fallece aa consecuencia
consecuencia de de la
la agresión,
agresión, siempre
siempre queque elel sujeto
sujeto hubiere
hubiere po-po­
dido
dido prever
prever este
este resultado.
resultado. PorPor ello,
ello, la
la solución
solución de de concurso
concurso de de delitos
delitos
resulta más
resulta más adecuada
adecuada queque lala formación
form ación de de tipos
tipos penales que contengan
penales que contengan
delitos preteritencionales^^'l^^^^l.
delitos preterítencionales"(l591).
Ni-i eel
N l autor
autor que
que sirve de base
sirve de base para la jurisprudencia
para la jurisprudencia vinculante
vinculante está
está
convencido de
convencido de la
la consistencia
consistencia de de las. conductas preterintendonales,
las conductas preterintencionales, porpor
lo que propone
lo que propone 'qu¿ que cuando
cuando _aall 'inicio
inicio de con d u aa haya
una conducta
de una dolo y
haya dolo y luego
luego
intervenga la.
intervenga culpa, la
la culpa, la solución
solución debe
debe ser la
ser, la aplicación
aplicación de las :de.
las. reglas
reglas del d§l-
concursó 'dfde1it9s:
córicür$0. dé delitpsi En En el
eí robocon
robo con subsiguienremiíérte
subsigifierite muerte estaría
estaría plan~-
plan-'
reandoque
teando que habda-
habría.cconcurso
oncürsó entrerobo
entre robo simple yhorruci~o.culposó,:.,óff
simple y homicidio culposo, con
la coií.sécuenitsiiliciórf
la cor^ecueiité punitiva, por
sanaón piinitiva, por decirlo menos, insignificante
decir lo menos, insignificante para par~'
el agértté.
el agénte. Heclio
líe ch o 'qque
ue no se condice
no se condice concon la
la agravante
agravante en- análisis. -
en análisis.

- .· T~
Tan (i~acertad~ es el
desacertado es el Acuerdo Plenario N.
Acuerdo Plenario
0 33-2009 0
/CJ-116
-2 0 0 9 /C del 22009.
J-1 1 6 del 009
que la
que Sala Penal
la Sala Penal Permanente
Permanente dede lala Corte Suprema con
Corte Suprema con buen
buen criterio
criterio no lo
no lo
sigue. EEnn efecto,
sigue. efecto, ante
ante un
un hecho
hecho real
real en el cual
en el el titular
cual el titular de la de
la acción
acción penal
penal
formula
formula acusación
acusación en contra ddeld investigado
en contra investigado· por
pqr -eell delito
delito dede robo
robo concon
la agravante de
la agravante de subsecuente
subsecuente, mmuerte, previsto yy sancionado
uerte, previsto sancionado en en el
el último
último^_
párrafo 4~1
p#.~a.f<? del artículo
artículo ciento ochenta yy nueve
ciento ochenta nueve del Código .Penal.resolvieron
del Código.Penal,,resolvieron
declarar
declarar infundado
infiindado elel recurso
recurso _ddee casación( 1592) y,
casaciónl^^^^l y,- en
en consecuencia,
consecuencia, ñó, no
casaron la sentencia que condenó al encausado Jhon Maldonado Flores .
casaron la sentencia que condenó al encausado Jhon Maldonado Flores.

(^591) V
(1S9i) illavicencio TERREROS,
VILlAVICENCIO 2006, p. 410.
T erreros, 2006, ' '
t1592> Casación
(1592) Casación N.º 78-2010~Arequipa
78-2010-ArequÍpa del
dei 26
26 deábril del 2011.
de abril del Sala Pena!
2011, Sala Penal Permanente de la
Permanente de la Cor­
Cor.:-
te Suprema.
te Suprema. . ·., -i

1320
 Derecho Penal
Derecho Penal ,• Parte
Parte Especial
Especial

por el
por delito contra
el delito contra el patrimonio
el patrim onio -- robo agravado con
robo agravado con subsecuente
subsecuente
muerte,
muertCj en
en agravio de Willy
agravio de Benavente; y
Willy Benavente; robo agravado,
y robo agravado, en en perjuicio
perjuicio
de Alicia Guillen
de Alicia Pilco, aa la
Guillén Pilco, la pena de cadena
pena de cadena perpetua.
perpetua. · · ·
En la
En la citada casación se
citada casación se sostiene:
sostiene; "que, revisados
remados los los autos
mtos se advierte
advierte
que se encuentra
encuentra acreditado
acreditado que en circunstancias
circunstancias que los agraviados Alicia
agraviados Alicia
Judith Guillen
Judith Pilco y Willy
Guillén Pilco TVilly Benavente
Benavente en compañía
compañía de lví:artha
P^rtha . Victoria
Victoria
Benavente y Teresa
Benavente Espino Benavente
Teresa Espino retornaban a su domicilio
Benatente. retomahan ubicado en
domicilio ubicado
la calle París número
número ciento treinta y siete de la urbanización
ciento treinta urbanización Santa Santa Rosa
Posa
de Lima-distrito
di. Lima-distrito de Mariano
Mariano Melgar
Melgar - Arequipa,
Arequipa, luegolue^o de haber retirad-O
retirado
la cantidad
cantidad de once mil setecientos nuevos
mil setecientos soles de una
nuevos soles agencia de la caja
una agencia
Municipal
Municipal de Ahorro Ahorro y Crédito
Crédito de Arequípa, salieron a su encuentro
Arequipa, salieron encuentro desde
dicho inmueble,
inmueble, Samuel
Samuel Espino
Espino Benavente
Benavente en compañía
compañía de la menor nanor hija
hija del
agraviad-O, momentos en que una
agraviado, momentos una motocicleta
motocicleta concon dos ocupantes
ocupantes se estacioné
estacionó en
dicho luga¡; sien@ que uno de ellos
lugar, siendo ellos descendió misma yy amenazó
descendió de la misma amenazó con-ten
con un
revólver a Samuel
revólver Samuel Espino Benavente yy Teresa
Espino Benavente Espino Benavente,
Teresa Espino Benavente, reaccionado
reaccionado
el agraviado
agraviado Willy Willy Benavente
Benavente quien recibió un un disparo,
disparo que le le causó
cq,usó la muerte,
muerte,
luego de fo
luego lo. cual el referido delincuente se dirigió a la agraviada
referido delincuente agraviada Alicia
Alicia Judith
Judith
9:-u:illén
Guillen Pdco-
Pilco- que se encontraba
encontraba de espaldas pagan@
do espaldas taxi-yy fe
el. servido de taxi-
pagando elservicio le
sustrajo cartera
sustrajo la cartera en donde se encontraba dinero.a1'}tts mencwnati,rJ; hechos
encontraba el dinero antes mendonqdq, hechos
suscitados el día
suscitadas día cuatro
cuatro de setiembre
setiembre de dos mil ocho,. siendo
mil ochó, siendo las dieciséis
dieciséis horas
con treinta:
cm minutos, aproximadamente".
treinta minutos, aproximadamenté^\
Como es de
Com o es verse según
de verse según la
la narración
narración de los hechos
de los hechos de
de modo' algu-
modo'algii-
no
no sese advierte que fa
advierte que muerte
la m del occiso
uerte del occiso se debido aa una
haya debido
se haya conducta
una conducta
preterinrencional. En
preterintencional. En consecuencia,
consecuencia, elel citado Acuerdo Plenario
citado Acuerdo Plenario debe
debe
ser reexaminado para
ser reexaminado para evitar
evitar ser
ser dejado
dejado de
de lado por los
lado por los jueces
jueces debido
debido aa
su inoperatividad
su inoperatividad funcional.
funcional.

3.
3, CONCURSO
CO N CU R SO APARENTE
APARENTE DE LEVES
DE LEYES

Enla
E n la i:ealidad.haéional,
realidad nacional, es es frecuente
frecuente tomar conocimiento de
tom ar conocimiento de lo
lo que
que
Ja prensa y
la prensa la Policía
y la Nacional en
Policía Nacional forma singular
en forma singular han
han bautizado comoo "se-
bautizado com ""se­
cuestros al
cuestros paso". Es
al paso". Es decii;
decir, de hechos en
de hechos en los
los cuales los delincuente
cuales los delincuentes con
con lala
finalidad de
finalidad obtener un
de obtener un provecho
provecho económico indebido, l~ego
económico indebido, de retener
luego de retener alal
sujeto pasivo y
sujeto pasivo despojarle de
y despojarle sus tarjetas
de sus tarjetas bancarias
bancarias y sus
y sus correspondientes
correspondientes
claves, no
claves, lo liberan
no lo liberan hasta
hasta que
que se
se apoderan
apoderan deldel dinero que la
dinero que víctima tiene
la víctima tiene
en las
en las agencias bancarias.
agencias bancarias.

1321
1321
 Ramiro S
RAMIRO SAUNAS S iccha
alinas S!CCHA

Es
Es común observar denuncias
com ún observar denuncias yy autos
autos dede procesam
procesamiento
iento enen los
los
cuales estos
cuales estos hechos
hechos sonson calificados
calificados com
como secuestro, extorsión
o secuestro, extorsión yy robo
robo
agravado. No
agravado. obstante, aplicando
N o obstante, el principio
aplicando el principio dede interpretación
interpretación de
de la
la ley
ley
penal denominado
penal denominado "de especialidad",se
'"‘de especialidad”, se llega
liega aa la
la conclusión
conclusión dede que
que los
los
famosos "secuestros
famosos al paso”
'^‘^secuestros al paso" no
no son
son otra
otra cosa
cosa que
que simples
simples robos
robos agra­
agra-
vados, toda vez
vados, toda vez quela finalidad última
que la finalidad última que persigue yy guía
que persigue el actuar
guía el actuar del
del
agente no
agente no eses otro que el
otro que despojo yy sustracción
el despojo sustracción del
del patrim
patrimonio del sujeto
onio del sujeto
pasivo
pasivo con
con lala consecuente
consecuente obtención
obtención dede un
un provecho
provecho económ
económico ilícito.
ico ilícito.

Unido
Unido a ello hay
a ello hay que
que tener
tener en cuenta que
en cuenta que enen los
los '‘'secuestros
"secuestrosal al paso”,
paso",
en todo
en todo momento
momento el el sujeto
sujeto activo
activo ejerce
ejerce control
control sobre
sobre su víctima, no
su víctima, no se
se
desprende
desprende dede él ni en
él ni en el
el momento mismo de
momento mismo de lala sustracción,
sustracción, situación
situación
que no
que no se
se evidencia
evidencia en los delitos
en los delitos de secuestro yy extorsión,
de secuestro extorsión, pues,
pues, enen estos
estos
delitos no hay control continuo del agente a la víctima toda vez que en
delitos no hay control continuo del agente a la víctima toda vez que en
algún
algún momento
momento se rompe aquel
se rompe control.
aquel control

El derecho
El vivo yy actuante
derecho vivo ha tenido
actuante ha tenido ya
ya oportunidad
oportunidad de de pronun­
pronun-
ciarse respecto de este problema generado por los singulares "secuestros
ciarse respecto de este problema generado por los singulares ‘"secuestros
al paso". En
ai paso”. En efecto,
efecto, en la ejecutoria
en la ejecutoria suprema
suprema del
del 99 de
de enero
enero del
del 2004,
2 0 0 4 , se
se
sostienelo
sostiene siguiente: '(comose
lo siguiente: sedesprende
desprendede
dela acusaciónfiscal
laacusación fiscalyy de
dela sentencia
lasentencia
impugnada) los
impugnada, los"actos éomeiidóspor
actos cometidos por él
el encausado
encdüsadoyy sus sus coincu[pados fueron.: que
coincuípddosjueron: que
durante la
durante la noche
noche del del díalS
día 15 dedejunw
junio del
del añ!J
año 22001)
0 0 interceptaron
interceptarm aa la la victima)
victima, le
le
sustrajeronsus
sustrajeron suspertenencias)
pertenencias, la la despojaron
despojaron de de sus
sus tarjetas
tarjetas bancarias
bancdnas obligándóla
obligándola
aa proporcionar
proporcíonarlas claves dt
las claves de acceso) la detuvieron
acceso, la detuvieronptr p.or espacio
éspacío dede tres
tres horas
horasy se
se
apoderaron
apoderaron de de su su dinero
dinero citadó
citado en diferentes entidades
en diferentes entidades bancarias,
bancarias, estos, en un
estos, en un
vehículo motorizado,
vehículo motorizado, con con et concurso de
el concurso de varios
varios individuos
individuos y aa manomano armada,
armada,
actos que habríagenerado la tipificaciónde tres ilícitos (robo agravadó) secuestro
actos que habríagenerado la tipificación de tres ilícitos (robo agravado, secuestro
yy extorsión)
extorsión) (.(... .)j dándose
dándose un un concurso aparente de
concurso aparente de leyes,
leyes) esto
esto es
es mando
cuenda dos dos oo
más
más normas
normas sese disputan
disputan ser aplicadas aa un
ser aplicadas un mismo
mismo hecho,
hecho) lala más
más adecuada,
adecuada) de de
acuerdo al
acuerdo al principio
principio de de especialidad
e^ecialidstd desplaza
desplaza aa laslas demás,
demás,y y teniendo
teniendo en en cuenta
cuenta
que en
que el presente
en el presente caso caso elel móvil
móvifreal del ilícito
real del ilícito era
era elel apoderamiento
apoderamiento del del dinero
dinero
de lala víctima
víctima yy no no el deprivarla
el de privarla de de su
su libertad
libertad uu obligarla
obligarla contra
cont;ra su
su voluntad
voluntad aa
dar una Vfntaja económica,
dar unaventaja económica) es es que en aplicación
que en aplicación del del mencionado
mencionmioprincipio
principio dede
especialidad, el
especialidad, el delito de robo
delito de robo agravado
agravadóperpetrado
perpetradópor por el
el sentenciado,
sentenciado, desplaza
desplaza
aa los
los supuesto tipos de
supuesto tipos de secuestro
secuestro yy extorsióñ^^l^^^^h
exiorsión))C1593). En En el mismo sentido,
el mismo sentido, lala

(15931 R.N. [v
¡1593) N." 2454-2003-Uma, en C
j o 2454~2003'Lima, ALVA,
astillo A
(ASTILLO p. 359.
lva, 2006, p. 359,

1322
1322
 Derecho Penal
Derecho Penal •• Parte
Parte Especial
Especial

ejecutoria suprema
ejecutoría suprema del del 66 de de septiembre
septiembre del del 20.07
2007 argumenta
argumenta que; que: "res-
pecto
pecto acir la absolución de los
lí^ absolución los encausados
encausados por por delito
delito de secuestro,
secuestro> eses de
de precisar
precisar
que intimidación yy traslado
que el asalto, intimidación traslado al quefueron
al que fueron sometidos
sometidos loslos agraviados
agraviados
Cevasco Aguirt'e yy Paz
Cevasco Aguirre Paz Fúnez,
Fúnez, si si bien
bien implicó
implicó una una afectación
afac.tación ilegítima
ilegitima de de.
su libertad
su personal> formó
libertad personal, formó parteparte integrante
integrante del del modo
modo de de ejecución
ejecución del delito
de robo
de agraviado -delito
robo agraviado pluriofensivo que
-delito plitriofensivo también entraña
q^íe también entraña un un menoscabo
menoscabo
aa la· libertad de
la libertad la víctima)
de la víctima, en tanto exige·
en tanto exige como
como supuesto
supuesto que que elel agente
agente
amenace aa la
amenace la víctima
víctima con
con un un peligro inminente para
peligro inminente para susu vida
vida oo integridad
integridad
física-; que
física-; que está
está acreditado,
acreditado) además,
además) que que lala finalidad
finalidad de de la
la conducta
conducta de de los
los
encausad-Os fue,
encausados fue) desde un comienzo,
desde un comienzo, despojar
despojar aa los los agraviados
agraviados del del dinero
dinero yy
bienes que portaban,
bien es que portaban, tal tal como
como lo explican los
lo explican los propios
propios perjudicados Cevasco
perjudicados Cevasco
Aguirre yy Paz
Aguirre Fúnez ( ... ) así
Paz Fúnez J así como
como el encausado Espinoza
el encausado Espino za Toe to en
Tocto sus
en sus
diversas declaraciones (...),
diversas declaraciones (. ..) > sin
sin que
que se pueda colegir
sepueda colegir que existió en
que existió en los
los agen­
agen-
tes et
tes el ánimo
ánimo de de privar
privar la libertad personal
la libertad personal como
como propósito aittónomo al
propósito autónomo al del
del
robo que esta
robo oo que esta privación
privación de libertad demoró
de libertad demoró un un espacio de tiempo
espacio de tiempo excesivo
excesivo
en
en función
función aa la la finalidad patrimonial')(l594).
finalidad patrimoniaP^^^^^'^y

4.
4. PENALIDAD
PEMÁUDÁD
La
La pena será de
pena será de cadena cuando el
perpetua cuando
cadena perpetua el agente
agente actúe
actúe en
en calidad de
calidad de
integrante
integrante dede una
una organización delictiva oo banda,
organización delictiva banda, oo si
si como
com o consecuen-
consecuen­
cia del
cia del hecho
hecho se produce la
se produce la muerte
m uerte de la víctima
de la víctima o o se
se le
le causan
causan lesiones
lesiones
graves aa su
graves su integridad mental. Cuando
física oo mental.
integridad física concurra cualquiera
Cuando concurra cualquiera dede
las circunstancias
las circunstancias agravantes
agravantes por por sí sí solas o en
solas o conjunto, previstas
en conjunto, en el
previstas en el
primer
primer párrafo del artículo
párrafo del artículo 189,
18 9 , el
el agente
agente será
será merecedor
merecedor de pena priva-
de pena priva­
tiva
tiva de libertad no
de libertad no menor
m enor de doce ni
de doce ni mayor
mayor dede veinte
veinte años.
años. En
En cambio,
cambio,

"pe
cuando
cuando se se trata
trata de alguna agravante
de alguna agravante prevista en el
prevista en el segundo
segundo párrafo del
párrafo del
citado numeral,
citado numeral, el el autor
autor ser
seráá m
merecedor
erecedor de de pena privativa de
pena privativa de libertad no
libertad no
menor de veinte
m enor de veinte ni mayor de
ni mayor de treinta
treinta años.
años.
En tanto que
En tanto si se
que si se trata de alguna
trata de alguna de las agravantes
de las agravantes previstas
previstas en
en el
el
último párrafo
último párrafo del
del numeral
numeral 1189)8 9 , el autor infelizmente
el autor infelizmente será
será objeto
objeto dede
sanción con
sanción con cadena
cadena perpetua,
perpetua, lala misma
misma queque enen un derecho penal
un derecho penal uiínimo
mínimo
y garantista
y que impulsa
garantista que impulsa unun Estado social yy democrático
Estado social dem ocrático de
de derecho debe
derecho debe

os 94> R.N.N.01640-20Ó7-lima,
{!S94) Penal Permanente.
1 640-20Ó7-Lima, Sala Penal Permanente.

1323
 RRAMIRO
amiro SSAUNAS
alinas SStCCHA
iccha

ser proscrita
ser proscrita por inhumana yy negar
por inhumana negar los
los fínes
fines constitucionales
constitucionales de de la
la pena.
pena.
Esta es
Esta es la
la posición
posición asumida
asumida enen forma
forma atinada
atinada por
por la
la Sala
Sala Penal
Penal Transitoria
Transitoria
de la
de la Corte
Corte Suprema
Suprema enen la
la ejecutoria
ejecutoria del
del 21
21 de
de enero
enero del
del 22004
0 0 4 al sostener
al sostener
que la
que la cadena
cadena perpetuaj
perpetua, ^"^porsu
"por su mrácter
carácter intemporal^
intemporal, nkga
niega la
laposibilidad
posibilidad de
de
que el
que elpenado
penado pueda
pueda incorporarse
incorporarse aa lala sociedad,
sociedad, atentando
atentando m asíi contra
contra los
losfines
fines
del régimen
del régimen penitenciario
penitenciario que que nueswa
nuestra normatividad
normatividad prevé
prevé enen aplicación
aplicación deldel
principio fijado en el inciso 22 del artículo 139 de la Constitucúfn
principio fijado en el inciso 22 del articulo 139 de la Constitución Politica del Política del
Incluso en
Estado"(l595). Incluso en la ejecutoria del
la ejecutoria del 17
17 de
de junio
junio deldel 22004, el supremo
0 0 4 , el supremo
tribunal, negando
tribunal, negando la la posibilidad
posibilidad de de imponer
imponer cadena
cadena perpetua
perpetua en el delito
en el delito
de robo
de robo concon subsiguiente
subsiguiente m muerte ha reiterado
uerte ha reiterado su posición yy ha
su posición ha sostenido
sostenido
que: Ha
que: "lapena
pena tiene
tiene junción
funcúfn preventiva, protectora, yy resocializadora
preJJentiva, protectora, resociatizadora como como lo
lo
prevé el
prevé el articulo
artículo noveno
noveno deldel Título
Título Preliminar
Preliminar deldel Código
Código Penal,
Penal, teniendo
teniendo enen
cuenta que
cuenta que la
la prevención
prevención tantotanto positiva
positiva como
como negativa
negativa es es de
de procurar
procurar que que el
el
penado se
penado se reinserte
remserte al al seno
seno dede la
la sociedad,
sociedad, como
como el
el de
de proteger
proteger aa la la sociedad
sociedad
inutilizando al
inutilizando al penado,
penado, todo
todo ello
ello en
en concordancia
concordancia concon el
el inciso
inciso 2222 del
del articulo
artículo
139 de
139 de la
la Constitución
Constitución Política,
Politica, que
que establece
establece que
que elel régimen
régimen penitenciario
penitenciaría
tiene como
tiene como objeto
objeto la
la reeducación, rehabilitación yy reincorporación
reeducación, rehabilitación reincorporación del del penado
penado
aa la
la sociedad^i
sociedad"(l596).
^^^^^.

!15951 R.N. fsj

(1595) N.o0 22519-2003-Ancash, en C
5 1 9-2003-Ancash, en astillo A
(ASTILLO 2006b, p.
lva, 2006bf
ALVA, p. 289.
289.
(is96I
(1596) Expediente N.“
Expecáiente N.• 296-2004*Lambayeque,
296-2004-Lambayeque,en
en C
(ASTIUO ALVA,
astillo A 2006, p.
lva, 2006, p. 240.
240.

1324
1324
 C a p ítu io III
Capítulo III
iiícim
momaóH ILÍCITA
APROPJACIÓN
SUMARIO: Subcapítulo
SUMARIO; Sübcapítulo 1: Tipoo básico:
liTíp básico: 1.1. Tipo
Tipo penal.
penal. 2. Tipicidad objetiva.
2.TÍpiddad 2.1. Bien
objetiva. 2.1. Bien
mueble.
mueble. 2.2. Apropiación indebida.
2.2. Apropiación 2.3. Que
indebida. 2.3. Que el e! bien
bien haya sido recibido
haya sido recibido mediante
mediante
título
título que
que produzca
produzca ¡a la obligación
obligación de entregar, devolver
de entregar, devolvero o hacer
haceryn un uso
uso determina-
determina­
do. 2.4. Provecho
do. 2.4. Provecho propio
propio o de de un
un tercero. 2.5. Bien
tercero. 2.5. jurídico protegido.
Bien jurídico protegido. 2. 6. Sujeto
2.6, Sujeto
activo. 2.7. Sujeto
activo. 2.7. pasivo. 3.
Sujeto pasivo. Tipicidad subjetiva.
S.Tipiddad subjetiva. 4. Circunstancias agravantes.
4. Circunstancias agravantes. 5. 5.
Antijuridicidad.
Antijuridicidad. 5. 6. Culpabilidad,
Culpabilidad. 77. Consumación.
Consumación. 8. 8. Penalidad. Subcapítulo 2:
Penalidad. Subcapítulo 2:
Sustracción
Sustracción de de bien
bien propio:
propio: 1. 1. Tipo penal. 2.
Tipo penal 2. Tipicidad
Tipicidad objetiva. 2.1. Sustracción
objetiva. 2.1. Sustracción
del
dei bien mueble. 2.2.
bien mueble. 2.2. E¡El sujeto
sujeto activo debe ser
activo debe ser el propietario. 2.3.
el propietario. 2.3. El sujeto pasivo
El sujeto pasivo
debe poseer el
debe poseer bien de
el bien modo legítimo.
de modo legítimo. 2.4.
2.4. ElEl acto
acto debe causar perjuicio.
debe causar perjuicio. 25.
2.5. Bien
Bien
jurídico protegido.
jurídico protegido: 2.6.zs. Sujeto
Sujeto activo.
activo:'u. Sujeto pasivo.
2.7. Sujeto pasivÓ. 3. Tipicidad sÜbfetivá:
3, Típicidad subjetiva. 4. 4.
Antíjuridicidad.
Aníijuridicidad. 5. Culpabilidad. 6.
5. Culpabilidad. Consumación yy tentativa.
6, Consumación tentativa. 7.7 Penalidad.
Penalidad. Sub-Sub-
capítulo
capítulo 3:3: Apropiación
Apropiación de de bien
bien perdido
perdido oo de tesoro: 1.1, Tipo
de tesoro; Tipo penal.
pena!. 2. 2. Tipicidad
Tipicidad
■: ■
objetiva. 2.1.
objetiva. 2.1. Bien jurídico protegido.
Bien jurídico 2.2. Sujeto
protegido. 2.2. activo. 2.3.
Sujeto activo. 2.3. Sujeto pasivo. 3.
Sujeto pasivo. 3. Ti-
Ti­
picidad
picidad subjetiva.
subjetiva. 4. Antijuridicidad. 5.
4 ./^tijufidíddad. S. Cuipabiiidad.
Culpabilidad. 6. Consumación yy tentativa.
6. Consumación tentativa.
Penalidad. Subcapítulo
7. Penalidad.
7 Subcapítulo 4: 4: Apropiación
Apropiación de de un bien por
un bien por error
error o o caso fortuito: l.1,
caso fortuito:
Tipo pen=l.
Tipo 2. ppiddad
pendil. 2. objetiva. 2.t
"fipiddad objetiva. 2.1. Bien
Sien j:Jrídico
j-urídico protegido.
protegido. 2,2.22. Sujeto
Sujeto activo.
activo,
2.3.
2.3. Sujeto
Sujeto pasivo.
pasivo. 3. Tipicidad subjetiva.
3. Tipicidad . ·consumación
subjetiva'.·44. Consumación yy tentativa.
tentativa. 5. 5. Penalidad.
Penalidad.
Subcapítulo 5;
Subcapííuio 5: Disponer
Disponer oo apropiación
apropiación de bien recibido
de bien recibido en en prenda:
prenda: 1. Tipo penal.
I.Tipo penal.
2. Tipicidad objetiva.
2.TípÍcÍdad objetiva. 2.1. Modalidades de
2.1. Modalidades de lala apropíacíón
apropiación ilícita
ilícita de
de prenda. Bien
2.2. Bien
prenda. 2.2,
jurídico protegido. 2.3.'Sujeto
jurídico protegido. activo. 2,4.
2,3, Sujeto activo. 2.4. Sujeto pasivo. 3.
Sujeto pasivo. 3. Tipicidad
Tipicidad subjetiva.
subjetiva. 4. 4.
Antijuridicidad.
Antijuridicidad. S. Culpabilidad. 6.
5, Cuipabiiidad. 6. Consumación
Consumación yy tentativa.
tentativa. 7.7 Penalidad.
Penalidad.

Subcapítulo
S u b c a p ítu lo 1l
Tipo
Tip o básico
b á s ic o

1.
1. TIPO PENAL
TIPO PENAL
El cielito
El de apropiación
cielito de ilícita está
apropiación ilícita tipificado en
está tipificado en el artículo 190
el artículo del
190 del
Código
Código Penal vigente, En
Penal vigente. En elel código
código derogado
derogado de de 11924
9 2 4 aparecía
aparecía tipifi-
tipifi­
cado en
cado el artículo
en el artículo 240.
2 4 0 . Sin
Sin embargo,
embargo, no no siempre
siempre fue
fue independiente
independiente a a

1338
1338
 Derecho-Penal
Derecho-Pena! ·-«Parte
Parte Especia!
Especial

los
ios delitos de hurto
delitos de hurto y y estafa.
estafa. Es
Es recién con la
recién con la codificación
codificación italiana
italiana del
del
siglo X
siglo XIX que adquiere
IX que adquiere plena
plena autonomía
autonomía y y sustantividad
sustantividad propia.
propia. En En
efecto, en
efecto, en el
el Código Penal de
Código Penal de Zanardelli
Zanardelli dede 1889
1 8 8 9 se consignó ya
le consignó
se le ya con
con
el nombre
el nombre de de apropiación
apropiación indebida.
indebida. LLoo mismo
mismo sucedió
sucedió con
con el
el Código
Código
Rocco de
Rocco de 11930,
9 3 0 , sin que su
sin que su autonomía
autonomía quede
quede afectada
afectada por
por compartir
compartir
con la
con estafa yy otras
la estafa figuras delictivas
otras figuras delictivas el rubro "Delitos
el rubro “Delitos contra
contra el patri-
el patri­
rnonio mediante fraude"(l607).
monio mediante fraude”(id07)_

El Código
El Código Penal de 1991
Penal de 1991 regula
regula la
la figura de la
figura de la apropiación
apropiación ilícita
ilícita
junto
junto aa los
los hechos punibles de
hechos punibles de hurto,
hurto, robo,
robo, estafa, usurpación y
estafa, usurpación y otras
otras
figuras
figuras punitivas en el
punitivas en Título V
el Título V rotulado
rotulado como
como "Delitos
'T)elitos contra
contra el patri-
el patri­
monio".
monio”. De este modo,
De este modo, lala apropiación ilícitaoo indebida
apropiación ilícita indebida aparece
aparece tipificada
tipificada
de
de la manera siguiente:
la manera siguiente:

El que. en
El que, en su
su pprovecho
ro v e ch o o de
o d e un
un tercero.
tercero, se
se apropia
a p ro p ia indebida-
in d e b id a -
- mente
m de
e n te d un bien
e un bien mueble,
m ueble, una una suma
s u m a ded e dinero
d in e ro o
o un
un valor
v a lo r que
que
ha re
ha recibido
cib id o en depósito.
en d e p ó sito , comisión, administración
c o m isió n , a d m in istra c ió n u
u otro
otro título
titulo
semejante
se m e ja n te que q u e produzca
p ro d u z c a obligación
o b lig a c ió n de entregar, devolver.
d e entregar, d e volve r, o o
hacer
h a ce r unun uso
u s o determinado.
d e te rm in a d o , será
se rá reprimido
re p rim id o con
c o n pena
p e n a privativa
p rivativa
de
d libertad nno
e libertad o menor
m enor d de e dos
d o s ni
ni mayor
m a y o r de
d e cuatro
c u a tro años.
años.
SSii e!
el agente
agente oobra b ra enen calidad
calid ad de d e curador.
curador, tutor.
tutor, albacea,
albacea, síndico,
síndico,
ddepositario.judicial
e p o sita rio judicial o oeenn elel ejercicio
ejercicio de de una
una profesión
p rofe sió n o o industria
industria
para !a
para la cual
cual tenga
tenga título
título oo aautorización
u to riza ción oficial.
oficial, laia ppena
en a será
será priva-
p riv a ­
tiva
tiva d dee libertad
libertad n noo menor
m e n o r de tres ni
de tres ni mayor
m a y o r de
d e sseis
e is años.
años.
CCuando el aagente
u a n d o el ge n te sese apropia
a p ro p ia d dee bbienes
ie n e s destinados
d e stin a d o s alal auxilio
auxilio dede
ppoblaciones
o b la c io n e s que sufren las
q u e sufren las consecuencias
c o n se c u e n c ia s de
d e desastres
d esa stre s naturales
naturales
uu otros
o tro s similares.
sim ilares, la pena será
la pena será privativa
privativa de de libertad
libertad no n o menor
m e n o r de
de
cuatro
cuatro ni ni mayor
m a y o r ded e diez años.
diez años.

2.
2. TIPICIDAD OBJETIVA
TIPICIDAD OBJETIVA

Laa conducta
L conducta delictiva
delictiva de apropiación ilícita
de apropiación iKcita o indebida se
o indebida se configura
configura
cuando el
cuando el agente
agente con
con la
la finalidad
finalidad de
de obtener un provecho
obtener un provecho patrimonial
patrimonial
para
para sí
sí mismo
mismo o para un
o para un tercero, se apropia,
tercero, se apropia, adueña,
adueña, adjudica
adjudica oo apo-
apo­
dera de
dera un bien
de un bien mueble,
mueble, dinero
dinero oo un
un valor
valor que
que haha recibido
recibido del
del sujeto
sujeto
pasivo en calidad
pasivo en calidad de
de depósito,
depósito, comisión, administración uu otro
comisión, admiiiistración otro titulo
título

º 71 p
D607!
(16 jQYFREYRE, 11983,
RoY p. 98
9 8 3 ^p_ 98,^PAREOES
Paredes INFANZÓN, 1999, p.
Infanzón, 1999, 154, citando
p. 164, citando al
ai desaparecido
desaparecido jurista espa-
espa­
ño I Q
ñol uíntano R
QUINTANO spolies.
RIPOLLÉS.

1339
 RAMIRO
Ram íro SAUNAS SICCHA
S a lin as S icch a

semejante que
semejante que produzca
produzca obligación
obligación de
de entregar,
entregar, devolver o hacer
devolver o hacer un
un uso
uso
determinado del
determinado del bien.
bien.
La
L a Sala Penal de
Sala Penal de la
la Corte
Corte Suprema,
Suprema, por
por ejecutoria
ejecutoria del
del 11 de
de setiembre
setiembre
de 11997
de 9 9 7 aa precisado que: "existe apropiación
precisado que; apropiación ilícita
ilícita cuando
cuando el agente rea­
d agente rea-
liza actos
liza actos de
de disposición
disposición oo un un uso determinado sobre
uso determinado sobre un
un bien
bien mueble,
mueble^ que que ha
ha
recibido licitamente
recibido lícitamente por por unun título
titulo que no le
que no le da
da derecho
derecho aa ello> incorporando
ello, incorporando
aa su
su patrimonio,
patrimonio, ya ya sea el bien
sea el bien del
del que
que se
se ve privado el
veprivado el propietario)
propietario, yaya el
el valor
valor 'ííífC ■■

incorporado aa él,
incorporado él) esto
esto es,
es) el
el valor
valor inherente
inherente al al bien
bien mismo
mismo en en virtud
virtud dede la
la
naturaleza
naturaleza yy función
función ^ dell objeto
objeto en cuestión: aa lo
en cuestión: lo que
que se
se agrega
agrega el el hecho
hecho de
de que
que
el ilícito materia
el ilícito materia de de imputací6n
imputación es es eminentemente
eminentemente doloso,
doloso, por
por lo
lo que el
el agente
agente
debe conocer yy querer
dehe conocer querer la la apropiación> requiriéndose, además,
apropiación, requiriéndose, además, un elemento
un elemento
subjetivo del
subjetivo del tipo,
tipo, cual
cual es el ánimo
es el ánimo de de lucro>
lucro, que comprende la
que comprende la intención
intención dede
apoderarse de
apoderarse de un bien yy la
un bien la de
de obtener
obtener imun beneficio
beneficio oo provecho')(l608).
provecho^^i^^^^\
Para entender mejor
Para entender la conducta
mejor la conducta delictiva
delictiva de
de apropiación ilícita,
apropiación üícita, ■M
veamos brevemente el
veamos brevemente el contenido de cada
contenido de cada uno
uno de los elementos
de los elementos objetivos
objetivos
que lo
que lo constituyen. Así tenemos:
constituyen. Así tenemos:

2.1.
2.1. Bien
Bien mueble
m u e b le

El objeto material
E l objeto material deldel delito
delito siempre
siempre será
será un
un bien mueble, dinero
bien mueble, dinero
oo un valor que lo represente. Pero, ¿qué se entiende
un valor que lo represente. Pero, <qué se entiende por bien mueble?por bien mueble?
Para
Para contestar
contestar la la pregunta
pregunta debemos
debemos recordar que la
recordar que la primera
primera diferencia
diferencia
·, entre bienes muebles
entre bienes muebles ee inmuebles
inmuebles radica
radica enen que
que los
los primeros son movi-
primeios SLñ movi­
bles oo transportables
bles transportables de de unun lugar otro por
lugar aa otro excelencia en
por excelencia en· tanto que los
tanto que los
segundos, no pueden ser objeto de transporte, son inamovibles.
segundos, no pueden ser objeto de transporte, son inamovibles. En este En este
sentido, bien mueble
sentido, bien mueble constituirá todo cosa
constituirá todo cosa con
con existencia
existencia real y con
real y valor
con valor
patrimonial
patrimonial para las personas,
para las susceptibles de
personas, susceptibles ser transportadas
de ser transportadas de de un
un
lugar otro ya
lugar aa otro ya sea por sí
sea por sí mismas
mismas (animales)
(animales) o o por
por voluntad
voluntad deldel hombre
hombre
utilizando
utilizando su propia mano
su propia mano qo instrumentos
instrumentos mecánicos
mecánicos oo electrónicos.
electrónicos.
Para efectos
Para efectos del
del presente
presente trabajo de derecho
trabajo de penal, yy en
derecho penal, en form
formaa es­
es-
pecífica para el delito de apropiación ilícita, se utiliza el concepto
pecífica para el delito de apropiación ilícita, se utiliza el concepto bien bien
mueble en
mueble su acepción
en su acepción amplia. Siendo así,
amplia. Siendo así, aparte
aparte de
de los
los bienes muebles
bienes muebles
enumerados en
enumerados en el
el artículo
artículo 8886 del Código
8 6 del Código Civil;
Civil, se incluye aa las
se incluye las naves
naves

(1608)
(1608) Expediente
Expediente N.
N.®0 713-97-Cañete,
713-97-Cañete, en
en ROJAS Vargas, 1999;
Rojas VARGAS, p. 417.
1999; p. 417.

1340
1340
 Derecho Penal, • Parte Especial
Derecho Penal Especial

aeronaves bienes
yy aeronaves bienes que
que prevé el artículo
prevé el de la
artíailo 4 de la Ley
Ley N.º 28677,
2 8 6 7 7 , ley de
ley de
garantía mobiliaria.
garantía mobiliaria. De modo que
De modo que una nave puede
una nave puede ser apropiada üícita-
ser apropiada ilícita-
mente
mente por
por aquella
aquella persona que la
persona que la recibió
recibió en
en administración
administración por
por ejemplo.
ejemplo.
Consideramos que
Consideramos no le
que no falta razón
le falta razón al
al profesor
profesor R
Roy Freyre(ló09),
oy Freyre(^^09)^
cuando al
cuando al com
comentar
entar el
el tipo penal 2240
tipo penal 4 0 del Código de
del Código de Maúrtua, afirmaba
M aúrtua, afirmaba
que resulta
que resulta innecesario
innecesario laslas referencias
referencias específicas
específicas que
que se
se hace al dinero
hace al dinero
y aa los
y los valores, en razón
valores, en razón de de estar comprendidas ambas
estar comprendidas nociones dentro
ambas nociones dentro de
de
la otra más
la otra más amplia
amplia dede bien
bien mueble(l610~
muebleí^'^^of Se entiende
entiende porpor dinero
dinero alal signo
signo
convencional de
convencional de valor
valor que representa la
que representa la moneda metálica yy el
moneda metálica el papel
papel m mo-
o­
neda
neda dede curso
curso forzoso
forzoso impuesto
impuesto porpor el Estado. EEnn tanto
el Estado. tanto que
que por
por valor
valor
debe entenderse
debe entenderse aa los
los títulos
títulos valores,
valores, aa los derechos de
los derechos de crédito,
crédito, valores
valores
negociables como los inscritos en la Bolsa de Valores, etc.
negociables com o los inscritos en la Bolsa de Valores, etc.

2.2_. Apropiación
2.2. Apropiación indebida
indebida
La conducta
La conducta esencial
esencial que
que debedebe desarrollar
desarrollar elel agente
agente lo
lo constituye
constituye la
la
"apropiación", es
""apropiación”, es decir, la conducta
decir, la conducta por por la cual el
la cual agente se
el agente apodera, adue­
se apodera, adue-
ña oo adjudica
ña adjudica aa susu favor
favor un un bien
bien mueble
mueble queque no le pertenece
no le pertenece legalmente.
legaimente.
Esto
Esto es,
es, el
el agente
agente en en form
formaa ilegal,
ilegal, ilícita
ilícita oo indebida coloca dentro
indebida coloca dentro de
de
su patrim
su patrimonio
onio unun .bbien
ien mueble
mueble que que sabe
sabe perfectamente
perfectamente le le pertenece
pertenece aa
otro, quien
otro, quien porpor título lícito le
título lícito le confió
confió por
por unun tiempo
tiempo determinado.
determinado. Se Se
evidencia el
evidencia el apoderamiento
apoderamiento cuandocuando el el agente comienza aarealizar
agente comienza realizar actos
actos de
de
disposición del
disposición del bien comoo si
bien com si fuera
fuera realmente
realmente su dueño 6o propietario
su dueño propietario yy ssee '"
resiste
resiste aa devolverlo
devolverlo o o entregarlo
entregarlo ante requerimiento del
el requerimiento
ante el del sujeto
sujeto pasivo.
pasivo.
Roy Ereyreí^^^^),
Roy comentando •eell código
Freyre{l611), comentando código derogado,
derogado, sostiene que
sostiene que
"apropiación"
""apropiación” eses el acto voluntario
el acto por el
voluntario por que decidimos
el que decidimos incorporar
incorporar aa
nuestro patrimonio una
nuestro patrimonio una cosa
cosa ajena
ajena que
que poseíamos lícitamente, _qo una
poseíamos lícitemente, una
cosa que
cosa que no poseíamos yy que
no poseíamos que aa nadie pertenecía, dedsión
nadie perteneda, decisión que
que necesita
necesita
exteriorizarse
exteriorizarse para adquirir relieve
para adquirir relieve jurídico
jurídico (penal o civil
(penal o el caso).
según el
civil segirn caso).
En tanto que Peña CabreraC1612), reproduciendo lo expuesto
En tanto que Peña Cabreraí^*^^^!, reproduciendo lo expuesto por el por el

(1609)
{5 609) ROY
P 1983,
q y FREVRE, 1 p. 560.
9g3^ p, 0.

(1610)
(l6lOJ En gj
el mismo sentido, B
fYjísmo sentido, ramont-Arias T
BRAMONT-ARIAS orres/García CANTIZANO,
TORRES/GARCIA 1997, p.
Cantizano, 1997, p. 330.
330.
(l6!1t RoY
(1611) R reyre, 1983,
fREYRE,
oy F p. 107.
1983, p. 107.
(1612) PEÑA C
(1612) abrera,
CABRERA, 1993, p. 99.
1993, p. 99.

1341
1341
 RAMlRO
Ramiro SAUNAS
Salinas SICCHA
S íCCHa

español
español Muñoz
M uñoz Conde,Conde, comentando
comentando el actual Código
el actual Penal, afirmaba
Código Penal, afirmaba
que la
que la apropiación
apropiación consiste
consiste en en disponer
disponer deldel bien
bien "como
'‘com o si
si fuera
fuera propio"
propio”
transmutando
transmutando la la posesión lícita originaria
posesión lícita originaria en en una propiedad ilícita
una propiedad o
ilícita o
antijurídica.
antijurídica. Por Por su parte, Bram
su parte, Bramont-Arias
ont-Arias y y García
G arda Cantizanol
Cantizano^^^^^) sos-
1613) sos­
tienen
tienen que existe apropiación
que existe cuando el
apropiación cuando sujeto activo
el sujeto activo realiza
realiza actos
actos dede
disposición oo un
disposidón un uso
uso determinado
determinado sobre sobre un bien mueble,
un bien mueble, queque ha
ha recibido
recibido
en
en forma lícita por
form a lícita por unun título
título que
que no
no le
le da
da derecho
derecho aa ello,
ello, incorporando
incorporando
aa su
su patri
patrim onio, ya
. . monic, ya sea
sea el
el bien
bien del
del que
que se
se ve privado el
ve privado el propietario,
propietario, ya ya
sea
sea el valor incorporado
el valor incorporado aa él, él, esto
esto es,
es, el valor inherente
el valor inherente alal bien
bien mismo
mismo
en virtud
en virtud de la naturaleza
de la naturaleza y y función
función del
del objeto
objeto enen cuestión,
cuestión, dede especial
especial
relevancia
relevanda sobre sobre todo
todo enen relación
relación con
con los títulos valores.
los títulos valores.
Asimismo, para
Asimismo, para estar
estar ante
ante una
una acción
acción típica de apropiación
típica de apropiación ilícita
ilícita
debe
debe evidenciarse que el
evidenciarse que el agente quiere la
agente quiere cosa para
la cosa para sí,
sí, quiere
quiere adueñarse
adueñarse
del
del bien.
bien. En doctrina es
En doctrina común identificar
es común identificar aa esta
esta circunstancia
circunstancia comcomoo el
el
animus r&m
mimus rem sibi
sibi habendi
habendi que
que debe
debe guiar
guiar alal autor
autor dede la
la conducta.
conducta. Si no
Si no
hay intención
hay intención dede querer el bien
querer el bien para sí y,
para sí el contrario,
por el
y, por por ejemplo,
contrario, por el
ejemplo, el
sujeto quiere
sujeto quiere solo usar el
solo usar bien, así
el bien, así sea
sea de
de m modo
odo ilícito,
ilícito, no se configurará
no se configurará
el delito de
el delito de apropiación
apropiación indebida.
indebida.
Si
Si en
en una
una conducta por la
conducta por la cual
cual el
el · agente se niega
agente se niega aa entregar
entregar o o
devolver
devolver los bienes muebles
los bienes muebles recibidos,
recibidos, no aparece el
no aparece el animus
¿mimus rem.
rem sibi
sibi
habendi, el
habendi^ el delito en com
delito en comentario
entario nono se
se configura.
configura. AsíAsí lo
lo ha
ha interpreta­
interpreta-
do la
do la jurisprudencia.
jurisprudencia. EnEn efecto,
efecto, nuestro
nuestro m máximo Tribunal de
áxim o Tribunal de Justicia,
Justicia,
por ejecutoria
por ejecutoría suprema
suprema del
del 11 de setiembrede
de setiembre de 11997 ha sostenido
9 9 7 ha sostenido que:
que:
((si bien
‘Sí bim en autos se
m untos ha acreditado
se ha acreditado la
la retención
retención de bienes, sin
de bienes, sin embargo,
embarco, los
los
hechos no
hechos no configuran
configuran el el delito
delito dede apropiación
apropiación ilícita,
ilícita, toda
toda vez
vez que
que nono ha
ha
quedado
quedado probad-O
probada) que
que elel sujeto activo en
sujeto activo en su
su condición
condición le¿al
legal de
de representante
representante
de la empresa
de la transportista se
empresa transportista se haya
haya aprovechado,
aprovechado, dado dado uso
uso oo dispuesto
dispuesto de la
de la
mercader{a; de
mercadería; de lo
lo que
que infiere
infiere que
que su
su conducta
conducta c_areció del especial
careció del especial animus
animas
rem sibi
rem sibi habendi) que caracteriza
habendi, que caracteriza este
este ilícito
ilícito patrimonial,
patrimonial, eses decir,
decit; el
el ánimo
ánimo
de
de hacer
hacer laslas veces
veces de propietario, sin
de propietario, sin reunir
reunir semefante condición, siendo
semejante condición, siendo
evidente
ovidente queque tomó
tomó taltal actitud
actitud con
con el
el único propósito de
único propósito de asegurarse
asegurarse el el pa¿o
pago
de
de los fletes dovengados^^íÓ^^^.
los fletes devengados>>(l614).

(l6l3) BRAMONT-ARIASTORREs/GARciA
B CANTIZANO,
ramont-Arias Torres/García C 1997, p.
anvzano, 1997, p, 329.
329.
(J614)
(lól4) Expediente
Expediente Ns 452-97-Arequipa, en
N.o 452-97-Arequipa, en ROJAS argas, 1999,
VARGAS,
Rojas V p. 423.
1999, p. 423.

1342
 Derecho Pena!
Derecho Penal •• Parte
Parte Especia!
Especial

Teniendo claro
Teniendo claro este
este último aspecto, el
último aspecto, operador jurídico
el operador jurídico nono podrá
podrá
calificar com
calificar comoo apropiación
apropiación ilícita
ilícita cuando
cuando una una persona
persona hace
hace efectivo
efectivo elel
derecho de
derecho de retención
retención que que le
le reconoce
reconoce el el artículo
artículo 1123
1123 deldel Código
Código Civil,
Civil,
esto es,
esto es, cuando
cuando por por ejemplo
ejemplo el el com
comodatario retiene el
odatario retiene el bien
bien debido
debido que
que
el comodante
el comodante se se resiste
resiste aa: pagar
pagar loslos gastos
gastos extraordinarios
extraordinarios que gue hizo
hizo elel
comodarario
com odatario parapara conservar
conservar el el bien,
bien, según
según lo lo previsto
previsto enen el
el artículo
artículo 1748
17 48
del C
del C.C.; tampoco
.C .; tam existe apropiación
poco existe apropiación ilícita
ilícita cuando
cuando el el depositario
depositario retie­
retie-
ne el bien hasta que el depositante le pague lo que le
ne el bien hasta que el depositante le pague lo que le debe en razón del debe en razón del
contrato según lo dispuesto por el numeral 1852 del
contrato según lo dispuesto por el numeral 1 8 5 2 del C .C . Finalmente, C.C. Finalmente,
no es
no es posible
posible el delito de
el delito de apropiación
apropiación ilícitailícita cuando
cuando unauna persona
persona hace
hace
efectivo lo
efectivo lo previsto
previsto en en el artículo 11067
el artículo del Código
0 6 7 del Código Civü,
Civil, el
el mismo
mismo que que
reconoce al
reconoce al acreedor
acreedor queque recibió
recibió enen prenda
prenda un un bien
bien mueble
mueble en en garantía
garantía dede
una obligación, el derecho de retener el bien recibido en
una obligación, el derecho de retener el bien recibido en prenda en tanto prenda en tanto
no han
no han sido
sido íntegramente
íntegramente pagados
pagados el el capital
capital ee intereses
intereses yy reembolsados
reembolsados
los gastos
los gastos relativos
relativos aa la deuda yy aa la
la deuda la conservación
conservación del del bien.
bien.

22.3.
,3 . Que
Q u e el
el bien
b ien haya
h a y a sido
sido recibido
re cib id o mediante
m e d ia n te título
título que
q u e pro-
pro-
duzca
du la oobligación
2c a la b lig a c ió n ddee entregar,
entregar, ddevolver o hhacer
e v o lv e r o un uso
a c e r un uso
determinado
d e te rm in a d o

EEll agente
agente oo sujeto
sujeto activo reci"be el
activo recibe el bien
bién mueble lícitamente oo por
mueble lícitamente por
■i;. ■■■ titulo legítimo de parte del sujeto pasivo o víctima) verificándose
título legítimo de parte del sujeto pasivo o víctim a, verificándose el delito el delito
cuando después
cuando después aquel
aquel se
se resiste
resiste aa devolverlo,
devolverlo, entregarlo
entregarlo oo hacer
hacer un
un uso
uso
determinado del
determinado del bien. El deüto
bien. El delito se
se configura
configura cuando
cuando efelagente abusando
agente abusando
de la
de confianza 6 aprovechando
la confianza aprovechando que
ó que tiene
tiene aa su
su disposición
disposición elel bien
bien mueble
rriueble
que se le confió temporalmente, se resiste a devolverlo y, por
que se le confió temporalmente, se resiste a devolverlo y, por el contrario, el contrario,
hace actos
hace actos de de disposición
disposición comcomoo sisi fuera
fuera elel dueño
dueño oo propietario.
propietario.
Roy
R Freyre{l615) enseña
oy Ereyref^^i®) enseña que
que constimye
constituye presupuesto sine qua
presupuesto sine qua non
non del
del
delito, la
delito, la existencia
existencia de fo que
de lo que Soler
Soler en
en Argentina
Argentina denominaba
denominaba- poder
poder no no
usurpado sobre
usurpado la cosa,
sobre la cosa, un
un poder
poder dede hecho
hecho legítimamente
legítimamente adquirido
adquirido por
por
■
■■
■■
■I poseedor inmediato
el poseedor
el inmediato parapara cumplir
cumplir unun fin
fin que
que luego
luego trastoca,
trastoca, es
es decir,
decir,
de un
de un poder
poder sobre
sobre· la
la cosa
cosa .voluntariamente
voluntariamente concedido
concedido porpor quien
quien tema
terna
facultad para
facultad para hacerlo.
hacerlo. Precisamente,
Precisamente, el el delito
delito· consiste
consiste en
en transmutar
transmutar esa
esa
tenencia o posesión inmediata en un pretendido derecho
tenencia o posesión inmediata en un pretendido derecho de propiedad. de propiedad.

6IS)
({1161 RoY
S) (^QY FFREYRE, 1983, p,
reyre, 1983, p. 111; igual: PPENA
111; igual; CABRERA,
esia C 1993, p,
abrera, 1993, p. 95.
95.

■.■:.;V: ■■
1343
1343
 RAMIRO
Ramiro SAUNAS $1CCHA
S aunas Siccha

Los títulos
Los legítimos
títulos legítim os o lícitos por
o lícitos los cuales
por los cuales elel agente
agente recibe el bien
recibe el bien
mueble han
mueble sido indicados
han sido indicados por por el legislador en
el legislador en elel mismo
mismo tipotipo penal,
penal,
tales como
tales com o el depósito, com
el depósito, comisión, administración y
isión, administración y otros títulos seme-
otros títulos seme­
jantes
jantes que produzcan en
que produzcan en elel agente obligación de
agente obligación de entregar,
entregar, devolver
devolver o o
hacer
hacer un un uso determinado del
uso determinado bien. Los
del bien. Los títulos
títulos lícitos regulados en
lícitos regulados en la
la
ley extrapenal
ley extrapenai por
por los cuales recibe
los cuales recibe el agente el
el agente bien mueble,
el bien mueble, contienen
contienen
la obligación de entregar o devolver el bien en tiempo
la obügadón de entregar o devolver el bien en tiem po y condiciones y condiciones
determinadas. Aquellos
determinadas. Aquellos títulos
tirulos otorgan
otorgan al al agente
agente posesión
posesión o o custodia
custodia
temporal
tem poral del
del bien mueble, luego
bien mueble, luego deldel cual
cual deben
deben ser devueltos aa quien
ser devueltos quien
los entregó
los entregó o o entregar
entregar aa la la persona
persona que que corresponda.
corresponda. Si Si la
la devolución
devolución
o entrega
o entrega no se produce
no se produce ante ante el el requerimiento,
requerim iento, el el delito
delito aparece.
aparece. Por
Por
el contrario, si
el contrario, si el título por
el título por el el cual se recibió
cual se recibió el bien m
el bien mueble, dinero oo
ueble, dinero
valores
valores no no indica
indica claramente
claram ente la la obligación
obligación de de devolver
devolver o o entregar,
entregar, elel
delito
delito de
de apropiación
apropiación ilícita
ilícita nono sese configura
configura anteante lala negativa
negativa del
del agente
agente
aa devolver
devolver oo entregar.
entregar.
En suma, para
En suma, para la
la configuración
configuración del delito es
del delito es indispensable
indispensable que
que por
por la
la
naturaleza del
naturaleza del título
título oo de su
de su contenido,
contenido, aparezca
aparezca enen forina
form a clara
clara que
que hay
hay
obligación
obligación del que recibe
del que recibe el bien mueble,
el bien mueble, dinero
dinero oo valor dedevolverlo,
valor de devolverlo,
entregarlo
entregarlo o
o hacer
hacer unun uso determinado.
uso determinado.
deiito. de
· EEl/ delito apropiacfó1:7- ilícita
de apropiación tiene. como
.ilícita tiene como elemento
el!~~nto _imprescind,ible la
imprescindible la
entregafísica
entrega en custodia
física en custodia oo depósito
depósito de de .uun
n determinado
determinado bien, lo que
bien^ lo qus origina
origina
la oblígCJ,C.ión
la obligación de de quien
qu#n lo lo recibe.
recibe ~:de ddevolverlo
evolverlo enel plazo, .m
en el plazo^ odo.yy condipiones
mod^ condiciones
que. le
que ~ea solicitado
le . sea solícirado por quien se
por quien lo entregó
se lo entregó oo .posea
posea legítimo
legítimo ee inmediato
inmediato
derecho. acreditad:/1616).
derecho acreditadoi^^^^\
Ell primer
E título por
primer título el cual
por el cual el
el agente
agente puede recibir el
puede recibir bien de
el bien modo
de modo
legítimo
legítimo lo constituye el
lo constituye contrato nominado
el contrato nominado "‘depósito”,
"depósito>', elel mismo
mismo queque
de acuerdo
de acucrdp aa nuestra
nuestra normativa civil se
normativa civil se divide en voluntario
divide en voluntario y y necesario
necesario oo
legal, El
legal. E l primero
primero está
está previsto
previsto en
en el artículo 1814
el artículo 1 8 1 4 del
del C.C.
C .C . que
que estipula:
estipula:
por el
por depósito voluntario
el depósito voluntario el depositante se
el depositante se obliga
obliga aa recibir un bien
recibir un bien para
para
custodiarlo yy devolverlo
custodiarlo ruando lo
devolverlo cuando lo solicite el depositante.
solicite el depositante. E Enn tanto
tanto. que
que
el segundo,:aparece regulado en el numeral 1 8 5 4 del C .C . donde se se-
el segundo; aparece regulado· en el numeral 1854 del C.C. donde se se-

(1616} Ejecutoria
Cl6T6J superior de
Ejecutoria superior de diciembre
de 99 de de 1997,
diciembre de 1997, Expediente N.0 6110-97,
Expediente ís!.'» 6710-97, en R
ROJAS VARGAS,
ojas Vargas,
1999, p.
7999, p. 796.
196. r-'M

1344
1344
 Derecho Penal •* Parte
Derecho Penal Parte Especial
Especia!

fiala
ñala que el depósito
que el depósito necesario
necesario eses el que se
el que hace en
se hace en cumplimiento
cumplimiento de de una
una
obligación legal
obligación legal o bajo el
o bajo el apremio
apremio de un hecho
de un hecho o o situación
situación imprevista.
imprevista.
El artículo
El artículo 11830 del C
8 3 0 del C.C. prevé que
.C . prevé que el depositario debe
el depositario devolver el
debe devolver el bien
bien
en cuanto
en cuanto lolo solicite el depositante,
solicite el depositante, aunque
aunque hubiese
hubiese plazo convenido,
plazo convenido,
asimismo
asimismo el artículo 11834
el artículo 8 3 4 señala que el
señala que depositario debe
el depositario restituir el
debe restituir el bien
bien
aa quien
quien se
se lo
lo confió
confió oo aa la
la persona
persona enen cuyo
cuyo nombre
nombre se hizo el
se hizo depósito
el depósito
o aa aquella
o para quien
aquella para quien se
se destinó al tiem
destinó al tiempo
po de celebrarse el
de celebrarse el contrato.
contrato.
Existe depósito
Existe depósito necesario
necesario oo legal y, por
legal y, por tanto,
tanto, presupuesto
presupuesto del
del delito
delito
de apropiación
de apropiación ilícita
ilícita en
en el el caso
caso que presenta la
que presenta la resolución superior del
resolución superior del
55 de noviembre de
de noviembre de 11998, donde se
9 9 8 , donde se precisa
precisa que:
que; ^"desd»
^d^sde el
el momento
momento que el
que el
encausado
enamsadú paga
pa^u loslos sueldos
sueldos de
de sus trabajadores se
sus trubetjadores produce un
se produce un desplazamiento
desplazamiento
patrimonial
patrimonial de de dicho
dicho importe,
importe^ de tal forma
de tal forma queque la retención que
la retención que realiza de
realiza de
parte de
parte de dicho
dicho salario
salario por mandato de la ley^
por mandato ley, queda
queda en en su poder,
poder, no como
como
propietario sino
propietario sino en calidad de
en calidad mero depositario
de mero que tiene
depositario que tiene ( .. .) obligación
obligación dede
entregar lo
entregar lo retenido
retenido y depositarlo en el
depositarlo en Instituto de
el Instituto de Seguridad
Seguridad Social)
Social, en
en
conclusión se
conclusión se puede fundamentar que
puede jundamentar que lala cuota
cuota descontada
descontada del del salario
salario del
del
trabajador es parte del
trabajador esparte del sueldo
sueldo de este y)
de este y^por
por tanto)
tanto, es dinero que
es dinero que el el empleador
empleador
ha recibido
ha recibido con obligación de
con obligación de entréga'f^^^'^.
entregar"(l617)_
Se configura
Se configura elel delito cuando elagente,
delito cuando ante la solicitud
ehagente, ante la
solicitud dede devo­
devo-
lución oo restitución
lución restitución dede parte
parte del depositante, se
del depositante, se niega hacerlo; o6 ante
niega aa hacerlo, ante
el requerimiento del
el requerimiento del depositante para que
depositante para entregue el
que entregue el bien
bien aa la persona.
la persona
aa cuyo
cuyo nombre
nombre se hizo oo destinó
se hizo el depósito,
destinó el se resiste.
depósito, sé resísfe. ~-
Aparte del
Aparte contrato de
del contrato de depósito
depósito común regulado en
común regulado en nuestro
nuestro Código
Código
Civil, existen
Civil, existen en
en nuestro
nuestro sistema
sistema jurídico los depósitos
jurídico los depósitos en los bancos,
en los bancos,
cooperativas, financieras, almacenes
cooperativas, financieras, generales de
almacenes generales mutuales yy
depósito, mutuales
de depósito,
otras
otras instituciones análogas, las
instituciones análogas, las mismas que se
mismas que se rigen: por las.
rigen por leyes espe-
las^leyes espe­
ciales que las
ciales que las regulan
regulan según
según lo dispuesto en
lo dispuesto artículo 11853
el artículo
en el del Código
853 dél Código
Civil.
Civil. Depósitos
D epósitos que sin duda
que sin duda pueden
pueden dar lugar aa la
dar lugar la comisión
comisión deldel .delito
delito
en .interpretacíón.
en interpretación.
El contrato de
El contrato de "‘comisión"",
"comisión", previsto
previsto en
en el
el Código
Código dede Com
Comercio
ercio
constituye
constituye también otro título.
también otro título. M
Mediante este contrato
ediante este contrato una
una persona
persona
denominada
denominada comitente entrega un
com itente entrega bien mueble
un bien mueble aa otra,
otra, denominada
denominada

¡1617)
(loln Expediente H°
Expediente N.0 2774-98A,
2774-98A, en
en Rojas VP
ROJAS . RGAS/BAC/\
Vargas /8aca C abrera I11/NElRA
CABREAA í/Neira H 1999, p.
uamáh, 1999,
HUAMÁN, p. 290.
290.

1345
1345
 Ram iro SALINAS
RAMIRO S alinas S
51CCHA
icch a

comisionista,
comisionista, concon la finalidad de
la finalidad de efectuar algún negocio,
efectuar algún negocio, luego cual el
del cual
luego del el
comisionista
comisionista devuelve
devuelve el bien aa quien
el bien se lo
quien se entregó yy recibe
lo entregó recibe aa cambio
cambio una
una
comisión
comisión porpor su labor. El
su labor. El delito
delito aparece cuando el
aparece cuando el comisionista
comisionista se se hace
hace
dueño del bien
dueño del bien entregado
entregado en en comisión
comisión y y se
se resiste
resiste aa devolverlo.
devolverlo. También
También
el contrato de
el contrato de comisión
comisión puede
puede originar el delito
originar el cuando el
delito cuando el agente
agente efectúa
efectúa
sobre
sobre el
el bien
bien un
un uso diferente al
uso diferente al determinado.
determinado. En En efecto, el numeral
efecto, el numeral 258258
del Código
del Código de de Comercio
Com ercio dispone
dispone queque "el
'"el comisionista
comisionista que,
que, habiendo
habiendo
recibido fondos
recibido fondos para
para evacuar
evacuar un un encargo,
encargo, les
les diere inversión oo destino
diere inversión destino
distinto
distinto dél
del de la comisión,
de la com isión, abonará
abonará al com itente el
al comitente capital y
el capital y su
su interés
interés
legal, y será responsable, desde el día en que los recibió, de los daños
legal, y será responsable, desde el día en que los recibió, de los danos
yy perjuicios
perjuicios originados
originados aa consecuencia
consecuencia de de haber
haber dejado
dejado dede cumplir
cumplir lala
comisión,
comisión, sin perjuicio de
sin perjuicio de la
la acción
acción criminal
criminal aa que
que hubiere
hubiere lugar".
lugar”.

Otro
O título lícito
tro título lícito por
por elel cual una persona
cual una puede recibir
persona puede recibir unun bien
bien
mueble yy después
mueble después apropiarlo
apropiarlo lo lo constituye
constituye lala administración,
adm inistración, es es decir,
decir,
la
la situación
situación jurídica que se
jurídica que se produce cuando una
produce cuando una persona
persona recibe
recibe bienes
bienes
muebles para
muebles administrarlo
para adm inistrarlo enen beneficio
beneficio del
del propietario
propietario del del bien o de
bien o de
uri tercero. Un caso típico que puede servir de ejemplo, viene a ser
un tercero. U n caso típico que puede servir de ejemplo, viene a ser
la situación
la situación prevista
prevista enen los artículos 5544 yy 55
los artículos 55 del Corpus Iuris
del Corpus luñs Civile,
Civile,
referente
referente a la designación
a la designación de administrador
de adm judicial de
inistrador judicial de los bienes del
los bienes del
ausente.'
ausente. El artículo 55
E l artículo 5.5 prevé las obligaciones
prevé las obligaciones del
del administrador
adm inistrador tales
tales
como
com o percibir
percibir los frutos, pagar
los frutos, pagar las deudas del
las deudas del ausente
ausente y y atender
atender los
los
gastos correspondientes
gastos correspondientes al al p;,.r.rim.onio
patrim onio queque adm
administra, etc. Aparecerá
inistra, etc. Aparecerá
el delito
el cuando este
delito cuando este adm
administrador
inistrador se apropie del
se apropie total oo. parte
del total parte de
de los
los
bienes muebles
bienes muebles que que ha recibido en
ha recibido administración.
en adm inistración.

En la doctrina
En la doctrina peruana
peruana se
se ha
ha enraizado
enraizado lala errónea
errónea interpretación
interpretación de
de
considerar que el
considerar que concepto de
el concepto de administración
administración debe
debe ser
ser entendido
entendido en un
en un
sentido amplio,
sentido- amplio, que
que abarque o subsuma
abarque o. subsuma todo
todo acto
acto que suponga el
que suponga ejer-
el ejer­
cicio de
cicio de un
un mandato
mandato o o gestión
gestión de negocios(1618): Ésta
de negociosd^^^b Esta posición pretende
posición pretende
hacer
hacer entender que es
entender que es lo
lo mismo
mismo administración
adininistración que
que mandato
m andato oo gestión
gestión
de
de negocios
negocios cuando
cuando lala diferencia
diferencia salta
salta por
por sí
sí misma.
misma.

En
E n efecto, mandato
efecto, m andato .es un contrato
,es un contrato nominado
nom inado por el cual
por el cual el
el man­
man-
datario
datario se obliga aa realizar
se obliga realizar uno
uno oo más
más actos
actos jurídicos,
jurídicos, ppor cuenta y
or cuenta y

(lGlS)
{1613} fjQy ) 9 3 3 ^p.
Rov FREYRE, 1983, p. no, ÁNGELES et
11 o, ÁNGELES €t o m.
al.,l, 1997,
1997, )il, p.
p. 1249,
1249, PAREDES 1999, p.
Infanzón, 1999,
Paredes INFANZÓN, p. 179.
179.

1346
1346
 Derecho Penaí
Derecho Penal· • Parte
Parte Especial
Especial

en interés
en interés del
del mmandante según lo
andante según establecido en
lo establecido en el
el artículo
artículo 11790 del
7 9 0 del
Código
C Civil. Por
ódigo Civib su parte
Por su parte la
la obligación
obligación dede gestión
gestión dede negocios,
negocios, sese
produce cuando
produce cuando una UQa persona
persona careciendo
careciendo dede facultades
facultades dede represen­
represen-
tación yy sin
tación sin estar
estar obligado,
obligado, asume
asume conscientem
conscientemente la gestión
ente la gestión dede los
los
negocios oo la
negocios la adm
administración de los
inistración de los bienes
bienes de
de otro
otro que
que lo
lo ignora;
ignora; debe
debe
desempeñarse en
desempeñarse en provecho
provecho dede este.
este.
El mandato yy la
El mandato la gestión
gestión de de negocios
negocios sonson otros
otros títulos
títulos legítimos
legítimos
aa ios
los que
que hace
hace referencia
referencia el el tipo
tipo penal,
penal, por
por los
los cuales
cuales el el agente
agente recibe
recibe
un bien
un bien mueble
mueble con con lala obligación
obligación de de devolver,
devolver, entregar
entregar oo hacer
hacer un un uso
uso
determinado, al
determinado, al igual
igual que
que lala prenda
prenda prevista
prevista en en elel numeral
numeral 1055 1055 del del
CC.C.> según el
.C ., según el cual
cual ella
ella se
se constituye
constituye sobre
sobre un un bien
bien mueble,
mueble, mediante
mediante
su entrega
su entrega física
física oo jurídica
jurídica para
para asegurar
asegurar elel cumplimiento
cumplimiento de de cualquier
cualquier
obligación; el
obligación; el com
comodato previsto en
odato previsto el artículo
en el artículo 11728 del C
7 2 8 del C.C. por el
.C , por el
cual el
cual el comodante
comodante se se obliga
obliga aa entregar
entregar gratuitam
gratuitamenteente al al com
comodatario
odatario un un
bien no
bien no consumible
consumible para para que
que lolo use
use por
por cierto tiempo
cierto tiem po oo para
para cierto
cierto finfin
yy luego
luego lo lo devuelva;
devuelva; el el secuestro
secuestro previsto
previsto en el artículo
en el artículo 11857 del C
8 5 7 del C.C.
.C .
por el
por el cual
cual dos
dos oo másmás depositantes
depositantes confían
confían alal depositario
depositario la la custodia
custodia yy
conservación de un bien respecto del cual ha surgido
conservación de un bien respecto del cual ha surgido controversia; renta controversia; renta
vitalicia prevista'en
vitálicia prevista en el el numeral
numeral 11923'923, ppor fa cual
or la cual sese conviene
conviene la fa. entrega
entrega
de una suma
de una suma de de dinero
dinero uu otrootro bien
bienfungible,
fúngible, paraparaque seanpagados
que sean pagados en en
los· períodos
los períodos estipulados;
estipulados; etc. etc. -, ' .
La prenda
La prenda ha
ha sido
sido objeto
objeto de
de interesantes
interesantes pronunciamientos
pronunciamientos judicia­
judicia-
les. Así
les. Así tenem
tenemos comoo ejemplo
os com ejemplo la
la resolución
resolución superior
superior del
del 11 de
de julio
julio de
de
1998, donde se sostiene que: "habiendo el procesado celebrado un contrato
1 9 9 8 , donde se sostiene que: %cthimdo elprocesado celebrado un contrato
de prenda industrial
deprenda industrial para
para garantizar
garantizar elfinanciamiento
elfinanciamiento hecho hecho por
por la
la entidad
entidad
bancaria) in
hancaria, en 'él faee nombrado
cual fu
el cual nombrado depositario, incumplido. con
depositario; ee incumplido eón la entrega de
la entrega de
la maquinaria,
la maquinaria) conforme
conforme se se acredita
acredita con
con la negativa ante
la negativa ante ·el
el requerimiento
requerimiento
judicial, al
judicial, al haber
haber incumplido
incumplido sus obligaciones de
sus obligaciones pago) concurren
depago, concurren los elementos
los elementos
objetivos yy subjetivos
objetivos subjetivos del
del tipo
tipo-penal
penal de apropiaciónilicita^d'^^^'^\
de apropiación ilícita>>(I619)_

Laa obligación
L obligación dede entregar
entregar debe
debe incumplirse
incumplirse respecto
respecto aa una
una tercera
tercera
persona, es decir,
persona, es decir, distinta al sujeto
distinta al sujeto de
de quien
quien se
se recibió
recibió el
el bien
bien mueble.
mueble.
En cambio,
En cambio, lala obligación
obligación dede devolver
devolver se
se supone
supone incumplida
incumplida respecto
respecto aa

Expediente N
1619) Expediente
({16l9) N.t> 8296-97,en
.®8296-97, ROJAS
en R VARGAS,
ojas V 1999a,p.
argas, 1999a, p. 742.
742.

1347
1347
 Ramiro S
RAMIRO alinas S
SAUNAS SICCHA
iccha

la
la misma
misma persona que le
persona que le dio el bien
dio el bien al
al agentdl6 20). 'E
agenteC^^^*^). Enn tanto
tanto que
que la
la obli-
obli­
gación de
gación hacer un
de hacer un uso
uso determinado
determinado queda
queda incumplida
incumplida cuando
cuando el
el agente
agente
otorga, da
otorga, da o
o efectúa un uso
efectúa un uso diferente distinto al
diferente oo distinto al convenido previamente.
convenido previamente.

2.4.
2.4. Provecho
P ro vech o propio o de
p ro p io o d e un
un tercero
te rce ro

Otro elemento
Otro elemento objetivo
objetivo de de la
la tipicidad
tipicidad deldel delito
delito de
de apropiación
apropiación
üícita lo constituye el provecho indebido propio o de un tercero
ilícita lo constituye el provecho indebido propio o de un tercero que
que
busca obtener
busca obtener elel agente
agente con
con susu conducta ilícita. Provecho
conducta ilícita. Provecho eses una
una ventaja
ventaja
de índole económica
de índole económica que busca el
que busca agente al
el agente desarrollar su
al desarrollar su conducta
conducta de de
apropiación ilícita
apropiación ilícita de
de un
un bien
bien mueble.
mueble. Aquí
Aquí nono requiere que efectivamen-
requiere que efectivamen­
te el
te agente obtenga
ei agente obtenga el el provecho
provecho económico,
económico, basta con verificar
basta con verificar que el
que el
agente tuvo
agente tuvo el
el propósito
propósito dede conseguirlo.
conseguirlo. Es Es decir,
decir, se
se configura
configura el
el delito
delito
cuando
cuando el el agente con el
agente con fin oo propósito
el fin propósito de de obtener
obtener unun provecho
provecho econó-
econó­
mico indebido se
mico indebido apropia del
se apropia del bien
bien mueble.
mueble. Es suficiente que
Es suficiente la ventaja
que la ventaja
sea
sea potencial
potencial y y solo
solo se
se quede
quede en perspectiva.
en perspectiva.

2.5.
2 Bien jÜrídico
.5 . Bien ju ríd ico protegido
p ro teg id o

. E$ común
.Es común en en la doctrina aceptal:'
la doctrina qµe_ el
aceptar que el bien jurídico qu.e
bien jurídico se protege
que se pr~tege
es
es el patrimonio y
el patrimonio y más precisamente el
más precisamente el derecho·
derecho dede propiedad regulado
propiedad regulado
en el
en artículo. 9923
el artículo del Código
2 3 del Civil, donde
Código Civil, donde se le define
se le define como
como el poder
el poder
jurídico que
jurídico que permite
permite usar,
usar, disfimtar, disponer yy reivindicar
disfrutar, disponer reivindicar un
un bien. Con
bien. Con
la apropiaciónilícita
la apropiación ilícita se lesionase
lesiona este derecho evitando
este derecho que· el
evitando que el propietario
propietario:
puedausar,
pueda disfrutar oo disponer
usar, disfiaitar disponer dede-ssus
us bienes,
bienes, dinero
dinero o valores.
o valores.

En igual
En igual.ssentido
entido enseñan
enseñan Bramont-Arias Torres yy García
Bramont-Arias Torres García Cantiza-
Cantiza-
no(16?1) cuandoexpresanque el bien jurídico protegidoes el patrimonio,
noíi^^^^) cuando .expresan que ei bien jurídico protegido es el patrimonio,
específic~ent~,
específicamente, la propiedad de
la propiedad un bien
de 1l1?- bien mueble,
mueble, pero_
pero en relación aa
en relación
resulta particularmente
este, resulta
este,, afectada -la
particularmente afectada la capacidad
capacidad de disposición, base
de disposición, base
que fundamenta
que fundamenta el el derecho
derecho deldel propietario
propietario aa susu restitución,
restitución, que,
que, corno
como
contrapartida,
contrapartida, tiene
tiene lala existencia de una
existencia de una obligación
obligación que
que pesa
pesa sobre otro
sobre otro
sujeto
sujeto de restituir el
de restituir 'bien.
el'bien.

(1620)
(l620) Rov FREYRE, 1983^ p. 112.2,
1983, p.
tÍ5621)
1621l BRAMONT-ARIAS
S ramont-Arías TORRES/GARCIA
T orres/García (ANTIZANO, 1997, p.
Cantizano, 1997, p. 327.
327. Parecida
Parecida postura:
postura: VlllA STEIN,
Villa Stbn ,
2001, p.
2001. 105.
p. 105.

'11348
348
 Derecho
Derecho Penal
Penal •• Parte
Parte Especial
Especia)

La
L a jurisprudencia
jurispnidenda nacional
nacional así
así lo
lo entiende.
entiende. En
E n efecto, las resolu­
efecto, las resolu-
cíones superiores
ciones superiores del
del 228
8 de enero de
de enero de 11998
998 yy del
del 2200 de mayo de
de mayo 1998
de 1998
precisan: "que, lo
precisan: que upurece
lo que aparece protegido
protegido especialmente
especialmente en en .el delito de
el delito de
Apropiación
Apropiación Ilícita
Ilícita eses la
la propiedad
propiedad sobre
sobre una
una cosa
cosa yy en
en relación
relación a esta la
esta la a
capacidad
capacidad dede disposición
disposición que tiene el
que tiene el propietario
propietario yy que
que implica que tenga
implica que ten^a
derecho
derecho aa su
su restitución
restituciónyy comocomo contrapartida
contrapartida implica
implica alal otro la obligación
otro la obligación
de restituir
de restituir la
la cosa'-'(1 622).
cosa^^(^^^^\
Teniendo
Teniendo en en cuenta
cuenta elei derecho procesal y
derecho procesal y la práctica judicial,
la práctica judicial, ño
no
compartimos opinión
compartimos opinión con
con Roy
R oy FreyreC16Z3)
Freyreí^^^^l cuando comentando el
cuando comentando el ar-
ar­
tículo 2240
tículo del código
4 0 del código derogado
derogado que· recogía el
que recogía delito en
el delito en interpretación
interpretación
en
en sentido
sentido parecido al tipo
parecido al tipo penal del artículo
penal del artículo 190,
1 9 0 , alega que también
alega que también
se protege la
se protege la posesión,
posesión, debido que este
debido que derecho real
este derecho real puede
puede existir inde-
existir inde­
pendientemente del
pendientemente de propiedad,
del de propiedad, tanto
tanto es así que
es así que constituye precisa-
constituye precisa­
mente
mente uno
uno dede los
los medios
medios de llegar aa adquirir
de llegar adquirir el dominio. En
el dominio. En efecto,
efecto, el
el
artículo 245 vigente del Código Procesal· Penal de 1991
artículo 245 vigente del Código Procesal Penal de 1991 establece que establece que
en los
en los delitos
delitos contra el patrimonio
contra el patrimonio deberá acreditarse la
deberá acreditarse la· preexistencia
preexistenciade de
la
la cosa
cosa materia del delito.
materia del delito. Esto
Esto significa
significa que
que el sujeto pasivo
el sujeto necesaria-
pasivo necesaria­
mente deberá
mente deberá demostrar
demostrar documento
documento·cierto
cierto que
que acredite ser el
acredite ser dueño oo
el dueño
propietario del bien
propietario del bien objeto
objeto dede apropiación.
apropiación. La pósesión es
simple posesión
La simple es difícil
difícil
de
de probarla
probarla tratándose
tratándose dede bienes
bienes muebles
muebles o dinero sobre
o dinero sobre ioslos que recae
que recae
el delito
el delito de
de apropiación
apropiación ilícita.
ilícita. ·
Asimismo,para
■Asimismo, para nuestra
nuestra legislación penal, cuando
legislación penal, a.{~do el objeto material
el objeto material
del delito
del fuera dinero,
delito fuera igual se
dinero, igual se afecta
afecta directamente
direaamente el el patrimonio
patrimonio del
del
sujeto pasivo, pues
sujeto pasivo, pues sese ve mermado con
ve mermado con la
la conducta
conduaa desarrollada el
por el
desarrollada por
agente.
agente. Razón
Razón por la cual
por la no encontramos
cual no razonable que
encontramos razonable que también
también sese pue-
pue­
da
da proteger el derecho
proteger ei derecho alal crédito como sostienen
crédito como Bramont-Arias
sostienen B y García
ra m o n t-^ as y C ^cía
Cantizano< 1624), y
Cantizanofi^^l, y Paredes Infanzón(l625).
Paredes Infanzónfi^^^l.

(1621)
{16221 Expediente
Expediente N.0 3567-97 Expediente N.°
3567-97 yy Expediente 819-98 en
N.0 819-98 en ROJAS VARGAS/BACA
Rojas Vargas/8aca (ASRERA/NEIRA HUA-
Casrera/Neíra Hua-
An, 1999,
MÁN;
m pp. 267
1999, pp, 267 yy 277
277 respectivamente. En igual
respectivamente. En igua I sentido la resolución
sentido la superior del
resolución superior 12-
del 12-
01-1998,
01 -1998, Expediente N.0 7492-97
Expediente N.“ 7492-97 en
en BRAMONT-ARIASTORRES,
Bramóme-Arias Torres, 2000,
2000, p.
p. 141.
141.
(1623) RoYFREYRE,
{1623) 1983,p.101.
Freyre, 1983, p. 1o1.
(1624) 8RAMOMT-AR!ASTORftES/GARCÍACAN-nZANO,
8RAMONT-ARIASTORREs/GARCIA (ANTIZANO, 1997, p.
1997, p. 328.
328.
(1625)
E162S) PAREDES ímfamzúm 1999,
INFANZÓN,, 1999, p. 168.
p. 168.

1349
1349
 Ramiro S
RAMIRO SAUNAS S iccha
alinas SICCHA

2.6.
2 Sujetoaactivo·
.6 . Sujeto c tiv o

El sujeto activo
El sujeto activo oo agente
agente del
del delito
delito no
no puede
puede ser cualquier perso­
ser cualquier perso-
na. Es
na. Es un
un delito
delito especial,
especial, pues
pues se
se exige
exige que
que en agente concurran
el agente
en el concurran dos
dos
circunstancias esenciales:
circunstancias esenciales: primero,
primero, que
que haya
haya recibido
recibido el
el bien
bien mueble
mueble
en virtud
en de un
virtud de un título
título lícito
lícito por
por el
el cual
cual se
se trasmite
trasmite la
la posesión
posesión yy no la
no la
propiedad; y segundo, que tenga la obligación de devolver, entregar oo
propiedad; y segundo, que tenga la obligación de devolver, entregar
hacer un
hacer un uso determinado del
uso determinado del bien recibido.
bien recibido.

Asimismo,
Asimismo, alal tratarse
tratarse de
de las agravantes, sujeto
las agravantes, activo solo
sujeto activo pueden
solo pueden
ser aquellas
ser personas que
aquellas personas que tengan
tengan las
las calidades
calidades que se establecen
que se establecen específi­
específi-
camente en
camente el segundo
en el párrafo del
segundo párrafo del artículo
artículo 190 del C.P.
190 del Nadie más
C.P. Nadie más que
que
ellos pueden
ellos cometer apropiación
pueden cometer apropiación ilícita
iKcita agravada.
agravada.

2.7. Sujetopasivo
2.7. Sujeto posivo

Laa víctima
L víctima oo el
el sujeto
sujeto pasivo
pasivo del delito de
del delito de apropiación
apropiación iKcita
ilícita será
será
cualquier persona
cualquier persona natural
natural oo jurídica
jurídica con la única
con la única condición
condición dede ser la pro-.
ser la pro-.
pietaria del bien
pietaria del mueble, dinero
bien mueble, dinero oo valor
valor entregado
entregado por
por título
título legítimo
legítimo alal
agente, para
agente,^ p~a después
después ser devuelto oo entregado
ser devuelto entregado a una tercera
a una tercera persona
persona oo
hacer un uso
hacer un uso determinado
determinado deldel bien
bien..
..
3.
3. TIPICIDAD
TIFICIDAD SUBJETIVA
SUBJETIVA

. Según
Segun.la
la redacción
redacción del
del tipo penal, la
tipo penal, la apropiación ilícita es
apropiación iKcita es un
un delito
delito
netamente doloso.
netamente doloso. No cabe la
N o cabe la comisión
comisión culposa.
culposa.

El agente
El agente debe
debe actuar
actuar con
con conocimiento
conocimiento que el bien
que el bien mueble
mueble perte­
perte-
nece
nece aa otra persona yy tiene
otra persona tiene obligación
obligación de devolver, entregar
de devolver, entregar oo hacer
hacer un
un
uso determinado
uso determinado y, ); sin
sin embargo, voluntariamente decide
embargo, voltmtariamente apoderarse oo
decide apoderarse
apropiarse, negándose aa devolver,
apropiarse, negándose devolver, entregar
entregar oo darle
darle el uso determinado'
el uso determinado·
ante el requerimiento
ante el requerimiento de de quien
quien tiene
tiene derecho
derecho aa hacerlo.
hacerlo. En En la
la actitud
actitud
del agente,
del agente, debe
debe prevalecer
prevalecer el animas rm
el mimus ren sibi
sibi hñbendi^
habendi, eses decir, el agente
decir, el agente
debe querer
debe querer adueñarse
adueñarse del del bien
bien mueble,
mueble, dinero
dinero oo valor
valor sabiendo
sabiendo per­per-
fectamente
fectamente que
que pertenece
pertenece a a otra
otra persona.
persona. En En este
este. sentido,
sentido, lala resolu­
resolu-
ción superior del
ción superior 21 de
del 21 setiembre de
de setiembre de 11998 precisa: (<que en
9 9 8 precisa: el delito
en el delito de
de
Apropiación ilícita
Aj^ropiación ilícita no
no basta
basta con la retención
con la del bien
retención del sobre el
bien sobre que pesa
el que pesa la
la
obligación de
obligación de devolver
devolver sino que dicha
sino que dicha conducta
conducta debe ser completada
debe ser completada con un
con un

1350
1350
 Derecho Penal
Derecho Penaí •• Parte
Parte Especial
Especial

ánimo subjetivo
Animo subjetivo dede querer
querer comportarse como. dueño
comportarse como dueño del mismo ejecutando
del mismo ejecutando
actos propios de
actos propios tal) como
de tal^ son) la
como son¡ la disposición
disposición oo el
el uso
uso para
para fines
fines distintos
distintos por
por
fu~ra recibidrY:'(1626)._
los que fuera recibido^d'^^'^^^. _ ", .
Se exige
Se exige la
la presencia
presencia dede iin
un elemento
elemento subjetivo
subjetivo adicional
adicional al al dolo
dolo como
como
es la
es la intención
intención de de obtener
obtener un un provecho
provecho patrimonial
patrimonial parapara sí un tercero
sí oo un tercero
que debe
que debe guiar
guiar la
la conducta
conducta deldel agente.
agente. Se
Se conoce
c_onoce también
también como
como ánimo
ánimo de de
lucro que
lucro que no
no es
es otra
otra cosa
cosa que
que lala intención
intenciónde conseguir cualquier
de conseguir cualquier ventaja,
ventaja,
utilidad oo beneficio,
utilidad beneficio, incluso
incluso dede finalidad
finalidad meramente contemplativa oo de
meramente contemplativa de
ulterior-liberalidad
ulterior que persigue
liberalidad que persigue el agente. Si
el agente. Si no
no hay
hay intención
intención de de obtener
obtener
provecho patrimonial,
provecho patrimonial, así así se
se realicen
realicen todos
todos los
los elementos
elementos objetivos
objetivos del
del
tipo penal
tipo penal del artículo 190,
del artículo 190, el
el delito
delito de
de apropiación
apropiación ilícita
ilícita no
no se
se configura,
configura,
tal como
tal como ocurre,
ocurre, por
por ejemplo,
ejemplo, cuando
cuando unun ciudadano
ciudadano hacehace prevalecer
prevalecer susu
derecho aa la
derecho la retención
retención recogido
recogido en en nuestra
nuestra normativa
normativa civild^^^.
civil(1627).
Por ejemplo,
Por ejemplo, no hay no
hay delito
delito de
de apropiación
apropiación ilícita
ilícita por
por nono concurrir
concurrir
el dolo
el dolo en en el el caso
caso que
que presenta
presenta la
la ejecutoria superior del
ejecutoria superior del 12
12 de
de junio
junio de
de
11998.· Allí la
9 9 8 . Allí fa Sala
Sala Especializada
Especializada enen lo
lo Penal
Penal del
del Cono
Cono Norte de Lima
N orte de Lima
resuelve·:*·, ‘‘"que
resuelve el hecho
^que el hecho de
de haber
haber solicitado
solicitado en
en vía
vía civil^
civil) el procesado el
el procesado el em­
em-
bargo del
barco del vehículo^
vehiculo, nono lo
lo hizo con el
hizo con el propósito
propósito 'de
de apropiarse
apropíarse :del
det. mismo
mismo sino
sino
degarántizarsu:acreenciay
de .garantizar su -acreencia y al al no
no haber
haber devuelto·
devueltoo'oportunamente
portitnamente ante el
ante el
requerimiento del
requerimiento dél juez hubo: negligencia
juez hubo negligencia pero
pero· 'no volun'tad de
no· voluntad de no'
no· devolvery
devolver, -
por-ccuanto
por uanto era erasusu obligación
obligación lepal^
legal) tanto
tanto asi
asl que
que 'ddevolvió
evolvió yy luego
luego déde ese
ese
h;:.ho):rrecién
hcchoy ecién fu
fuee denunciado
denunciado cuando-el
cuando-el vehículo
vebiculo subsub iúdice ya había
iúdice ya había sido
sido
entregado su
entregado a su copropietario^d'toiz)^
copropiúarir/)(1628).

44.. CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES

CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES
En el
En segundo yy tercer
el segundo tercer párrafo
párrafo del
del artículo
artículo 1190 del Código
9 0 del Código Penal,
Penal}
el legislador
el legislador ha
ha· previsto
previsto las
las circunstancias
circunstancias por
por las
las· cuales la conducta
cuales la conducta de
de
apropiación ilícita se agrava~ o, mejor dicho, el agente merece mayor pena.
apropiación ihcita se agrava, o, mejor dicho, el agente merece mayor pena.

En efecto, elel segundo

En efecto, párrafo recoge
segundo párrafo recoge las
las circunstancias
circunstancias agravantes
agravantes por
por
la calidad
la calidad del
dél sujeto
sujeto activo.
activo. Es
Es unánime
unánime lala doctrina
doctrina peruana al considerar
peruana al considerar

fi{ló26 Expediente N.0 2002-98,

626¡l Expediente en R
200t·98, en ROJAS VARGAS/BACA
ojas V (ABRERAINEIRA
argas/Baca C HUAMÁN,
abrera/Neíra Huamán, 1999, p. 265.
1999,p. 265,
06271 En parecido
En parecido sentido,
sentido, RREATEGUl
eAtegui SSANCHEZ, 2016,
ánchez, 20 p. 630.
16 ,1I,, p. 630.
(l6281 Expediente N.'’
Expediente N.0 1186-98-A, en PPRADO
86-98-A, en rado SSALDARRIAGA,
aldarriaga, 1999, p. 109.
1999, p. 109.

1351
 R amiro S
RAMIRO SAUNAS S iccha
alinas SJCCHA

que
que lala mayor_
mayor ,sanción
sanción se
se justifica en razón
justifica en razón de de que el agente,
que el agente, . al
al mismo
mismo
tiempo que
tiempo que con su conducta
con su conducta agravia
agravia el patrimonio particular,
el patrimonio particular, también
también
defrauda la
defrauda la con.fianza
confianza depositada
depositada porpor el
el Estado(l629)_ Por su
Estadol^*^^^b Por su parte,
parte, Peña
Peña
Cabrera<163º) afirma que aquí, además de lesionarse el bien jurídico tute-
Cabreral^^^®) afirma que aquí, además de lesionarse el bien jurídico tute­
lado específicamente
lado específicamente concon la
laapropiación ilícitasimple,
apropiación ilícita se violan
simple, se violan deberes
deberes
de tanta
de tanta importancia como el
importancia como el velar
velar por la seguridad
por la seguridad de
de susu pupilo
pupilo y de
y de
los bienes
los que se
bienes que se encuentran bajo su
encuentran bajo su custodia.
custodia.

La norma
La norma penal
penal en interpretación expresamente
en interpretación indica que
expresamente indica que la
la
apropiación ilícita se
apropiación ilícita se agrava cuando el
agrava cuando agenteactúa
el agente actúa u u.oobra
bra en en-ccalidad
alidad
de
de curador,
curador, tutor, albacea, síndico,
tutor, albacea, síndico, depositario
depositario judicial
judicial o o en el ejercicio
en el ejercicio
de una
de una profesión
profesión o o industria para la
industria para cual tenga
la cual tenga título
título oo autorización
autorización
oficial. Para
oficial. Para saber
saber cuándo
cuándo elel agente
agente dede lala apropiación ilícita ha
apropiación ilícita ha actuado
actuado
en calidad de
en calidad de curador, operador jurídico
el operador
curador, el jurídico deberá
deberá recurrir
recurrir alai artículo
artículo 564
564
y siguientes
y siguientes del
del Código Civil, allí
Código Civil, se indica
aMí se indica que
que están sujetos aa curatela
están sujetos cúratela
los
los incapaces
incapaces mayores
m ayor^ dede edad
edad para cuidarlos y
para cuidarlos y administrar
administrar sus sus bienes.
bienes.

El artículo 502
El artículo 502 del Código Civil
del G5digo Civil estipula
estipula que
que aa los
los menores
menores que que no
no
estén bajo la patria potestad se les nombrará tutor para que cuide de su
estén bajo la patria potestad se les nombrará tutor para que cuide de su
persona
persona y y de
de sus
sus bienes. Asimismo, para
bienes. Asimismo, para saber
saber cuándo
cuándo una
tma persona
persona es es
albacea,
albacea, el operadorjurídico
el operador recurrirá al
jurídico recurrirá al contenido-
contenido ddelel artículo
artículo 778
778 yy ss.
ss.
del Código Civil,
del Código Civil, donde expresamente se
donde expresamente se dispone
dispone queque albacea
albacea o o ejecutor
ejecutor
testamentario
testamentario es es aquella
aquella persona
persona nombrada
nombrada por testamento para
por testamento para hacer
hacer
cumplir las
cumplir las disposiciones
disposiciones de la última
de la última voluntad del testador.
voluntad del testador, LaLa calidad
calidad e.-

de
de síndico ha desaparecido
síndico ha desaparecido dede nuestra normativalegal
nuestra normativa legal con famosa ley
la famosa
con la ley
de
de reestructuración
reestructuración patrimonial,
patrimonial, concon la
la cual
cual corresponde
corresponde aa la la junta
junta dede
acreedores velar por la 'administración de la empresa después de seguirse
acreedores velar por la administración de la empresa después de seguirse
todo
todo unun proce~ento
procedimiento ante ante Indecopi.
Indecopi. _

Depositario es
Depositario aquella persona
es aquella persona encargada
encargada dede custodíar bien yy
un bien
custodiar un
devolverlo
devolverlo cuando
cuando lo solicite _ el
lo solicite depositante. En
el depositante. este sentido,
En este sentido) se
se tiene
tiene
que si la
que si 1~ designación
designación del
del depositario
depositario eses realizada por la
realizada por la autoridad
autoridad juris-
juris­
diccional, estaremos
diccional, estaremos ante un depositario
ante un depositario judicial o cóm
judicial o comoo técriicamente
técnicamente

(1629)
(1629) ROY
i^oY F
FREYRE, 1983, p.
reyrs, 1983, p. 115;
n 5; BRAMOl'IT
Bramont~ARIAS TóRRES/GARCÍA
-Arias Tórres/García C antizano, 1997,
(ANTIZANO, p. 332;
1997, p. PAREDES IIN-
332; PAREDES n­
fanzón, 1999,
FANZÓN, 1999, p. 186; yy VILLA
p. 186; Stein, 2001,
Vslu STEIN, 2001, p.
p. l108,
08.
{1630)
(l630J Cabrera,
PEÑA CABRERA, 1993,
1993, p. 103.
p. 103.

1352
1352
 Derecho Penal-* Parte
Derecho Pena) Parte Especial
Especial

se conoce
conoce órgano
órgano de de auxilio judicial tal
auxilio judicial tal como
com o aparece
aparece establecido
establecido
en
en elel artículo
artículo 644
6 4 4 · del Código Procesal
del Código Procesal Civil.
Civil. En efecto, se
E n efecto, se designa
designa
depositario
depositario judicial
judicial o o custodio cuando se
custodio cuando se traba
traba embargo sobre un
embargo sobre un
bien mueble (artículo
bien mueble ( artículo 6426 4 2 del
del C.P.C.) o cuando
C .E C .) o cuando el proceso
proceso tiene
tiene por
finalidad concreta la
finalidad concreta dilucidación del
la dilucidación del derecho
derecho de de propiedad
propiedad o po-
o po­
sesión
sesión de de determinado
determinado bien, bien, se producirá
producirá el el secuestro
secuestro del bienbien yy se
se
entregará
entregará aa un un custodio (artículo 6643
custodio (artículo 4 3 del
del CC.P.C.). Ell numeral
.P .C .). E numeral 6655 55
del Código
Código Procesal
Procesal CivilCivil establece
establece laslas obligaciones
obligaciones de de los órganos
órganos
de auxilio judicial:
de auxilio judicial: el depositario y
el depositario y custodio.
custodio. Igualmente
Igualmente el artículo
artículo
657
6 5 7 del
del C.P.P.
C.P.P. que
que se refiere al
se refiere al embargo
em bargo en formaa de
en form retención yy el
de retención el
artículo
artículo 661
6 6 1 del mismo
mismo textotexto legal que regula
legal que regula el embargo
embargo en en forma
forma
de intervención
de intervención en recaudación, establecen
en recaudación, establecen supuestos
supuestos en los cuales
en los cuales
el retenedor o interventor
el retenedor interventor puedenpueden muy muy bien
bien serser sujetos
sujetos activos
activos dede
apropiación ilícita
apropiación cuando no
ilícita cuando no devuelvan
devuelvan los los bienes
bienes entregados
entregados en en
custodia
custodia o o recaudación.
recaudación.

Aquí me
Aquí me parece
parece necesario
necesario hacer un deslinde
hacer un deslinde respecto
respecto de lo lo previsto
previsto
en el
en el artículo
artículo 392 deldel Código
Código Penal
Penal que regula la figura
que regula figura penal
penal denominada
denominada
peculado yy malversación
peculado extensiva. En
malversación extensiva. este numeral,
E n este numeral, se se indica que “"están
indica que "están
sujetos aa lo
sujetos lo prescrito
prescrito en los artículos
en los artículos 387
3 8 7 aa 389
3 8 9 ((...)
... ) los
los administradores
administradores
oo depositarios
depositarios de dinero
dinero o bienes embargados oo depositados
bienes embargados depositados por por orden
orden
de autoridad competente, aunque pertenezcan aparticulares {. .. )".
de autoridad competente, aunque pertenezcan a particulares ( - .) ”. Es
Es
decir, de
decir, de la
la lectura
lectura de este numeral
de este numeral pareciera
parecieraque que elel legislador riacional ha
legislador áácional ha
previsto
previsto queque élel depositario
depositario judicial
judicial también
también puedepuede ser ser autor
autor dede los
los delitos
delitos
de peculado y
de peculado malversación, presentándose
y malversación, presentándose de de ese
ese modo
modo un un aparente
aparente
conflicto de
conflicto de normas
normas penales entre lo
penales entre lo previsto
previsto en en el artículo 190
el artículo 190 del C.P.
del C.P
y lo
y lo sancionado
sancionado en en el
el artículo 392 citado,
artículo 392 citado, sinsin embargo,
embargo, .nosotros tenien-
nosotros tenien­
do enen cuenta
cuenta el el principio
principio de de especialidad
especialidad de de aplicación
aplicación de de las
las normas
normas de
carácter
carácter penal
penal por el cual,
por el cual, ante un aparente
ante un aparente conflicto
conflicto de normasnormas penales
penales
aplicables aa un
aplicables un caso
caso concreto,
concreto, sese aplicará
aplicará la la norma
norma qué que prevé'
prevé enen forma
forma
más
más específica
específica y y precisa
precisa elel supuesto
supuesto de hecho dejándose
de hecho dejándose de de lado
lado las
las demás
demás
(lex
{Ux especia/is
especioMs derogat
dero^at lexles generalis),
^eneralis), consideramos
consideramos que que ioslos depositarios
depositarios
judiciales
judiciales solosolo son
son pasibles
pasibles de cometer el
de cometer el delito
delito dede apropiación ilícita.
apropiación ilícita.

El artículo 190
El artículo del Código
190 del Penal se
Código Penal se refiere
refiere en
en forma
forma especifica
específica aa los
los
depositarios judiciales
depositarios judiciales como
como agentes del delito,
agentes del delito, en que el
tanto que
en tanto, el artículo
artículo

1353
1353
 Ramiro SALINAS
RAMIRO S alinas SICCHA
S iccha

392
3 9 2 se
se refiere
refiere a
a depositarios
depositarios designados
designados por
por autoridad competente, esto
autoridad competente, esto
es,
es, la
la norma
norma eses más general. De
más general. D e modo
modo que el artículo
que el artículo 392 está reser­
3 9 2 está reser-
vado
vado para
para aquellos
aquellos depositarios no judiciales
depositarios no judiciales designados
designados por
por autoridad
autoridad
competente facultada para
competente facultada para designar
designar depositarios
depositarios o o custodios(l6 31), por
custodiosí^*^^^!, por
ejemplo,
ejemplo, los
los intendentes de Aduanas,
intendentes de Aduanas, Sunat,
Sunat, la
la autoridad
autoridad municipal,
municipal, etc.
etc.

Por otro
Por otro lado,
lado, resulta
resulta indiscutible que si
indiscutible que si el
el depositario
depositario judicial
judicial tiene
tiene
aa la
la vez
vez la
la calidad de funcionario
calidad de funcionario o público y
servidor público
o servidor se apropia
y se apropia dede los
los
bienes que
bienes que se le entregó
se le entregó en
en depósito
depósito o o custodia,
custodia, cometerá
cometerá elel delito de
delito de
peculado
peculado o o malversación
malversación según
según sea el caso.
sea el caso.
Por
Por su parte, llegando
su parte, llegando aa parecida
parecida solución
solución del del aparente
aparente conflicto
conflicto
de normas
de normas penales
penales aplicables,
aplicables, por por ejecutoria
ejecutoria suprema
suprema del del 21
21 de
de febrero
febrero
del 2012(1632):
del 2012^*^^^); la la Sala
Sala Penal
Penal de la Corte
de la Corte Suprema
Suprema ha ha dispuesto
dispuesto como
como
precedente
precedente vinculante
vinculante normativo
normativo que que enen estos
estos casos,
casos, la norma aplicable
la norma aplicable
es la
es la prevista
prevista en el artículo
en el artículo 190 1 9 0 del
del Código
Código Penal
Penal por por ser
ser más favorable
más favorable
para
para el procesado que
el procesado que la la norma penal 392.
norma penal 392. Aplicando
Aplicando el principio de
el principio de
favorabilidad
favorabilidad la Suprema Corte
la Suprema Corte haha llegado
llegado aa tal solución, cuando
tal solución, cuando lo real
lo real
yy concreto
concreto es es que se llega
que se llega aa lala misma conclusión aplicando
misma conclusión aplicando el principio
el principio
que reza: lex especialisderogatlexgeneralis.
que reza: especidis dero^atlexgmemlis. En efecto, actualmente
En efecto, actualmente en el
en el
Perú,
Perú, constituye
constituye precedente
precedente vinculante.lo
vinculante lo siguiente:
siguiente: "es de indicar
“es de indicar que
que
se debe
se tener en
debe tener en cuenta
cuenta parapara esta clase de
esta clase de casos,
casos, donde
donde se se genera
genera cierto
cierto
nivel
nivel de dificultad para
de dificultad para la la interpretación
interpretación jurídico-penal
jurídico-penal de de las
las normas
normas
en
en cuestión,
cuestión, ya que, fa
ya que, la mención
mención <depositario'
''.á&positdixid' -condición
-condición imputada
imputada al al
encausado-
encausado- se encuentra tanto
se encuentra prevista en
tanto prevista en el segundo párrafo
el segundo párrafo del
del artículo
artículo
ciento
ciento noventa del Código
noventa del Código Penal,Penal,referido
referido alal delito
delito de de apropiación
apropiación ilícita,
üícita,
como
com o en en el
el artículo trescientos noventa
artículo trescientos noventa y y dos
dos del
del Código
Código acotado
acotado res-
res­
pecto
pecto al al delito
delito de
de peculado
peculado por por extensión,
extensión, queque también
también hace hace referencia
referencia
aa lala apropiación
apropiación en en condición
condición de depositario. Por
de depositario. Por ende,ende, aial apreciarse
apreciarse
en este
en este caso
caso un conflicto de
tm conflicto aplicación de
de aplicación de leyes
leyes penales,
penales, que que pone
pone en en
discusión
discusión la situación jurídica
la situación jurídica del del recurrente
recurrente -m -:c-lí11, cuqn-to
cuanto a la condena
condena
yy pena
pena aa imponerse-y
imponerse:_, se considera que
s& considera debe de
que debe aplicarse la
de aplicarse norma más
la norma más
favorable.aa este,
favorable este, conforme
conforme lo lo prevé
prevé elel inciso once del
inciso once del artículo
artículo ciento
ciento

<163ll
(1631) No
fjQ obstante,
obstante, actualmente
actuaímente se
se observa que ía
observa que la jurisprudencia viene aceptando
jurisprudencia vierie aceptando la
la tesis contraria.
tesis contraria.
« 2) R.N.
11632l
n R.H. N.º 3396-2010-Arequipa.
N.° 3396-2010-Arequipa.

1354
1354
 Derecho Penal •• Parte
Derecho Pena! Parte Especial

treinta yy nueve
treinta nueve de
de la
la Constitución
Constitución Política
Política del
del Perú,
Perú^ que
que concuerda
concuerda
con el
con el artículo
artículo seis del Código
seis del Código Penal,
Penal, que
que establece; 'la ·¿iplimción
establece: % aplicación de
la
I0 ley más
más favorable al procesado en caso
favorable al oaso de duda
duda oo de conflicto
conflicto entre
entre leyes
penales -como es el presente
penales -como presente caso-'; por tanto,
cáso-^; por tanto, este
este Supremo
Supremo Tribunal
Tribunal
considera
considera queque sisi bien
bien lala imputación fáctica efectuada
imputación fáctica por el
efectuada por señor
el señor
Fiscal
Fiscal contra
contra el
el encausado
encausado Héctor
H éctor Piedra
Piedra MMuñoz, se enmarca
uñoz, se enmarca en en estos
estos
dos dispositivos
dos legales antes
dispositivos· legales antes mencionados,
mencionados, sin sin embargo,
embargo, es es de
de con-
con­
siderarse que
siderarse que ai
al existir
existir una
una dualidad
dualidad de preceptos legales
de preceptos legales aplicables
aplicables al
ai
caso concreto,
caso concreto, corresponde
corresponde aplicar la más
aplicar la más favorable, que viene
favorable, que viene aa ser
ser
el tipo
el tipo penal
penal contra
contra elel Patrimonio
Patrimonio en en su modalidad de
su modalidad de apropiación
apropiación
ilícita en
ilícita forma agravada
en forma -regulada en
agravada -reculada en el
el secundo
segundo párrafo
párrafo del artículo
artículo
ciento noventa
ciento noventa del Código Penal-; porque
Código Penal-; resulta beneficioso
porque resulta beneficioso en
en cuanto
cuanto
aa las
las penas
penas ,previstas".
previstas^\

En otro extremo,
En otro extremo, se se agrava cuando el
agrava cuando el autor
autor de la apropiación
de la apropiación ilícita
ilícita
obra en
obra en elel ejercicio
ejercicio de una profesión
de ima profesión o o industria para la
industria para la cual
cual tenga
tenga título
tí rulo
autorización oficial.
o autorización
o agravante funciona
Laa agravante
oficial. L siempre que
funciona siempre que el autor haya
el autor haya
recibido el
recibido el bien
bien enen virtud
virtud del
del desempeño
desempeño de una profesión
de una· profesión que que tenga
tenga
un título expedido
un título expedido a·a nombre
nombre de de la
la nación, por ejemplo,
nación, por ejemplo, el el abogado'
abogado
será
será pasible
pasible de la agravante
de la agravante al al apropiarse
apropiarse deldel dinero
dinero entregado
entregado por por susu
patrocinado
patrocinado con con elel fin
fin de
de hacer
hacer un depósito judicial
un depósito en
judicial en ef Banco de
eí Banco de lala
Nación. En
Nación. En igual
igual sentido funciona la
sentido funciona la agravante cuando el
agravante cuando agente obra
el agente obra
■ ■■■ ■ en el ejercicio
en el ejercicio de de una industria par~
una industria para elel cual
cual tiene
tiene autorización oficial.
autorización oficial.
í í - f . ■-: Por
Por ejemplo,
ejemplo, cometerá apropiación ilicita
cometerá apropiación üícita con agravante el
con agravante el técnico
técnico de de
artefactos
artefactos que que sese apropia
apropia de de la
la refrigeradora
refrigeradora queque se le dio
se le dio para
para refaccio-
refaccio­
narla. . "Sielelprocesado
narla. recibióun
procesado recibió un bien
bien mueble
mueblepara
para su
su reparación
reparación elelcual
cual nono
erJtregó)
entregó, habiéndoselo. apropiadojunto
habiéndoselo apropiado junto al
al dinero
dinero recibido
recibidopara
para susu reparación,
reparación)
ha incurrido en
ha incurrido lospresupuestos
en lospresupuestos del delito de
del delito de apropiación ilícita> ya
apropiación ilícita, ya que
que tenía
tenía
la obliif
la de devolver,
ación de
obligación devolver, no
no siendo
siendo justificante
justificante para tal comportamiento
para tal comportamiento
que el
que sujeto activo
el sujeto activo haya
haya tenido
tenido ·ddificultades
ificultades económicas^^^^'^^'^;
económicas»(I633); también
también
estaremos ante la
estaremos ante agravante cuando
la agravante cuando el el transportista
transportista sese apropia de las
apropia de las
encomiendas y
encomiendas y no
no las
las entrega
entrega aa sus
sus destinatarios,
destinatarios, etc.
etc.

(l633>
(5633) Resolución superior de
Resolución superior de 7~07-1997, Expediente N.
7-07-1997, Expediente 3324-97 en
N0° 3324-97 en Rojas V
ROJAS argas, 1999,
VARGAS, p. 185.
1999, p. 185.

1355
 RAMIRO
Ramiro SAUNAS
S alinas SICCHA
S iccha

El
Ei tercer
tercer párrafo
párrafo del
del artículo
artículo 190 190 delC.P.
del C.P. recoge
recoge la la agravante
agravante por la
por la
calidad
calidad del bien mueble
del bien mueble objeto
objeto del del delito.
delito. Esto
Esto es, la apropiación
es, la apropiación ilícita
ilícita
se
se agrava
agrava cuando
cuando el el agente
agente se se apropia
apropia de de bienes
bienes destinados
destinados al al auxilio
auxilio
de poblaciones
de poblaciones que que sufren
sufren las las consecuencias
consecuencias de de desastres
desastres naturales
naturales u u
otros similares.
otros Esta agravante
similares. Esta también pareciera
agravante también pareciera queque entra en conflicto
entra en conflicto
con lo
con lo dispuesto
dispuesto en en la
la última
última parte
parte deldel artículo
artículo 392
3 9 2 del
del Código Penal
Código Penal
donde se
donde se estipula
estipula que cometerán peculado
que .cometerán peculado oo malversación
malversación "todas las
""todas las
personas oo representantes
personas legales de
representantes legales personas jurídicas
de personas que adminis­
jurídicas que adminis-
tren oo custodien
tren custodien dineros
dineros o bienes destinados
o bienes destinados a fines asistenciales
a fines asistenciales o o aa
programas de
programas apoyo social”,
de apoyo social", no no obstante,
obstante, también
también el aparente conflicto
el aparente conflicto ,i
de normas
de normas se se resuelve
resuelve aplicando
aplicando el principio de
el principio de especialidad
especialidad por
por elel cual
cual
si el
si el que
que sese apropia
apropia de de los bienes destinados
los bienes destinados a a fines asistenciales oo de
fines asistenciales de f
auxilio
auxilio social
social por
por desastres
desastres naturales
naturales es es el administrador oo custodio
el administrador custodio de­de-
signado
signado propiamente
propiamente parapara dicho
dicho finfin (por ejemplo, jefe
(por ejemplo, jefe de
de defensa
defensa civil),
civil),
cometerá peculado
cometerá peculado o o malversación
malversación según según sea el caso.
sea el caso. EnEn cambio,
cambio, si si el
el
que
que sese apropia ilícitamente.de
apropia iKcitamente. de aquellos bienes no
aquellos bienes no es administrador ni
es administrador ni
custodio
custodio, designado
designado para .tal fui,
para tal fin, sino.por
sino por ejemplo,
ejemplo, un un simple ayudante
simple ayudante
o colaborador
o de defensa civil,
colaborador de.defensa cometerá el
civil, cometerá delito de
el delito de apropiación
apropiación ilícita
ilícita
agravada previsto.en
agravada previsto qn el artículoIvü
el artículo del Código
190 del Código. Penal.
Penal.

5.
5. ANTIJURIDICIDAD
ÁNTIJURIDICIDAD

Laa antijuridicidad
L anrijuridicidad de de la
la conducta desarrolladappr
conducta desarrollada por el agente oo autor
el agente autor
se presenta
se presenta cuando
cuando aquel
aquel sin tener derecho
sin tener derecho queque lo
lo ampare
ampare oo justifique
justifiqiÉ se
se
apropia a apodera del bien mueble recibido en·depósito
apropia a apodera del bien mueble recibido en depósito o custodia. La o custodia. La
ilicitud
ilidmd se se traduce
traduce en el hecho
en el hecho dede que
que en la conducta
en la conductadel
del agente
agente nono concurre
concurre
alguna
alguna causa de justificación
causa de justificación prevista
prevista en el numeral
en el numeral 202 0 del Código Penal.
del Código Penal.
Los incisos
Los incisos 8, 8, 99 y 10 del
y 10 del citado
citado numeral
numeral del del Código
Código Penal
Penal muy
muy bien
bien
pueden.ser invocados como causa de justificación por
puedenser invocados como causa de justificación por aqueUa persona aquella persona
aa la
la que
que. se
se le atribuye el
le atribuye el delito de apropiación
delito de ilícita. Así,
apropiación üícita. Así, por
por ejemplo,
ejemplo,
de acuerdo cori
de acuerdo con el
el inciso
inciso 8 del artículo
8 del artículo 220 del G.P.,
0 del C.P., un
un depositario
depositario podrá
podrá
invocar
invocar elel ejercicio
ejercicio legítimo
legítimo del derecho de
del derecho retención que
de retención que lele .reconoce
.reconoce
nuestro
nuestro sistema
sistema jurídico
jurídico civil.
civil.

Elderecho vivo yy actuante

E l derecho vivo actuante ya
ya se
se ha pronunciado al
ha pronunciado al respecto. Así
respecto. Así
la resolución
la resolución superior del 220
superior del de mayo
0 de mayo dede 1998
1 9 9 8 expresa que el
expresa que el delito
delito
de
de apropiación ilícita "se configura
apropiación ilícita configura realmente
rmímente cuando
cuando se
se recibe la cosa
recibe la cosa

1356
1356
 Derecho Penal •• Parte
Derecho Penal Parte Especial
Especial

yy con
con abuso
abuso de confianza
confianza no se restituye^
restituye) eses decir
decir que
que lolo que convierte en
que convierte
punible la obligación
punible obligación dede restituir
restituir eses precisamente
precisamente el el abuso
abuso dede confianza;
confianza;
que
que en el caso
en el caso materia
materia de de pronunciamiento
pronunciamiento si si bien
bien es cierto que
es cierto que los
los hechos
hechos
revisten los
revisten los caracteres
caracteres dede la
la tipicidad objetiva yy subjetiva
tipicidad objetiva del ilícito in­
subjetiva del in-
vestigado) también
vestigado^ apropiación ilícita
también es que el delito de apropiación ilícita está inmerso
inmerso en
determinadas
determinadas relaciones de carácter
relaciones de carácter civil
civil entre
entre las personas (de
las personas (de derechos
derechos
y obligaciones),
obligaciones)) por lo lo que será unauna causa de de justificación
justificacíón jrecuente
frecuente el
derecho
derecho dede retención
retención que le otorge
que le otorga el el ordenamiento
ordenamiento civil, es decir
civil, es que el
decir que el .
depositario puede retener
depositario puede la cosa
retener la cosa depositada
depositada hasta
hasta elel completo
completo po pago de lo
0 o de lo
que se debe)J(l634\
que se debe^^^^'^^.
Igual ocurrirá con
Igual ocurrirá el depositario
con d depositario judidal
judicial que al obrar
que al obrar oo poseer
poseer d el bien
bien
mueble por
mueble por disposidón
disposición de
de autoridad
autoridad jurisdiccional, invocando del indso
jurisdiccional, invocando inciso 99 dd
del
artículo 20 no lo devolverá o entregará a su propietario, así este le requiera
artículo 2 0 no lo devolverá o entregará a su propietario, así este le ra^uiera
o le
o le solicite en forma
solióte en expresa, en
forma expresa, en tanto que un
tanto que un juez
juez competente
competente no no disponga
disponga
lo contrario.
lo contrario.

6.
6. CULPABILIDAD
CULPABILIDAD

Una
Una vez que se
vez que se ha verificado que
ha verificado que enen la
la conducta concurren todos
conducta concurren todos los
los
que dan tipicidad a la conducta y lüégp y
elementos que .dan tipicidad a la conducta luego 'se ha verificado que
elementos 'se ha verificado que
en.
en ella
ella no
no concurre alguna · causa
concurre alguna causa de
de justificación
justificadón' quequé haga
haga 'permisiva
permisiva lala
conducta, corresponde en
conducta, corresponde seguida al
en seguida operador jurídico
al operador jurídico deternmar
determinar si
si esta
esta
conducta es
conducta es atribuible
atribuible oo imputable
imputable al al autor; Es decir,
autor, Es decir, corresponde
corresponde aquí
aquí
saber si
saber si aquella
aquella persona
persona aa la
la que
que se
se le
le atribuye
atribuye la la· conducta
conducta es
es responsable
responsable
penalmente
penalmente o, o, mejor dicho, tiene
mejor dicho, la capacidad
tiene la suficiente para
capacidad sufidente para responder
responder
penalmente por su conducta de apropiación indebida.
penalmente por su conducía de apropiadón indebida.

Aquí se
Aquí se verificará
verificará si el agente
si el agente es
es mayor de 18
mayor de 18 años
años de
de edad
edad y si no
y si sufre
no sufre
a1guna alteración
alguna mental que
alteración mental que le
le hagainimpumble;
haga inimpurable: Euego^de
Euego de verificado
verificado
que el sujeto
que el es
sujeto es tina persona imputable,
una persona se determinará
imputable, se- determinará si el sujeto
sí el sujeto pudo
pudo
actuar de
actuar de acuerdo a
acuerdo a derecho
derecho yy no no apropiarse
apropiarse del
del bien
bien ajerio,
ajeno, yfinalménté,
y finalmente,
se
se verificará si el
verificará si agente conocía
el agente conocía realmente
realmente la anrijuridicidad de
la antijuridicidad su con­
de su con-
ducta. Esto es,
ducta. Esto sí el
es, si agente tenía
el agente tenía plena
plena conciencia
conciencia dede que estaba actuando
que estaba actuando

!1óJ4) Expediente N.0 819-98

Expediente N.» en R
819-98 en ROJAS
ojas VARGAS/BACA CABRERA/NEIRA
Vargas/Baca Cabrera/Neíra HHuAMAN,
uamáh, 11999, p. 277.
999, p. Así tam­
277. Así tam-
bién se
bién se ha
ha pronunciado
pronunciado la ta Sala
Sala Penal
Penal Permanente
Permanente en la ejecutoria
en la ejecutoria suprema
suprema del
del 11
11 de
de fe­
fe-
brero deí
brero del 2014,
2014, véase;
véase: R.
R. N.
N. N.° 2280-2012-
2280-2012- Ayacucho.
Ayacucho.

1357
 RRAMIRO
amíro SSAUNAS
alinas SS!CCHA
íccha

ilícitamente al
ilícitamente al negarse
negarse aa devolver
devolver oo entregar
entregar nn
un bien
bien que
que nono le
le.pertenecía,
pertenecía.
En este
En este estadio
estadio muy
muy bien
bien puede
puede presentarse
presentarse un
un error
error de
de prohibición,
prohibición, porpor
ejemplo, cuando
ejemplo, cuando el
el agente
agente en
en la creencia errónea
la creencia errónea dede que
que está
está actuando
actuando en en
ejercicio del
el ejercicio
el del derecho
derecho dede retención,
retención, se
se resiste
resiste oo niega
niega aa devolver
devolver elel bien
bien
entregado en
entregado en depósito
depósito oo comisión.
comisión.

7.
7. CONSUMACIÓN
CONSUMACIÓN

Compartimos· en
Compartimos en toda
roda su
su extensión
extensión lo lo sostenido
sostenido por
por el
el profesor
profesor
Roy FreyreC^^^h
Roy Freyre<1635): es es fácil
fácil afirmar
afirmar enen la
la teoría
teoría queque el delito se
el delito se consuma
consuma
cuando el
cuando agente ha
el agente ha logrado
logrado realizar
realizar la
la conducta
conducta indicada
indicada por
por el
el verbo
verbo
principal ‘^^propiar”
principal "apropiar" utilizado
utilizado en
en la
la descripción
descripción típica,
típica, vale
vale decir,
decir, que
que
hay consumación
hay consumación en en elel m
momento
om ento queque el el sujeto
sujeto se
se apropia
apropia indebida­
indebida-
mente de
mente de lala cosa
cosa queque poseía
poseía lícitamente
lícitamente yy de de manera
manera inmediata.
inmediata. La La
dificultad radica en precisar en la práctica cuándo
dificultad radica en precisar en la práctica cuándo existe realmente existe realmente
apropiación ilícita,
apropiación ilícita, es
es decir,
decir, cuándo
cuándo el el agente
agente estableció
estableció dede mutuo
mutuo
propio sobre
propio sobre la la cosa
cosa aquellas
aquellas relaciones
relaciones equivalentes
equivalentes aa las
las del
del propie­
propie-
tario que
tario que son
son incompatibles
incompatibles con con elel cumplimiento
cumplimiento de de las
las obligaciones
obligaciones
de entregar
de entregar oo devolver
devolver el bien. d
bien .
. '. La
iá mayoría
mayoría dé
de penalistas
périali~Üs peruanos
peruanos que
que han tratado 'el.
han tratado tema ponen
el tema ponen
en evidencia
en evidencia aqueña
aquelladificultad, alegando incluso
dificultad, alegando incluso algunos
algunos que
que no
no puede
puede
considerarse como
considerarse como hito
hito de
dela consumación la
la consuníación la no
no entrega
entrega oo devolución
devolución
del bien
del bien' ante
amé el requerimiento del
el requerimiento del que
que tiene
tiene derecho
derecho aa hacerlofi^^^h
hacerlo(l636).
Por nuestra
Por parte yy tomando
nuestra parte tomando en en cuenta la práctica
cuenta la práctica judicial,
judicial, conside­
conside-
ramos que
ramos que elel delito
delito se
se consuma
consuma en e1 momento
en el momento en en que
que el
el agente
agente sese resiste,
resiste,
se niega
se niega oo es
es renuente
renuente aa cumplir
cumplir la la obligación
obligación dede entregar
entregar oo devolver
devolver elel
bien ante
bien ante el requerimiento expreso
el requerimiento expreso ee indubitable
indubitable dede la
la persona
persona queque tiene
tiene
derecho aa efecraarlo.
derecho efectuarlo. Solo
Solo con
con la
la negativa
negativa oo resistencia al requerimiento
resistencia. al requerimiento
expreso podemos
expreso podemos tener
tener convicción
convicción de de que
qué realmente
realmente elel agente
agente sese ha
ha apro­
apro-
piado del
piado del bien-,Si
bien.Si no no hay.pétición
hay.petición oo requerimiento
requerimiento e^qpreso
expreso es es imposible
imposible
saber si
saber el agente
si el agente tiene
tiene el animus rem
el animus rem sibi
sibi habmdi.
habendi. EnEn este
este sentido,
sentido, lala

(16351
fl63S) Rov FREYRE,
fÍQy 1983,
^ 114.
9g3^ p. 114,

(11536) p.
PEAA CABRERA, 1993, 102; Rov FREYRE, 1983, p. 114,
1636) PESACABRERAj993,p.102;ROYFñEyRE,19S3jp. ÁNGELES et
114, ÁNGELES ai., 1997, 111, p. 1252
ef£!/.,1997JII,p. 1252 y REÁTEGU!
REATEGUI
2016, I, p.
SANCHEZ, 2016,1,
SANCHEZ, 625.
p. 625.

1358
1358
 Derecho Penal
Derecho Penal -• Parte
Parte Especial
Especial

ejecutoria superior
ejecutoria superior deldel 22 de
de noviembre
noviembre de de 11998 pedagógicamente indica
9 98 pedagógicamente indica
que: '~i bien es cierto que el agraviad(; entregó su vehículo al procesado
que: bien es cierto que el agmviaáü entregó su vehículo alprocesado a efectos a efectos
de reparación^
de reparación; no obra
obra en
en autos
autos la
la respectiva
respectiva prueba
prueba dede cargo
ca1'¿fo que
que acredite
acredite que
que
h,aya constituido al taller
el agraviado se haya taller de la empresa a reclamar
reclamar la entrega
del vehículo,
del vehículo) tampoco
tampoco 'ta negativa de
la negativa de los procesados aa hacerle
losprocesados hacerle entrega
ent;rega del
del citado
citado
bien mueble;
bien mueble; fundamentos
fundamentos por por los
los cuales
cuales confirmaron
confirmaron laLa resolución
resolución que
que declara
declara
el sobreseimiento
el sobreseimiento dede la
la causa^^^^^^'^.
causa',{1637). ·
Rojas Vargas(l638), con
Rojas Vargasí^^^®^, con diferente
diferente razonamiento,
razonamiento, llega la misma
llega aa la misma
conclusión. E
conclusión. Ell citado
citado profesor
profesor afirma
afirma queque lala apropiación
apropiación ilícita
ilícita en
en su
su
modalidad básica
modalidad básica eses un
un delito
delito contra
contra elel patrimonio
patrimonio que que consta
consta dede dos
dos
actos ejecutivos
actos ejecutivos lícitos,
lícitos, que
que aa lala vez
vez son
son presupuestos
presupuestos ónticos
ónticas del
del mis­
mis-
mo:
m la entrega
o: la entrega porpor parte
parte del
del sujeto
sujeto pasivo
pasivo dede un
un bien
bien mueble,
mueble, suma
suma de
de
dinero oo un
dinero un valor el recibimiento
valor yy el recibimiento de de los
los mismos
mismos por por parte
parte del
del sujeto
sujeto
activo del
activo del delito,
delito, en
en virtud
virtud aa unun nexo
nexo jurídico.
jurídico. ElEl tercer
tercer acto,
acto, es
es decir,
decir,
la negativa
la negativa aa devolver
devolver oo entregar
entregar lo lo recibido
recibido -previo
-previo requerimiento-,
requerimiento-,
existiendo obligación
existiendo jurídica de
obligación jurídica de hacerlo,
hacerlo, eses lo
lo que genera la
que genera apropiación
la apropiación
ilícita. Se
ilícita. Se trata
trata de
de un delito que
un delito que se se consuma
consuma con la omisión
con la omisión dede hacer
hacer lo
lo
que se
que se está
está obligado
obligado aa hacer.
hacer .
. '.·La jurisprudencia tiene
La jurisprudencia tiene como
como un aspecto fundamental
un aspecto fundamental el el requeri­
requeri ~
miento en
miento en el'
el" delito'
deliro· de
de. apropiación
apropiación ilícita. Así ha
ilícita. Así quedado en
ha quedado evidencia
en evidencia
en- las
en siguientes resoluciones
las siguientes resoluciones superiores:
superiores: . . .

"Si
^ la'séntenciadapese
^Si la sentenciada pese aa haber
haber vendido
vendido las
las mercaderías
mercaderías que
que se
se le
le en­
en-
tregara en
tregara en consignación no no cumple
cumple con pagar su importe
pagar su importe al
al agraviado,
agraviado;
· aa pesar
pesar dede haber
haber sido
sido requerida
requerida notarialmente
notarialmente incurre
incurre en
en el
el delito
delito de
de
apropiación ilícita^^í^^^^X
apropiación ilícita))(l639).
-í-
- ‘^"Comete
Comete eleldelito
delitodedeapropiación
aprüpiacíónilícita
ilícitaaquel
aquelquequealquila
alquila un
un bien
bienmueble
mueble
yy que
que vencido
vencido el
elplazo
plazo del alquiler yy pese
del alquiler pese aa ser
ser requerido
requerido notarialmente
notarialmente
se niega
se niega aa devolverlo^d^^'^^í
devolver/,o)J(l64:0).
'-,.■ ■-
'
\’:H -

■
■
■ (}637) Expediente N.“
<1637) Expediente N.0 3280-98
3280-98 en
en RROJAS VARGAS,
ojas V 1999a, p.
argas, 1999a, p. 723.
723.
(l638J ■
0638) ROJAS V
- rojas argas,
VARGAS, 1997, p. 495.
1997,p.495.
Resotudónsuperior
fl639l Resolución
0639) del 16-06-1997,
superior del 16-06-1997,RROJAS VARGAS,
ojas Vargas, 1999a, p. 207,
1999a, p. 207.
(!640) Resolución superior
<1640> Resolución superior del
del 29-09-1997,
29-09-1997,Expediente
Expediente N.0 4126-97,
4126-97,en
en Ibidem,
Ibídem, p,
p. 178.
178.

1359
1359
. ■
 Ram iro SAUNAS
RAMIRO S a lin as SICCHA
S iccha

- ccsi del procesado

procesado asumió de depositario
asumió el cargo de depositario judicial entrando en
judicial entrando en
posesión
posesión de determinados muebles y estese
determinados bienes muebles este se resiste
resiste a devolvorlos
devolverlospese
aa haber
haber sido
sido requerido) incurre en
requerido^ incurre delito de
en del delito apropiación ilícita»(l6
de apropiación ilicita^^^^^'^,
4t).

~ "Incurre
incurre en la comisión del delito de apropiación-
comisión dd apropiación iilícita
lícita el procesado
procesado que
que
recibió diversos en virtud
diversos bienes en virtud a unun contrato de fabricación
fabricación para
para la
elaboración de otros y que no cumple con devolver
devolver los primeros)
primeros^ pese al
requerimiento notariat»(l642). ·
"Se atribuye al procesado
^^Se atribuye haberse apropiado
procesado haberse ilícitamente de bienes que
apropiado ilícitamente
te fueron entregados calidad Depositario Judicial^
le fueron entregados en calidad de Depositario Judicial) los mismos
mismos que
que
no entregó
entregó al Juzgado
Juzgado en mención)
mención^ especies
especies que
que son de propiedad de
'Ieodora
Teodora Chipana Capaquira^ pese haber sido
Chipana Capaquira, sido requerido conforme
conforme a ley
en
en reiteradas
reiteradas oportunidadesJJ(l643).
oportunidades^^í^^^^.

Resulta imposible que

Resulta imposible que la
la conducta
conducta efectuada por el
efectuada por agente se
el agente quede
se quede
en el grado
en el grado dede tentativa.
tentativa.

8.
8. PENALIDAD
PENALIDAD

De verificarse
De verificarse algunos
algunos dede.llos
os supuestos
supuestos previstos
previstos en en el
el primer
primer párra-
párra­
fo del artículo
fo del artículo 190 dd. Código-Penal;
190 del Código Penal, ei eí agente
agente oo -, autor
autor será
será merecedor
merecedor
aa una
una pena
pena privativa
privativa de libertad no
de libertad no .m
menor
enor de: dos ni
de- dos ni mayor
mayor de de cuatro
cuatro
años.
años. EnEn caso de tratarse
caso de tratarse de
de los
los supuestos previstos 'en
supuestos previstos el segundó
en el segundo pá­ pá-
rrafo, al
rrafo, al agente
agente se leimpondrá
se le impondrá una una-ppena
ena privativd'
privativa de- libertad que’
defibertad que ooscila
scila
entre no menor
entre no menor dede tres
tres ni
ni mayor
mayor de de seis. años. Einalmente,
seis.años. Finalmente, si se verifica
si se verifica
el supuesto previsto
el supuesto previsto en el riltimo
en el último párrafo del tipo
párrafo del tipo penal
penal en
en comentario,
comentario,
el
el autor será sancionado
autor será sancionado con con pena privativa de
pena privativa de libertad
libertad no no menor
menor de de
cuatro
cuatro nini mayor
mayor de diez años.
de diez años.

00641)
641> Resolución
Resolución superior del 28-11-1997, Expediente
de! 28-11-1997, Expediente N.0 6554-97,
6564-97, en ROJAS
Rojas Vargas, 1999, p. 194.
VARGAS,

º
0642) Resoluciónsuperior
642l Resolución superior del 09-12-1997,
09-12- 1997, Expediente N.0 1480-97
Expediente N.° 1480-97 en R
ROJAS VAP,G/lS,
ojas V 1-999, p. 212.
/WíGAS, 1999, 212.
0643l Resolución
0643) Resolución superior
superior del
del 02-1T-1998, en BRAMOtíT-AfiiAS
02-11-1998, en BRAMONT·ARIAST TORRES, 2000, p.
orres, 2000, p. 139.
i 39.

1360
 Derecho Penal·
Derecho Parte Especial
Pena! • Parte Especial

Subcapítulo
S u b c a p ítu lo 22
Sustracción
S dee bien
u stra c c ió n d b ie n propio
p ro p io

1.
1. TIPO PENAL
TIPO PENAL

El ilícito
El penal denominado
ilícito penal denominado también
también porpor lala doctrina
doctrina como
como hurto
hurto
impropio, apropiación
impropio, apropiación dede bien propio, substracción
bien propio, substracción de de bien
bien propio
propio oo
desbaratamiento de
desbaratamiento de derechos,
derechos, por él cual
por el cual el
el propietario
propietario sustrae
sustrae un
un bien
bien
de poder de quien lo tiene de modo legítimo, se encuentra previsto
de poder de quien lo tiene de m odo legítimo, se encuentra previsto
en el artículo
en el artículo 191 del Código
191 del Código Penal
Penal en
en los términos que
los términos que siguen:
siguen:
E! propietario
E! de
p rop ie ta rio d e un bien mueble
un bien m u e b le qque lo su
u e !o sustrae
stra e dde
e quien
quien lo
io
tenga legítim
tenga legítimamente
am ente enen susu poder,
poder, co conn perjuicio
perjuicio d de este oo dé
e este de un
un
tercero. será
tercero, será rereprimido
p rim id o ccon
on ppena privativa de
en a privativa libertad nno
d e libertad o mayor
m ayor
de
d e cuatro años.
cuatro años.

2.
2. TIPICIDAD OBJETIVA
TIPICIDÁD O yE T IV A

Ell delito
E de apropiación
delito de apropiación dede bien
bien propio
propio sese configura
configura oo aparece
aparece
cuando
cuando el el sujeto
sujeto activo que viene
activo que viene a ser el
a ser propietario del
el propietario bien m
del bien mue-
ue­
ble, le sustrae del sujeto pasivo que lo tenía en su poder en forma
ble, le sustrae del sujeto pasivo que lo tenía en su poder en forma
legítima yy aa consecuencia
legítima consecuencia dedetal
tal hecho
hecho le causa áa éste
le causa o aa un
éste o un tercero
tercero
pequrc10 económ
perjuicio económico.
ico.

Del concepto puede

Del concepto puede advertirse
advertirse ligeramente
ligeramente que que se trata de
se trata de la
la figura
figura
del hurto previsto
del hurto previsto en el numeral
en el numeral 185185 del Código Penal.
del Código Penal. Sin embargo,
Sin embargo,
siendo más minuciosos,
siendo más minuciosos, se se evidencia
evidencia que
que estamos
estamos ante una figura
ante una figura penal
penal
totalmente diferente
totalmente diferente aa la del hurto.
la del hurto. Aquí
Aquí el sujeto activo
el sujeto activoes'el
es· el propietario,
propietario,
en
en tanto
tanto que en el
que en el hurto es imposible
hurto es que el
imposible que el propietario
propietario pueda
pueda serser agente
agente
del delito.
del Tampoco puede
delito. Tampoco puede serser sujeto
sujeto activo
activo elel copropietario
copropietario en en tanto
tanto
que aquel
que aquel sí
sí puede
puede serser agente
agente del
del delito
delito del
del hurto,
hurto, debido
debido aa queque el
el bien
bien
mueble, objeto
mueble, objeto material
material de la conducta
de la conducta puede
puede serser total
total oo parcialmente
parcialmente
ajeno. Para
ajeno. Para la
la consumación
consumación del del hurto
hurto se
se requiere
requiere que el agente
que el agente después
después
de la sustracción
de la sustracción sese apodere
apodere del bien, es
del bien, es decir,
decir, tenga la posibilidad
tenga la posibilidad real o
real o
potencial
potencial de disponer del
de disponer del bien
bien como
como sisi fuera
fuera susu dueño;
dueño; en en cambio,
cambio, aquí
aquí
se consuma
se consuma el el delito con la
delito con la sola
sola sustracción,
sustracción, no se exige
no se exige apoderamiento.
apoderamiento.
Finalmente, ia
Finalmente, la conducta
conducta del hurto se
del hurto se agrava
agrava cuando
cuando elel agente
agente io lo realiza
realiza

1361
1361
 RAMIRO
Ramiro SALINAS
Salinas SICCHA
S iccha

con determinadas
con determinadas circunstancias
circunstancias previstas
previstas por
por ley;
ley; en tanto que
en tanto aquí, si
que aquí, si
mediaren tales
mediaren tales circunstancias
circunstancias lala conducta
conducta nono se
se agrava, debiendo en
agrava, debiendo en todo
todo
caso, aparecer
caso, un concurso
aparecer un concurso real
real de
de delitos.
delitos.
Pero
Pero veamos
veamos enen qué
qué consisten
consisten cada uno de
cada uno de los
los elementos
elementos que
que le dan
le dan
tipicidad objetiva
tipiddad objetiva al
al delito
delito de
de sustracción
sustracción de
de bien
bien propio:
propio:

2. l . Sustracción
2.1. S u stra c ció n del bien
del b ien mueble
nnueble

Laa conducta
L conducta ilícita se materializa
ilícita se materializa cuando
cuando elel sujeto
sujeto activo
activo sustrae
sustrae el
el
bien mueble
bien mueble de de quien
quien lo lo posee legítimamente. Se
posee legítimamente. Se entiende
entiende por
por sustrac-
sustrac­
ción todo
ción todo acto que realiza
acto que realiza el
el agente destinado aa arrancar
agente destinado arrancar oo alejar
alejar el bien
el bien
mueble
mueble de de la esfera de
la esfera de dominio
dominio de de la
la víctima.
víctima. Se
Se configura
configura concon los
los actos
actos
que
que realiza el agente
realiza el agente para romper la
para romper la esfera
esfera de
de vigilancia
vigilancia del sujeto pasivo
del sujeto pasivo
que tiene sobre
que tiene sobre el bien y
el bien y desplazarlo
desplazarlo aa susu esfera
esfera de
de dominio.
dominio.
Es común
Es común en
en la doctrina nacional
la doctrina nacional afirmar
afirmar que
que para
para la configuración
la configuración
del
del delito
deEto son
son suficientes los actos
suficientes los actos de
de sustracción,
sustracción, siendo
siendo irrelevante
irrelevante pe-
pe­
nalmente
nalmente determinar
determinar si
si después
después de
de la sustracción el
la sustracción el agente tuvo capacidad
agente tuvo capacidad
de
de disposición
disposición del bien mueble
del bien mueble substraídoí^*^^!.
substraído(l6#) .
.· - '~
2.2. El\ sujeto
2.2. E activo
sujeto a c tiv o debe
d e b e ser
ser el
eí _p
propietario
ro p ietario

Es requisito
Es indispensable para
requisito indispensable para la
la configuración
configuración del deEto en
del delito· en in-
in-
~-:.'fp_retación el
icrpretación hecho _ que
el hecho que el agente-oo sujeto
el agente sujeto acdvo
activo de.
delja
a sustracción
sustracción sea
sea
el propietario
el propietario o o dueño
dueño deldel bienmueble-
bien mueble.NNadieadie más que el
más que propietario
el propietario
exclusivo del bien mueble que se sustrae puede ser sujeto
exclusivo del bien mueble que se sustrae puede ser sujeto activo. Por activo. Por la
la
estructura
estructura mismamisma del tipo penal
del tipo penal enen comentario,
comentario, elel copropietario
copropietario deldel bien
bien
mueble
mueble cometerá hurto y
cometerá hurto no apropiación
y no apropiación ilícita
iEcita impropia,
impropia, si si sustrae el
sustrae el
bien
bien de de quien
quien lolo tiene
tiene legítimamente,
legítimamente, puespues el hurto se
el hurto se produce
produce cuando
cuando
se sustrae un
se sustrae un bien
bien mueble total oo parcialmente
mueble total parcialmente ajeno.
ajeno.

2.3. El
2.3. El sujeto
sujefo_pasivo debe
p a siv o d poseer
ebe p el bbien
o se e r e! dee m
ie n d modo legítimo
o d o leg ítim o

, . Otro elemento típico

Otro elemento objetivo de
típico objetivo de la
la apropiación
apropiación de. bien propio
de bien propio lo
lo
constituye la
constituye la circunstancia en que
circunstancia en el sujeto
que el pasivo oo víctima
sujeto pasivo víctima debe
debe haber
haber

¡1644) Rov FFREYRE,

tl644l reyre, 1983, p. in19;
1983. p. 9; PEÑA
Peña CABRERA, 1993, p.
Cabrera, 1993, 107; ÁNGELES
p. 107; et al;
Ángeles et a i , 1997,
1997, 111, p. 1260;
lli, p. 1260; yy BRA-
Bra-
MONT-ARIAS
mont TORRES/GARCÍA
-Arias Torres/García ÚNT!ZANO, 1997, p.
Cantízano, 1997, p. 334.
334.

1362
1362
 Derecho
Derecho Penal-
Penal * Parte
Parte Especial
Especial

tenido
tenido de modo legítimo
de modo legítimo o lícito el
o lícito el bien
bien objeto
objeto de la sustracción.
de la sustracción. Esto
Esto
significa que el
significa que el propietario
propietario debe
debe haberlo
haberlo otorgado
otorgado de modo voluntario
de modo volimtario lala
posesión
posesión deldel bien mueble al
bien mueble ai sujeto pasivo, como,
sujeto pasivo, como, por
por ejemplo,
ejemplo, aa conse-
conse­
cuencia
cuencia dede un
un contrato
contrato dede depósito
depósito o o comodato,
comodato, porpor medio
medio del
del derecho
derecho
real de
real de garantía
garantía denominado
denominado prenda,
prenda, etc. O en
etc. O todo caso,
en todo el sujeto
caso, el sujeto pasivo
pasivo
lo tenga
lo tenga enen su poder aa consecuencia
su poder consecuencia de de orden,
ordenimpartida por autoridad
impartida por autoridad
judicial competente
judicial competente comocomo son los depositarios
son los depositarios judiciales.
judiciales. -
El
El título legítimo por
título legítimo por elel cual posee el
cual posee bien el
el bien sujeto pasivo
el sujeto debe
pasivo debe
estar subsistente
estar subsistente oo vigente
vigente al momento
al m om ento de la sustracción.
de la sustracción. N Noo basta,
basta,
por
por consiguiente,
consiguiente, una
una posesión cuyo origen
posesión cuyo origen haya
haya sido
sido válido,
válido, pero
pero
caduco al
caduco producirse la
al producirse sustracción. En
la sustracción. este último
E n este caso, no
último caso, no habría
habría
delito alguno
delito alguno contra el patrimonio(l64
contra el patrimonioí^^^^l, toda vez
5), toda vez que
que la
la tenencia en
tenencia en
todo caso
todo ya no
caso ya no será
será lícita.
lícita.

.4 . ElEí acto
2.4.
2 a c t o debe
d e b e causar
c a u s a r perjuicio
p e rju icio

Otro
Otro elemento
elemento típico
típico no
no menos
menos importante
importante lo constituye el
lo constituye el per-
per­
juicio. económico que debe causarse al sujeto pasivo o a un tercero
juicio. económico que debe causarse al sujeto pasivo o a un tercero
con la
con la sustracción
sustracción deldel bien
bien mueble.Es
mueble. Es decir,
decir, con-la
con la sustracción
sustracción debe
debe
ocasionarse perjuicio aa quien
ocasionarse perjuicio lo tiene
quien lo tiene legítimamente
legítimamente en su poder
en su poder oo aa
un tercero.
un Aquí hay
tercero. Aquí hay una
una relación
relación de causa y
de causa efecto. LLaa sustracción
y efecto. sustracción eses
la
la causa
causa yy el
el perjuicio
perjmcio económico
económico es el efecto
es el efecto de
de aquella Si el
acción. Si
aquella acción. el
perjuicio ¡10
perjuicio no sese verifica,
verifica, el
el celito no se
aelito no con.figura. En
se configura. el mismo
En el mismo sentido,
sentido,
Villa Stein<
Villa 1646), quien
Steiní^^^l, citando aa Bustos
quien citando Ramírez considera
Bustos Ramírez considera que el hecho
que el hecho
debe perjudicar al sujeto pasivo, el poseedor legítimo del bien o aa un
debe perjudicar al sujeto pasivo, el poseedor legítimo del bien o un
tercero; mermando
tercero, mermando su su patrimonio.
patrimonio. _

Por ejemplo,
Por ejemplo, habrá
habrá perjuicio económico cuando
perjuicio económico cuando el el agente
agente después
después
de sustraer el
de. sustraer bien objeto
el bien objeto de
de la
la prenda
prenda lo vende desapareciendo
lo vende desapareciendo la la garan-
garan­
tía, ,oo cuando.el
tía agente propietario
cuando.el agente propietario deldel bien
bien lo
lo sustrae
sustrae del
del dominio
dominio deldel
depositario judicial
depositario judicial y.lo destruye causando
y io destruye causando de
de ese
ese modo
modo perjuicio al que
perjuicio al que
solicitó
solicitó elel embargo,
embargo, que
que vendría constituirse en el
vendría aa constituirse en
el tercero
tercero que
que prevé
prevé
el tipo
el penal. O
tipo penal. O cuando,
cuando, el propietario sustrae
el propietario sustrae del
del terreno
terreno que
que se viene
se viene

06451 RovFSEYRÉ,
{IMS) 1983, p. 119.
ROY FREYRE, 1983,p.119.

(16461 VILLA 2001, p. T12.

VlLUSTEiN,2001,p.
STEIN, l 12.

1363
1363
 Ramiro SAUNAS
RAMIRO Salinas S
SICCHA
iccha

labrando,
labrando, los. bueyes que
los. bueyes que había
había alquilado,
alquilado, provocando
provocando queque se
se suspenda
suspenda la
la
faena yy causando
faena causando de de ese
ese modo
modo perjuicio económico al
perjuicio económico al agraviado,
agraviado, quien
quien
pese aa no
pese haberse concluido
no haberse concluido la faena prevista,
la faena prevista. oo programada, tiene que
programada, tiene que
pagar el
pagar el jornal
jornal aa sus
sus peones.
peones.

Para efectos
Para efectos de
de la
la configuración
configuración del del delito de sustracción
delito de sustracción de de bien
bien
propio, es
propio, es irrelevante determinar si
irrelevante determinar si el agente obtuvo
el agente obtuvo algún beneficio
algún beneficio
■■■
patrimonial con
patrimonial con su
su conducta ilícita. L
conducta ilícita. Laa circunstancia
circunstancia 'ddeehaber obte-
haber obte­
nido, el
nido, agente, algún
el agente, provecho patrimonial
algún provecho patrimonial con con su
su actuar ilícito, solo
actuar ilícito, solo
servirá
servirá al juzgador para
al juzgador para graduar
graduar la la pena
pena alal momento
m om ento dede individuali-
individuali­
zarla
zarla ee imponerla.
imponerla.

2.5.
2 .5 . Bien
Sien jurídico protegido
ju ríd ico p ro teg id o

El bien
El jurídico que
bien jurídico que se se protege con este
protege con este delito
delito es la posesión
es la posesión
inmediata
inmediata de de un bien mueble,
un bien debido aa dos
mueble, debido dos razones:
razones: en
en primer lugar,
primer lugar,
por la
por la descripción
descripción deldel tipo, donde se
tipo, donde se pone manifiesto el
de manifiesto
pone de el hecho
hecho que
que
el
elauautorto r deldelito
del d e lito Y ... ) lo
'"(...) lo substrae
substrae de quien lo
de quien lo tenga
tenga legítimamente
legítimamente
( ... )", es decir, se
es decir, afecta la
se afecta la posesión
posesión dede un tercero que
un tercero que tiene el bien
tiene el bien
deacuerdo aa derecho;
de:acuerdo derecho; en segundolugar,
en segundo porque no
lugar, porque no puede.protegerse
puede.protegerse
la
la ·ppropiedad,
ropiedad, pues.pues. elautor
el. autor deldel delito
delito.es el mismo
.es el propietario, es
mismo propietario, es
decir, es
decir, es el.
el propietario
propietario quien·quien realiza
reahza una
una acción
acción antijurídica sobre
antijurídica sobre
su propio bien<1M.7).
su propio biení^^^).

2.6.·SSujeto
2.6. ujet.o activo
a c tiv o

Estamos en
Estamos en presencia
presencia dede un
un delito
delito especial, pues el
especial, pues el agente,
agente, sujeto
sujeto
activo o autor
activo o autor del
del delito
delito solo
solo puede
puede ser el propietario
ser el propietario del
del bien mueble
bien mueble
objeto
objeto de la sustracción.
de la sustracción. Nadie
Nadie másmás que él puede
que él cometer el
puede cometer el delito en
delito en
hermenéutica.
hermenéutica. ComoComo ya hemos· tenido
ya hemos tenido oportunidad
oportunidad de de argumentar,
argumentar, nini
los
los condóminos
condóminos o o copropietarios
copropietarios pueden ser autores
pueden ser autores del delito de
del delito apro-
de apro­
piación de bien
piación de bien propio.
propio. SiSi estos
estos oo cualquier
cualquier otra
otra persona
persona sustraen
sustraen bienes
bienes
muebles, total oo parcialmente
muebles, total ajenos, cometerán
parcialmente ajenos, cometerán la figura penal
la figura de hurto
penal de hurto
previsto en
previsto el artículo
en. el artículo -1185
85 del C.P.
del C .E

!16471 BRAMONT-ARIAS
8RAMoríT-ARiAS TORRES/
TORRES/ GARCÍA (ANTIZANO,
GARCÍA 1997, p.
Cantizano, 1997, 333. En parecido
p. 333. parecido sentido,
sentido, ÁNGELES et al.,
Ángeles ef ai,
1997; 111, p.1259.
1997,[ii, p. 1259.

1364
 Derecho Penal
Derecho Penal •* Parte
Parte Especial
Especial

2. 7. Sujeto
2.7. Sujeto pasivo
p a siv o

El sujeto pasivo
Ei sujeto pasivo será
será toda persona que
toda persona que tenga
tenga en
en su poder, de
su poder, de modo
modo
legítimo oo Kcito,
legítimo lícito, el
el bien
bien mueble
mueble que
que después es sustraído
después es sustraído por
por su
su propio
propio
propietario. Puede
propietario. Puede serser una
una persona
persona natural
natural o
o jurídica.
jurídica.

Roy
Roy FreyreC 1648), comentando
Ereyreí^*^^^), comentando el el artículo
artículo 22414 1 del Código Penal
del O5digo Penal
derogado,
derogado, que tenía estructura
que tema estructura parecida
parecida alal actual numeral 191,
actual numeral 191, enseñaba
enseñaba
que sujeto
que sujeto pasivo
pasivo es el poseedor
es ei poseedor temporal
temporal en en virtud
virtud de
de un
un título que k
título que le
confiere la
confiere la posesión inmediata del
posesión inmediata del bien.
bien. EEll título que naturalmente
título que naturalmentedebedebe ~
ser legítimo y
ser legítimo encontrarse en
y encontrarse en vigencia,
vigencia, puede
puede provenir
provenir dede un
un convenio,
convenio,
de un
de un acto
acto de autoridad oo del
de autoridad del ejercicio regular de
ejercicio regular un derecho.
de un derecho.

3.
3. TIPICIDAD
TIPICIDÁD SUBJETIVA
SUSJETiVÁ

De
De la
la lectura del tipo
lectura del tipo penal se concluye
penal se concluye inmediatamente
inmediatamente que se trata
que se trata de
de
un delito factible
un delito factible solo
solo aa título
título de dolo.No
de dolo. es posible
N o es la comisión
posible la comisión por
por culpa.
culpa.

El
Ei agente
agente actúa sabiendo y
acüia sabiendo y conociendo
conociendo queque el
el bien
bien se
se encuentra
encuentra de
de
modo legítimo
modo legítimo en
en posesión
posesión del
del sujeto
sujeto pasivo
pasivo yy que
que de sustraerlo le
de sustraerlo le cau-
cau­
sará un
sará un perjuicio
perjuicio económico
económico aa aquel
aquel oo aa un
un tercero,
tercero, no obstante yy pese
no obstante pese
aa ello,
ello.voluntariamente decide sustraerlo
,voluntariamente decide st^traerlo.-..

4.
4. ANTIJURIDICIDAD
ANTUÜRIDICIDAD
Después
Después dede verificarse que en
verificarse que en la
la conducta concurren todos
conducta'concurren todos los
los ele,:,
ele­
memos objetivos yy subjetivos
mentos objetivos subjetivos que
quede le dan
dan tipicidad,
tipicidad, corresponderá
corresponderá al al
operador jurídico
operador jurídico determinar
determinar si
si aquel
aquel ha actuado contra
ha actuado contra elel ordenamiento
ordenamiento
jurídico o,
jurídico o, en
en su caso, concurre
su caso, concurre alguna causa de
alguna causa de justificación
justificación que
que haga
haga
permisiva su conducta.
permisiva su conducta.

Habrá
Habrá antijuridicidad
antijuridicidad cuando
cuando el agentesabiendo
el agente sabiendo que el sujeto
que el pa-
sujeto pa­
sivo tiene en
sivo tiene en su
su poderel
poder el bien mueble debido
bien mueble debido aa título
título lícito
lícito oo por
púr orden
orden
de autoridad
de autoridad competente,
competente, le le sustrae el bien
sustrae el bien yy le causa con
le causa eón tal
tal acto
a a o un
un
perjuicio económico.
perjuicio económico. En cambio, no
En cambio, habrá antijuridicidad
no habrá anti juridicidad cuando
cuando con­ con-
curre alguna
curre alguna causa
causa de justificación de
de justificación de las
las previstas
previstas en
en el artículo 20
el artículo del
2 0 del
Código Penal.
Cddigo Penal. Por
Por ejemplo, concurre la
ejemplo, concurre causade justificación
la causa.de justificación prevista
prevista enen

{l648)
(1648Í Rov FREYRE,
F r e y r e , 1983, p. n118.
1 9 8 3 , p. 8.

1365
1365
 RAMIRO
R SALINAS
amiro S SICCHA
alinas S iccha

el inciso 77 del
el inciso artículo 20
del artículo 20 del C.P. cuando
del C.P. cuando el propietario de
el propietario de un
un vehículo,
vehículo,
lo sustrae del
lo sustrae del depositario
depositario con
con la
la finalidad de entregarlo
finalidad de entregarlo aa unos asaltantes
unos asaltantes
quienes
quienes lele amenazan
amenazan de muerte si
de muerte si no
no les
les entrega el vehículo.
entrega el vehículo.

5.
a. CULPABfUDAD
CUIPÁBÍLÍDÁD
De verificarse que
De verificarse que la
la conducta
conducta es típica yy antijurídica,
es típica antijurídica, debido
debido aa que
que
no concurre alguna
no concurre alguna "causa de justificación,
causa de corresponderá al
Justificación, corresponderá operador
al operador
jurídico verificar
jurídico si esta
verificar si esta conducta
conducta eses atribuible
atribuible penalmente
penalmente al al agente.
agente. En
En
este estadio
este estadio del
del análisis,
análisis, se verificará si
se verificará el propietario
si el propietario agente
agente del delito es
del delito es
mayor de
mayor edad yy no
de edad no sufre
sufre alguna
alguna alteración mental que
alteración mental gue le
le haga
haga inimpu­
inimpu-
table. Una
table. Una vez
vez determinado
determinado que el agente
que el agente es es imputable,
imputable, se se verificará si
verificará si
el agente
el agente pudo
pudo acmar
actuar dede modo
modo diferente
diferente alal de
de sustraer su bien
sustraer su mueble,
bien mueble,
causando
causando concon ello
ello perjuicio económico aa la
perjuicio económico la víctima.
víctima.

También
También se se analizará si el
analizará si agente actuó
el agente actuó conociendo
conociendo lala ilicitud
ilicitud de
de su acto,
su acto,
o, mejor
o, mejor dicho,
dicho, sisi conocía
conocía que
que actuaba contra el
acmaba contra el derecho vigente al
derecho vigente al sustraer
sustraer
su
su bien
bien propio
propio dede quien lo poseía
quien lo poseía lícitamente.
Kcitamente. Aquí
Aquí muy bien puede
muy bien puede pre-
pre­
sentarse el
sentarse errórdeprohibición
el error ruando, por
de'próhibición cuando, por ejemplo,
ejemplo, érageñte,
el ·agerite;sin háber"
sin haber
ordenado el el juez
juez la
la desafectación,
desafectación, sustrae
sustrae el
el bienmueble de su
su propiedad
propiedad
se
ordenado bien mueble de
del dominio
del dominio deldel depositario judicial en:
depositario judicial en la creencia de
la creencia de que
que se ha ha levantado
levántado
el embargo
el embargo queque pesaba
pesaba sobre aquel al
sobre aquel haberse dictado
al haberse sentencia aa su
dictado sentencia su favor.
favor.

6.
é. CONSUMACIÓN
C O N S Ü Íi^ n Ó N Y TENTATIVA
Y TENTATIVA

‘Bien
Bieil sabemos que el
sabemos que delito de
el delito de apropiación
apropiación ilícita impropiase
ilícita impropia presenta
se presenta
en
en la realidad mediante
la realidad mediante dos dos actos claramente caracterizados
actos claramente caracterizados yy sese traducen
traducen
en causa yy efecto.
en causa efecto. Es
Es decir,
decir, se exige la
se exige la sustracción
sustracción del bien mueble
del bien mueble como
como
causa
causa y el perjuicio
y el perjuicio aa la
la víctima
víctima oo aa un
un tercero
tercero como
como efecto.
efecto. La sustracción
La sustracción
( que no
(que no significa
significa apoderamiento)
apoderamiento) del bien mueble
del bien mueble por por parte
parte del agente
del agente
debe causar
debe causar perjuicio
perjuicio económico
económdco aa la la víctima. Si esta
víctima. Si esta relación
relación correlativa
correlativa
no se
no se evidencia
evidencia enen deterrninada
determinada conducta,
conducta, el el delito
delito nono se
se configura.
configura.

En esa línea
En esa línea del razonamiento, se
del razonamiento, se concluye que el
concluye que delito se
el delito perfec-
se perfec­
ciona o consuma cuando después de la sustracción del
ciona o consuma cuando después de la sustracción del bien, se producebien, se produce
el perjuicio
el perjuicio económico
económico de de aquel
aquel que
que tenía
tenía el bien aa consecuencia
el bien consecuencia de de título
título
legítimo oo aa un
legítimo un tercero. Si la
tercero. Si conducta llega
la conducta solo aa la
llega solo sustracción del
la susuacción del bien,
bien,
mas no
mas no al perjuicio que
al perjuicio que exige
exige el tipo penal,
el tipo penal, estaremos
estaremos anteante la
la tentativa.
tentativa.

1366
1366
 Derecho Penal· • Parte
Derecho Penal Parte Especial
Especial

Presentado así
Presentado los argumentos,
así los yerran Peña
argumentos, yerran Cabrera(1649) yy Ánge­
Peña Cabreraí^^^l Ánge-
les Gonzáles y otrosC1650), al sostener que el delito ·se consuma
les Gonzáles y otrosl^^^^l, al sostener que el delito se consuma con con la
la
sola sustracción
sola sustracción (con
( con apoderamiento no) dei
apoderamiento oo no) del bien
bien mueble
mueble de
de .quien
.quien
lo tiene
lo tiene legítimamente
legítimamente en en su poder.
su poder.

7.
7. PENALIDAD
PENALIDAD
. .

Ell propietario
E propietario que
que comete
comete elel delito
delito de
de sustraer
sustraer su
su propio
propio bien
bien de
de
quien lo
quien lo posee
posee de
de modo
modo legítimo,
legítimo, será
será merecedor
merecedor aa la
la pena
pena privativa
privativa de
de
libertad no
libertad no menor
menor dede-ddos
os días ni mayor
días ni mayor dede cuatro años. LLaa graduación
cuatro años. graduación
de la
de la pena depende de
pena depende de varios
varios factores,
factores, pero
pero aquí,
aquí, creemos,
creemos, prevale­
prevale-
cerá el monto del perjuicio económico ocasionado a la
cerá el m onto del perjuicio económico ocasionado a la víctima con victima con
el actuar
el del agente.
actuar del agente.

Ssubcopffulo
u b cap ífu l© 33
Apropiación
A dee bbien
p ro p ia c ió n d perdido
ie n p o dde,
e rd id o © tesoro
e teso ro

TrPO PENAL
1. TÍPOPEMÁl
La figura
La figura· deüctiva
delictiva por la cual
por la cual el
el agente
agente se apropia de
se apropia de un
un bien perdido
bien perdido
oo, de
.de .un
un tesoro ~parece regulado
tesoro aparece regulado en el inciso
en el inciso 11 del
del artículo
artículo 192
192 del
del C.E
C.P.
en los términos siguientes:·
en los términos siguientes:

Será
Se reprimido
rá re con
p rim id o co pena privativa
n pena privativa dde libertad nno
e libertad mayor
o m a y o r dde
e ddos
os
aaños
ñ o s oo ccon limitación
o n lim de ddías
itación de libres dde
ías libres diez aa veinte
e diez veinte jornadas,
jornadas.
qquien realiza cualq
uien realiza cualquiera de las
uiera de las aacciones siguientes:
c c io n e s siguientes:
1.
1. SSe
e aapropia de un
p ro p ia de un bien
bien qque
u e eencuentra
n cu e n tra pperdidoo
e rd id o q dde un te
e un tesoro
so ro
oo de.ia
de.la parte
parte del
del te
tesoro
so ro ccorrespondiente al ppropietario
o rre sp o n d ie n te al del
rop ietario dei
suelo. sin
suelo, sin oobservar las nnormas
b s e rv a r las del CCódigo
o rm a s del Civil.
ó d ig o Civil.

2. TIPICIDAD OBJETIVA
El hecho
El hecho punible
punible se
se configura
configura cuando
cuando el a.gente oo sujeto
el agente sujeto activo
activo se
se
apodera o hace dueño de un bien mueble que encuentra perdido
apodera o hace dueño de un bien mueble que encuentra perdido o de o de

o[l649}
m PEÑA C
CABRERA,
abrera, 1993, p. 109.
1993,p. 109.
(l650) et al, 1997,11!,
ÁNGELES efoA,
ÁNGELES 1997, 111, p.
p. 1260.
1260.

1367
1367
 Ramiro S
RAMIRO SALINAS S iccha .
alinas 51CCHA.

un tesoro
un de la
tesoro oo de parte del
la parte del tesoro que le
tesoro que le corresponde al propietario
corresponde al del
propietario del
suelo,
suelo, sin
sin observar
observar lo prescrito en
lo prescrito en nuestro
nuestro Código Civil.
Código Civil.

Como
Cómo se se observa aquí se
observa aquí se prevén
prevén hasta
hasta tres
tres conductas que puede
conductas que puede
desarrollar el agente y perjudicar al sujeto pasivo:
desarrollar el agente y perjudicar al sujeto pasivo;

a.
a. La primera conducta
La primera conducta se se configura cuando el
configura cuando el agente
agente sese apodera
apodera oo
apropia de
apropia de un
un bien mueble que
bien mueble que ha encontrado perdido
ha encontrado perdido sin
sin observar
observar
lo prescrito
lo prescrito enen nuestro
nuestro Código Civil. Es
Código Civil. Es decir,
decir, se
se configura
configura el el ilícito
ilícito
penal cuando
penal cuando el el agente
agente sese apropia
apropia del del bien
bien - encontrado
encontrado sin sin tomar
tomar
en cuenta
cuenta lo lo dispuesto
dispuesto en en el artículo 932
el artículo del Código
9 3 2 del Código Civil
Civil que
que
ordena: '‘^quien
ordena: "quien halle
halle un objeto
objeto perdido
perdido estáestá obligado
obligado a entregarlo
entregarlo
aa la autoridad
autoridad municipal,
municipal, la cualcual comunicará
comunicará el el hallazgo
hallazgo mediante
mediante
anuncio público. SÍ
anuncio público. Si transcurren
transcurren tres meses yy nadie
tres meses nadie lo
lo reclama,
reclama, se se
venderá
venderá en en pública subasta y
pública subasta el producto
y el producto se distribuirá
distribuirá por mitades
mitades
entre la
entre Municipalidad y
la Murúcipalidad y quien
quien lo encontró, previa
lo encontró, previa deducción
deducción de de
los gastos”
los gastos". . Es más el
Es más el artículo
artículo 333 · prescribe que
333'prescribe "el dueño
que “el dueño que que
recobre lo
recobre lo perdido
perdido estáestá obligado
obligado al al pago
pago de los gastos yy aa abonar
los gastos abonar
aa quien
quien lolo halló
halló lala recompensa
recompensa ofrecida
ofrecida o, o, en
en susu defecto,
defecto, una ade-
ima ade­
cuada aa las
cuada las circunstancias.
circunstancias. Si Si se
se trata
trata dede dinero,
dinero, esaesa recompensa
recompensa
no será
no será menor
menor aa una tercera parte
una tercera parte dede Iblb recuperado”.
recuperado".
De la
De la interpretación
interpretación de la normativa
de la normativa civil
civil citada
citada se
se concluye
concluye queque nadie
nadie
puede apropiarse
puede apropiarse lícitamente
lícitamente de un bien
de un bien que
que encuentre
encuentre perdido.
perdido'. Al
Al
encontrar un
encontrar un bien
bien perdido
perdido estamos
estamos en en·1a· obligación de
la obligación entregarlo aa
de entregarlo
la autoridad
la autoridad municipal,
municipal, quien
quien hará
hará público
público el el hallazgo.
hallazgo. Si Si después
después
de transcurridos
transcurridos tres
tres meses no se presenta
presenta el dueño,
dueño, el el bien
bien será
será
rematado, correspondiendo el
rematado, correspondiendo cincuenta por
el cincuenta por ciento
ciento alal que
que lo
lo en-
en­
contró
contró y elel otro
otro tanto
tanto a la Municipalidad.
Municipalidad. En caso caso que
que sese presente
presente
el
el dueño
dueño del bien, el
del bien, el que
que lo
lo encontró
encontró tiene
tiene derecho
derecho aa recibir una
recibir úna
recompensa además de.los gastos ocasionados por elhallazgo. Si el
recompensa además denlos gastos ocasionados por el h ^ azgo. Si el
bien encontrado
bien encontrado es es dinero, la recompensa
dinero, la recompensa no no podrá
podrá serser menor
menor aa la
la
tercera parte de lo recuperado.
tercera parte recuperado.
Se considera como
Se considera bien perdido
com o bien perdido aa todo
todo bien
bien mueble
mueble ajeno que se
ajeno que se
llegó a encontrar fuera de la esfera de disponibilidad de quien lo
llegó a encontrar fuera de la esfera de disponibilidad de quien lo
poseía, independientemente
poseía, independientemente de de su voluntad, y
su voluntad, que en
y que el momento
en el momento
del hallazgo
del hallazgo no
no tiene
tiene ningún
ningún poseedor,
poseedor, aunque
aunque sí
sí un
un propietario
propietario

1368
1368
 Derecho Penal»Parte
Derecho Pena 1 • Parte Especia!
Especial

ignorante de
ignorante su paradero,
de su paradero, no
no pudiendo
pudiendo ser
ser ubicada
ubicada concretamente
concretamente
por quien
por quien io
lo poseía
poseía sin previas averiguaciones
sin previas averiguaciones de
de resultado
resultado incier-
incier-
toC1651). De modo
tod^si) modo más concreto Bramont-Arias
más concreto Torres yy García
Bramont-Arias Torres García
Cantizano(l652) enseñan
Cantizanoí^'^^^^ enseñan que por ‘^
que por "bien perdido" ha
‘^bien perdido^^ ha de
de entenderse el
entenderse el
bien mueble
bien mueble del
del que,
que) accidentalmente, está privado
accidentalmente) está privado su
su propietario
propietario
por algún acto
por algún acto que
que lo
lo ponga fuera de
ponga jfuera de su
su alcance.
alcance.
«3 El delito
delito de
de apropiación
apropiación de
de bien que encuentra
bien que encuentra perdido
perdido sese configura
configura
El
cuando el
cuando el agente
agente dolosamente,
dolosamente, enen lugar
lugar de
de poner
poner aa disposición
disposición de
de
la autoridad
la autoridad municipal,
municipal, se
se apropia
apropia oo apodera
apodera del
del bien
bien mueble
mueble que
que
ha encontrado
ha encontrado perdido.
perdido.
b.
b. La segunda
La segunda conducta
conducta se se presenta
presenta cuando
cuando el el autor
autor sin
sin tomar
tomar enen cuenta
menta
lo previsto
lo previsto en
en nuestro
nuestro Código Civil se
Código Civil se apodera
apodera oo se
se apropia
apropia dede un
un te­
te-
soro. Esto
soro. Esto es, se configura
es, se configura el el injusto
injusto penal
penal cuando
cuando elel agente se apropia
agente se apropia
de un
de un tesoro
tesoro sin
sin tomar
tomar en
en cuenta
cuenta 1olo dispuesto
dispuesto en el artículo
en el artículo934 del
9 3 4 del
Código Civil que señala: "no está permitido buscar tesoro
Código Civil que señala: “no está permitido buscar tesoro en terreno en terreno
ajeno cercado,
ajeno sembrado oo edificado,
cercado, sembrado edificado, salvo
salvo autorÍ
autorización expresa del
2 áción expresa del
propietario. El
propietario. El tesoro hallado en
tesoro hallado en contravención
contravención de de este
este artículo
artículo
pertenece íntegramente
pertenece íntegramente al al dueño
dueño deldel suelo.
suelo. Quien
Quieri buscare
buscare tesoro
tesoro
sin autorización expresa del propietario está obligado
sin autorización expresa del propietario está obligado al pago de al pago de
la indemnización
la indemnización de daños yy perjuicios
de daños perjuicios resultantes”.
resultantes".
De este
De este modo,
modo, el tesoro encontrado
el tesoro encontrado en un terreno
en un terreno .ajeno
ajeno cercado,
cercado,
sembrado oo edificado,
sembrado edificado, sin coiiiar con
sin contar la autorización
con la autorización expresa
expresa dél
del
propietario del terreno para su búsqueda, pertenece en
propietario del terreno para su búsqueda, pertenece en su integri­ su integri-
dad aa este
dad último, quien
este último, quien además podrá reclamar
además podrá reclamar el el pago
pago de de una
una
indemnizaciónpor
indemnización daños yy perjuicios.
por daños perjuicios, En
En cambio,
cambio, si si cuenta
cuenta con
con
autorización expresa
autorización expresa del
del propietario
propietario· del
del terreno,
terreno; se
se entiende
entiende queque
el tesoro
el tesoro encontrado
encontrado será repaitid~féñ'parte~
será reparüdd'eñ’^ que
voluntariamente
r te s que voluntariamente
aquellos acuerden.
aquellos acuerden. · · · · · · ·,
Tesoro es
Tesoro es todo
todo bien
bien mueble
mueble con
con valor
valor económico
económico dede creación
creación.aanti­
nti-
gua oo reciente,
gua reciente, carente
carente de
de dueño
dueño conocido,;
conocido, que
que se
se encuentra
encuentra oculto
oculto
oo enterrado
enterrado en en un
un inmueble,
inmueble, el
el mismo
mismo que
que puede
puede _ser
ser encontrado
encontrado

ss 1} Rovfreyre
{1651)
(1 FREYRE, 1983,p.p.123.
, 1983, 123.
06521
(1652) BRAMONT-ARIAS
8RAM0NT-AR)AS TORRES/GARCIA
TORRÉS/G (AW!ZANO,1997,
aRCÍA CA^íTiZANO, p. 336.
1997, p. 336.

1369
1369
 Ramíro S
RAMIRO alinas S
SALINAS iccha
SICCHA

a consecuencia
a. consecuenciadedeuna unapaciente
pacientebúsqueda,
búsqueda,o otambién
tambiénpuedepuedeser ser
descubierto
descubierto de manera casual,
de manera como ocurre,
casual, como ocurre, por
por ejemplo,
ejemplo, cuando
cuando
un
un obrero
obrero de de construcción
construcción encuentra
encuentra un tesoro al
un tesoro al estar
estar haciendo
haciendo
excavaciones en
excavaciones en el
el terreno
terreno donde
donde sese construirá
construirá un edificio.
un edificio.
La acción
La acción delictiva
delictiva se configura cuando
se configura cuando elel agente
agente se apropia de
se apropia de un
un
tesoro que
tesoro que ha
ha encontrado
encontrado en en terreno
terreno ajeno sembrado, cercado
ajeno sembrado, cercado o edi-
o edi­
ficado sin
ficado sin tener
tener autorización expresa del
autorhación expresa del propietario
propietario del terreno para
del terreno para
la búsqueda
la búsqueda aa quien
quien lele correspondía
correspondía de acuerdo aa ley
de acuerdo ley todo
todo el tesoro
el tesoro
)s por tanto,
y, por al perfeccionarse
tanto, al perfeccionarse lala apropiación, deviene en
apropiación, deviene en víctima.
víctima.
c.
c. El tercer
El tercer supuesto
supuesto delictivo
delictivo sese configura
configura cuando
cuando elel agente
agente sese apropia
apropia
de
de parte del tesoro
parte del tesoro queque lele corresponde
corresponde al al dueño
dueño deldel suelo
suelo donde
donde
aquel
aquel fue
fue encontrado
encontrado sin sin tomar
tomar en cuenta lo
en cuenta lo previsto
previsto en Código
el Código
en el
Civil.
Civil. Es
Es decir, la conducta
decir, la conducta se se evidencia
evidencia cuando
cuando el autor se
el autor se apropia
apropia oo
adueña
adueña de de parte
parte dede un
un tesoro
tesoro queque ha
ha encontrado
encontrado de de manera
manera casual,
casual,
sin tomar
sin tomar en en cuenta
cuenta elel contenido
contenido del del artículo
artículo 935
935 del
del Código
Código Civil
Civil
que
que prescribe
prescribe i^%"ell tesoro
tesoro descubierto
descubierto enen terreno ajeno no
terreno ajeno cercado,
no cercado,
sembrado oo edificado,
sembrado edificado, se se divide
divide por partes iguales
por partes iguales entre
entre elel que
que lo
lo
halla yy el
halla el propietario
propietario deldel terreno,
terreno, salvo
salvo pacto
pacto distinto"".
distinto".

Enn este
E sentido, el
este sentido, tesoro descubierto
el tesoro de manera
descubierto de manera casual
casual oo repentina
repentina
en terreno
en ajeno· sin
terreno ajeno sin cerco,·
cerco, no sembrado ni
no sembrado edificado, corresponde
ni edificado, corresponde en en
partes iguales
partes al que
iguales al que lo descubrió y ai
lo descubrió'y al propietario
propietario del terreno. Incluso
del terreno. Incluso
las partes pueden
las partes pueden ser
ser desiguales siempre que
desiguales siempre así lo
que así acuerden volunta-
lo acuerden volunta­
riamente aquellos.
riamente aquellos.
El
El injusto penal se
injusto penal se configura cuando el
configura cuando el agente
agente queque descubrió
descubrió el te-
te­
soro se apropia de ,la parte que le corresponde al propietario del terreno
soro se apropia de la parte que le corresponde al propietario del terreno
donde
donde fue encontrado aquel.
fue encontrado aquel. La
La parte
parte puede
puede ser producto de
ser producto la división
de la división
efectuada por
efecmada por presentarse el supuesto
presentarse el previsto en
supuesto previsto en el
el artículo
artículo 9935
3 5 del c.,
C. .,
del C.C
así como
así como de de la parte que
la parte que le corresponde al
le corresponde propietario del
al propietario del terreno
terreno alal ha­
ha-
ber autorizado
ber autorizado la búsqueda del
la búsqueda del tesoro
tesoro en
en su
su predio
predio cercado,
cercado, sembrado
sembrado oo
edificado, según
edificado, según ló
lo establecido
establecido enen el
el numeral
numeral 9349 3 4 del
del C.C.
C .C .
Finalmente, se
Finalmente, se entiende
entiende que
que el
el tesoro
tesoro encontrado
encontrado nono debe
debe constituir
constituir
patrimonio cultural,
patrimonio culmrai, pues
pues en este caso,
en este son aplicables
caso, son aplicables las
las normas
normas que
que
regulan el
regulan el patrimonio cultural de
patrimonio cultural de la Nación según
la Nación según lolo previsto
previsto expresa
expresa yy
claramente en
claramente en el dispositivo 936
el dispositivo del Código
9 3 6 del Código Civil.
Civil.

1370
1370
 Derecho Pena!
Derecho Parte Especial
Penal * Parte
O Especial

2.1. Bien
2.1, Bien jurídico
ju ríd ico protegido
p ro teg id o

Con la
Con la tipificación
tipificación de
de las
las conductas
conductas ilícitas
ilícitas interpretadas,
interpretadas, se
se preten­
preten-
de proteger
de proteger elel patrimonio
patrimonio dede las personas yy específicamente
las personas específicamente elel derecho
derecho
real de
real de propiedad.
propiedad.

2.2.
2 Sujetoaactivo
.2 , Sujeto c tiv o
■■■
El agente
El agente oo autor
autor de
de los
los supuestos
supuestos delictivos
delictivos solosolo pueden
pueden serser
aquellas personas
aquellas personas que
que hayan
hayan encontrado
encontrado el el bien
bien perdido el tesoro.
perdido oo el tesoro.
Estarnos en
Estamos en presencia
presencia de
de un
un delito
delito especial.
especial. Nadie
Nadie más más que
que ellos
ellos pueden
pueden
ser autores
ser autores del delito. Ello
del delito. Ello está
está predispuesto
predispuesto en el tipo
en el tipo penal
penal con la frase
con la frase
"se apropia de un bien que encuentra perdido
“se apropia de un bien que encuentra perdido ( ... )".
Se constituye
Se constituye en
en exigencia
exigencia sine
sine qupí
qua nonnon que
que el el agente
agente sea
sea solo
solo
aquel que
aquel que encontró
encontró elel bien
bien perdido el tesoro.
perdido oo el tesoro. SiSi el que se
el que se apropia
apropia del
del
bien mueble
bien mueble oo tesoro
tesoro es
es una
una persona
persona diferente
diferente aa la la que
que realmente
realmente lo
lo
encontró, cometerá
encontró, cometerá otro
otro delito,
delito, pero
pero no
no elel delito
delito que
que ahora
ahora nos
nos ocupa.
ocupa.

2.3.
2 Sujetoppasivo
.3 , Sujeto a siv o

.. , La
La víctima
víctima oo el~l sujeto
sujeto pasivo
pasivo dede los
los ilícitos
ilícitos comentados
comentados puede puede
ser
ser "cualquier persona natural
óiálqüier persona natural oo jurídica,
jurídica, siempre y
siempre" y cuando
cuando sea sea el
e_l pro­
pro-
pietario del
pietario del bien
bien. encontrado
encontrado perdido
perdido oO propietario
propietario del del terreno
terrenodonde
donde
se encontró
se encontró oo descubrió
descubrió elel tesoro.
tesoro. Incluso,
Incluso, la Municipalidad también
la Municipalidad también
puede resultar
puede resultar como
como sujeto
sujeto pasivo
pasivo dede la
la conducta
conducta del del agente
agente cuando
cuando
ocurre el
ocurre el supuesto
supuesto enen que
que el
el propietario
propietario del del bien
bien encontrado
encontrado perdido
perdido
no aparece,
no aparece, debiendo
debiendo corresponder
corresponder aa aquella
aquella la mitad del
la mitad del producto
producto de de
la venta
la venta del del bien
bien subastado
subastado (artículo
(artículo 9932, Código Civil).
3 2 , Código Civil).

3.
3. TIPICIDAD SÜ8JETÍVÁ
TIPiCIDÁD SUBJETIVA
· Los
Los injustos
injustos penales analizados en
penales analizados en su
su aspecto
aspecto subjetivo,
subjetivo, son
son neta­
neta-
mente· dolosos.
mente dolosos. El El agente
agente actúa
actúa con conocimiento yy voluntad
con conocimiento voluntad de de apro­
apro-
piarse del
piarse del bien
bien mueble
mueble encontrado
encontrado perdido,
perdido, de un tesoro
de un tesoro oo 'de
de la
la parte
parte del
del
tesoro que lele corresponde
tesoro que corresponde al al dueño
dueño del
del terreno
terreno donde
donde ñie
fue descubierto,
descubierto,
sabiendo que
sabiendo que debe
debe actuar
actuar conforme
conforme aa lala disposición del Código
disposición del Código Civil.
Civil.
En consecuencia,
En consecuencia, aparte
aparte de
de actuar el agente
actuar el agente con
con lo
lo que
que en
en doctrina
doctrina se
se
conoce como
conoce como el animusrem sibihabmdi,
el mimusremsibi habendi,debe
debe conocer
conocer además
además queque existen
existen
normas civiles
normas civiles que se deben
que se deben cumplir.
cumplir.

1371
 R SAUNAS
am iro S
RAMIRO a lin a s SICCHA
S icch a
. ..;T Í

4.
4. ANTIJURIDICIDAD
ÁNTUURIDICIDAD

Las
Las conductas
conductas típicas,
típicas, tanto objetiva com
tanto objetiva comoo subjetivamente,
subjetivamente) de de
apropiación
apropiación de de bien
bien encontrado perdido oo de
encontrado perdido de tesoro serán antijurídicas
tesoro serán antijurídicas
cuando en
cuando en ellas
ellas no concurra alguna
no concurra alguna causa de justificación
causa de justificación dede las
las previstas
previstas
en el artículo
en el artículo 220
0 del Código Penal.
del Código Penal. En
En cambio, si el
cambio, si el agente hace uso
agente hace uso del
del
ejercicio del
ejercicio del derecho
derecho de
de retención del bien
retención del bien encontrado perdido hasta
encontrado perdido hasta que
que
el propietario
el propietario cumpla
cumpla con pagarle la
con pagarle la recompensa
recompensa porpor ejemplo,
ejemplo, la
la conducta
conduaa
será típica,
será pero no
típica, pero no antijurídica) por lo
antijurídica, por tanto, será
lo tanto, irrelevante penalmente.
será irrelevante penalmente.

5.
5. CULPABILIDAD
CÜIPÁSIÜDAD

En este
En este delito muy bien
delito muy bien puede presentarse el
puede presentarse error de
el error prohibición.
de prohibición.
Esto
Esto ocurrirá cuando el
ocurrirá cuando agente proviene
el agente proviene de un país
de un país donde
donde este
este aspeao
aspecto
no
no está regulado en
está regulado en el Código Civil.
el Código Civil. Actúa
Actúa en
en la creencia que
la creencia que también
también en
en
el nuestro ocurre
el nuestro ocurre lo
lo mismo
mismo ignorando
ignorando dede esta forma que
esta forma existen normas
que existen normas
imperativas
imperativas enen nuestro
nuestro Código Civil.
Código Civil.

6.
6. CONSUMACIÓN
CONSUM Y TENTATIVA
ACIÓN Y TENTATIVA

Las acciones
Las delictivas interpretadas
acciones delictivas interpretadas se consuman oo perfeccionan
se conisüman perfeccionan enen
el instante en
el instante en queel
qüéel agente
agente decide
decide apropiarse del bien
apropiarse del bien que
que ha
ha encontrado
encontrado
perdido o del
perdido odel total parte del
total oo parte tesoro descubierto.
del tesoro descubierto. En En otros
otros términos)
términos, se
se
consuma
consuma una una vez que comienza
vez que comienza aa realizar
realizar actos
actos (de
( de disposición)
disposición) como
como
si. fuera realmente
si fuera dueño del
realmente dueño del bien o tesoro.
bien o tesoro. ~. M--'
fs--'
Si es cierto
bien es
Si bien cierto resulta
resulta difícil
difícil determinar
determinar efectivamente
efectivamente ese ese rno-
mo-
mento(1653), nosotros - consideramos
mentoí^^^^l, nosotros consideramos que que al igual como
al igual como ocurre con la
ocurre con la
apropiación ilícita prevista
apropiación ilícita prevista en el artículo
en el artículo 190,
190, lala negativa
negativa oo renuencia
renuencia alal
requerimiento efectuado
requerimiento efecmado por por aquel
aquel que
que le
le asiste
asiste el
el derecho, constituye un
derecho, constituye un
indicio razonable
indicio razonable ,que
que el
el agente
agente se
se ha apropiado del
ha apropiado del bien
bien o tesoro. En
o tesoro. la
En la
práctica, antes
práctica, de ~ta
antes de resulta imposible
circunstancia resulta
esta circunstancia imposible saber
saber sisi el
el agente
agente
se
se ha.
ha. apoderado
apoderado ilícitamente
ilícitamente deldel bien.
bien. Esto
Esto es, antes del
es, antes del requerimiento
requerimiento
resulta
resulta imposible saber si
imposible saber el agente
si el tiene el
agente tiene animus rem
el mimus sibi habm
rem sibi habendi. La
di La
tentativa no
tentativa no es
es posible.
posible.

Í16S3)
(16531 Cabrera,
PEÑA CABRERA, 1993, p. 114 y
y BRAMONT-ARlAS
Bramont-Arsas Torres/Garcia C
TORRES/GARCÍA antizano, 1997, p. 338.
(ANTIZANO,

1372
1372
 Derecho Penal
Derecho • Parte Especial
Penal»Parte Especial

7.
7. PENALIDAD
PENALIDAD

De encontrarse responsable
De encontrarse responsable penalmente
penalmente ai al autor
autor del delito, será
del delito, será
reprimido con pena
reprimido con privativa de
pena privativa de libertad
libertad no menor de
no menor de dos
dos días ni mayor
días ni mayor
de dos años,
de dos años, oo con
con limitación
limitación dede días libres de
días libres de diez
diez aa veinte
veinte jornadas,
jornadas,
ello según
ello sea el
según sea caso concreto.
el caso concreto.

u b c a p ítu !o 44
Suocopñutc
S
Apropiacrón
A p ro p ia c ió n ddee un
un b ie n bien
por errorr oo caso
p o r erro fortuito
c a s o fo rtuito

l1.. TIPO
TIPO PENAL
PENAL

Laa conducta
L conducta delictiva
delictiva por
por la cual el
la cual agente se
el agente se apropia
apropia de
de bienes
bienes que
que
han entrado en
han entrado su dominio
en su dominio aa consecuencia
consecuencia de de un error, caso
un error, fortuito oo
caso fortuito
por cualquier otro
por cualquier otro motivo
motivo independiente
independiente aa susu voluntad,
voluntad, aparece tipifica-
aparece tipifica­
do en el
do en el inciso
inciso 2 del
del artículo
artículo 192
192 del
del Código
Código Penal
Penal del
del m
modo siguiente:
odo siguiente:

Será reprimido
Se rá re p rim id o co con n ppena
en a pprivativa
rivativa de libertad nno
d e iibertad o mmayor
ayor d de dos
e d os
años
años o con
o co n limitación
lim itación d dee ddías
ía s libres
libres d de diez aa veinte
e diez veinte jornadas,
jornadas,
quien realiza cu
quien realiza cualquiera
a lq u iera dde las acciones
e las siguientes:
a c c io n e s siguientes:
2. Se
2. S e aapropia
p ro p ia dde un bien
e un bien aajeno
jeno en en cuya tenencia
c u y a te haya
n e n c ia h aya entrado
e n trad o aa
consecuencia de un
c o n se c u e n c ia de error, ccaso
un error, fortuito oo ppor
a so fortuito o r ccualquier otro
u a lq u ie r otro
motivo
m o tiv o independiente
in d e p e n d ie n te de
d e susu vvoluntad.
oluntad.

2.
2. TIPICIDAD OBJETIVA
TIPICIDÁD OBJETIVA
El inciso segundo
El inciso del artículo
segundo del 192 del
artículo 192 Código Penal
del Código Penal regula
regula el
el deli­
deli-
que se
to que se. configura
configura cuando
cuando el agente dolosamente se
agente dolosamente se apropia
apropia oo se
se hace
hace
dueño de
dueño de un
un bien mueble ajeno
bien mueble que ha
ajeno que ha entrado
entrado oo ingresado
ingresado enen la
la esfera
esfera
desu
de dominio aa causa
su dominio causa de
de un
un error,
error, caso fortuito oo por
caso fortuito por cualquier
cualquier motivo
motivo
independiente· de su voluntad.
independiente de su voluntad.

De la
De la estructura del tipo
estructura del tipo penal
penal se
se advierte que el
advierte que hecho puiñble
el hecho punible
puede
puede evidenciarse hasta en
evidenciarse hasta en tres
tres supuestos:
supuestos:

Primero, cuando
Primero^ cuando elel agente se apropia
agente se apropia de
de un
un bien
bien que ha llegado
que ha llegado oo
entrado
entrado en su dominio
en su dominio aa consecuencia
consecuencia de
de un
un error.
error. El delito aparece
E l delito aparece
cuando el
cuando el agente
agente se da cuenta
se da cuenta de
de que
que ha
ha entrado
entrado en
en posesión
posesión de de bien
bien

1373
1373
 R SAUNAS
am iro S
RAMIRO S1CCHA
a lin a s S jccha

ajeno por
ajeno error yy pese
por error pese aa ello
ello y en lugar
y en lugar de
de entregarlo
entregarlo oo devolverlo
devolverlo
aa su
su propietario^
propietario, sese lo apropia. Caso
lo apropia. Caso contrarioj
contrario, si
si en
en determinado
determinado
caso
caso se llega aa establecer
se llega establecer que
que el
el sujeto
sujeto no
no salió
salió del
del error
error producido,
producido,
resultará imposible
resultará que se
imposible que le pueda
se le pueda atribuir
atribuir penalmente
penalmente algún
algún deKto.
delito.
Se entiende
Se entiende por
por error
error elel conocimiento
conocimiento falso
falso oo contrario
contrario aa la
la verdad
verdad
recaído en
recaído en un
un hecho
hecho jurídicamente relevanteyy cuyo
jurídicamente relevante cuyo efeao
efecto se
se relacio­
relacio-
na con
na con la
la validez
validez dei
del acto jurídico oo con
acto jurídico con la
la culpabilidad
culpabilidad penald^^^f
penal(l654).
Aquí el
Aquí d agente
agente falsamente
falsamente cree cree que
que ha
ha entrado
entrado en posesión de
en posesión de bien
bien
ajeno en
ajeno en forma
forma Kcita.
lícita. EEll error
error debe
debe ser
ser espontáneo
espontáneo de de ninguna
ninguna ma­ ma-
nera debe
nera debe ser
ser provocado
provocado por por aquel.
aquel. Si
Si llega
llega aa determinarse
determinarse que que el
el
error lo
error lo provocó
provocó el el agente
agente no no se
se configurará
configurará el delito en
el dehto en comentario,
comentario,
sino el
sino de estafa
el de estafa de ser el
de ser el casod<555)_
caso(1655). Asimismo,
Asimismo, es es común
común sostener
sostener
que el error
que el error puede provenir del
puede provenir del sujeto
sujeto que
que recibe
recibe el
el bien
bien com
comoo de
de
aquel que lo
aquel que entrega por
lo entrega por error.
error.
Con
Con Peña Cabrera(1656) concluimos
Peña Cabreraí^^^*^) concluimos que que el error que
el error que aquí
aquí nos
nos
interesa es
interesa el que
es el causa la
que causa la transmisión
transmisión de la tenencia,
de la tenencia, por
por ende,
ende,
son indiferentes
son indiferentes las
las equivocaciones
equivocaciones sobre
sobre el precio oo la
el precio la calidad
calidad del
del
bien. Si hay
bien. Si hay error en el
error en precio oo calidad
el precio calidad del
del bien
bien cedido
cedido sese resolverá
resolverá
aplicando las normas
aplicando las normas dede carácter
carácter civil.'
civil.'
Segundo, cuando el
$e¿unáo^ cuando el autor
autor se
se apodera
apodera de
de un
un bien
bien que
que ha
ha entrado
entrado en
en
su dominio aa consecuencia
su dominio consecuencia de un caso
de un fortuito. Es
caso fortuito. decir, se
Es decir, se produce
produce
este Sti.j)uesto
este supuesto ilícito cuando el
ilícito cuaiido el agente
agente sabiendo
sabiendo perfectamente
perfectamente que
que
aa consecuencia
consecuencia de de un caso fortuito
un caso fortuito ha
ha entrado
entrado en
en posesión
posesión dede un
un
bien que le pertenece al sujeto pasivo, no lo entrega o devuelve y,
bien que le pertenece ai sujeto pasivo, no lo entrega o devuelve y,
por
por elel contrario,
contrario, sese lo
lo apropia
apropia o o apodera.
apodera .
.Es común en
Es común en la
la doctrina
doctrina peruana, el considerar
peruana, el considerar que
que con
con la
la frase
frase caso
caso
· fortuito,
fortuito, nuestra ley penal
nuestra ley penal se
se refiere
refiere aa una fuerza de
una fiierza de la
la naturaleza
naturaleza
(viento,
(viento, remolino, etc.) que
huáycos, etc.)
remoHno, huaycos, que logra
logra uu ocasiona
ocasiona desplazar
desplazar el el
bien
bien mueble
mueble del dominio de
del dominio de su
su propiétario
propietario hacia
hacia los
los dominios
dominios deldel

{1654} Rov
{1654} 1983, p. 129.
[^Qy FREYRE, -¡983^ 129.
{l655) V
fi6ss) VILLA STEIN,
illa S 2001, p.
teín, 2001, 119.
p-115-
11656) PEÑA
Í16S5) CABRERA,
PeNa Cabsera, 1993, p. 117.

1374
1374
 Derecho Penal
Derecho Penal •• Parte
Parte Especial
Especial

agente, sin que

agente, sin que haya
haya intervenido
intervenido la
la voluntad
voluntad del
del sujeto
sujeto pasivo
pasivo .para
para
desprenderse del
desprenderse del biení^^^^.
bien{l657).
Y ígrr^rí?,.
T tercero; cuando
cuando eiel agente
agente sese apropia
apropia oo adueña
adueña de de un
un_ bien
bien que
que ha
ha
entrado en
entrado en su
su esfera
esfera de
de vigilancia dominio aa consecuencia
vigilancia yy dominio consecuencia dede un
un
motivo independiente
motivo independiente aa su su voluntad.
voluntad. Aquí el legislador
Aquí el legislador ha
ha estable­
estable-
cido una
cido una fórmula
fórmula que que Uena
llena oo colma
colma los
los vacíos
vacíos que
que pueden
pueden dejar
dejar
las hipótesis
las hipótesisyayá analizadas.
analizadas. Por
Por ejemplo,
ejemplo, sese presentará
presentará cuando
cuando dos
dos
caballos que
caballos que sese salen
salen de
de la
la caballeriza
caballeriza por
por la
la noche
noche yy van parar al
van aa parar al
predio del
predio del agente
agente distante
distante aa cinco
cinco kilómetros.
kilómetros.
Roy Preyreti^^®!
Roy Freyre(1658) sostiene
sostiene que
que podemos
podemos subsumir
subsumir aquí, el caso
aquí, el caso del
del
desplazamiento no
desplazamiento no provocado
provocado maliciosamente
maliciosamente de
de un
un vacuno
vacuno que
que invade
invade
el predio
el predio perteneciente al actor.
perteneciente al actor.

2.1. Bien
2.1. Bien ju
jurídico protegido
ríd ico p ro teg id o

El bien
El bien jurídico
jurídico que
qu_e se
se pretende
pretende cautelar
cautelar oo proteger
proteger lo
lo constituye el
constituye el
■
patrimonio; específicamente
patrimonio; específicamente el el derecho
derecho real
real de
de propiedad
propiedad que
que tenemos
_tenemos
todas las
todas las personas
personas sobre
sobre ios
los bienes
b_ienes muebles
muebles queque conforman
conforman parte
parte de
de
nuestro patrimonio.^
nuestro patrimonio.;

22.2.
.2 . 'suíeto
Sujeto aactivo
c tiv ó ·

_ El
El sujeto-activo
sujeto· activo cC' agente
agente puede
puede ser
ser cualquier
cualquier persona
persona aa cuya
cuya po­
pe··
sesión- oo tenencia
sesión tenencia haya entrado el
haya entrado el bien
bien que
que pertenece
pertenece aa otra
otra persona.
persona.

2.3. Sujeto
2.3. Sujeto ppasivo
a sivo

Elsujeto
E pasivo O
l sujeto pasivo o:víctima
víctima será
será la
la persona
persona desprendida
desprendida de
de la
la propiedad
propiedad
oo posesión
posesión legítima
legítima de
de un-
un bien
bien mueble
mueble aa consecuencia
consecuencia de
de un
un error,
error, caso
caso
fortuito uu otra
fortuito otra causa
causa oo motivo
motivo independiente
independiente dede su
su voluntad.
voluntad.

º 657l
(1657) RoY FfiEYRE,
pqy FREYRÉ, 1983, p. 129;
1983, p. 129; PESA
PEÑA CABñERA, p. 117;
1992, p.
CABRERA, 1992, 117; ÁNGELES etot.,, 1997,
ÁNGELES etaL 1997, lii, p. 1266;
ll!, p. 1266; BBRAMONT-
ramont-
AARIAS
riasT TORRES/GARCÍA
orrb /García C (ANTIZANO,
andzano, 1997, p. 337;
1997, p. 337; yy ViLU
VILlA SSTElN, 2001, p.
thn, 2001, p. 119.
119;
QY FRÉYRE, 1983,
Rov
(lóSS) f^
(1658) p.'
1983, p, 129.
129.· Igual
Igual yy con
con ei
·el misino
mismo ejemplo,
ejemplo, SBRAMONT-ARIAS
ramont-Arsas TTORRES/GARCÍA
orres/García
C(ANTIZANO, 1997, p.
antizano, 1997, p. 338.
338.

i 0 §'
1375
1375
 RAMIRO
R SAUNAS
amiro S alinas SICCHA
S íccha

3.
3. TIPICIDAD
TIPICIDÁD SUBJETIVA
SUBJETIVA
Según la
Según la redacción
redacción del
del tipo penal se
tipo penal se evidencia
evidencia que
que se
se trata
trata de
de un
un
delito netamente
delito netamente doloso;
doloso.penalmente noeses posible
penalmente no la comisión
P?5ible la comisión culposa.
culposa.
El agente
El agente actúa
actúa con
con conocimiento
conocimiento de de que
que ha
ha entrado
entrado en posesión oo
en posesión
tenencia de
tenencia de un bien que
un bien que pertenece
pertenece aa otra
otra persona
persona aa causa
causa oo consecuen-
consecuen­
cia de
cia un error
de un error oo caso
caso fortuito,
fortuito, no
no obstante,
obstante, voluntariamente
voluntariamente decide decide
apropiárselo.
apropiárselo. . . . .

4.
4, CONSUMACIÓN Y TENTATIVA
CDHSU^/íACIOHYTENTÁTIV á

Los supuestos delictivos

Los supuestos delictivos en
en análisis se consuman
análisis se consuman oo perfeccionan
perfeccionan enen
el
el momento
momento que que el agente comienza
el agente comienza aa comportarse
comportarse como
como dueño del bien
dueño del bien
que
que ha
ha entrado
entrado en su esfera
en su esfera de
de dominio
dorninio aa consecuencia
consecuencia de
de un
un error,
error, caso
caso
fortuito uu otra
fortuito otra causa
causa independiente
independiente aa su
su voluntad.
voluntad.
Comoo ocurre
Com ocurre con todos los
con todos supuestos previstos
los supuestos bajo el
previstos bajo rótulo de
el rótulo de
apropiación difícil
apropiación ihcita, es difícil determinar una regla general para saber .
ilícita, es determinar una regla general p~ra saber
comienza· la
cuándo . comienza
cuándo la apropiación,
apropiación, sin sin embargo,. nosotros insistimos
embargo, nosotros insistimos .
a1
al considerar
considerar comcomoo un un indicio
indicio razonable
razonable· que el age~.
qué el t~. quiere
agente quiere la
la cosa
cosa
para sí (animus
para sí {animus remrem sibi
sibi habendi)^
habendi), susu negativa
negativa o o renuencia entregar oo
renuencia aa entregar
devolver el
devolver bien aa cuya
el bien posesión entró
cuya posesión entró por independiente aa su
causa independiente
por causa su
voluntad, al
voluntad, al ser
ser requerido
requerido expresamente
expresamente por su verdadero
por su verdadero 'propietario.
propietario.'·
Enn la
E la práctica
práctica judicial,
judicial, sin
sin requerimiento
requerimiento será imposible.saber
será imposible saber si el
si el
agente se
agente se ha
ha apropiado
apropiado del del bien.
bien. EEnn tal
tal sentido,
sentido-por ejemplo, .nno
por ejemplo, o habrá
habrá·
delito
delito cuando
cuando una persona sigue
una persona sigue en
en posesión
posesión del
del bien
bien esperando
esperando que que
su
su propietario
propietario lo lo reclame.
redame. ·
Noo es
N es posible
posible ·q ue fa.
que la conducta del agente
conducta del agente dede apoderamiento o
apoderamiento o
apropiación del
apropiación del bien, se quede
bien, se quede en
en grado
grado de tentativa.
de tentativa.

5.
5. PENALIDAD
PENALIDAD
El
E l autor del delito
autor del delito interpretado
interpretado será
será merecedor
merecedor aa una
una sanción
sanción
penal, cuya
penal, cuya pena oscila entre
pena oscila no m
entre no menor
enor de dos días
de dos ni mayor
días ni mayor de de dos
dos
años si. es
años si es privativa
privativa de
de libertad, o con
libertad, o con limitación
limitación de
de días libres· de
días libres de diez
diez
aa veinte
veinte jornadas.
jornadas.

1376
1376
 Derecho Penal •• Parte
Derecho Penal Especial
Parte Especial

Subcapítulo
S u b c o p ítü io 55
Disponer
D isp o n e r oo oapropiación
p r o p ia c ió n ddee bien
b ie n
· rrecibido en prenda
e c ib id o e n p r e n d a
1.
1, TIPO PENAL
TIPO PENAL

Las conductas delictivas

Las conductas deiictivas de
de disponer
disponer o apropiarse de
o apropiarse bien recibido
de bien recibido
por el agente
por el en calidad
agente en calidad de prenda, se
de prenda, se recoge
recoge en
en el
el numeral 193.del C.P.
numeral 193,del C.P.
en
en los términos siguientes:
los términos siguientes:

El
El que
q u e vende
v e n d e la
la prenda
p re n d a constituida en su
co n stitu ida en su fafavor
vor o se apropia
o se a p ro p ia o
o
dispone de
d isp o n e d e ella sin oobservar
ella sin b s e rv a r las
las formalidades legales, se
fo rm a lid a d e s legales, será
rá repri-
rep ri-
mido
m id o con
co n pena privativa de
p en a privativa de libertad
libertad non o menor
m enor d dee uno
u n o ni
ni mmayor
ayor
de cuatro años.
de cuatro años.

2.
2. TIPICIDAD OBJETIVA
TiPfCÍDÁD OBJETIVA
El
El delito se configura
delito se cuando el
configura cuando el agente
agente o autor, sin
o autor, sin observar
observar las
las
disposiciones
disposiciones previstas
previstas · en
en nuestro
nuestro Código
Código Civil, vende, se
Civil, vende, se apropia
apropia oo
dispone
dispone de
de los bienes muebles
los bienes muebles quéque conforman
conforman elel derecho
derecho real
real de
de garantía
garantía
denomiñado
denorriiriadó prenda,
prenda, constituida
constituida aa su
su favor.
favor. ·
Para saber qué
Para saber significa prenda
qué significa prenda en en nuestro
nuestro sistema jurídico no
sistema jurídico no queda
queda
otra alternativa
otra alternativa que recurrir aa nuestro
que recurrir Código Civil.
nuestro Código Allí se
Civil. Allí se prescribe
prescribe que que
es un
es un derecho
derecho real real de garantía que
de garantía se constituye
qué'se sobre un
constituye sobre un bien
bien mueble,
mueble,
mediante entrega
mediante entrega física
física oo jurídica,
jurídica, para
para asegurar
asegurar el el cumplimiento
cuxnplixniento de de una
una
obligación ( artículo i1 055
obligación (artículo del C
0 5 5 del C..C
C.).
.). El
El numeral
numeral 1064 del C.C.
1 0 6 4 del C.C. establece
establece
que: ^"el
que; acreedor oo el
*^el acreedor el tercero
tercero que recibe la
que recibe la prenda
prenda tienetiene lala calidad
calidad dede
depositario". Asimismo,
depositario”. Asimismo, el el artículo
artículo 1066 del texto
1 0 6 6 del civil claramente
texto civil claramente pres-pres­
cribe: “aunque
cribe: "aunque no no se pague la
se pague la deuda,
deuda, elacreedor
el-acreedor no puede apropiar.se
no puede apropiarse del dei
bien
bien prendado
prendado por por la
la cantidad
cantidad prestadaEs
prestada, „Es nulo nulo dpaé±óeJ::lC?Ütrario".
el pacto en contrario”.
Y
T finalmente,
finalmente, entre entre las normas pertinentes
las normas pertinentes para para efectos
efeaos del dei análisis
a n ^ i s 'cabe
cabe
citar los
citar los artículos
artículos 11069, 076 y
0 6 9 ,11076 y 108n
1 0 8 0 del
del Código Civil. E n d
Código Civil. En primero,
el primero,
se prescribe
se prescribe que: que: ‘^Vehciclo
"vencido el el plazo
plazo sin
sin haberse
haberse cumplido
cumplido la la obligación,
obligación,
el acreedor puede
el acreedor proceder aa la
puede proceder la venta
venta del del bien
bien eri
en lala forma pactada al
forma pactada al
constituirse la obligación. A falta de pacto, se tramite como proceso de
constituirse la obligación. A falta de pacto, se tramite como proceso de
ejecución
ejecución de de garantías",
garantías”. En tanto que
En tanto que el el segundo
segundo señala:
señala: "Elacreedor
“El acreedor

1377
1377
 RAMIRO
R SAUNAS
am iro S 5JCCHA
a lin as S ícch a

no puede
no puede usar el bien
usar el sin el
bien sin el consentimiento
consentimiento del
del constituyente'.
constituyente”. Y Y en el
en el
tercero, se prevé: "el que guarda el bien prendado está obligado a
tercero, se prevé: 'Y1 que guarda el bien prendado está obligado a devol­ devol-
verlo cuando se
verlo cuando se cumpla
cumpla la obligación yy queden
la obligación queden satisfechos
satisfechos los
los gastos
gastos de
de
conservación, bajo responsabilidad”
conservación, bajo responsabilidad". .
Antes de
Antes de continuar
continuar eses preciso hacer la
preciso hacer diferencia entre
la diferencia los supuestos
entre los supuestos
previstos en el
previstos en el artículos 190 yy el
artículos 190 193 del
el 193 Códígo Penal,
del Código Penal, pues
pues pareciera
pareciera
que estamos ante
que estamos un conflicto
ante un conflicto de
de normas penales al
normas penales al suponerse
suponerse queque elel
supuesto regulado en el 193 ya está regulado en el articulo
supuesto regulado en el 193 ya está regulado en el artículo 190 del C.P. 190 del C.P
Situación que
Situación que incluso
incluso haha originado que el
originado que el profesor
profesor Peña
Peña Cabrera
Cabrera enen su
su
oportunidad,
oportunidad, haya
haya indicado
indicado con verdad que
con verdad esta forma
que esta forma de de legislar
legislar alienta
alienta
aa confusiones inevitables(1659>. Sin
confusiones inevitables Sin embargo,
embargo, de de la
la lectura
lectura analítica del
analítica del
tipo penal del
üpo penal del artículo 193 yy de
artículo 193 de las disposiciones civiles
las disposiciones civiles que
que regulan
regulan lala
prenda,
prenda, sese llega
llega aa la
la conclusión
conclusión de de que
que no existe conflicto
no existe conflicto de
de normas
normas
penales yy menos,
penales menos, puede
puede presentarse confusiones al
presentarse confusiones al momento
momento de hacer
de hacer
hermenéutica jurídica.
hermenéutica jurídica.
En efecto,
En de la
efeao, de la lectura
lectura de
de las
las normas
normas civiles
civiles que
que regulan laprenda
regulan la prenda
en su
en su calidad
calidad de
de derecho
derecho real
real de
de garantía,
garantía, se
se advierte que el
advierte que beneficiario
el beneficiario
de la
de la prenda
prenda tiene
tiene obligaciones
obligaciones que durante la
cumplir durante
que cumplir vigencia del
la vigericia del con-
con­
trato
trato prendario y
prendario y otras diferentes una vez
otras diferentes una
vez vencido
vencido el plazo
el plazo del
dél contrato,
contrato,
obligaciones estas
obligaciones últimas· que
estas últimas’ qüe serán
serán diferentes
diferentes si el deudor
si el deudor cumple
cumple susu
compromiso
compromiso en el plaim»
en el plazo convenido
convenido aa aquellas
aquellas cuando
cuando no cumple.
no cumple.
Así tenemos,
Así durante la
tenemos, durante vigencia del
la vigencia delcontrato
contrato prendario,
prendario, el el acreedor
acreedor
tiene la
tiene condición de
la condición de depositario (artículo 11064
depositario (artículo 064 C .C .) y
C.C.) y por tanto
por tm no
to no
puede
puede usarusar el
el bien
bien en
en provecho
provecho propio
propio o o de
de tercero
tercero ((artículos
artículos 10761076 y y 1820
1820
CC.C.). Una vez
.C .). Una vencido el
vez vencido plazo del
el plazo del contrato
contrato prendario,
prendario, el depositario
el depositario
o beneficiario
0 beneficiario dede la·
la prenda devolverá el
prenda devolverá el niísmo
mismo bienbien recibido
recibido unauna vez
vez
que" el
que deudor haya
el deudor cumpHdo fa
haya cumplido la obligación
obligación que que dio
dio origen
origen aa lala _prenda
prenda
( artículos 11837
(artículos 837 y y 1880
1880 C 8.).
C..G .). En
E n cambio,
cambio, si si el
el deudor
deudor no no cumple
cumple concon su
su
compromiso
compromiso en en el plazo previsto,
el plazo previsto, elel beneficiario
beneficiario de de lala prenda
prenda procederá
procederá
aa la
la venta del bien
venta del bien enen la
la forma pactada al
forma pactada al constituirse
constituirse la obligación. Si
la obligación. Si
no hay
no pacto al
hay pacto respecto, recurrirá
al respecto, recurrirá aa lala autoridad
autoridad jurisdiccional
jurisdiccional ee iniciará
iniciará
un
un proceso
proceso dede ejecución
ejecución de de garantía
garantía (artículo
(artículo 1069
1 0 6 9 C.C.).
C .C ). L Loo que
que nono

(16591
{15S9Í PcÑA C
CABRERA, 993, p.
abrera, l1993, p. 121.
121.

-1378
1378
 Derecho
Derecho Penal •• Parte Especial

puede hacer el
puede hacer el beneficiario
beneficiario de
de la
la prenda
prenda es apropiarse del
es apropiarse del bien
bien prendado
prendado
por la
la cantidad prestada, es
cantidad prestada, es nulo
nulo el
el pacto
pacto en en contrario artículo 1066
contrario ((artículo 1066
C. C.).
C .C Noo obstante,
.). N obstante, esta prohibición
prohibición funciona cuando la
funciona solo cuando la prenda
prenda está
está
constituida sobre bienes
constituida sobre bienes muebles,
muebles, pues
pues "la prenda de
‘^la prenda de dinero
dinero da da derecho
derecho
al acreedor
al acreedor aa hacer efectivo su
hacer efectivo crédito con
su crédito con cargo dinero prestado"
del dinero
cargo dei prestado”
(artículo 1089
(artículo 1 0 8 9 C.C.).
C .C .).

Expuestas así las

Expuestas así las normas pertinentes del
normas pertinentes del Código
Código Civil
Civil respecto
respecto dede la
la
prenda en
prenda en correlato
correlato aa los contenidos
contenidos de de los tipos penales
los tipos 190 yy 193
penales 190 193 del
del
C*E, se concluye
C.P., concluye queque cuando
cuando el el agente
agente se apropia
apropia del
deí bien entregado en
bien entregado
prenda antes de vencerse
prenda antes vencerse el el plazo dei contrato
plazo del prendario o, cuando
contrato prendario cuando se
apropia
apropia del bien mueble, pese que plazo se ha vencido y el
bien mueble, pese a que el plazo se ha vencido y el deudor
deudor
ha cumplido
ha cumplido con su su obligación,
obligación, se verificará la
se verificará la apropiación
apropiación ilícita común
ilícita común
prevista en el
prevista en el artículo
artículo 190190 del C.P. En cambio,
del C.P, cambio, si el el agente
agente aa favor
favor del
del
cual se
cual se constituyó
constituyó la la prenda,
prenda, ante el incumplimiento
ante el incumplimiento del del deudor
deudor de de motu
motu
proprio se apropia
froprio se del bien,
apropia del cometerá el
bien, cometerá el delito
delito sancionado
sancionado en el dispositivo
en el dispositivo
193 del C.P.,
193 del pues al
C.P., pues· al actuar
actuar de este modo
de este modo habrá
habrá inobservado
inobservado seguir
seguir las
las
formalidades legales
formalidades legales aa 'llas
as que hace referencia
que hace referencia elel tipo penal yy que
tipo penal que están
están
dispuestas
dispuestas en los artículos
en los artículos· 11066
066 y y 1069
1 0 6 9 del
del Código
Código Civil.
Civil.

El sustento o fundamento político criminal

criminal de la norma penalpenal en
en
hermenéutica radica
hermenéutica radica en
en asegurar
asegurar elel cumplimiento
cumplimiento de las las normas
normas civiles
civiles
que
que regulan
regulan intereses
intereses de-orden
de orden público; pues la
público; pues la necesidad económica del
necesidad económica del
prójimo no puede ser aprovechada
p-rójimo aprovechada para enriquecimiento contrario
para un enriquecimiento contiario
al interés
al interés general. Laa norma civil
general. L civil protege
protege el patrimonio de
el patrimonio de la parte más
la parte más
débil
débil en una
una relación contractual. El
relación contractual derecho civil y
El derecho el penal coinciden
y el coinciden
de esa
de esa forma
forma en
en sus
sus objetivos. Es indudable
objetivos. Es indudable el el especial
especial reforzamiento
reforzamiento
que
que elel segundo
segundo presta
presta en beneficio de
en beneficio los logros
de los logros del
del primero{l660).
primeroí^*^*^*^^

La
La doctrina nacional, al
doctrina nacional, al hacer
hacer la
la diferencia los ilícitos
de- los
diferencia de· penales pre-
ilícitos penales pre­
vistos en
vistos el artículos·
en el artículos 190
190 yy 193 del Código
193 del Código Penal,
Penal, en
en forma mayoritaria,
forma mayoritaria,
considera que la
considera que la conducta del actor
conducta del actor debe operar después
debe operar después de vencido el
de vencido el
plazo fijadosin
plazo fijado sin que deudor prendario
el deudor
que el prendario haya
haya cumplido
cumplido con su obliga­
con su obliga-
ción. Si la venta
ción. Si venta del bien, por ejemplo,
bien, por ejemplo, acontece
acontece antes
antes del vencimiento
vencimiento
del plazo
del plazo señalado para el
señalado para cumplimiento de
el cumplimiento de la
la obligación
obligación prendaria,
prendaria,

(1660)
[1650) ROY FREYRE, 1983, t 32.
1983^ p. 132.

1379
im.
 RAMIRO
R SALINAS
amiro S SICCHA
alinas S iccna

estaremos entonces
estaremos entonces ante
ante un
un delito de apropiación
delito de apropiación ilícita genérica oo co-
ilícita genérica co-
mún<1661>. Por
P or nuestra parte, agregamos
nuestra parte, agregamos que que también
también estaremos ante
estaremos ante
la
la apropiación ilícita genérica
apropiación ilícita cuando el
genérica cuando el acreedor
acreedor se
se apropia bien
del bien
apropia del
prendado negándose
prendado negándose aa devolverlo
devolverlo pese
pese aa que
que el deudor ha
el deudor ha cumplido
cumplido
con su
con com prom iso en
su compromiso en el
el plazo
plazo fijado.
fijado.

2.1.
2 .1 . Modalidades
M o d a lid a d e s de
d e la
la apropiación
a p r o p ia c ió n ilícita
Ilícita de
d e prenda
p re n d a &■

Si bien
Si es cierto
bien es que la
cierto que la conducta·
conducta ilícita perfecciona en
se perfecciona
ilícita se general
en general
cuando
cuando elel agente,
agente, ante el incumplimiento
ante el incumplimiento de de su
su deudor)
deudor, realiza acciones
realiza acciones
de propietario sobre
de propietario el bien
sobre el bien objeto de la
objeto de la prenda,
prenda, pedagógicamente
pedagógicamente cabecabe
analizar una de
cada una
analizar cada las modalidades
de las modalidades indicadas
indicadas por el Legislador
por el Legislador NN acio­
acio-
nal. Así tenemos:
nal. Así tenemos:

Primero, se
PnmerOy produce el
se produce el delito
delito cuando
ruando el el agente,
agente, ante el incumplimien-
ante el incumplimien­
to de la
to de la obligación por parte
obligación por parte del
del deudor, vende la
deudor, vende prendaconstiruida
la prenda constituida
aa su
su favor. Es decir,
favor. Es la conducta
decir, la conducta ilícita
ilícita se produce cuando
se produce cuando el agente
el agente
dolosamente yy sabiendo
dolosamente sabiendo que
que no puede hacerlo
no puede hacerloj (artículo
artículo 1069
1069 CC..C
C.),
.),
transfiere el bien que constituye la prenda a otra persona a cambio
transfiere el bien que constituye la prenda a otra persona a cambio
de
de un
un precio
precio en
en dinero, sin recurrir
dinero, sin recurrir al juez ee iniciar
al juez iniciar un proceso de
un proceso de
ejecución
ejecución de de garantía que dispone
garantía que dispone la la normativa
normativa civil,
civil. - - · ·

Segundo, se
Se^undo^ se configura
configura elel delito cuando el
delito cuando el autor
autor sin
sin observar
observar lo
lo preM
pre­
visto en ~l
visto en el numeral
numeral 1066 del.Código Civil,
1 0 6 6 del..Código Civil, se
se }propia
apropia oo apodera
apodera
de la
de la prenda
prenda constituida
constituida en en su
su favor. Es decir,
favor. Es decir.esta
esta .modalidad
m odalidad se se
cuando el agente,
produce cuando
produce dolosamente y
agente, dolosamente y sabiendo
sabiendo perfectamente
perfectamente
que no
que puede apropiarse
no puede apropiarse deldel bien
bien prendado para hacerse
prendado para hacerse pago
pago dede la
la
cantidad
cantidad prestada,
prestada, se
se lo
lo apropia.
apropia.

Tercero, se
Tercero, produce el
se produce el delito el agente,
cuando- el
delito cuando agente, ante el incumplimiento
ante el incumplimiento
de su deudor,
de su deudor, sin
sin observar
observar laslas formalidades
formalidades legales
legales dispone
dispone _dde
e los
los
bienes
bienes que conforman-la
que conforman constituida aa su
prenda constituida
la prenda su favor.
favor. EsEs decir,
decir, esta
esta
modalidad
modalidad delictiva
delictiva se
se configura cuando el
configura cuando el. agente,
agente, ante el incum­
ante el incum-
plimiento del
plimiento del dueño
dueño deldeí bien
bien prendado, dolosamente hace
prendado, dolosamente hace actos
actos de
de
disposición
disposición ((usar
usar en
en su
su beneficio,
beneficio, alquilar, darle en
alquilar, darle en usufructo,
usufructo, etc.)
etc.)

0651)
(l661l Rov
p freyre, 1983, p. 133; BRAMONT-ARIAS
[QY FREYRE, Bramont-Arias TORRES/GAR(lA
Torres/García Cantizano, 1997, p.
CANTIZANO, p. 339; PAREDES IIN-
PAREDES n­
fanzón 1999, p. 199;
FANZÓN,, 1999, y VILLA
199; y Stein, 2001,
Vilu STEIN, p. 123.
2001, p, 123.

1380
 Derecho Penaí
Derecho Penal-- Parte
Parte Especiaf
Especial

sobre el
sobre bien mueble
el bien mueble cuando
cuando sabe
sabe perfectamente
perfectamente que
que en
en su
su calidad
calidad
de depositario
de depositario (artículo
(artículo 11064 del C
0 6 4 del C.C.) no puede
.C .) no puede usar
usar el bien pren­
el bien pren-
dado en
dado en su
su provecho
provecho propio,
propio, nini de
de tercero
tercero según
según lo
lo dispuesto
dispuesto enen el
el
artículo 1820
artículo 1820 del
del Código
Código Civil.
Civil -.

22.2. Bien ju
.2 . Bien jurídico protegido
ríd ico pro teg id o

EEll interés
interés fundamental
fundamental que que sese pretende
pretende proteger
proteger concon lala ·ttipifi­
ipifi-
cación del
cación del hecho
hecho punible
punible enen análisis,
análisis, lo
lo constituye
constituye elel patrim onio yy
patrimonio
específicamente
específicam el derecho
ente el derecho real
real de
de propiedad
propiedad sobre
sobre elel bien
bien entregado
entregado
en prenda.
en prenda. Ello
Ello es
es así,
así, debido
debido que
que la
la prenda
prenda nono origina
origina pérdida
pérdida del del
derecho real
derecho real de
de propiedad.
propiedad. CConon iala prenda
prenda solo
solo se
se otorga
otorga elel derecho
derecho
real de
real de posesión
posesión alal acreedor.
acreedor.

22.3. Sujeto aactivo

.3 . Sujeto c tiv o

Elactor,
El actor, agente
agente oo autor
autor dede este
este delito
delito solo
solo puede
puede ser
ser aquella
aquella persona
persona
aa cuyo
cuyo favor
favor sese ha
ha constituido
constituido el el derecho
derecho real
real de
de garantía
garantía denominado
denominado
prenda. AA nadie
prenda. nadie más
más que
que aa él
él se
se iele atribuirá
atribuirá el delito. de
el delito, de. apropiación
apropiación de de
prenda. Si
prenda. Si otra
otra persona
persona diferente
diferente al al a,creedor
acreedor beneficiario
beneficierio de de la
la prenda,
prenda,
perfecciona ios
perfecciona los supuestos
supu~stos de hecho contenidos
'de hecho contenidos en en el
el ^irtículo
c u l o 1193,' co-
9 3 , co­
mmeterá otro delito,
eterá otro delito, pero no élélque
pero no que nos nos ocupa.
ocupa, . . ... ,. . .
Se trata
Se trata de
de un
un delito
delito especial,
especial, pues
pues se
se exige
exige que
que eell agente 'tenga lala
agente téiiga
calidad de
calidad de acreedor
acreedor aa cuyo
tuyo favor
favor se
se ha
ha constituido
constituido lala prenda.
prenda. ·

22.4. Sujetoppasivo
.4 . Sujeto a siv o

Elsujeto
El sujetopasivo
pasivo oolalavíctima
víctima será
serácualquier
cualquier persona
persona siempre
siempre yycuando
ruando
sehaya
se hayaconstituido
constituido en deudor yycom
endeudor c_:omo consecuencia de
o consecuencia de ello,
ello, haya
haya entrega­
entrega-
do en
do enprenda;un
prendaun bienbien mueble
mueble de de su, propiedad oo de
su propiedad de un
un.tercero
rercero (garante)
(garante)
como garantía de una obligación
com o garantía de una obligación .contraída. Siendo m ás precisos yyen
contraída •. Siendo p.1ás· precisos en
elel orden
orden de
deideas
ideas que
que se
se viene
viene exponiendo,
exponiendo, sujeto
sujeto pasivo
pasivo del del dehto
delito será
será
elel deudor
deudor que
que no
no ha
ha cumplido
cumplido con con su
su compromiso
compromiso en en eel plazo fijado.
l plazo fijado.

3 ..
3. TIPICiDAD.SSUPkíETIVÁ
TIPÍCIDAD U!ÜETIVA
Lasacciones
Las accionesdescritas por las
descritas por lascuales
cualesse
sematerializa
materializa eleldelito
delito en
enestu­
estu-
dio dogmático son de comisión dolosa, no cabe la comisión por
dio dogmático son de comisión dolosa, no cabe la com isión por culpa. culpa.

1381
1381
 Ramiro S
RAMIRO aunas S
SAUNAS SICCHA
iccha

Ell actor
E actor o
o agente
agente actúa sabiendo yy conociendo
actúa sabiendo conociendo que,
que, ante
ante eí
el incum­
incum-
plimiento de
plimiento de su
su deudor,
deudor, no
no puede
puede vender,
vender, apropiarse
apropiarse ni
ni disponer
disponer enen
su beneficio del bien prendado, no obstante, voluntariamente
su beneficio del bien prendado, no obstante, voluntariam ente decide decide
hacerlo contraviniendo
hacerlo contraviniendo de ese modo
de ese modo lo
lo dispuesto en las
dispuesto en normas
las norm civiles
as civiles
pertinentes que
pertinentes son de
que son de cumplimiento
cumplimiento im imperativo u obligatorio.
perativo u obligatorio.

4.
4. ANTIJURJDICIDAD
ÁNTIJURIDICÍDÁD

Las conductas
Las típicas analizadas
conductas típicas analizadasen su aspecto
en su objetivo yy subjeti­
aspecto objetivo subjeti-
vo, serán
vo, serán antijurídicas
antijurídicas cuando
cuando el agente, ante
el agente, ante el
el incumplimiento
incumplimiento de de su
su
deudor, actúa
deudor, desconociendo, o,
actúa desconociendo, o, mejor
mejor dicho,
dicho, no
no haciendo
haciendo caso
caso aa las
las
formalidades
formalidades previstas en las
previstas en las normas
normas civiles
civiles (1
(1066
066 y y 11069 del Código
0 6 9 del Código
Civil), normas
Civil), normas de
de nam
naturaleza
raleza imperativa y, por
imperativa y, por tanto,
tanto, de
de cumplimiento
cumplimiento
obligatorio por parte
obligatorio por del acreedor
parte del acreedor beneficiario
beneficiario dede la
la prenda.
prenda.
Se entiende
Se entiende que
que tales
tales normas son de
normas son de conocim
conocimiento general yy mu­
iento general mu-
cho más
cho de aquellas
más de aquellas personas
personas que
que firman
firman documentos
documentos enen los
los cuales
cuales se
se
constituye la
constituye la prenda.
prenda. ·
Es lógico
Es lógico· que
que pueda
pueda presentarse
presentarse alguna causa de
alguna causa de justificación
justificación
en
en lalá.:csinducta
co n d u ctaddel
el agente.
agente.. OOcurrirá,
currirá, ppo.r ejemplo,
or ejem plo, .cuando
cuando eleL~ge11!e'
agente
entregue el
entregue el 'bien prendado aa una
bien prendado una .tercera haberloas!
persona' poj haberlo
tercera persona'por &f
así dis­
puesto la
puesto la autoridad
autoridad competente
com petente enen el ejercicio de
el ejercicio desus funciones (inciso
sus funciones (inciso
99.,artículo
artículo 20,d
20 delel G .P.). O,
C.P.). cuando el
O, cuando acreedor beneficiario
el acreedor beneficiario hace
hace uso
uso
del bien,
del bien, pero contando con
pero contanao con el consentimiento
el consentim del propietario
iento del propietario deldel
bien prendado.
bien prendado.

5.
5. CULPABILIDAD
CULPABIUDAD

Una vez que

Una vez que se ha verificado
se ha verificado que
que estamos ante una
estamos ante una conducta típica
conducta típica
y antijurídica
y antijurídicaal
alno concurrir alguna
no concurrir alguna causa
causa de
de justificación,
justificación,corresponderá
corresponderá
al operador jurídico
al operador jurídico
.
analizar
analizar si
si el
el acreedor
aereedor
.
es
es personalmente
personalmente imputable.
imputable.

En
E esta etapa
n esta etapase
se determinará si el
determinará si el agente
agente es imputable yy si
es imputable si al
almo-
m o­
mento de
mento de actuar
actuar pudo
pudo com
comportarse
portarse de
de mmodo
odo diferente
diferente al al de cometer
de com eter
el delito.
el delito. Aquí también se
Aquí también se analizará
analizará si
si el agente conocía
el agente conocía lala antijuridici­
antijuridici-
dad de su
dad de su conducta,
conducta, pues
pues si se determina
si se determina que al m
que al momento
om ento de de 'actuar el
acm ar el
agente conocía
agente perfectamente que
conocía perfectamente su accionar
que su accionar era
era ilícito,
ilícito, debido
debido aa que
que

1382
 Derecho Penal •• Parte
Derecho Penal Especial
Parte Especial

tenía pleno
tenía pleno conocim
conocinúento
iento que ante el
que · ante el incumplimiento
íncumpliniiento deldel deudor,
deudor, no
no
podía apropiarse
podía apropiarse del
del bien
bien aa cuenta
cuenta de
de lolo prestado,
prestado, nonopodía vender d~
podía vender dé
motu proprio ni
motuproprio ni usar
usar el
el bien
bien enep. su
su beneficio
beneficio ni ni de
de tercero sin contar
tercero sin contar con
con
la autorización
la autorización del
del deudor
deudor dueño
dueño deldel bien,
bien; estaremos
estaremos ante
ante Una
una conducta
conducta
atribuible oo únputabie
atribuibie imputable personalmente
personalmente aa su su autor.
autor.
Consideramosos que
Consideram que elel tipo
tipo sese concilla
concilia fácilmente
fácilmente con
c~n un error un
~r~or de
de
prohibición para
prohibición para el
el hipotético
hipotético caso
caso que
que vencido
vencido concon creces el plazo
creces el plazo sin
sin
que el
que deudor acuda
el deudor acuda al
al pago,
pago, elel acreedor
acreedor se
se crea
crea con
con derecho
derecho aa disponer
disponer
de la
de la cosaí^^*^^h
cosaC1662).

6.
6. CONSUMACIÓN Y
CONSUMAaÓN V TENTATIVA
TENTATIVA
Las conductas
Las conductas delictivas
delictivas tipificadas
tipificadas en el tipo
en el tipo penal
penal del
del artículo
artículo 193
193
del Código
del Código Penal
Penal se
se consuman
consuman oo perfeccionan
perfeccionan en el momento
en el momento mismo
mismo enen
que el agente vende, apropia o hace actas de disposición sobre
que el agente vende, apropia o hace actos de disposición sobre el bien el bien
prendado aa su
prendado su favor.
favor.
Si la
Si la modalidad
modalidad escogida
escogida por
por el agente es
el agente es la
la venta
venta del
del bien,
bien, se
se
consumará en
consumará e1 m
en el momento
om ento enen que,
que, en
en lugar
lugar de
de recurrir
recurrir aa la
la autoridad
autoridad
S s í-^ i- judicial para
judicial para seguir
seguir un
un trám
trámite de ejecución
ite de ejecución de
de garantía,
garantía, entrega el bien
entrega el bien
aa otra
otra persona
persona yy com
comoo contraprestación
contraprestación recibe
recibe un
un precio.
precio.
fóíí: En el caso
En el caso que el agente
que el agente decida
decida apropiarse
apropiarse del
del bien
bien se
se consuma
consuma enen
el m
el momento
om ento queque aquel
aquel demuestra
demuestra querer
querer quedarse
quedarse con
con el bien aa cambio
el bien cambio
de la
de la cantidad
cantidad prestada.
prestada. Esta
Esta circunstancia
circunstancia solo
solo se
se podrá
podrá saber
saber cuando
cuando
el agente
el haga caso
agente haga caso omiso
omiso alal requerimiento
requerimiento que
que se
se efectúe.
efectúe. Sin
Sin requeri­
requeri-
miento no
miento no sese podrá
podrá saber
saber tai
tal intención.
intención.
Si se
Si se trata del caso
trata del caso por el cual
por el cual elel actor hace actos
actor hace actos de
de disposición
disposición del
del
bien prendado,
bien prendado, se se consumará
consumará en en el
el instante
instante en que el
en que agente comience
el agente comience aa
usar en
usar en su
su beneficio
beneficio personal el bien
personal el bien sin
sin tener la autorización
tener la autorización del
del deudor,
deudor,
o, en
o, en el
el mismo
mismo momento
momento queque entrega
entrega aa unun tercero
tercero en
en alquiler
alquiler oo usufm
usufructo
ao
el bien
el bien prendado.
prendado.

{l662} VV1tLA
illa SSTEIN, 2001,
tein, 200 t pp.. 124.
124.

1383
1383
 R
RAMIRO Salinas SICCHA
amiro SAUNAS S íccha

Es. posible que

Es-posible que la conducta
la con d u aa del
del actor
actor se quede en
se quede el grado
en ei grado dede tenta-
tenta-
tiva. comoo ocurrirá,
tiva.com por ejemplo,
ocurrirá, por ejemplo, cuando
cuando en en el
elmmismo
ism o momento
mom ento en en que
que
se disponía el
se disponía el acreedor
acreedor aa recibir el precio
recibir el precio pactado por el
pactado por el bien
bien prendado
prendado
es descubierto,
es descubierto, por
por lo
lo que
que alertado
alertado el comprador
el com de que
prador de que elel vendedor
vendedor nono
puede
puede vender
vender elel bien
bien por estar en
por estar en prenda, decide no
prenda, decide no comprar.
comprar.

7.
7. PENALIDAD
PINÁLIDAD
Al encontrarse responsable
Al encontrarse responsable penalmente,
penalmente, elel agente
agente de
de este
este delito
delito será
será
merecedor
m de una
erecedor de pena privativa
una pena privativa de
de libertad
libertad que
que oscila
oscila entre no m
entre no menor
enor
de uno ni
de uno ni mayor de cuatro
mayor de cuatro años.
años.

1384
1384
 Capítulo
C a p ífu io ¥11 vm
USURPACIÓN
ySÜI?PÁCfÓN
SUMARIO:
SUMARIO; Subcapitulo
Subcapítulo 1: Tipo básico:
1; Tipo básico: 1.1. Tipo
Tipo penal.
pena!. 2. 2. Tipicidad objetiva. 2.l
Tipiddad objetiva. Bien
2.1. Bien
jurídico
jurídico protegido.
protegido. 2.2. 2.2. Sujeto
Sujeto activo.
activo. 2.3. Sujeto pasivo.
2.3. Sujeto pasivo. 3. 3. Modalidades
Modalidades de de usurpa-
usurpa­
ción. 3.1. El
ción. 3.1. El inciso
inciso primero
primero del del artículo
articulo 202
202 del
del C.P.
C.P. 3.2. El inciso
3.2. El inciso segundo
segundo deldel artículo
artículo
202
202 deldel C.P.
C.P. 3.3.
3.3. E!El inciso
inciso tercero
tercero del del artículo
artículo 202 del C.P.
202 del 3.4. 3.4. inciso
C.P. 3.4.3.4. Inciso cuarto
cuarto del
del
artículo 202• del
artículo 202'“ del C.P.
C.P. 4.
4. Tipicidad subjetiva. 5.
Tipiddad subjetiva. 5. Antijuridícidad.
Aníijuridicidad. 6. Culpabilidad. 7.
5, Culpabilidad. 7.
Tentativa.
Tentativa. 8. Consumación. 3.
8. Consumación. 9. La
La usurpación:
usurpación: delito
delito instantáneo
instantáneo o o permanente.
permanente. 10. 10.
Penalidad. Subcapítulo 2:
Penalidad. Subcapítulo 2: Usurpación
Usurpación de de aguas:
aguas: 1.1. Tipo
Tipo penal. 2. Tipicídad objetiva.
penal. 2.Tipicidad objetiva.
2.1. Bien jurídico
2.1. Bien jurídico protegido.
protegido. 2.2. Sujeto activo,
2.2. Sujeto activo. 2.3.
2.3. Sujeto
Sujeto pasivo.
pasivo. 3.3. Tipícidad
Tipiddad sub­sub-
jetiva. 4. Antíjurídícidad.
jetiva. 4. Antíjuridicidad. 5. 5. Culpabilidad.
Culpabilidad. 6. Tentativa yy consumación.
6. Tentativa consumación. 7. Penalidad.
7. Penalidad.
Subcapítulo
Subcapítuio 3: 3: Usurpación
Usurpación agravada:
agravada: t. 1. Tipo penal. 2.
Tipo pena!. 2. Hermenéutica jurídica. 2.1.
Hermenéutica jurídica. 2.1.
Agravantes por
Agravantes por ios
los medios
medios empleados.
empleados. 2.2. 2.2. Agravantes
Agravantes por por elel número
número de de agentes.
agentes.
2.3. Agravantes
2,3. Agravantes por por la calidad del
la calidad del inmueble.
inmueble. 2,4.
2.4. Afectando
Afectando la la libre circulación en
libre circulación en vías
vías
de comunicación.
de comunicación. 2.5, 2.5. Colocando
Colocando hitos, hitos. cercos
cercos perimétricos,
perimétricos, cercoscercos vivos:
vivos.' paneles
paneles
o anuncios,
o anuncios. demarcaciones
demarcaciones para para lotizado,
lotizado. instalación
instalación -de esteras. plásticos
de esteras, plásticos uu otros
otros
materiales.
materiales. 2.6. 2.6. Abusando
Abusando de de susu condición
condición de de funcionario
funcionario o o servidor
servidor público o
público o de de
la
la función
función notarial
notarial o o arbitral.
arbitra!. 2.7.
2,7. Será
Será reprimido
reprimido con con lala misma
misma penapena elel que organice.
que organice,
financie, facilite,
financie, facilite, fomente,
fomente, di rija, provoque
diríja, provoque oo promueva
promueva la la realización
realización de de usurpacio-
usurpacio­
nes de
nes inmuebles de
de inmuebles de propiedad pública o
propiedad pública o privada.:· Penalidad,
privada. 3. Penalidad.

SSubcapítufo
u b c a p ítu lo l1
Tipo básico
Tipo b á s ic o
1. TIPO PENAL
1. TlPOPElsíAL
El delito
El de usurpación
delito de usurpación denetiene su
su antecedente
antecedente legislativo
legislativo en el artícu-
en el artícu­
lo
lo 2257 del Código
5 7 del Código Penal
Penal dede 11924.
924. LLaa autonomía
autonomía de de la
la figura
figura delictiva
delictiva
encuentra
encuentra su su explicación
explicación enen la
la naturaleza
naturaleza misma
misma dede los
los bienes sobre los
bienes sobre los
cuales recae
cuales recae la
la acción del oo los
acción del los agentes,
agentes, es
es decir,
decir, sobre
sobre los bienes
bienes inmue-
inmue­ los
bles.
bles. EsEs técnicamente inapropiado y
técnicamente inapropiado y materialmente
materialmente imposible hablar
imposible hablar
de “sustracción
de "sustracción de un inmueble"
de un inmueble” o o también
también jurídicamente
jurídicamente no no resulta
resulta
apropiado
apropiado hablar
hablar de "usurpación de
de "^usurpación de bienes
bienes muebles".
muebles”. El derecho penal
El derecho penal

1549
 RAMIRO
Ram iro SALINAS
S a lin as SICCHA
S icch a

ha creado la
ha creado figura de
ia figura de la usurpación que
la usurpación que se
se configura
configura cuando
cuando el
el agente
agente
haciendo uso de
haciendo uso de la violencia, amenaza,
la violencia, amenaza, actos·
actos ocultos,
ocultos, engaño
engaño oo abuso
abuso
de confianza
de confianza despoja,
despoja, destruye
destruye linderos
linderos o
o turba
turba la
ia posesión
posesión pacífica
pacífica que
que
tiene su
tiene su víctima
víctima sobre un bien
sobre un bien inmueble.
irunueble.
En nuestra normativa
En nuestra normativa jurídica,
jurídica, las conductas que
las conductas que enen conjunto
conjunto con- con­
forman el
forman el hecho
hecho punible
punible denominado
denominado "usurpación",
“usurpación”, aparece
aparece redactado
redactado
en el
en artículo 202
el artículo del Código
2 0 2 del Penal, el
Código Penal, el mismo
mismo que fue modificado
que fue modificado por por el
el
artículo 1l de
artículo de ia
la LLey N.0 330076,
ey N.^ 0 0 7 6 , publicada
publicada el 19 agosto
el 19 agosto deldel 2013.
2 0 1 3 . Aquí
Aquí
antes de
antes de continuar,
continuar, debemos
debemos advertir
advertir que
que en las ediciones
en las ediciones anteriores
anteriores del del
presente trabajo, considerábamos
presente trabajo, considerábamos que que para perfeccionarse el
para perfeccionarse delito de
el delito de
usurpación
usurpación era condición indispensable
era condición indispensable que ia víctima
que la del delito
víctima del delito este
este en
en
posesión
posesión o o tenencia
tenencia del irunueble objeto
del inmueble objeto del delito. Si
del delito. Si ello no se
ello no se acredi-
acredi­
taba el delito
taba el delito nono aparecía.
aparecía. Asimismo,
Asimismo, se sostenía que
se sostenía que la
la forma
forma comisiva
comisiva
de violencia
de solo debía
violencia solo debía estar dirigida sobre
estar dirigida sobre las
las personas
personas y y no
no sobre
sobre las
las
cosas.No
cosas. obstante, con
N o obstante, con la
la entrada
entrada en vigencia de
en vigencia la Ley
de la Ley N .º 30076,
N .° 3 0 0 7 6 , cuyo
cuyo
contenido
contenido de de la
la fórmula
fórmula legislativa
legislativa dede usurpación
usurpación ha ha sido
sido modificado,
modificado,
tales planteamientos
tales planteamientos tambiéntambién debendeben ser
ser cambiados.
cambiados. Incluso,
Incluso, tal tal como
com o
enseña el
enseña el profesor
profesor Reátegui
Reátegui Sánchez,
Sánchez, la la discusión
discusión queque sese presentaba
presentaba en en
la doctrina
la doctrina yy jurisprudencia
jurisprudencia sobre sobre aquellos
aquellos temas,
temas, ha ha concluido
concluido con con la
la
entrada
entrada en en vigencia
vigencia de la Ley
de la Ley N.º
N .'’ 30076(1886).
30076d^^^h Aún Aún cuando
cuando podemos
podemos
tener nuestros
tener nuestros reparos
reparos concon los
los cambios
cambios legislativos
legislativos producidos,
producidos, al al tratarse
tratarse
de una
de una obra
obra de dogmática penal,
de dogmática penal, nono queda
queda otra
otra alternativa
alternativa que que hacer
hacer
hermenéutica jurídica
hermenéutica jurídica de la
de la ley
ley vigente.
vigente.

Precisado tal
Precisado tal aspecto,
aspecto, se
se tiene que con
tiene que con lala modificación
modificación del
del Código
Código
Penal introducida
Penal introducida por
por la
la Ley
Ley N. 0 30076,
N .° 3 0 0 7 6 , el contenido del
el contenido del artículo
artículo 202º
202"’
es siguiente:
el siguiente:
es el

Será
Se rá reprimido
re p rim id o ccon
o n pena
p en a privativa
privativa de
d e libertad
libertad no
n o menor de
m enor d e dos
dos
ni mayor
ni m ayor d de
e ccinco
in c o años:
años:
1.
1. El que,
El que. para
para aapropiarse
p ro p ia rse dde todo
e to do o o en parte dde
en parte e un inmueble.
un inm ueble,
destruye
d e stru ye óo altera
altera los
ios linderos del mismo.
lin d e ro s del m ism o.
2. El
2. El que.
que. ccon violencia, aamenaza.
o n violencia, m enaza, e engaño
ngaño o oaabuso
b u so ddee confianza,
cohfianza,
despoja
desp oja a a otro,
otro. total
total oo parcialm
parcialmente,
ente, de
d e la
ia posesión o tenencia
p o s e sió n o tenencia
de un
de inmueble
un in m u e b le o
o del
del ejercicio
e je rc id o de
d e un
un derecho
d e re c h o real.
reai.

RéAtEGUI SÁNCHEZ,
(18861 REATEGUI
(18865 2016, I!,
5ÁNCHEZ, 2016, il p. 828.

1550
 Derecho Penal •• Parte
Derecho Penal Parte Especial

3. El
3. El que.
que. con violencia
c o n vio le n cia o amenaza,
o am turba la
enaza, turba la posesión de
p o s e s ió n d e un
un
inmueble.
inm ueble.
4. Eí
4. El que.
que, ilegítimamente,
ilegítim am ente, ingresa ingresa a un inm
a un inmueble.
ueble, m mediante
ed iante actos
actos
ocultos,
ocultos, en en ausencia del poseedor
a u se n c ia del p ose e d o r oo ccon
on p precauciones
re c a u c io n e s para
para
asegurarse
a se g u ra rse elel desconocimiento de
d e s c o n o c im ie n to d e quienes
q u ie n e s tengan
te n gan derecho
d e re c h o
aa oponerse.
op o n e rse .
La
La violencia
vio le n cia a la qque
a la u e sse
e hace
h a ce referencia
referencia en en loloss numerales 2 yy 33 se
n u m e ra le s 2 se
ejerce
ejerce tanto
tanto sobre
so b re las
las personas
p e rso n a s como
c o m o sobre
s o b re los
ios bienes.
bienes.

2.
2. TIPICIDAD OBJETIVA
TIPICIDÁD OBJETIVA
Laa principal
L principal diferencia
diferencia entre
entre el delito de
el delito usurpación con
de usurpación con las
las demás
demás
figuras delictivas
figuras que atacan
delictivas que atacan también
también el patrimonio conformado
el patrimonio conformado porpor
los bienes con
ios bienes con valoración económica
valoración económ ica de
de las personas, radica
las personas, radica en
en que la
que la
usurpación
usurpación ataca
ataca la posesión oo propiedad
la posesión propiedad sobre
sobre los
los bienes
bienes de naturaleza
de naturaleza
inmueble.
inmueble. Es decir, solo
Es decir, aquellos bienes
solo aquellos bienes que
que tienen
tienen la
la calidad
calidad de inmuebles
de inmuebles
son susceptibles de
son susceptibles de ser
ser usurpados. Jurídicamente es
usurpados. Jurídicamente es imposible
imposible usurpar
usurpar
un bien
un bien mueble.
mueble.

Al explicar el
Al explicar el delito
delito del
del hurto
hurto hemos
hemos dejado
dejado establecido
establecido que
que recu-
recu­
rriendo al Diccionario de la Real Academia de la Lengua Castellana,
rriendo al D iccionario de la Real Academia de la Lengua Castellana,
encontramos
encontramos que bien es
que bim es toda
toda cosa útil yy beneficiosa
cosa útil beneficiosa que atrae nuestra
que atrae nuestra
voluntad. Son términos
voluntad. Son términos sinónimos: "beneficio, riqueza,
sinónimos: ‘^'beneficio, riqueza, don,
don, valor,
valor, ha-
ha­
cienda, caudal,
cienda, caudal, recursos".
recursos”. En
En suma,
suma, se
se puede
puede concluir
concluir que *^%ien” indica
que "bien" indica
cosas
cosas con
con existencia real y
existencia real y con
con valor·
valor patrimonial
patrimonial para
para las
las personas.
personas.

Teniendo claro
Teniendo qué significa
claro qué significa “bien”,
"bien", ahora
ahora corresponde
corresponde determinar
determinar
qué se
qué se entiende
entiende por "bien inmueble”.
por “bien inmueble". Todos
Todos hemos aprendido en
hemos aprendido el curso
en el curso
de "Derechos
de “Derechos reales”reales" dictado
dictado en forma obligatoria
en forma obligatoria enen las
las Facultades
Facultades dede
Derecho de
Derecho de l::i.s principales universidades
las principales universidades del país, que
del país, que la
la primera
primera diferencia
diferencia
entre bienes muebles
entre bienes muebles ee inmuebles
inmuebles radica
radica en
en que
que los
los primeros
primeros son movibles
son movibles
o transportables
o transportables de un lugar
de un lugar aa otro por excelencia,
otro por excelencia, véase
véase por
por ejemplo
ejemplo
el contenido del
el contenido del artículo 886º del
artículo 886'" del CC.C.,
.C ., en tanto que
en tanto los segundos,
que los segundos, no no
pueden ser
pueden ser objeto
objeto de de transporte,
transporte, son inamovibles, al
son inamovibles, respecto véase
al respecto el
véase ei
contenido del artículo 885º del Código Civil.
contenido del artículo 885° del O5digo Civil.

En este sentido,
En este bien inmueble
sentido, bien inmueble constituirá todo bien
constituirá todo bien con
con existencia
existencia
real yy con
real con valor
valor patrimonial
patrimonial para las personas
para las que no
personas que no pueden ser trans-
pueden ser trans­

1551
1551
 RRAMIRO
am iro SSALINAS
a lin as SSICCHA
ic c h a

portados de
portados de nn
un lugar
lugar aa otro;
otro; no
no son
son movibles.
movibles. Pueden
Pueden ser
ser de
de naturaleza
naturaleza
pública o privada.
pública o privada.
En consecuencia,
En consecuencia, para para nuestro
nuestro derecho
derecho penal
penal se se utiliza
utiliza elel concepto
concepto de de
bien inmueble
bien inmueble en en susu acepción
acepción amplia
amplia aa diferencia
diferencia del del derecho
derecho privado
privado que que
de acuerdo
de acuerdo al al Código
Código CivilCivil recoge
recoge la la acepción
acepción restringida,
restringida, pues pues no no utiliza
utiliza
comoo base
com base para
para concepm
conceptuarar bienbien inmueble
inmueble ai al elemento
elemento ‘^ "no transporta-
‘^no transporta-
bilidad oo inamovilidad"’.
büidad inamovilidad". Así Así por
por ejemplo,
ejemplo, en en el
el inciso
inciso 44 del
del artículo
artículo 885 885
del C.Cd^®^).
del C.C(1887l. se se radica
indica queque las naves yy aeronaves
las naves aeronaves son son bienes
bienes inmuebles
inmuebles
cuando bien
cuando bien sabemos
sabemos que que se
se tratan
tratan de de bienes
bienes fácilmente
fácilmente transportables.
transportables:
Sin embargo,
Sin embargo, com comoo indica
indica Fernando
Fernando de de Trazegnies
Trazegnies Grandaí^®^®!,
Granda(lS88), tal tal
clasificación no
clasificación no eses arbitraria,
arbitraria, responde
responde aa una una racionalidad
racionalidad muy muy estricta,
estricta,
tanto com
tanto comoo la la que
que informaba
informaba la la distinción
distinción entre
entre bienes mancipi yy rec
bienes mmcipi rec
mancipi del derecho romano. Si pensamos que
mmcipi del derecho romano. Si pensamos que la preocupación funda­ la preocupación funda-
mental del
mental del legislador
legislador -continúa
-continúa el el citado
citado auautor-
tor- ha ha sido
sido la la seguridad
seguridad
de las
de transferencias yy garantías,
las transferencias garantías, nada
nada tiene
tiene de
de extraño
extraño que que las naves yy
las naves
aeronaves -aunque
aeronaves -aunque son son transportables
transportables par par excéllmce-
excéllence- seansean tratadas
tratadas igual
igual
que los
que los predios,
predios, porque
porque son son bienes
bienes queque pueden
pueden ser ser dados
dados en en garantía
garantía
sin necesidad
sin necesidad de de una
una entrega
entrega física,
física, yaya que,
que, com
comoo pueden
pueden ser ser registrados
registrados
yy considerados
considerados que que no no son
son fácilmente
fácilmente ocultables,
ocultables, resulta
resulta difícil
difícil que
que un un
Por consiguiente,
~-·
deudor de
deudor de mala
mala fefe los
los haga
haga desaparecer.
desaparecer. Por consiguiente, la la clasificacióri
clasificación
efectuada es
efectuada es buena.
buena.
Así se
Así se haha pronunciado
pronunciado la la doctrina
doctrina nacional:
nacional: la ley penal
la ley penal solo
solo se
se;,
refiere a aquellos bienes que por su naturaleza o por accesión
refiere a aquellos bienes que por su naturaleza o por accesión física, son física, son
considerados iamuebles;
considerados inmuebles; de de tal
tal modo
modo que
que será
será inmueble,
inmueble, aa ios
los fines
fines de
de
la usurpación,
la usurpación, toda toda cosa
cosa que
que nono sea
sea susceptible
susceptible dede transportarse
transportarse de de un
un
lugar aa otro,
lugar otro, por
por estar
estar efectivamente
efectivamente quieta, firme yy fija
quieta, firme fija en
en un
un determi­
deterrni-
nado sitio<1889). Posición diferente asumeel juez· supremo
nado sitioí^^^^). Posición diferente asume e l juez supremo Javier Villa Javier Villa
SteinCl890), al
Steiaf^®^*^), al sostener
sostener que
que se
sedeben considerar bienes
deben considerar bienes inmuebles,
inmuebles, los
los que
que
así señala
así señala elel derecho
derecho· civil
civil peruano.
peruano.

nss»
nss7¡ Antes de
de ser
ser derogado
derogado por
por !a
la 66º disposición fina!
®disposición final de
de ía
la Ley
Ley N.°
N.º 28677
28677 del
del 01
01 de
de marzo
marzo del
del
2006. Ley
2005. Ley de
de la
la garantía
garantía mobiliaria.
mobiliaria.
Bienes, naturaleza
118881 Bienes,
fi888) naturaleza yy romanos,
romanos, trabajo
trabajo recogido
recogido en
en A
AvENDAÑoVAloEZ, 1988, p.
vendaño Valoez, 1988, p. 346.
346.
(laa9l
(18891 PEÑA C
CABRERA,
abrera, 1993, p.
1993, p. 326;
326; B
BRAMONT-ARIAS TORRES/GARCÍA
ramont-Arias T Ü.NTIZANO,
orres/García C 1997; p.
antizano, 1997, p. 373.
373.
(l890) VILLA S
ViLU STEIN, 2001, p.
TEm, 2001, p. 177.
177.

1552
 Derecho Penal •• Parte
Derecho Penal Especial
Parte Especia)

2.1.
2 .1 . Bien
Sienjurídico
ju ríd ico protegido
p ro teg id o

El interés
interés fundamental
fundamental que que el Estado pretende
el Estado pretende proteger
proteger concon la
la tipifi­
tipifi-
cación de los comportamientos delictivos de usurpación lo constituye el
cación de los comportamientos delictivos de usurpación lo constituye el
patrimonio de
patrimonio de las
las personas,
personas, más
más específicamente
específicamente el el pacífico
pacífico y y tranquilo
tranquilo
disfrute
disfrute de un un bien inmueble,
inmueble, entendido
entendido como ausencia de perturbación
com o ausencia perturbación
en
en el ejercicio de
el ejercido de la posesión oo de
la posesión de cualquier
cualquier otro
otro derecho
derecho real
real sobre
sobre elel
mismo,
mismo, en en este último
último caso,
caso, con la modificación introducida por
modificación introducida por la
la Ley
Ley
N.º 330076,
N.'" 0 0 7 6 , implica que la
implica que la víctim
víctimaa esté
esté oo no
no en
en posesión
posesión del
del inmueble.
inmueble.
Antes de la
Antes la m
modificatoria producida por
odificatoria producida la citada
por la citada ley,
ley; la jurispru­
jurispru-
dencia mayoritaria exigía que la victima ostente la posición o la simple
dencia mayoritaria exigía que la victima ostente la posidón o la simple
tenencia del
tenencia del bien
bien inmueble
inmueble para producirse la
para producirse la usurpación.
usurpación. Com
Comoo ejemplo
ejemplo
de esta
de esta posición jurisprudencial, tenemos
posición jurisprudencial, tenemos ios
los siguientes
siguientes precedentes:
precedentes:

- . ((En el delito de usurpctción^

usurpación) el bien
bien jurídico
jurídico frote^id^
protegido es lu
la posesión, mas
no la propiedad,
prCipiedad, la cttal
cual debe dilucidarse
dilucidarse en la vía correspondiente^^^^^'^^.
correspondiente''(l89l).
- "El
^ usurpación no solo protege el dominio
'^El delito de usurpación dominio que se ejerce sobre el
inmueble sino propiamente
inmueble prCipiamente el ejercicio de facultades
facultades que tiene susu origen
en derechos
derechos reales que se ejercen sobre él, requiriendo
requiriendo además,
edemas, departe
de parte
del sujeto
dsl sujeto activo una especial intención
una especial intención de despicar
despojar al
al sujeto
sufeto pasivo de la
posesión del bienpor
posesión por alguno de los
los modos
modos señalados
señalados en la descripción
descripción típica
del artículo 202 del Código Pena/J'(l892).
del artículo 202 del Código Penal^^O-^^^),
~ 'Para la configuración
^Eara configuración del delito de 'usurpación
usurpación se requiere que el sujeto
agraviado
agramado haya ejercido
ejercido posesión del
del bien yy que al momento
momento del evento
evento
haya sido despojado por el agente infractor
despojadopor mediante el uso
infractor mediante uso de la violencia,
engaño o el abuso de confianza;
el encaño confianza; que en el caso de autos no se hanhan dado
tales presupuestos y, por
presupuestosy, por ende tampoco ha ha ejercitado
ejercitado acto posesom
posesorio alguno
sobre el inmueble
inmueble suhmatma, versión de laagraviadñ
submeteria, a tenor de supropia vemón la agraviada
ya glosada, ademds ha establecido durante secuela proceso que
y atiesada, además se ha establecido durante la secuela delproceso qtte los
inculpados ingresaron al
inculpados ingresaron comercial al
al local comercial al haber sido
sido dejado abandonado
abandonado

059u Ejecutoria
(1391) Ejecutoria suprema
suprema de!del 24-08-
24-08- 1989, Expediente N.°
1989^ Expediente N.0 534-98-Uma,
534-98-Lima, en Anales
Anales Judiciales,
Judiciales,
Año judicial 1989,
Año judicial T. LXXVII,
1989,T. LXXVIl 1993, p. 162.
1993, p. 162.
1,592J Ejecutoria
¡1892) Ejecutoria suprema del 28-01
suprema del 28-01-1999, Expediente N.0 353ó-98-Juntn,
-1999, Expediente 3536-98-Junín,en Revista
Revista Peruana
Peruana de
de
Jurisprudencia, Año 1, N
Jurisprudencia, Año N..'> 1, Trujillo,
0 1, Truji!lo, 1999,
1999, p.
p. 361.
361.

1553
 RAMIRO
R am íro SSAUNAS S!CCHA
alíwas S ícch a

y con el fin de salvaguardar

salvct^unrdm'sus sus bienes
bienes putñmonmlef^^^^^^\
patrimoniales''(1893). Sentencia
Sentencia
que fue conjBxmada
que fue confirmada por por la
la Sala
Sala Penal
Penal de
de la
la Corte
Corte Superior
Superior de
de Huaraz,
Huaraz,
por resolución del
por resolución del 2 dede diciembre
diciembre de de 11997 en los
9 9 7 en los siguientes
siguientes térm
térmi-i­
nos:
nos: ^ccque exige para su concreción como medios
^^ue el tipo exi^epum medios puru
para el despfio
despojo fil
él
empleo de cien
empleo 'violencia,
cia , amenaza,
amenuza, engaño o abuso de confianza^^
conjianza', es asi
así que
está acreditado que al al mes de julio
julio de mil
mil novecientos noventa yy seis, en
novecientos noventa
que supuestamente
supuestamente se verificó la acción delictiva,
delictiva, Clotilde
Clotitde Castiüo
Castillo Dueñas
Dueñas
no detentaba
detentaba la posesión
posesión física
física oo tenencia del bien inmueble
inmueble submateña,
submeteria,
por
por lo que no haha sido destinataria señalados por
destinataria de los medios señalados lex para
por la ley, para
ser excluida oo desplazada
ser excluida desplazada de de posesión
posesión que
que nono detentabaJ'(I894.).
detentaha^^^^^^.
~~ ccp,s
‘‘fEí esta clase de delitos no importa la calidad de propietario que pueda
pueda
tener el agraviado
tener agraviado toda vezvez que
que el
el bien
bien jurídico
jurídico protegido es
es la
la situación
de goce de un inmueble yy el ejercicio
un bien inmueble ejercicio de un derecho reaDÍ^^^^\
un derecho reaV'(1895}.

Noo obstante,
N obstante, con
con lala modificación introducida desde
modiScación introducida desde agosto del 22013,
agosto del 013,
la ley ha
la ley cambiado y,
ha cambiado por tanto,
y, por haciendo dogmática
tanto, haciendo dogmática penal,
penal, la
la jurispruden­
jurispruden-
cia también
cia también debe cambiar en
debe cambiar la interpretación
en la interpretación respectiva.
respectiva. Ahora
Ahora sinsin duda
duda
alguna con la
alguna con la usurpación
usurpación se protege el
se protege el derecho de propiedad
derecho de propiedad sin condi-
sin condi­
ción alguna.
ción alguna. Esto
Esto es,
es, se protege así
se protege así el
el propietario
propietario esté o no
esté o no enen posesión
posesión
o tenencia
o tenencia del
del inmueble.
inmueble. De De modo
m odo que
que elel simple
simple derecho
derecho dede propiedad
propiedad
aparece protegido con
aparece protegido con lala tipiGcadón
tipificación del
del delito
delito de
de usurpaciónd®^*^!.
usurpaciónC1896). Aquel
Aquel
que ingresa aa un
que ingresa un predio
predio o inmueble público
o inmueble público oo privado
privado com
comete delito de
ete delito de
usurpación así
usurpación así aquel
aqüel tenga
tenga ía apariencia de
la apariencia abandonado.
de abandonado.

Actualmente, sin duda

Actualmente, sin alguna se
duda alguna se tipifica
tipifica com
comoo delito
delito de
de usurpación
usurpación el
el
siguiente hecho:
siguiente hecho: se le imputa Ernesto Gamboa
imputa a Ernesto Gamboa Dios, en su calidad de Gerente
Municipal de laMunicipalidad
Municipal laMJJnicipalidad Provincial
Provincial de Contralmirante
Contralmirante Villa,; la comisión
Villar, la comisión
los delitos entre otros Usurpación,
de los Usurpación) en agravio de Aurelia
en agravio AureliaAcuña Suárez, toda
Acuña Suárez,
vez que el
vez el día veintinueve de abril
día veinúnueve del dos
abril del dosmü diez, siéndo
mil íñm, siendo/as ocho horas
las ocho horas con
con treinta
treinta
minutos, con apryo efectivos serenazgo
minutos, con apoyo de efictivos de serenazgo y con presencia
presencia de la Notaria de la
Notarla

Í1893)
(18931 Sentencia de
Sentencia primera instancia
de primera instancia del
del 01-09-1997 en ei
01-09-1997 en el Expediente
Expediente N,"
N.0449-96.
449-96.
0Í1S94Í Expediente
8941 Exp ed iente N.“ N.0 497-97-Huara2,
497-97-Huaraz, ambas
am bas resoluciones Jurisprudencia,
resoluciones en Serie de Ju risp ru dencia,
N.0 1,
H.° 1, p. 532
p. 5 533.
3 2 yy 533.
¡1895}1 Resolución
(1895 Resolución superior
superior del
del 21-12-1998-Lima,
21-12-1998-üma, Expediente N.0 4860-98
Expediente N.° 4860-98 en ROJAS
Rojas VARGAS/BACA
Vargas/Baca
(ABRERAINEIRA
C HUAMAN,
abrera/Neira H 111, p.
uamánJH, p. 346.
346.
¡1896)
(18961 Cfr. R
Qr, eAtegüí SANCHEZ,
REATEGU! 2016, l!,
Sánchez, 2016, 1!, p. 772.
772.

1554
 Derecho Penal·
Derecho Parte Especial
Penal * Parte Especial

Prwincial de
Propincml CmtraJmirante VUlm;
de Cmiralmirante Villa,; se
se constituyo
constituyó en
en el inmueble ubicad»
el inmueble en la
ubicado en la
avenida Grau N. 524- Zorritos, ordenando el descerraje e ingresando
avenida Grau N ° 524- ZorritoSy ordenando el descerraje e ingresando para
o para
según
se£Ún manifiesta recuperar un
manifiesta recuperar un «focal municipal abandonado^^j
Hocal municipal abandonado", disponiendo
disponiendo
que
que loslos bienes que se
bienes que se encontraban
encontraban al interior del
al interior del inmueble
inmueble sean
sean guardados
guardadtJs
en la
en la cochera
cochera municipal
municipal de de la Municipalidad Provincial
la Municipalidad Provincial dede Contralmirante
Contralmirante
Villar, bienes
Villar^ bienes de propiedad de
de prüpiedad de la agramadaAureliaAcuña
la agraviada Sudrez, quien
Aurelia Acuña Sudrez^ quien era
era
posesionaría del
poseswnaria del inmueble
inmueble enen mérito
mérito aa unun contrato de alquiler
contrato de alquiler con la comuna
con la comuna
con una
con antigüedad de
una antigüedad doce años
de doce años aproscimadamente^^^'^'^.
aproximadamenteCI897).

2.2.
2 Sujeto activo
.2 . Sujeto a c tiv o

El agente
El agente o sujeto activo
o sujeto de las
activo de las conductas
conductas delictivas
delictivas etiquetadas
etiquetadas con
con
el nomen iuris de usurpación, puede ser cualquier persona, incluso
el nomen iuris de usurpación, puede ser cualquier persona, incluso el ver­ el ver-
dadero
dadero propietario
propietario del bien inmueble
del bien inmueble en en el supuesto que
el supuesto que haya
haya entregado
entregado
la posesión
la de su
posesión de su inmueble
inmueble aa un tercero yy después
un tercero después haciendo
haciendo uso de los
uso de los
medios típicos
medios típicos de usurpación despoja
de usurpación despoja oo perturba
perturba elel tranquilo
tranquilo disfrute
disfrute de
de
aquel tercero sobre el inmueble o en todo caso, ingresa clandestinamente
aquel tercero sobre el inmueble o en todo caso, ingresa clandestinamente
inmueble aprovechando
al inmueble
al aprovechando la la ausencia
ausencia deldel poseedor.
poseedor.

2.3.
2 .3 . Sujeto
Sujeto pasivo
p a siv o

La
L a víctima el sujeto
víctima oo el sujeto pasivo
pasivo dede la acción delictiva
la acción delictiva en hermenéutica
en hermenéutica
jurídica puede ser
jurídica puede cualquier persona
ser cualquier persona con la única
con la única condición
condición queque al
al m
mo-
o­
mento
mento de la ejecución
de la ejecución del delito, esté
del delito, esté gozando
gozando de la posesión
de la posesión mediata
mediata o o
inmediata
inmediata o tenencia del
o tenencia del inmueble
inmueble o o en su caso,
en su caso, gozando
gozando del ejercicio
del ejercicio
normal de
normal de unun derecho
derecho real,
real, independientemente
independientemente que que este
este en efectiva po­
en efectiva po-
sesión oo tenencia
sesión tenencia del
del inmueble.
inmueble. Nada
Nada se se opone
opone que sujeto pasivo
que sujeto pueda
pasivo pueda
ser una
ser una persona jurídica.
persona jurídica.

3.
3. MODALIDADES DE
MODALIDADES DE USURPACIÓN
USURPACIÓN
3.1. ElEl inciso
3.1. in ciso primero
prim ero del
d e i artículo
a rtícu lo 202
202 del
de! C.P.
C.P.

Aquí se recogen
Aquí se recogen dos
dos conductas
conductas queque se
se diferencian
diferencian por
por los medios
ios medios
empleados por el
empleados por el agente con la
agente con la finalidad de adueñarse,
finalidad de adueñarse, apropiarse, que-
apropiarse, que-

(1697)1
(ia97 Hecho real
Hecho real que
que sirvió de base
sirvió de base aa la
la Sala
Sala Penal Permanente de
Penal Permanente de la Corte Suprema,
la Corte Suprema, para
para dictar la
dictar la
casación vinculante N."
casación vinculante N.º 259-2013- Tumbes, de
259-2013-Tumbes, fecha veintidós
de fecha de abril
veintidós de abril del dos mil
del dos catorce.
mi! catorce.

1555
 RAMIRO
R am iro SALINAS
S a lin as SICCHA
S ícch a

darse
darse oo adjudicarse
adjudicarse el total oo parte
el total parte de
de un
un inmueble vecino. Si
inmueble vecino. Si bien
bien para
para
alterar
alterar o destruir los
o destruir linderos, el
los linderos, agente puede
el agente hacer uso
puede hacer uso de
de la fuerza oo
la jfuerza
violencia,
violencia, esta debe estar
esta debe dirigida aa las
estar dirigida las cosas.
cosas. Caso
Caso contrario si la
contrario si la violencia
violencia
se
se efectúa
efectúa contra
contra las personas, no
las personas, no aparece
aparece estos
estos supuestos
supuestos delictivos
delictivos sino
sino
se
se configura
configura el el delito de usurpación
delito de usurpación en sus modalidades
en sus modalidades previstas
previstas en el
en el
inciso 2
inciso 2 del arúculo 202
del artículo del C.P.:
2 0 2 del C.P.:

a. Destmirloslinderosdeuninmuehíepara
o. Destruir los linderos de un inmueble para apropiarse
apropiarsede
de todo
todoooparte
parte
Esta hipótesis
Esta hipótesis delictiva
delictiva se
se configura
configura cuando
cuando el con la
agente con
el agente la firme
firme
intención de
intención de apropiarse,
apropiarse, adueñarse
adueñarse o o adjudicarse
adjudicarse deldel todo
todo oo parte
parte de
de un
un
inmueble, destruye sus linderos. Esto es, el autor o actor con
inmueble, destruye sus linderos. Esto es, el autor o actor con la finali­ la finali-
dad de
dad de lograr
lograr susu objetivo,
objetivo, la cual es
la cual es adjudicarse,
adjudicarse, apoderarse
apoderarse oo quedarse
quedarse
con todo
con todo o o parte
parte de
de un
un inmueble,
inmueble, destruye, aniquila, demuele,
destruye, aniquila, rompe oo
demuele, rompe
derriba la marcación o señal que sirve de lindero del
derriba la marcación o señal que sirve de lindero del inmueble. inmueble.
La
La figura
figura delictiva
delictiva es
es susceptible
susceptible de de ser
ser cometida tan solo
cometida tan por el
solo por el
agente
agente que tiene la
que tiene posesión de
la posesión de unun inmueble vecino oo colindante
inmueble vecino colindante del
del
inmueble invadido
inmueble invadido dede la víctima.a. El
la víctim El agente
agente colindante con la
colindante con la intención
intención
de
de adueñarse
adueñarse del
del inmueble
inmueble vecino
vecino destruye
destruye las
las señales conforman el
que conforman
señales que el
lindero
lindero o
o límite
límite del terreno.
del terreno.
Peña CabreraCl898),
Peña citando aa los
Cabreraí^®^^), citando los argentinos Soler yy Fontán
Núñez, Soler
argentinos Núñez, Fontán
Balestra,
Balestra, enseñaba
enseñaba que que el sujeto activo
el sujeto activo requiere
requiere la
la calidad
calidad especial
especial de
de ve-
ve­
cino. Pareciera que la ley contradice esta afirmación al consignar
cin a Pareciera que la ley contradice esta afirmación al consignar la frase la frase
"el que(
"'^el ... )", denotando
que (...)”, denotando generalidad,
generalidad, sin sin embargo,
embargo, no no eses así,
así, porque
porque enen
el
el caso
caso específico,
específico, al al referirse
referirse aa "linderos",
'‘^linderos”, lógicamente,
lógicamente, se está dirigien-
se está dirigien­
do aa quienes
do quienes de de una
una u otra manera
u otra manera son son poseedores
poseedores oo tenedores
tenedores de de un
un
inmueble,
inmueble, por por consiguiente, vecinos oo colindantes
consiguiente, vednos colindantes deldel bien
bien inmediato
inmediato al al
suyo;
suyo; de de no
no serser así,
así, quien destruye los
quien destruye los signos
signos exteriores
exteriores de
de limitación,
limitación, sin
sin
contar
contar concon laslas facultades posesorias sobre
facultades posesorias sobre elel bien
bien "favorecido",
“favorecido”, no no podrá
podrá
apoderarse del
apoderarse del todo
todo o o parte del bien
parte del bien usurpado,
usurpado, oó lo que es
lo que es lo
lo mismo,
mismo, nono
podrá prolongar
podrá prolongar la la posesión
posesión de de unun predio
predio que no posee.
que no posee. Recordemos
Recordemos
que la
que la sola
sola remoción
remoción de de signos exteriores, sin
signos exteriores, el ánimo
sin el ánimo de de apropiarse,
apropiarse,
nos ubicaría frente
nos ubicaría frente al delito de
ai delito de daños.
daños.

(18981 PEÑA
Í1B98) P Cabrbía, !1993,
eña CABRERA, 993, p. 349.
p. 349.

1556
1556
 Derecho Penal
Derecho Pena! •* Parte
Parte Especia!
Especial

b.
h Alterar
Alterar los
los linderos de un
linderos de inmueblepara
un inmueble apropiarse de
para apropiarse de todo o parte
todo o parte
Este
Este comportamiento delictivo se
comportamiento delictivo se configura
configura cuando el agente
cuando el agente o autor
o autor
con la firme
con la firme intención
intención de apropiarse, adueñarse
de apropiarse^ adueñarse oo atribuirse
atríbuirse el
el total
total oo
parte de
parte un inmueble,
de un inmueble, altera,
altera, cambia,
cambia, modifica,
modifica, desplaza
desplaza o
o mueve
mueve de de su
su
lugar, las
lugar, las señales
señales o marcas que
o marcas que le sirven de
le sirven de lindero.
lindero*

Igual que la
Igual que conducta anterior,
la conducta esta solo
anterior, esta se realiza
solo se realiza oo perfecciona
perfecciona por
por
un autor
un autor que
que tiene un inmueble
tiene un inmueble colindante con el
colindante con de la
el de la víctima.
víctima*
El lindero son
El lindero son las señales naturales
las señales naturales o o artificiales, pero siempre
artificiales, pero siempre de de
carácter
carácter material, cuya finalidad
material, cuya es servir
finalidad es servir de
de demarcación
demarcación permanente
permanente aa
los
los límites
límites dede unun predio.
predio. Pueden
Pueden ser:
ser: cercos
cercos dede piedras
piedras o o de
de adobes,
adobes, de de
material noble,
material alambrados, mojones,
noble, alambrados, mojones, estacas, árboles, etc.
estacas, árboles, Noo interesa
etc. N interesa
si estos
si estos objetos
objetos materiales
materiales están ubicados en
están ubicados en forma
forma contínua
continua o o discon-
discon­
tinua, siempre que
tinua, siempre cumplan su
que cumplan su objetivo
objetivo demarcatorio(l899).
demarcatorioí^^^^f Como Com o la la
acción del agente de destruir o alterar está dirigida al lindero
acción del agente de destruir o alterar está dirigida al lindero o límite o límite
del inmueble,
del inmueble, hay hay quienes
quienes sostienen
sostienen que el objeto
que el material de
objeto material de aquellos
aquellos
delitos es
delitos es el
el lindero,
lindero, sin
sin embargo,
embargo, la destrucción oo alteración
la destrucción del líndero
alteración del iLadero
solo
solo es
es un
un medio
medio para atacar el
para atacar el verdadero
verdadero objeto
objeto material
material del delito, el
del delito, el
cual
cual es el inmueble
es el inmueble vecino.
vecino.

En suma, para
En suma, para estar
estar ante
ante el supuesto delictivo
el supuesto delictivo de
de destrucción
destrucción o alte-
alte­ o
ración de
ración linderos debe
de linderos debe acreditarse
acreditarse enen form
formaa específica
específica yy concreta
concreta tales
tales
linderos,
linderos, caso contrario, si
caso contrario, no hay
si no instrumento
hay instrum idóneo que
ento idóneo que orígíne
origine .ssu
u
deslinde,
deslinde, o o la
la partición
partición o división oo individualice
o división individualice los terrenos que
los terrenos que co-
co­
rresponden tanto
rresponden al sujeto
tanto al sujeto activo
activo com
comoo alal supuesto
supuesto agraviado,
agraviado, elel delito
delito
de usurpación no
de usurpación no aparece,
aparece, debiendo
debiendo en en su
su caso
caso el
el que
que se considere per-
se considere per­
judicado,
judicado, recurrir
recurrir aa la vía extrapenal
la vía extrapenal aa ventilar
ventilar su mejor
su m derecho<1900).
ejor derechod^^*^).

3.2.
3 .2 . ElEl inciso
in ciso segundo
s e g u n d o del
d e! artículo
a rtícu lo 202
202 derc.P.
del C>.

Ell inciso
E inciso 22 del
del artículo
artículo 202 del Código
2 0 2 del Código Penal
Penal regula comoo delirola
regula com delito la
acción de despojar,
acción de despojar, no obstante, por
no obstante, por la
la misma
misma construcción
construcción de la fórmula
de la fórmula

1 3 9 9 ) RoY FREYRE,
((la99J freyre, 1983,
1983, p. 317; PEÑA
p. 317; Cabrera, 1993,
PeSia CABRERA, 1993, p.p. 348; ÁNGELES
348; Á eta/.,
ngeles e 1997,
ta i, ^997, lll,
III, p. 1334; 8RAMONT-
p. 1334; Bramont-
ARIAS
A orres/GarcÍa (ANTIZANO,
TORRES/GARCÍA
riasT 1997, p.
Cantizano, 1997, p* 37 5.
375.
l19ooi
(1900! En
Fn el
el mismo
rnismo sentido,
sentido, véase
véase lala Resolución
Resotudón superior
superior del 22-01-1998, Expediente
de! 22-01-1998, Expediente N.“
N.0
419-96-Huaraz,en Serie
419-96-Huaraz, Serie de
de Jurisprudencia
Jurisprudencia N.
N.°0 1, AMAG., 1999,
1, AMA6., 1999, p.
p. 535.
535.

1557
 RAMIRO SAUNAS
Ramiro S alinas SICCHA
S iccha

legislativa se
legislativa se prevé
prevé varias
varias conductas
conductas que
que se diferencian por
se diferencian por los
los medios
medios
empleados para lograr su objetivo, el cual es
empleados por el agente para lograr su objetivo, el cual es despojar aa la
por el agente despojar la
víctima total oo parcialmente
víctima total parcialmente dede la
la posesión
posesión oo tenencia
tenencia o o del
del ejercicio
ejercicio de
de
un derecho real
un derecho real de
de un
un bien
bien inmueble.
inmueble.
Antes de
Antes de describir
describir el
el modo
m odo dede evidenciar las diferentes
evidenciar las diferentes formas
formas dede
despojar aa otro
otro del
del todo
todo oo parte
parte de la posesión
posesión oo tenencia de un
un inmueble
un
despojar de la tenencia de inmueble
oo del
del ejercicio
ejercicio de derecho real,
de un derecho real, consideramos necesario explicar
consideramos necesario explicar qué
qué se
se
entiende por despojo, posesión, tenencia y ejercicio de un derecho
entiende por despojo, posesión, tenencia y ejercicio de un derecho real. real.

a.
a. Despojar
Despojar
Este término
Este en la
término en la redacción
redacción del tipo penal
del tipo penal tiene la condición
tiene la condición de
de
verbo rector de la conducta punible. Se le entiende como la acción
verbo rector de la conducta punible. Se le entiende com o la acción por por
la cual el
la cual agente despoja,
el agente despoja, quita, arrebata, desposee
quita, arrebata, desposee o o usurpa
usurpa el
el inmueble
inmueble
o el
o ejercicio de
el ejercicio de un
un derecho real del
derecho real sujeto pasivo.
del sujeto pasivo.
Nuestra
N doctrina entiende
uestra doctrina entiende alal despojo
despojo desde
desde dos
dos perspectivas.
perspectivas. Una
Una
pone
pone el el acento
acento enen la
la idea
idea de desposesión y
de desposesión y entiende
entiende porpor despojo
despojo todo
todo
arrebato
arrebato aa una
una persona
persona de de la posesión, tenencia
la posesión, tenencia oo ejercicio
ejercicio de un derecho
de un derecho
real< º
19 1); otro sector,
real(^90i). vincula el
sector, vincula el concepto
concepto al al disfrute
disfrute de
de un
un derecho,
derecho,
luego despojo significa
luego despojo significa lala supresión
supresión o o privación
privación del
del goce
goce al
al titular
titular de
de
un bien inmueble<
un bien inmuebleí^^^^). º
19 2>. Desde
Desde ambas conceptualizaciones, la
ambas conceptualizadones, la posesión
posesión
ilícita resulta ser
ilícita resulta ser la
la consecuencia
consecuencia del despojo. D
del despojo. Dee ello,
ello, podemos
podemos inferir
inferir
· qm;
quc la .ealización del
la icaJización del despojo
despojo genera
genera una
una situación
situación dede afectación
afectación del
del
derecho de
derecho posesión oo del
de posesión del ejercicio
ejercicio de un derecho
de un derecho real
real sobre
sobre un
un inmueble
inmueble .
que se
que se mantiene
mantiene en en el tiempo{l903).
el tiempod^^^b
Ell despojo
E despojo puede
puede concretizarse en la
concretizarse en la realidad,
realidad, ya
ya sea
sea que
que elel autor
autor
o agente
o invada el
agente invada inmueble, se
el inmueble, se mantenga
mantenga en en el
el inmueble
inmueble en en contra
contra de de
la
la voluntad
voluntad del legítimo poseedor
del legítimo poseedor o o tenedor
tenedor o o ya
ya sea,
sea, expulsando
expulsando del del
inmueble
inmueble al allegítimo
legítimo poseedor
poseedor oo tenedor.
tenedor. El
E l despojo
despojo puede
puede serser sobre
sobre lala
totalidad del inmueble· perteneciente al sujeto pasivo o parte
totalidad del inmueble perteneciente al sujeto pasivo o parte de é l Al de él. Al

(190l) R
(190?) RO\'
oyF fREYRE, p. 314; BRAMONT-ARIAS
1983, p.314;
rEYRE, 1983, 1997, p.
TORRES/GARCfA CANTJZANO, 1997,
BRAMONT-AmASTORfiES/GARCÍACANTÍZANO, 376; ÁNGElES et al.,
p.376;ÁNGELESefa/„
1997, 111, p. 1335.
1997,]lt,p.1335.
1190Z) PEÑA
Peña CABRERA,
Cabrera, 1993, p. 335.
1993, p. 335.
ll903l MAZUELOS (OELLO,
Mazuelos C 1995,
oello, 1995, p. 121.
p. 121.

1558
1558
 Derecho
Derecho Penal
Penal •• Parte
Parte Especia!
Especial

referirse el tipo
referirse el penal aa que
tipo penal que el despojo puede
el despojo puede ser de una
ser de una parte
parte del
del inmue­
inmue-
ble, se entiende
ble, se entiende queque habrá usurpación así
habrá usurpación así se despoje aa la
se despoje la víctima unos
víctima unos
cuantos centímetros de
cuantos centímetros de su
su inmueble.
inmueble. EnEn elel desempeño
desempeño de de nuestra
nuestra labor
labor
comoo representante
com representante del del Ministerio
M inisterio Público, hemos tenido
Público, hemos tenido oportunidad
oportunidad
de ser
de ser testigo de excepción
testigo de excepción de largos yy voluminosos
de largos voluminosos procesos, donde el
procesos, donde el
objeto del
objeto delito instruido
del deüto instruido haha sido un borde
sido un borde de un camino
de un camino o un canal
o un canal de
de
regadío, es
regadío, decir, unos.
es decir, irnos, pocos
pocos centímetros
centímetros de ancho yy otros
de ancho otros no
no muchos
muchos
de largo. En este tipo de juicios, es más costoso el proceso
de largo. En este tipo de juicios, es más costoso el proceso que el que el valor
valor
mismo del
mismo inmueble usurpado.
del inmueble usurpado.

Lo
Lo que
que se persigue yy sanciona
se persigue smciona en en la comisión del
h comisión del delito
delito de usurpación> no
de usurpación, no
es
es la pmpiedad> sino
la propiedad, el despojo
sino el despojo de la posesión
de la posesión en forma violenta
en forma violenta oo con
con la
la
utilización del empaño
utilización del engaño oo la astucia oo el
la astucia el que altera linderos
que altera linderos oo los
los destruye
destruye
oo también
también el el que
que turbe
turbe la posesión, presupuestos
la posesión, presupuestos aa que
que se
se refiere
refiere el
el artículo
articulo
doscientos dos del Código Penal vigente(l904)_
doscientos dos del Código Penal vipente^'^^^^X

b.
b. Posesión
Posesión
Para entender lo
Para entender lo que signiñca posesión
que significa para nuestro
posesión para sistema jurí-
nuestro sistema jurí­
dico. no queda
dico no queda otra.alternativa recurrir al
que recurrir
otra, alternativa que al artículo
artículo 896
8 9 6 del
del Código
Código
Civil. Aquí se
Civil. Aquí se prevé que: "la
prevé que: 'la posesión
posesión eses el
el ejercicio de hecho
ejercicio de hecho de uno
de uno
o más
o más poderes
poderes inherentes
inherentes aa la propiedad". Es
la propiedad”. Es decir, por la
decir, por la posesión-
posesión laslas
personas gozan de hecho de uno o más atributos inherentes
personas gozan de hecho de uno o más atributos inherentes al derecho al derecho
real de propiedad
real de propiedad sobre
sobre un bien inmueble.
un bien Al poseedor
inmueble. Al poseedor siempre
siempre se le
se le
presume propietario
presume propietario. del
del bien
bien en
en tanto
tanto no se le no se
le demuestre lo contrario
demuestre lo contrario
(artículo
(artículo 9912 del C
1 2 del C.C.).
.C .).
En otros
En otros térm
términos, con el
inos, con el recordado Peña Cabreraí^^^^l
recordado Peña Cabrera (l905) podemos
podemos
conduír que
concluir que la
la posesión viene aa ser
posesión viene el despliegue
ser el despliegue de de algunas
algunas de
de las
las facul-
facul­
tades del derecho de propiedad, en mérito al poder de hecho que
tades del derecho de propiedad, en m érito al poder de hecho que se tiene se tiene
sobre inmueble, estándole
el inmueble,
sobre el estándole restringido solo la
restringido solo la facultad
facultad de
de disposición
disposición
que la tiene
sí la
que sí el propietario
tiene el aun
propietario aun cuando
cuando sese le
le presuma
presuma como
como tal
tal mientras
mientras
no se
no le pruebe
se le pruebe lo contrario.
lo contrario.

0904! Resoluciones Superiores

Resoluciones del 03-06-1999,
Superiores dei Expediente N.
03-06-1999, Expediente 98-264-lca yy deí
N °0 98-264-lca del 23-08-1999,
23-08-1999, Ex-
Ex­
pediente N
pediente N.0“ 97-52-!ca.
97-52-lca.
(19051 PEÑA
P CABRERA,
eña C 1993, p.
abrera, 1993, 336.
p. 335.

1559
1559
 RRAMIRO SAUNAS
amiro Saunas SSICCHA
íccha

Aquí, cabe
Aquí, cabe reiterar
reiterar el principio que
el principio que el derecho penal
el derecho penal constituye
constituye elel
último recurso
ultimo recurso {ultima
(ultima rátio)
rátio) del
del que
que se
se vale
vale el
el poder
poder estatal
estatal para
para proteger
proteger
ciertos bienes
ciertos bienes jurídicos
jurídicos considerados
considerados condiciones
condiciones fundamentales
fundamentales de de la
la
vida en
vida en sociedad.
sociedad. Sin Sin embargo,
embargo, estaesta protección
protección no no es
es indiscriminada,
indiscriminada, eses
decir, un
decir, un mismo
mismo bienbien jurídico
jurídico nono se
se protege
protege contra
contra todas
todas las
las conductas
conductas
oo formas
formas de de lesión,
lesión, sino
sino que,
que, el
el sistema
sistema selecciona
selecciona ciertas
ciertas conductas
conductas de de
ataque que
ataque que estima
estima especialmente
especialmente peligrosas,
peligrosas, tipificándolas
tipificándolas comcomoo delito.
delito.
Este es
Este es el
el caso
caso dede la
la posesión,
posesión, la la misma
misma que que no no se
se protege
protege penalmente
penalmente
de todas
de todas laslas formas
formas de de conductas
conductas lesivas,
lesivas, sisi no
no tan
tan solo
solo de
de algunas
algunas dede
ellas. Así, conforme
ellas. Así, conforme al al inciso
inciso 22 del
del artículo
artículo 2202 del C
0 2 del C.P. solo se
.E solo se protege
protege
la posesión
la posesión cuando
cuando la la conduaa
conducta que que lala lesiona
lesiona oo pone
pone en en peligro
peligro ocurre
ocurre
por violencia,
por violencia, amenaza,
amenaza, engaño
engaño oo abuso
abuso de de confianza.
confianza. De De no
no concurrir
concurrir
alguno de
alguno de estos
estos elementos
elementos típicos,
típicos, la protección aa la
la protección la posesión
posesión debe
debe bus-
bus-
carse en
carse en vvía distinta
ía d istin ta aa la
la penal.
penal.
La posesión
La posesión puede
puede serser inmediata directa yy mediata
inmediata oo directa mediata oo indirecta.
indirecta.
Será inmediata
Será inmediata cuando
cuando elel poseedor
poseedor se
se encuentre
encuentre enen posesión
posesión directa
directa del
del
inmueble, en
inmueble, en tanto
tanto que
que será
será mediata
mediata cuando
cuando el el poseedor
poseedor nono esté
esté en
en di­
di-
recta posesión
recta posesión del
del inmueble,
inmueble, sino
sino que
que lo
lo tenga
tenga al
al cuidado
cuidado de
de un tercero
W1 tercero
(servidor-de
(servidor la posesión)
de la posesión) uu ocupando
ocupando otro
otro lugar,
lugar, constantemente
constantemente realice
realice
actos de
actos de disposición
disposición sobre
sobre aquel.
aquel. Ambos
Ambos tipos
tipos· de
de pos^ión
posesión pueden
pueden serser
afectados por el delito de usurpación.
afectados por el delito de usurpación.
., E
Ell precedente
precedente jurisprudencial
jurisprudencial del
del 15
15 de
de diciembre
diciembre de
de 1998
1998 da
da cuenta
cuenta
de un
de un caso
caso real
real por
por el cual se
el cual se lesionó
lesionó la posesión mediata
la posesión mediata de
de un
un inmueble:
inmueble:
((que m
en elel caso
caso de
de autoSj
autos, ha
ha· quedado
quedado debidamente
debidamente aereditado
acreditado que
que si
si bien
bien lala
agraviada no
agramada no domiciliaba
domiciliaba en en el
el bien
bien sub
sub litisy
litis, sí
sí venía
venía ejerciendo
ejerciendo la
la posesión
posesión
de dicho
de dicho inmueble
inmueble aa través
través de
de actos
actos de
de disposición,
disposición, constituido
constituido por
por todas
todas laslas
construcciones rfectuadas
construcciones efectuadas enen el
el mismo,
mismo, por
por orden
orden suya,
suya, constatadas
constatadas enen la
la ins­
ins-
pección ocular
pección ocular realizada
realizm.ia por
por elJuzgado
elJuzgado (...)
( ... ) no
nopudiéndo alegar el encausado
podiendo alegar encausado
que desconocía
que desconocía esteeste hecho,
hecho, pues
pues conforme
conforme es es de
de verse
verse del
del escrito
escrito de
de petición
petición de de
garantías que
garantías que ^ectúa
efectúa este
este ante
ante lala Pr^ectura
Prefectura de de Lima,
Lima, con
con fecha
facha (...),
(...)) el
el día
día
en que
en que decide
decide tomar
tomar posesión
posesión del
del bien
bien sub
sub litis,
litis) esto
esto es
es -según
-según sus
sus propios
propios térmi­
térmi-
nos- (...),
nos- (. ..), encontró
encontró aa la
la agraviada
agraviada en en el
el mismo,
mismo, abriendo
abriendo zanjea
zanjas para
para realizar
realizar
construcciones; siendo
construcciones; siendo así,
así, está
está debidamente
debidamente aereditado
acreditad» el el proceder
proceder doloso
doloso del
del

1560
1560
 Derecho Penal
Derecho Pena! '-Parte Especial
Parte Especial

encausado) quien pese a las negativas

mcmsaáo, quien aquella, -quien
negativas de aquella, -quien llamó a la policía yy
aa Serenazgo
Serenazgo de
de la
la Malina-
M olina- días después tomó
días después la posesión
tomó la posesión de dicho lote^
de dicho lote''(l906).
^^^^^^).

c.
c> Tenencia
Tenencia
Para saber
Para saber qué
qué se entiende ppor
se entiende or tenencia o simple
tenencia o simple detentación
detentación en en
nuestro sistema jurídico,
nuestro sistema igual com
jurídico, igual comoo ocurre con la
ocurre con posesión, debemos
la posesión, debemos
recurrir
recurrir al artículo 8897
al artículo 9 7 del
del Código
Código Civil
Civil donde se regula
donde se regula que:
que: «no es
''no es
poseedor
poseedor quien,
quien, encontrándose
encontrándose en en dependencia respecto aa dotro,
dependencia respecto con-
tro , con­
serva
serva la posesión en
la posesión en nombre
nom bre dede este
este yy en
en cumplimiento
cumplimiento de de órdenes
órdenes ee
instrucciones
instrucciones suyas".
suyas” . Es decir,
decir, por
por la tenencia, una
ia tenencia, una persona
persona tiene
tiene el
ei
ejercicio
ejercicio efectivo de uno
efectivo de uno aa más atributos del
más atributos derecho de
del derecho de propiedad
propiedad
sobre
sobre un
un inmueble, sin podérsele
inmueble, sin podérsele presumir
presumir como
com o propietaria, pues ella
propietaria, pues ella
ya reconoce tal condición en otra persona.
ya reconoce tal condición en otra persona.

Al
Al interpretar
interpretar el artículo glosado,
el artículo glosado, la doctrina Civil
la doctrina se refiere
Civil se refiere aa la
la
figura del servidor
figura del servidor de la posesión,
de la posesión, la misma que
k misma que eses una
una situación pose-
situación pose­
soria
soria aa la
la que
que sirve
sirve yy con
con la que se
la que relaciona sin
se relaciona llegar aa encarnarla.
sin Uegar encarnarla. SuSu
posición jurídica
posición jurídica no
no es la de
es la de un poseedor inferior
im poseedor -como
inferior -co m o ocurre con la
ocurre con k
fórmula de
fórmula de la
la posesión
posesión mediata
mediata o inm ediata-, sino
o inmediata-, sino k la de un detentador
de un detenmdor
que, no
que, no siendo
siendo poseedor,
poseedor, no no es
es exclusiva
exclusiva o absolutamente un
o absolutamente un extraño
extrañó aa
la posesión.
la posesión. Como enseña Hernández
Com o enseña Hemández Gil, Gil, falta en el
falta en el servidor
servidor un poder
un poder
decisorio que corresponde
decisorio que corresponde al al poseedorrí^®^.
poseedor(l907).
En
En definitiva,
definitiva, el
el tenedor
tenedor es
es un
un simple
simple seividÓi; de la posesión,
servidor dela posesión, pues taltal pues
como.
como lo establece tasativamente
lo establece taxativamente el el artículo
artículo 912 del ce,
912 del C .C ., no se le
no se le puede
puede
presumir como propietario
pr^um ir como propietario debido
debido aa que
que aquel
aquel reconoce
reconoce elel derecho
derecho dede po-
po­
sesión oo propiedad
sesión propiedad en en otra
otra pm ona. Allí
persona. Allí radica la principal
radica la principal diferencia
diferencia entre
entre
posesión
posesión y y tenencia
tenencia para
para nuestro sistema jurídico
nuestro sistema jurídico aun cuando en
aun cuando doctrina la
en doctrina la
polémica entre
polémica los seguidores
entm ios de los
seguidores de alemanes Savigru
los alemanes y Ihering
Savigni y Ihering es inagotable.
es inagotable.

Comoo ejemplo
Com ejemplo de tenencia, podemos
de tenencia, podemoscitar la situación
citar la situación que
que surge
surge aa
consecuencia
consecuencia de una relación
de una relación laboral entre el
laboral entre propietario y
el propietario y la persona que
k persona que

{1906) Expediente
Expediente N.°3235-97
3239-97(5c}-Lima,
(5c)-Lima,en
en RROJAS argas/Baca CCABREAAINEJRA
oías VVARGAS/BACA abrera/Mbra HHuAMAN, 111.p.p.358.
uam^ , !II, 358.
(1907) Citado
{5907} por A
Citado por AVENDAÑO
vendaño VALDEZ, 1988, p.
Valdez, 1988, p. 127.
127,

1561
1561
 Ramiro S
RAMIRO SAUNAS S íccha
alinas SICCHA

cuida el
cuida el inmueble
inmueble denominado comúnmente "guardián".
denominado comúnmente Aquí el
"‘guardián"". Áqm" el guar-
guar­
dián, quien
dián, quien tiene la posesión
tiene la posesión directa
directa del
del inmueble
inmueble eses un simple tenedor,
un simple tenedor,
pues
pues de acuerdo aa la
de acuerdo la relación
relación laboral, este reconoce
laboral, este reconoce aa su
su contratante como
contratante como
propietario yy poseedor
propietario poseedor mediato
mediato del inmueble. La
del inmueble. posesión queda
La posesión queda por
por
entero
entero en el propietario
en el propietario que
que ostenta una posición
ostenta una posición de
de autoridad
autoridad respecto
respeao
del servidor, que
del servidor, que es
es un
un subordinado
subordinado o o dependiente.
dependiente.

d.
d. Ejercicio de un derecho
de un derecho real
real
El despojo
El despojo puede
puede producirse
producirse o cuando la
materializarse cuando
o materializarse víctima
la víctima
está
está en pleno ejercicio,
en pleno ejercicio, práctica
práctica oo ejecución
ejecución de
de un derecho real
un derecho surgido
real surgido
aa consecuencia
consecuencia de
de la
la ley
ley oo de
de un contrato. Los
W1 contrato. Los derechos
derechos reales,
reales, aparte
aparte
de la
de la posesión,
posesión, que
que pueden
pueden afectarse con el
afectarse con el delito de usurpación
delito de usurpación porpor
despojo, son
despojo, la propiedad,
son la propiedad, el el usufructo,
usufructo, uso, habitación, servidumbre,
uso, habitación, servidumbre,
hipoteca,
h etc.
ip oteca, etc.

Todos los
Todos los derechos
derechos reales reales podrán
podrán ser lesionados con
ser lesionados con el delito de
el delito de
usurpación independientemente que
usurpación independientemente que aquellos
aquellos derechos
derechos estén
estén oo no uni-
no uni­
dos
dos con
con elel de
de posesión
posesión oo tenencia.
tenencia. Antes
Antes de de la
la modificación producida
modificación producida
conla LeyN."
con la Ley N."" 30076, se explicaba,
3 0 0 7 6 , se explicaba que que era era condición
zonáidón sine sine qua.
qua non
non del
del
delito que el
delito que el sujeto
sujeto pasivo
pasivo estéesté en
en pleno
pleno yy efectivo
efectivo ejercicio
ejercicio oo disfrute-
disfrute
de algún derecho
de algún derecho real. real. Es Es decir, por ejemplo,
decir, por ejemplo, el el propietario
propietario debe debe aa lala
vez estar
vez estar enen posesión
posesión inmediata
inmediata oo mediatam ediata del del bien inmueble, caso
bien inmueble, caso
contrario,
coiinario, si si se
se verifica
verifica que que elel propietario
propietario no no estaba
estaba enen posesión
posesión de de su
su
inmueble,
inmueble, sinosino queque lo tenía por
lo tenía por decir,
decir, en abandono, era
en abandono, era jurídicamente
jurídicamente
hablando, imposible
hablando, imposible que que se se configure
configure el el delito
delito de usurpación. En
de usurpación. tal
En tai
caso, se recomendaba,
caso, se recomendaba, el el propietario
propietario debía debía recurrir
recurrir aa las
las normas
normas civiles
civiles
para
para recuperar
recuperar o o reivindicar
reivindicar su propiedad. El
su propiedad. El derecho
derecho penal
penal nada tenía
nada tenía
que hacer ni
que hace; decir en
ni decir en tales supuestos. Sin
tales supuestos. Sin em
embargo, con la
bargo, con la modifica-
modifica­
ción producida con
ción producida con la la LLey N. e 3007
ey N."" 3 0 0 7 66,, tales
tales argumentos
argumentos ya ya no
no operan.
operan.
Actualmente,
Actualm ente, no no eses una exigencia sine
una exigencia sim qua qua non
non que
que lala víctima
víctim a esté
esté en
en
posesión mediata
posesión mediata o inmediata del
o inmediata bien del
del bien del cual puede ser,
cual puede ser, incluso, pro~
incluso, pro­
pietario. Ahora
pietario. Ahora así así el inmueble esté
el inmueble esté en abandono, y
en abandono, y es prácticamente
es prácticam ente
invadido, el
invadido, el propietario
propietario oo el el que
que sese considera
considera su su posesionario
posesionarlo legítimo,
legítim o,
podrá denunciar
podrá denunciar aa los los invasores
invasores por por usurpación.
usurpación.
En
En este
este contexto,
contexto, se configurará el
se configurará el delito
delito de
de usurpación cuando un
usurpación cuando un
propietario aprovechando
propietario aprovechando que
que su inquilino se
su inquilino se fue de viaje
fue de y dejó
viaje y dejó sola
sola la
la

1562
1562

·!·
 Derecho Penal
Derecho Penal •• Parte
Parte Especial

vivienda objeto
vivienda de arrendamiento,
objeto de arrendamiento, pretextando falta de
pretextando falta de pago
pago de la merced
de la merced
conductiva ingresa de la vivienda y cambia los seguros de las chaspas de
conductiva ingresa de la vivienda y cambia ios seguros de las chaspas de
la puerta
la puerta dede ingreso. Es m
ingreso* Es más, en este
ás, en este supuesto,
supuesto, sese presenta
presenta unun concurso
concurso
ideal entre
ideal entre el delito
delito de usurpación y
de usurpación delito hacerse
y delito hacerse justicia
justicia por
por propia
propia
mano, situación que
mano, situación que se
se resolverá recurriendo al
resolverá recurriendo al artículo
artículo 4488 del
del CC.P.
.E y
y al
al
principio
principio dede aplicación
aplicación de
de la
la ley
ley penal denominado absorción.
penal denominado absorción.
Teniendo
Teniendo claro
claro los conceptos precedentes,
los conceptos podemos ahora
precedentes, podemos explicar
ahora explicar
cada una
cada una de
de las
las conductas
conductas punibles previstas en
punibles previstas el inciso
en el inciso 22 del artículo
del artículo
202 del C.P.
2 0 2 del C .E

e. Despojar a otro, total

total o parcialmente
parcialmente de la posesión o tenencia
de un inmueble
inmueble o el ejercicio de un derecho real haciendo uso de
la violencia
la violencia ·
. EEll com
comportamiento
portam iento delictivo
delictivo se configura cuando
se configura cuando el el agente
agente ha-
ha­
ciendo
ciendo usouso de
de la
la violencia
violencia oo fuerza
fuerza física,
física, despoja
despoja ai
al sujeto
sujeto pasivo
pasivo de
de la
la
posesión oo tenencia
posesión del total
tenencia del total oo una
una parte
parte de un inmueble
de un inmueble o o del
del ejercicio
ejercicio
de un
de un derecho real.
derecho real.

La violencia, conocida
La violencia, conocida también
también como vis absoluta,
com o vis absoluta^ vis corporalis oo vis
vis corpordis vis
phisica,
phisica, está representada por
está representada por la
la fuerza
fuerza material
material que
que actúa
actúa sobre el cuerpo
sobre el cuerpo
de la
de la vícrima.ipor ejemplo, para
víctima, .por ejemplo, para arrebatarle o despojarle
arrebatarle o despojarle su
su inmueble.
inmueble.

· Consiste
Consiste enen una energía física
una energía física ejercida por el
ejercida por el autor sobre la
autor sobre la víctima
víctima o o
sobre las
sobre las cosas
cosas según
según lo previsto en
lo previsto en el
el último
último párrafo
párrafo del
del modificado artículo
modificado artículo
202º del
202° del Código Penal. El
Código Penal. El autor
autor oo agente
agente recurre al despliegue
recurre al despliegue dede una energía
una energía
física
física para vencer con
para vencer con ella,
ella, por
por su poder material,
su poder material, la voluntad opuesta
la voluntad opuesta de de
la
la víctima,
víctima, así comoo para
así com destruir objetos
para destruir objetos queque dificultan
dificultan elel despojo.
despojo. E Enn
otros términos, uno
otros términos, uno de los medios
de los medios para consumar el
para consumar el despojo
despojo es es la vio-
la vio­
lencia oo fuerza
lencia fuerza física que el
física que agente despliega
el agente sobre las
despliega sobre las personas
personas para
para vencer
vencer
la
la resistencia
resistencia que oponen oo impedir
que oponen impedir la que puedan
la que oponer aa la
puedan oponer la ocupación
ocupación
que
que aquel
aquel procura,
procura, peropero también
también comprende
comprende la fuerza que despliega
fuerza que sobre
despliega sobre
las bienes
las bienes que
que lele impiden
impiden o o dificultan
dificultan la-penetración
la penetración invasiva
invasiva o o el
el mante­
mante-
nimiento de
nimiento de su ocupación exclusiva
su ocupación (p. ej.,
exclusiva (p. ej., cambiar
cambiar laslas cerraduras)(1
cerraduras)í^^^^b 9os).

1Í190B)
19os¡ CREUS, Carlos, Derecho
Creus, Carlos, penal. Parte
Derecho penal. Parte especial, torno 1!,, Editorial
especial, tomo Editorial ASTREA, 6• ed.,
ASTREA, 6^ ed., Buenos
Buenos Aires,
Aires,
1998, pp.
1998, 559 yy 560.
pp, 559 560.

1563
1563
 R amiro S
RAMIRO alinas S
SALINAS S!CCHA
íccha

Nuestra Corte
Nuestra Corte Suprema
Suprema ha precisado
precisado que,
que, incluso,
incluso, antes
antes de
de la
la modifi­
modifi-
catoria producida
catoria producida en en el
el 22013, la violencia
0 1 3 , la violencia que
que se aplicaba en
se aplicaba el despojo
en el despojo de
de
inmuebles muy
inmuebles muy bien
bien podía
podía alcanzar
alcanzar aa las
las cosas.
cosas. De
De modo
modo que que en
en nuestro
nuestro
sistema jurídico
sistema jurídico actual
actual constituye doctrina jurisprudencial
constituye doctrina jurisprudencia! vinculante
vinculante lolo
siguiente: "si lo
siguiente: lo que se
se busca
busca cñminalmar
cnminalizar mediante
mediante la tipificación del
la tipificación del artí­
artí-
culo 202
culo 202 del
del Código
Código Penal^
Penal, son
son conductas
conductas violentas
violentas realizadas
realizadasparapara despojar
despojar
de la posesión
de posesión al
al sujeto
sujeto pasivo, restringir el
pasivo^ el restringir el medio
medio comisivo
comisivo aa la personaftsica
lapersona física
que posee el bien
que posee inmueble no
bien inmueble anrwniza con
no armoniza con la finalidad de
la finalidad de la norma,
norma, pues
pues
permitiría que
permitiría que aquel que destruye
aquel que destruye las
las puertas
puertas oo seguros
seguros del acceso al
del acceso al inmueble
inmueble
para despojar
para despojar de la posesión
de la del mismo
posesión del mismo quede fuera del
quede juera del alcance
alcancepunitivo
punitivo de de la
la
normapenal, cae en el absurdo de. no conside.rar como parte para el de.spojo de
norma penal, cae en el absurdo de no considerar como parte para el despojo de
la posesión aa qui.en
la posesión de.struye hla puerta
quien destruye puerta de de ingreso,
ingreso, elel candado,
candado, las las cerraduras,
cerraduras,
etc., bajo
etc., bajo el
el pretexto
pretexto dede que
que la
la violencia
violenciapara
para despojar
despojar dede la posesión
posesión solo
solo puede
puede
ser ejercida
ser ejercida contra
contra las personas. Por
las personas. lo tanto,
Por lo tanto, este
este Suprem.o Tribunal considera
Supremo Tribunal considera
que debe
que debe entenderse
entenderse qusque aún
aún antes
antes de
de la
la modijicatma
modificatoria legishtita,
legislativa, lala violencia
violencia
aa la que
que hace
hace rejermda
referencia el inciso
inciso 2,
2, del
del artículo
artículo 202
202 deldel Código
Código Penal,
Penal, puede
puede
ser ejercida
ser contra laspersonas
ejercida contra personas como
como contra
cmtra los
los bienes integrantesdel
bienes integrantes del inmueble
inmueble
de modo
de modo que con ella
que con ella se
se despoje
despoje de
de la
la posesión
posesión del
del m ismo^(^^^^'>.
mimuJ»(I 909).

f.
f. Despojar a otro, total
Despojar parcialmente de la posesión
total o parcialmente posesión o tenen­
tenen-
cía
cia de un inmueble o el ejercicio de un derecho real por medio
de amenaza
amenaza
Este supuesto
Este supuesto delictivo
delictivo se configura cuando
se configura cüando el el agente
agente haciendo
haciendo uso
uso
de la amenaza a intimidación, logra despojar a la víctima de la posesión po
de la amenaza a intimidación, iogra despojar a la víctima de la posesión
tenencia total
tenencia total oo parcial
parcial de
de su
su inmueble
inmueble o o del
del ejercicio
ejercicio de
de un
un derecho
derecho real.
real.
La amenaza consiste
L a amenaza consiste en el anuncio
en el anuncio dede un
un mal
mal oo perjuicio
perjuicio inminen­
inminen-
te para
te para la
la víctima,
víctima, cuya
cuya finalidad
:finalidad eses intimidarla.
intimidarla. NNoo es
es necesario
necesario que
que la
Ia
amenaza
amenaza sea sea invencible,
invencible, sino meramente idónea
sino meramente idónea óo eficaz.
eficaz.La intimidación
La intiinidadóñ
es una violencia
es una violencia psicológica.
psicológica. Su Su instrumento
instrumento no no es
es el despliegue de
el despliegue de una
una
energía física sobre
energía fiísica el sujeto
sobre el pasivo, sino
sujeto pasivo, el anuncio
sino el anuncio de
de un mal, LLaa amenaza
un mal. amenaza
o promesa
o promesa directa
directa de
de un mal futuro,
tm mal futuro, puede hacerse por
puede hacerse escrito, en
por escrito, en forma
forma
oral oo cualquier
oral cualquier acto
acto que
que lo
lo signifique.
signifique. -
i::;

11909>
¡1909) Cfr. Casación
Casación vinculante
vinculante N.“
N.° 2S9-20T3-Tumbes,
259-2013-Tumbes, de fecha veintidós
de fecha veintidós de
de abrí!
abril de!
del dos mil ca-
dos mil ca­
torce, Sala
torce, Sala Penal
Penal Permanente
Permanente de
de la
la Corte
Corte Suprema.
Suprema.

1564
 Derecho Penal
Derecho Penal •• Parte
Parte Especia!
Especial

Ell mal
E mal aa sufrirse
sufrirse de inmediato oo mediatamente
de inmediato mediatamente puede
puede constituirse
constituirse
en el
en daño de
el daño de algún
algún interés de la
interés de víctimaa que
la víctim que le importa
le im porta resguardar,
resguardar, como
com o
su propia persona,
su propia persona, su honoq sus
su honor, bienes, secretos
sus bienes, o personas
secretos o personas ligadas por
ligadas por
afecto, etc.
afecto, etc.

Para evaluar
Para evaluar y analizar el
y analizar el delito
delito de
de usurpación,
usurpación, se se tendrá
tendrá en en cuenta
cuenta
el problema de
el problema de la
la causalidad
causalidad entre·
entre lala acción intimidante y
acción intimidante y el
el acto
acto dede
despojo,
despojo, la constitución yy las
la constitución las circunstancias
circunstancias queque rodean
rodean alal sujeto
sujeto pasivo.
pasivo.
En ese sentido,
E n ese sentido, consideramos
consideramos que no es
que no es necesario
necesario que la amenaza
que la amenaza sea sea
seria
seria y presente. Solo
y presente. Solo será
será necesario verificar si
necesario verificar si la
la capacidad psicológica
capacidad psicológica
de resistencia
de resistencia del
del sujeto
sujeto pasivo
pasivo ha ha quedado
quedado suprimida
suprimida o o sustancialmente
sustancialmente
enervada.
enervada. Es Es dificil dar normas
difícil dar normas para precisar el
para precisar poder oo la
el poder eficiencia de
la eficiencia de
la amenaza, quedando
la amenaza, quedando estaesta cuestión
cuestión aa criterio
criterio del
del juzgador
ju z^ d o r en
en el caso
el caso
concreto.
concreto. ElEl juzgador
juzgador no no debe hacer otra
debe hacer otra cosa
cosa sino
sino determinar
determinar si si la
la víc-
víc­
tima tuvo serios
tima tuvo serios motivos
m otivos para convencerse de
para convencerse de que
que solo
solo su
su aceptación
aceptación de de
salir
salir del
del inmueble, evitaría el
inmueble, evitaría el daño anunciado y
daño anunciado temido. La
y temido. gravedad de
L a gravedad de
la
la amenaza
amenaza debe medirse por
debe medirse por la
la capacidad
capacidad de de influir en la
influir en la decisión
decisión dede la
la
víctima de
víctima de manera
manera im importante.
portante. El El análisis tendrá que
análisis tendrá hacerse en
que hacerse en cada
cada
caso que
caso la sabia
que la sabia realidad
realidad presenta.
presenm.

Aquí es
Aquí es necesario
necesario precisar que la
precisar que la amenaza
amenaza en en la usurpación solo
la usurpación solo
se producirá
se producirá sobre
sobre las
las personas. Es imposible
personas. Es imposible jurídicamente
jurídicamente que que exista
exista
amenaza sobre las
amenasa sobre las cosas.
cosas. Esta
Esta imposibilidad
imposibilidad jurídica
jurídica existe,
existe, claro
daro está,
está,
hasta que
hasta nuestro legislador
que nuestro legislador decida.Jo contrario. R
deddaJo contrario. Recuérdese
ecuérd^e queque antes,
antes,
la
la violencia
violencia en la usurpación
en la usurpación operaba
operaba solo sobre las
solo sobre las personas,
personas, hasta
hasta que
que
el legislador
el legislador taxativamente
taxativamente ha ha legislado
legislado que la violencia
que la sobre las
violencia sobre las cosas
cosas
también constituye
también elemento objetivo
constituye elemento objetivo de usurpación.
de usurpadón.

g.
g. Despojar
Despojar a otro, total
total o parcialmente
parcialmente de laposesión
la posesión o tenencia
tenencia
de un inmueble o el ejercicio
de ejercicio de
de un
un derecho real por engaño
Este comportamiento
Este delictivo se
comportamiento dehctivo se configura cuando el
configura cuando el autor
autor o agente
o agente
por
por medio
medio del
del engaño,
engaño, logra
logra despojar
despojar total
total o parcialmente,
o pardalm ente, aa la víctima
la víctima
de la posesión,
de k posesión, tenenda
tenencia de su inmueble
de su inmueble o o del
del ejercicio de un
ejercicio de un derecho
derecho real.
real.
Se define al
Se define engaño com
al engaño comoo la
la desfiguración
desfiguración de lo verdadero
de lo verdadero o o real
real
capaz de
capaz de inducir
inducir aa error
error aa una
una oo varias
varias personas. El engaño
personas. El viene aa ser
engaño viene ser
el despliegue
el despliegue de actos verbales
de actos verbales oo ejecutivos
ejecutivos de falso cariz,
de falso destinados aa
cariz, destinados

1565
1565
 R
RAMIRO Salinas $JCCHA
amiro SAUNAS Siccha

conseguir
conseguir la
la entrega
entrega del inmueble, privando
del inmueble, privando de esta manera
de esta manera de la posesión
de la posesión
oo tenencia
tenencia a!al sujeto
sujeto pasivo.
pasivo. El
El engaño puede no
engaño puede no ser
ser un
un ardid, bastando
ardid, bastando
que sea
que sea una
una simple mentira de
simple mentira la cual
de la cual se vale el
se vale el agente para inducir
agente para inducir aa error
error
aa la
la víctima
víctima yy despojarlo
despojarlo de
de todo
todo oo parte
parte de
de su
su inrnueble(l910).
inmuebleri^^^l.

h. Despojar a otro^
Despojar otro, total
total o parcialmente
parcialmente de la posesión tenen-
posesión o tenen­
cia de un inmueble
inmueble o élel ejercicio de un derecho real abusando
abusando
de la confianza
confianza
Esta
Esta hipótesis
hipótesis delictiva
delictiva se
se configura
configura cuando
cuando elel agente,
agente, abusando
abusando
de la
de la confianza otorgada por
confianza otorgada por la
la víctima le despoja
víctim a le despoja del
del total
total o
o parte
parte de
de la
la
posesión
posesión o tenencia de
o tenencia un inmueble
de un inmueble o del ejercicio
o del ejercicio de
de un
un derecho real.
derecho real.

Por abuso de
Por abuso de confianza
confianza sese entiende
entiende elel mal
mal uso
uso que
que hace
hace elel agente
agente
de la
de confianza que
la confianza que ha
ha depositado
depositado lala víctima
víctima en
en su
su persona.
persona. OO mejor,
mejor, el
el
agente
agente logra
logra enen principio
principio ganarse la confianza
ganarse la confianza y buena fe
y buena fe de
de la
la víctima,
víctima,
para luego
para luego traicionarlo
traicionarlo yy despojarlo
despojarlo dede la
la posesión
posesión oo tenencia
tenencia de de un
un
inmueble.
inmueble. Roy Freyre<1911) enseña
Roy Freyrefi^^^) en forma
enseña en forma pedagógica
pedagógica queque la
la víctima
víctima
resulta, así, despojada
resulta, así, despojada dede la
la posesión
posesión del
del inmueble por no
inmueble por haber tom
no haber tomado
ado
las precauciones
las precauciones contra un malhechor
contra un malhechor que
que aparentaba
aparentaba merecer
merecer fe.fe.
Para graficar con
Para graficar con un
un caso real esta
caso real esta modalidad
modalidad delictiva
delictiva tenemos la
tenemos la
resolución superior
resolución superior del
del 11
11 de
de mayo
mayo dede 1998.
19 9 8 . Aquí
Aquí se
se argumenta:
argumenta: «que la
la
forma
forma como
como adquirió
adquirió este derecho
derecho real fue fue prrr
por la confianza
confianza que depositó
depositó en su
su
pm1;-na agraviada quien brindó alojamiento
persona la agramada quien le brindó alejamiento en dicho inmueble mientras
inmueble mientras
labrrrtiba como
laboraba como albañil
albañüy y hasta que pudiera
pudiera conseguir
conseguir un
un lugar donde vivi,¡;
lu^ar donde vmr^ que
tal
tal circunstancia
circunstancia es plenamente
plenamente reconocida
reconocida por el acusado; siendo as;
acusado; que siendo así, el
sentenciado
sentenciado ha procedido
procedido a trastornar el título por el cual le fue
Utub por fue entregada
entregada la
posesión bien inmueble
posesión del bien inmueble toda vez que lo poseyó
poseyó para
para efectuar
efectuar reparaciones
reparaciones en
él siendo que 'actualmente pretende erigirlo
siendo que"mtmlmentepretende ilegítimamente como
erigirlo ilegítimamente como unun bien sujeto
sujeto
garantía real en su
a garantía su Javo,¡; siendo irrelevante
favor, siendo irrelevante para configuración del tipo
para la configuración
yy la reprochabi!idad
reprochabilidad de su conducta
conducta los móviles que alega con
los móviles con el único
único afán de
enerva» su responsabilidad penaf
enervar su responsabilidadpenad^^^^'^'^í
1( 1912).

<(1910}
19io¡ PEÑA
Peña CABRERA, 1993, p.
Cabrera, 1993, p. 340.
340.

(l9ll)
(1911) ROY Freyre, 1983,
Ro y FREYRE, p..3315.
1 9 8 3 ,p 15.

f E x p eExpediente
<1912) N.0 16111-98-Lima,
d i e n t e N.“ 16111 -98-Lima, en
en ROJAS VAR&::,/BACA
Rojas V/ Cj^i^RA/NaRA HuAMAN,
üígas/Saca CAsRERA/N8RA Huamán, 111, 1999, p.
!1í, 1999, p. 359.

1566
1566
 Derecho Pena!
Derecho Penal- • Parte Especial
Parte Especia!

Por otro
Por otro lado,
lado, eleí acto
acto de de abuso
abuso de de confianza
confianza debe debe ser preciso yy
ser preciso
concreto, caso contrario, el delito no se evidencia,
concreto, caso contrario, el delito no se evidencia, tal com o da cuenta tal como da cuenta
el precedente
el precedente jurisprudencial
jurisprudencia! em emitido
itido p por la Sala
or la Sala M Mixtaixta de la Provincia
de la Provincia
de Camaná-Arequipa, el
de Camaná-Arequipa, el 30
30 de diciembre de
de diciembre de 1998:
1 9 9 8 ; "Conforme denuncia
‘^^Conforme dmuncia
fiscal que
fiscal que corre
corre aafojas
fojas catorce,
catorce, se se atribuye
atribuye aa Ana
Ana Simeona
Simeona Bstamozo
Retamozo Rubio,
Rubio,
con abuso
con abuso dede confianza,
confianza, haber haber despojado
despojado aa Yelmo
Telmo Simeón Cdceres Falcón,
Simeón Cdceres Raleón, elel
predio rústico
predio rústico Ninaspata,
Ninaspata, ubicado
ubicado en en elel distrito
distrito de
de San
San José
José dede Ushua
Ushua (...)
(: .)
Que en
Que en la
la denuncia
denuncia no no se especifica en
se especifica qué consiste
en qué consiste dicho abuso de
dicho abuso de confian-
confian­
za, privándose de
za, privándose de contenido
contenido el el objeto
objeto dede instrucción misma, al
instrucción misma, al ignorarse
ignorarse qué
qué
conducta realizó la procesada (así, por ejemplo, haber
conducta realizó la procesada (así, por ejemplo, haber sido dejada al cuidadosido dejada al cuidado
del bien
del para, aprovechando
bien para, aprovechando esa esa coyuntura,
coyuntura, asumir
asumir la la posesión,
posesión, no no dejan­
dejan-
do ingresar al
do ingresar poseedor anterior);
al poseedor anterior); que conforme aa la
que conforme la preventiva
preventiva del del propio
propio
agraviado
agraviado ((...) ... ) entre ambos no
entre ambos habría mediado
no habría mediado ningún
ningún tipo tipo de
de confianza,
confianza,
al punto
al punto que,que, no no obstante
obstante ser ser esposos,
esposos, declara
declara no no tener
tener amistad,
amistad, ni ni enemis­
enemis-
tad ni
tad ni parentesco
parentesco algunoalguno con con lala procesada,
procesada, de de lo
lo cual
cual se se infiere
infiere que
que no no pudo
pudo
existir abuso
existir abuso de de confianza;
confianza; aa mayormayor abundamiento,
abundamiento, siempre siempre considerando
considerando la la
preventiva del agraviado, los hechos habrían ocurrido
preventiva del agraviado, los hechos habrían ocurrido sin mediar ninguna sin mediar ninguna
de las modalidades
de las modalidades de de conducta
conducta que que prevé
prevé el el Código Penal para
Código Penal para la
la comisión
comisión
de este
de este ilícito,
ilícito, pues
pues lata procesada simplemente habría
procesada simplemente ingresado yy cultivado
habría ingresado cultivado
en el predio
en sin haber
predio sin haber utilizado
utilizado para ello violencia,
para ello violencia, oo amenazado
amenazado aa alguien,alguien,
engañado
engañado oo abusado
abusado de de la confianza de
la confianza de quien
quien enen ese
ese momento
momento se encontraba
se encontraba
en posesión
en posesión deldel referido
referido inmuebte(l913).
inmueble^^^^^\

3.3. ElEl inciso

3.3. in ciso tercero
te rce ro del
de! artículo
a rtícu lo 202
202 del
d e! C.P.
C .R

Este inciso prescribe

Este inciso prescribe una
una conducta
conducta por
por la
la acción misma del
acción misma agente,
del agente,
el
el cual es realizar
cual es actos perturbatorios
realizar actos perturbatorios aa la
la pacífica
pacífica posesión
posesión que
que tiene
tiene
el agraviado sobre el inmueble. No obstante, dependiendo de
el agraviado sobre el inmueble. N o obstante, dependiendo de la forma la forma
empleada
empleada por por el agente para
el agente lograr su
para lograr su objetivo
objetivo dede perturbar,
perturbar, turbar
turbar oo
. alterar la pacífica
alterar la pacífica posesión del inmueble
posesión del inmueble por parte de
por parte de la víctima, puede
la víctima, puede
materializarsehasta
materializarse hasta por
por dos
dos modalidades.
modalidades. Perturbar
Perturbar la
la posesión el
con el
posesión con
uso de
uso violencia yy perturbar
de violencia con el
perturbar con el uso de amenaza.
uso de amenaza.

((l9l3)
1 91 3 ) Expediente N.'*
Expediente N.0 13*14-98,
13-14-98,en
en A
ARMAZA GALDóS/lAVAlA
rmaza G ova, 1999,
TOVA,
aldós/Zavala T p. 271,
1999, p. 271.

1567
1567
 RAMIRO
R SAUNAS
amiro S SICCHA
alinas S iccha

Antes de explicar
Antes de el contenido
explicar el contenido de de las
las dos
dos modalidades,
modalidades, eses necesario
necesario
determinar el
determinar el contenido
contenido real
real de
de lo que significa
lo que significa “perturbación
"perturbación dede la
la po­
po-
sesión", así
sesión”, comoo determinar
así com detenninar y y contestar una interrogante
contestar una interrogante básica:
básica: íen
éen
este supuesto también
este supuesto también iala violencia necesariamente tiene
violencia necesariamente que ser
tiene que ser sobre
sobre las
las
personas
personas o es posible
o es posible que
que sea
sea también
también sobre
sobre las cosas?
las cosas?

a.
a. Se entiende
Se entiende por
por perturbación
perturbación de de la
la posesión,
posesión, todotodo acto
acto ejecutivo
ejecutivo
material realizado
material realizado por el agente
por el con la
agente con finalidad oo intención
la finalidad intención de de
alterar oo turbar
alterar turbar lala pacífica
pacífica posesión
posesión queque tiene
tiene la
la víctim
víctimaa sobre
sobre unun
bien inmueble.
bien inmueble. Aparece
Aparece elel defito
delito si
si se
se perturba
perturba el el derecho
derecho real
real de
de
posesión de
posesión un inmueble
de un inmueble más
más no
no la
la simple
simple tenencia.
tenencia. EEnn consecuencia,
consecuencia,
de verificarse en
de verificarse un caso
en un caso concreto
concreto queque lala turbación
turbación eses aa la
la pacífica
pacífica
tenencia de
tenencia de un
un inmueble,
inmueble, nono hay
hay delito
delito pues
pues lala conducta
conducta es es atípica
atípica
para
para nuestro sistema penal.
nuestro sistema penal.
Es lugar
Es común en
lugar común en la
la doctrina
doctrina nacional considerar aa la
nacional considerar turbación de
la turbación de
posesión com
posesión comoo la
la realización
realización de
de actos
actos materiales
materiales que, despojar al
sin despojar
que, sin al
poseedor, interrumpen
poseedor, interrumpen oo alteran
alteran el
el pacífico uso yy goce
pacífico uso goce dede la
la posesión
posesión
de un
de un inmueble.
inmueble. LaLa acción
acción del
del agente
agente reside
reside en
en restringir
restringir el el ejercicio
ejercicio
pleno de la
pleno de posesión, pero
la posesión, pero sin interesarle su
sin interesarle su despojo
despojo uu ocupación
ocupación totaltotal
oo parcial
parcial del
del inmueble(l914). Este dato.es fundamental
inmuebleí^^^^). Este dato es fiindamental al momentoal momento
de calificar
de calificar una conducta como
una conducta acto de
com o acto de perturbación
perturbación de de la posesión.
la posesión.
El
El agente
agente solo debe tener
solo debe tener com
comoo finalidad
finalidad última
última el
el solo
solo molestar
molestar oo
alterar la
alterar la padfica
pacífica posesión que tiene
posesión que tiene el sujeto pasivo.
el sujeto pasivo. '
En cambio,
En cambio, sisi en
en un
un caso concreto el
caso concreto operador jurídico
el operador jurídico verifica
verifica que
que
agente por
el agente
el por medio
medio de de actos
actos dede turbación
turbación pretende conseguir al
pretende conseguir al
final el despojo
final el despojo total
total o
o parcial del inmueble,
parcial del inmueble, estaremos
estaremos ante
ante un
un caso
caso
de tentativa del
de tentativa del delito
delito de
de usurpación
usurpación en en la
la modalidad
modalidad prevista
prevista en
en el
el
inciso segundo
inciso segundo del
del artículo
artículo 2202 del O5digo
0 2 del Código Penal.
Penal. ·
b.
b. En cuanto
En cuanto aa la
la interrogante
interrogante básica de si
básica de sí el uso de
el uso de la
la violencia
violencia nece­
nece-
sariamente tienen
sariamente tienen que ser sobre
que ser sobre las
las personas
personas oo es
es posible
posible que
que sea
sea
también sobre
también sobre laslas cosas,
cosas, la
la respuesta
respuesta no
no es
es pacífica
pacífica en
en la
la doctrina.
doctrina.

0914) RoY
0914> FREYRE, 1983,
RoyFRÉYRE, p. 319;
1983, p. 319; PEÑA
PeñaCCABRERA,
abrera, 1993^ p. 352;
1993, p. 352; Á
ÁNGELES et al., 1997,
ngeles efot, 1997, III, p. 1337;S
111, p. 1337; BRAMONT-
ramont-
ARIAS
AriasTToRRES/GARCÍA (ANTIZANO,
orres/García C 1997, p,
antizano, 1997, p. 377.

1568
 Derecho
Derecho Penal
Penaí •, Parte
Parte Especial
Especial

En efecto, se
En efecto, tiende aa sostener
se tiende sostener queque enen todos
todos los
los supuestos
supuestos de de usur­
usur-
pación regulados en
pación regulados en el
el artículo 2 0 2 el
artículo 202 uso de
el uso de lala violencia tiene que
violencia tiene que
ser sobre las personas y no sobre las cosas. Interpretación
ser sobre las personas y no sobre las cosas. Interpretación que no que no
puede
puede aceptarse
aceptarse debido
debido aa que en el
que en el supuesto
supuesto previsto
previsto en el inciso
en el inciso 33
del
del artículo
artículo 202, muy bien
2 0 2 , muy bien el
el agente haciendo uso
agente haciendo uso de la violencia
de la violencia
sobre
sobre las
las cosas puede perturbar
cosas puede perturbar la pacífica posesión
la pacífica posesión deldel inmueble.
inmueble.
Aquí
Aquí el
el agente haciendo uso
agente haciendo uso de
de violencia
violencia fractura)
fractura, por
por ejemplo,
ejemplo, elel
candado
candado o o chapa
chapa de seguridad de
de seguridad de la puerta de
la puerta de ingreso
ingreso o o haciendo
haciendo
uso
uso de
de violencia
violencia todastodas las
las noches
noches produce golpes sobre
produce golpes sobre la
la pared
pared del
del
inmueble
inmueble queque ocupa
ocupa lala víctim
víctima,a, etc.
etc.

Sí
Si la violencia es
la violencia es dirigida
dirigida solo
solo y siempre sobre
y siempre sobre las personas) no
las personas, será
no será
posible que
posible el supuesto
que el supuesto previsto
previsto y y sancionado
sancionado en en elel inciso
inciso 33 del
del artículo
artículo
2202
0 2 sese configure.
configure. En En efecto,
efecto, enen la realidad no
la realidad no encuentro
encuentro un un supuesto
supuesto
siquiera hipotético)
(ni siquiera
(ni hipotético) en en el cual el
el cual el agente haciendo uso
agente haciendo uso de la violencia
de la violencia
sobre
sobre la la persona
persona de de la
la víctima,
víctima, le perturbe la
le perturbe posesión de
la posesión de un
un inmueble.
inmueble.
No
N o es es posible
posible sostener
sostener queque enen un
un caso con aeto, el
caso concreto, el agente
agente haciendo
haciendo uso uso
de la
de la violencia,
violencia, lesionó
lesionó la integridad física
la integridad de la
física de la víctima
víctima con con la
la finalidad
finalidad
de
de perturbar
perturbar la la pacífica posesión del
pacífica posesión del inmueble.
inmueble. Nadie
Nadie puede
puede alegar ra-
alegar ra­
cionalmente
cionalmente que que alguien
alguien lele ha
ha agredido
agredido ((además
además que que lala agresión
agresión debe
debe ser
ser
constante por
constante por determinado período) para
determinado período) para perturbar
perturbar la pacífica. posesión
la pacífica posesión
de su
de su casa.
casa. [urídicamente,
Jurídicamente, si si una
una persona
persona porpor medío
medio de de la
la violencia
violencia realiza
realiza
agresiones físicas en forma constante a'otra con la finalidad que sea, será
agresiones físicas en forma constanteaotra conla finalidad que sea, será
imputado cualquier otro
imputado cualquier delito menos
otro delito menos el el de usurpación en
de usurpación en su
su modalidad
modalidad
de turbación de
de turbación posesión. Si
de posesión. Si ello
ello se produce, el
se produce, el operador jurídico calificará
operador jurídico calificará
este
este hecho
hecho comocom o delito de coacción,
delito de coacción, lesiones
lesiones oo faltas contra la
faltas contra la persona.
persona.
Ello
Ello dependerá
dependerá de de la
la magnitud
magnimd de de la
la agresión.
agresión.
En esta
En esta línea
línea camina
camina la
la Corte
Corte Suprema, Así, en
Suprema. Así, en la
la ejecutoría
ejecutoria suprema
suprema
del 29
del de mayo
2 9 de mayo del
del 2007(1915),
20071^^^^), la
la Sala
Sala Penal Permanente, resolviendo
Penal Permanente, resolviendo
un recurso de
un recurso de queja
queja extraordinario,
extraordinario, sostuvo
sostuvo que:
que: "se advierte
advierte la
la existencia
existencia
de una
de una presunta infracción constitucimal
presunta infracción constitucional deldel principio
principio de legalidad penal
de legalidad penal
-referida aa los
-rfrerida los supuestos
supuestos de
de tipicidad del inciso
tipicidad del inciso Pees
'Pres del
del artículo doscientos dos
articub doscientos dos
del Código
del Penal- por cuanto
Código Penal-por cuanto lala violencia
violencia aa que se refiere
que se el tipo
refiere el tipo penal
penal según
según

(5915)
{1915) Queja NS
Queja N.º 60-2007-Arequtpa.
60-2007-Arequipa.

1569
 RAMIRO
Ram iro SSAUNAS SICCHA
a lin as S iccha

jurisprudencia uniforme
jurisprudencM uniforme de este $ufremo
Supremo Tribunal
Tnbunal no siempre
siempre tiene que ser
ejercida
ejercida contra
contra la persona,
persona^ también
también puede
puede ser sobre las cosas".
cosas^\
Es más, ante
Es más, ante las
las diversas
diversas interpretaciones
interpretaciones jurisprudenciales que
jurisprudenciales que
se venían dando,
se venían dando, en en los
los estrados
estrados judiciales,
judiciales, al al inciso
inciso tres
tres del
del artículo
artículo
2202
0 2 del
del Código Penal, la
Código Penal, la Suprema
Suprema C Corte
orte ha establecido como
ha establecido com o doctrina
doctrina
jurisprudencial vinculante
jurisprudencial vinculante lo siguiente: “e;?
lo siguiente: "en este
este orden
orden de ideas,
ideas, si
si lo que
se busca
se busca criminalizar
criminalizar mediante tipificación del artículo
mediante la tipificación artículo doscientos
doscientos dos
dos del
Código Penal
Código Penal son conductas violentas
son conductas violentas que turben
turben la posesión,
posesión, el restringir
restringir el
medio comisivo
comisivo a la persona física que
persona física que posee el bien inmueble
inmueble no se condeciría
condeciría
con lala finalidad
finalidad de de la norma
norma pues
pues permitiría
permitiría que que aquel que destruye
destruye los
los accesos
accesos
oo seguros
seguros para
para el acceso
acceso del inmueble
inmueble para turbar la posesión
para turbar posesión del mismo
mismo quede
fuera del alcance
fuera punitivo de la norma
alcance punitivo norma penal,
penal, cayendo absurdo de no
cayendo en el absurdo
considerar
considerar como turbador de la
como turbador posesión a quien
laposesión quien destruye
destruye la puerta
puerta de ingreso,
ingreso,
el candado, cerraduras, etc.
candado, las cerraduras, etc. So
So pretexto
pretexto de que la violencia
violencia que turba
turba la
posesión
posesión sólosólo puede
puede ser ejercida contra
contra las personas. Consecuentemente, debe
personas. Consecuentemente,
entenderse que aún
entenderse aún antes de la modificatoria
modificatoria por por vía legislativa, la violencia
vía legislativa, violencia
a la que hace referencia
referencia el inciso tres del artículo
artículo doscientos
doscientos dos
dos del Código
Código
Penal puede
puede ser ejercida tanto contra
ejercúkt tanto personas como
contra personas como contra
contra objetos
objetos o cosas in-
cosas in­
tegrantes
tegrantes del inmueble
inmueble de modo que se turbe laposesión
la posesión del mismo^\
mismo>'. D Doctrina
octrina
jurispmdencial
jurisprudencial con la cual
con la cual estoy
estoy plenamente
plenamente de de acuerdo
acuerdo..

.t.
íi. TTurbar lapposesién
u rb a r la o s esió n dde
e uun inmueble
n in m u e b le hhaciendo
a c ie n d o uuso
so dde lavviolencia
e la io len cia

La modalidad
La modalidad delictiva aparececuando
delictiva aparece cuando elel agente,
agente, haciendo
haciendo usouso de
de la
la
violencia
violencia o o fuerza
fuerza física sobre las
física sobre las cosas que forman
cosas que forman parte
parte del
del inmueble
inmueble dede
la víctima,
la víctima, lele turban
turban o alteran la
o alteran posesión pacífica.
la posesión El agente
pacífica. El agente solo
solo busca
busca
limitar restringir la
limitar oo restringir la pacífica
pacífica posesión
posesión del
del inmueble
inmueble que goza el
que goza poseedor.
el poseedor.
No es posible
N o es posible elel uso
uso de la violencia
de la sobre la
violencia sobre la víctima
víctima con
con la
la finalidad
finalidad de
de
perturbar la
perturbar pacíficaposesión
la padfica posesiónde su inmueble.
de su inmueble. ComComoo ya
ya hemos
hemos señalado,
señalado,
aparece este
aparece supuesto cuando,
este supuesto por ejemplo,
cuando, por ejemplo, el agente, haciendo
el agente, haciendo uso uso de
de
la violencia,
la violencia, fractura
fractura elel candado
candado oo chapa
chapa dede seguridad
seguridad de
de lala puerta de
puerta de
ingreso, oo haciendo
ingreso, haciendo usouso de
de violencia
violencia todas las noches
todas las noches produce
produce golpes
golpes
sobre la
sobre la pared
pared del
del inmueble
inmueble queque ocupa
ocupa lala víctima,
víctima, o corta los
o corta los cables
cables de
de
energía eléctrica
energía eléctrica oo corta
corta los
los caños
caños dede agua potable para
agua potable evitar que
para evitar que la
la
víctima reciba aquellos recursos, etc.
víctima reciba aquellos recursos, etc.

1570
1570
 Derecho
Derecho Penal·
Pena! • Parte
Parte Especial
Especial

Noo obstante,
N obstante, con Peña Cabreraí^^^^)
con Peña Cabrera(1916) debemos
debemos dejar
dejar establecido
establecido que
que
las simples
las simples molestias
molestias al
al poseedor
poseedor o la
la privación
privación de ciertas
ciertas comodidades
comodidades
serán insuficientes
serán insuficientes para materializar el
para materializar el delito.
delito. Los actos
actos perturbatorios
perturbatorios
deben cierta magnitud
deben ser de cierta magnitud y constantes
constantes que
que pongan
pongan en real peligro
peligro o
lesionen el bien
lesionen el bien jurídico protegido.
jurídico protegido.

b.
b. Turbar
T u r b a r la posesión
la p dee un
o s esió n d u n inmueble utilizando
in m u e b le u la amenaza
tiliz a n d o la a m enaza

El comportamiento
El comportamiento delictivo
delictivo sese configura cuando el
configura cuando el agente haciendo
agente haciendo
uso de
uso de la amenaza
amenaza o o intimidación
intimidación en contra de la
en contra la víctima,
víctima, perturba
perturba o o altera
la pacífica
pacífica posesión
posesión de su su inmueble.
imnueble. Este supuesto
supuesto solo se verifica
verifica cuando
la amenaza
amenaza va va dirigida
dirigida a las
las personas, quienes por
personas, quienes por tener
tener sentimientos
sentimientos
pueden
pueden serser intimidadas
intimidadas fácilmente,
fácilmente, en cambio,
cambio, las
las cosas de modo alguno
modo alguno
pueden
pueden ser ser intimidadas.
intimidadas. Se Se verificará
verificará este supuesto
supuesto cuando
cuando la la víctima
víctima
teniendo
teniendo su jardín frente
su jardín frente aa su
su vivienda,
vivienda, elel agente
agente que
que vive
vive en la vivienda
en la vivienda
vecina le
vecina le amenaza
amenaza en en forma constante que le soltará
forma constante soltará sus
sus perros
perros bravos
bravos si
hace actos de cultivo
hace citado jardín.
cultivo en el citado jardín. Aquí
Aquí el agente
agente restringe
restringe o limita
el uso
el uso del
del jardín
jardín por medio de amenaza.
por medio amenaza.
En
E fin, las resoluciones
n fin, superiores del 14
resoluciones superiores 14 de julio
julio y 28 de diciem-
diciem­
bre de 11998,
bre 9 9 8 , sirven
sirven para
para evidenciar que el
evidenciar que el derecho vivo y
derecho vivo y actuante
actuante sabe
percibir cuándo
percibir estamos ante
cuándo estamos ante estos
estos supuestos.
supuestos. EnE n aquellas resoluciones
aquellas resoluciones
se argumenta: "que, tal
se argumenta: tal como
como se señala
seii,ala en el inciso
inciso tercero del artículo dos­
dos-
cientos Código Penal, para
cientos dos del Códi¿Q para la
la configuración.
configuración del delito
delito de usurpación
usurpación
en su modalidad
modalidad de turbacwn exige que el agente, realice
turbación de la posesión, se exi-ge
actos materiales, que sin despojar alal poseedor,
poseedor, suponen
suponen una
una limitación de la
pacífica posesión
pacífica posesión de un
un inmueble, siendo los
inmueble, siendo los medios
mediospara
para realizar
realizar la turbacwn
turbación
la violencia amenaza"(l9I7).
violencia o amenazaí^íT^^'^'^.

3.4. Inciso
3.4. Incisocuarto
cuarto del
de!artículo
artículo 202º
202^del
delC.P.
C.R
La Ley
La N.º.° 330076
Ley N 0 0 7 6 ha
ha modificado
modificado elel contenido
contenido del
del artículo
artículo 202
2 0 2 del
del
Código Penal y
Código Penal y haha introducido
introducido elel inciso
inciso cuarto,
cuarto, donde
donde se
se regula
regula como
como

(1916)
0916) PEÑA CCABRERA,
abrera , 1993,
1993, p. 352.
1i91no Expedientes N.°^ 2940-98-Lima yy 3733-98-Uma,
N.º' 2940-98-Uma 3733-98-Lima, en R
ROJAS
ojas VARGA5/8ACA
V argas/B aca (ABRERA/NEIRA
C abrera/N eira HUA-
Hua-
MÁN 11!,
MÁN 1999, pp. 368 yy 370,
lii, 1999, 370.

1571
1571
 RAMIRO
Ram iro SALINAS
S alinas S!CCHA
S sccha

delito de usurpación
delito de usurpación hasta dos supuestos
hasta dos supuestos fácticos.
fácticos. Estos tienen en
Estos tienen en co­
co-
mún
mún que la víctima
que la víctima oo sujeto
sujeto pasivo
pasivo de la conducta
de la conducta nono se
se encuentre
encuentre enen
posesión
posesión oo tenencia
tenencia del
del inmueble.
inmueble. SeSe entiende que cuando
entiende que cuando lala víctima
víctima
se encuentra en
se encuentra en posesión mediata oo inmediata
posesión mediata inmediata del inmueble no
del inmuebie no podrá
podrá
perfeccionarseestas
perfeccionarse estas modalidades
modalidades delictivas.
delictivas. Se
Se regula dos modalidades
regula dos modalidades
claramente
claramente diferenciables:
diferenciables;

a.
a. Ingresa
In gresa ilegítimamente
ilegítim am ente a a un
un inmueble,
inm ueble, mediante
m ediante actos ocultos,
actos ocultos,
en ausencia del
en ausencia poseedor. - Este
del poseedor.- Este supuesto delictivo se
supuesto delictivo se perfecciona
perfecciona
cuando el
cuando el sujeto
sujeto pasivo
pasivo del acto ilícito
del acto ilícito no
no sese encuentra
encuentra en posesión
en posesión
mediata oo inmediata
mediata inmediata del
del inmueble. Aquel se
inmueble. Aquel se encuentra ausente del
encuentra ausente del
predio. Circunstanciaspropicia
predio. Circunstancias que aprovecha
propicia que aprovecha el o los
el o los agentes
agentes para
para
ingresar
ingresar al predio sin
al predio sin tener
tener derecho alguno y
derecho alguno quedarse en
y quedarse en él. Para
él. Para
ello se hace
ello se uso de
hace uso de aao
actos ocultos oo clandestinos.
s ocultos clandestinos. Se Se dan
dan casos en la
casos en la
realidad que
realidad que dede un
un momento
m om ento a otro el
a otro el oo los
los agentes
agentes se posesionan
se posesionan
del inmueble.
del inmueble.
Con esta fórmula
Con esta legislativa se
fórmula legislativa se busca
busca sancionar
sancionar penalmente
penalmente a a los
los
que actúan en
que actúan situación de
en situación clandestinidad) esto
de clandestinidad, es, sancionar
esto es, sancionar aa
quienes
quienes ingresan
ingresan enen forma
forma ilegítima
üegítima y y clandestina
clandestina aa un
un predio
predio ajeno
ajeno
con intenciones de quedarse y adueñarse. Clandestino es aquello
con intenciones de quedarse y adueñarse. Clandestino es aqueUo
que se
que se hace
hace aa escondida
escondick deldel propietario
propietario oo poseedor
poseedor deldel inmueble,
inmueble,
aprovechándose de
aprovechándose las circunstancias
de las circunstancias que
que este
este no
no está
está presente
presente enen
predio. Consideramos
el predio.
el Cbnsideramos que que la
la finalidad
fmalMad de la introducción-
de la introducción de de esta
esta
modalidad
modalidad alal catálogo
catálogo penal,
penal, lo constituye el
lo constituye hecho de
el hecho enfrentar el
de enfrentar el
problema
problema dede las
las invasiones,
invasiones, pues estas se
pues estas caracterizan básicamente
se caracterman básicamente
por el ingreso
por el ingreso clandestino
clandestino a a una propiedad ajena.
una propiedad ajena.
El
El verbo
verbo rector
rector del supuesto delictivo
del supuesto es el
delictivo es ingresar, que
el ingresar, que consiste
consiste
en
en introducirse
introducirse aa un
un lugar
lugar oo pasar
pasar de
de afuera hacia adentro
afuera hacia adentro de
de un
un
lugar determinado. Es
lugar determinado. Es claro que el
claro que el ingreso
ingreso clandestino no requiere
clandestino no requiere
otra
otra modalidad cornisivacomo
modalidad comisiva com o lo
lo es
es la violencia, amenaza
la violencia, amenaza o o fraude,
fraude,
simplemente se
simplemente se sanciona el aprovechamiento
sanciona el aprovechamiento que que hace
hace el
el agente
agente de
de
la situación
la de ventaja
situación de ventaja en
en que se encuentra
que se encuentra al momento de
al momento ingresar
de ingresar
y tomarse
y tomarse unun predio para sí,
predio para perjudicando de
sí, perjudicando ese modo
de ese el derecho
m odo el derecho

1572
1S72
 Derecho Penal •• Parte
Derecho Penal Parte Especial
Especial

real del
real verdadero yy legítimo
del verdadero legítimo propietario
propietario oo poseedor que en
poseedor que en ese
ese
momento no se
m om ento no se encuentra presente en
encuentra presente en el predio(l918).
el predioí^^^^^.
b.
b. Ingresar
In gresar ilegítimamente
ilegítim am ente aa un un inm
inmueble, con precauciones
ueble, con precauciones parapara
asegurarse el
asegurarse el desconocimiento
desconocim iento de quienes tengan
de quienes derecho aa opo­
tengan derecho opo-
nerse.- Con esta
nerse.- Con esta fórmula
fórmula legislativa
legislativa se
se busca sancionar penalmente
busca sancionar penalmente aa
quienes ingresan
quienes ingresan en en forma ilegítima yy clandestina
forma ilegítima clandestina aa un
un predio
predio ajeno
ajeno
con intenciones
con intenciones de quedarse yy adueñarse.
de quedarse Clandestino es
adueñarse. Clandestino es aquello
aquello
que se hace
que se hace aa escondida
escondida del del propietario
propietario o poseedor del
o poseedor del inmueble,
inmueble,
asegurándose que
asegurándose que quien
quien tenga derecho aa oponerse,
tenga derecho oponerse, desconozca
desconozca de de
dicho ingreso
dicho ingreso al-predio.
al. predio. Muchas
Muchas veces,
veces, las usurpaciones se
las usxarpadones producen
se producen
de manera
de manera sistemática
sistemática al al punto
punto que el propietario
que el propietario o o poseedor
poseedor oo sus
sus
representantes
representantes toman conocimiento días
toman conocimiento días después
después cuando
cuando elel inmueble
inmueble
está totalmente iavadido.
está totalmente invadido,
Noo está
N está demás
demás indicar
indicar elel delito
delito de usurpación se
de usurpación se configura
configura asíasí los
los
propietarios
propietarios o o legítimos poseesores recuperen
legítimos poseesores recuperen el el inmueble
inmueble de de acuerdo
acuerdo
aa los
los parámetros establecidos en
parámetros establecidos en el
el artículo
artículo 9920
2 0 del
del Código
Código Civil. En
Civil. En
efecto, el
efecto, citado numeral
el citado numeral del del Código
Código Civil
Civil modificado
modificado por por el
el artículo
artículo
67 de la
6 7 de la Ley
Ley N N.º.° 30230( 1919), prescribe
30230^^^^^, prescribe como defensa posesoria
com o defensa posesoria
extrajudicial lo
extrajudicial lo siguiente^^El
siguiente: "El poseedor
poseedor puede repeler la
puede repeler la fuerza
fiierza que
que
se emplee
se emplee contra
contra él o el
él o bien yy recobrarlo,
el bien recobrarlo, si si fuere. desposeído. La
fiiere. desposeído. La
acción
acción se realiza dentro
se realiza dentro dede los quince (1
los quince ( 15) días siguientes
5 ) días que
siguientes aa que tome
tome
conocimiento
conocimiento de la desposesión,
de la desposesión.- En cualquier caso,
E n cualquier c~9, debe abstenerse
debe abstenerse
de las vías
de las vías de hecho no
de hecho no justificadas por las
justificadas por las circunstancias.
circunstancias.
El propietario
El de un
propietario de un intmueble
inmueble que
que no
no tenga
tenga edificación
edificación oo esta
esta se
se en­
en-
cuentre en
cuentre en dicho
dicho proceso,
proceso, puede invocar también
puede invocar también lala defensa
defensa señalada
señalada
en
en el
el párrafo anterior en
párrafo anterior en caso
caso de
de que su inmueble
que su inmueble fuera
fuera ocupado
ocupado porpor
un poseedor
un poseedor precario. En níngún
precario. En ningún caso procede la
caso procede la defensa posesoria
defensa posesoria

n91sJ Cfr. g
(1918J El delito
delito de
de usurpación. Acciones para
usurpación. Acciones para contrarrestar
contrarrestar fas invasiones, Angfas
fas invasiones. Lostaunau,
Anglas Lostaunau,
Carlos, en
Carlos, en Rev.
Rev, Jurídica,
Jurídica, Suplemento de análisis
Suplemento de legal, El
análisis lega!. El Peruano,
Peruano, 03-02-2015.
03·02·2015.
Cl9l9) Ley
(1919) Ley que establece medidas
que establece medidas tributarías,
tributarias, simplificación
simplificación de procedimientos yy permisos
de procedimientos para
permisos para
la promoción yy dinamización
la promoción dinamización de
de la
la inversión en el
inversión en el país.
país.

1573
1573
 RAi"11RO
R SAUNAS
am iro S a ü n a s SlCCHA
S icch a

si el poseedor
si ei poseedor precario
precario ha ha usufructuado
usufructuado el bien com
el bien comoo propietario
propietario
por lo
por menos diez
lo menos diez ((110)
0 ) años.
años.
La Policía
La Policía NNacional del Perú
acional del así com
Peni así comoo las
las M
Municipalidades
unicipalidades res-
res-
pectivas, en el
pectivaSj en el marco
m arco de sus com
de sus competencias previstas en
petencias previstas en la Ley
la Ley
Orgánica
O de Municipalidades,
rgánica de M unicipalidades, deben prestar el
deben prestar el apoyo
apoyo necesario
necesario
aa efectos
efectos de garantizar el
de garantizar el estricto cumplimiento
estricto cum del presente
plim iento dei presente
artículo, bajo
artículo, bajo responsabilidad.
responsabilidad.
En ningún
En ningún caso
caso procede
procede lala defensa posesoria contra
defensa posesoria el propietario
contra el propietario
de
de un inmueble, salvo
un inmueble, salvo que haya operado
que haya operado la
la prescripción, regulada
prescripción, regulada
en
en el
el artículo
artículo 950 de este
9 5 0 de este Código”.
Código".
De modo que
De modo que sese tiene hasta 15
tiene hasta 15 días
días luego
luego de de conocida
conocida lala usurpación,
usurpación,
para que el
para que el propietario
propietario o poseedor legítimo
o poseedor legítimo desaloje
desaloje susu inmueble
inmueble
con
con el
el apoyo
apoyo dede los
los efectivos
efectivos de
de la
la Policía
Policía Nacional
Nacional y las Municipa-
y las Municipa-
lidades. La
üdades. La ley
ley es
es clara,
clara, los
los 15
15 días
días corren desde la
corren desde la fecha
fecha en que el
en que el
propietario oo poseedor
propietario poseedor afectado con los
afectado con los actos delictivos, toma
actos delictivos, tom a real
real
conocimiento
conocim iento del del hecho
hecho ocurrido
ocurrido en en su perjuicio. Los
su perjuicio. Los 1515 días
días no
no
corren
corren desde
desde que
que ocurrió
ocurrió lala invasión
invasión sino
sino desde que el
desde que el afectado
afectado
toma conocimiento
tom a conocim iento de
de tal
tal hecho.
hecho.

4.
4. TIPICIDAD SUBJETIVA
TIPICIDAD SUBJETIVA

Según la
Según la redacción
redacción del
del tipo
tipo penal 202, y
peral 202, tal como
y tal com o sucede todos
con todos
sucede con
los
los delitos
delitos que lesionan oo ponen
que lesionan ponen en en peligro el bien
peligro el jurídico patJrimonio, las
hitrij'uiióicopatñmonio^ las
modalidades de
modalidades de usurpación
usurpación sonson de
de comisión
comisión netamente
netamente dolosa.
dolosa. No cabe
N o cabe
la comisión
la comisión culposa
culposa o imprudente. Si
o imprudente. por ejemplo,
Si por ejemplo, sese altera
altera oo destruyen
destruyen
los linderos
los linderos del
del inmueble colindante y
inmueble colindante por negligencia
y por negligencia oo desconocimiento
desconocimiento
se sobre
se sobre p2s2
pasa al
al terreno vecino, d
terreno vecino, delito de
el delito de usurpación
usurpación no no aparece.
aparece. EnEn
este
este supuesto,
supuesto, aa lo más se
lo más se verificará
verificará si los daños
si los ocasionados al
daños ocasionados al lindero
lindero
sobrepasan en
sobrepasan en su valor económico
su valor económ ico las las cuatro remuneraciones mínimas
cuatro remuneraciones mínimas
vitales, en
vitales, en cuyo
cuyo caso se atribuirá
caso se atribuirá aa su autor el
su autor el delito de daños.
delito de daños.
En el supuesto
En el supuesto previsto en él
previsto en el inciso
inciso 11 del
del artículo
artículo 202 del C.P,,
2 0 2 del C .P., el
el
agente actúa
agente actúa con conciencia y
con conciencia y voluntad
voluntad de de alterar
alterar oo destruirlos linde-
destruir los finde-
ros de
ros de un
un inmueble
inmueble con
con la
la intención
intención dede apoderarse
apoderarse dede todo
todo o o parte
parte dede
aquel. En
aquel. En este
este supuesto,
supuesto, aparte
aparte del
del dolo,
dolo, debe
debe verificarse
verificarse otro
otro elemento
elemento
subjetivo adicional
subjetivo adicional como es elanimus
com o es €umimus de de apropiarse, esto es,
apropiarse, esto la intención
es, la intención

1574
1574
 Derecho Penal
Derecho Penal •* Parte
Parte Especial
Especial

de
de adjudicarse
adjudicarse oo adueñarse
adueñarse total
total o
o parcialmente
parcialmente del del inmueble vecino.
inmueble vecino.
Si esta
Si intención no
esta intención no se
se evidencia
evidencia en el actuar
en el actuar del
dei agente,
agente, la
la conducta
conducta
típica de
típica de usurpación
usurpación en
en la
la modalidad
modalidad de de alteración
alteración oo destrucción
destrucción de
de
linderos no
linderos no aparece.
aparece.
En el
En segundo supuesto,
el segundo supuesto, el el agente actúa con
agente actúa conciencia yy voluntad
con conciencia voluntad
de hacer uso
de hacer de la
uso de la violencia,
violencia, amenaza, engaño o
amenaza) engaño o abuso
abuso de de confianza
confianza para
para
lograr el
lograr el despojo
despojo de de su
su inmueble
inmueble aa la la víctima.
víctima. EnEn cambio,
cambio, en en el
el supuesto
supuesto
de perturbación, el
de perturbación, el agente actúa con
agente actúa conciencia yy voluntad
con conciencia voluntad de de reaüzar
realizar
actos
actos de
de violencia
violencia o o amenaza
amenaza que que perturben
perturben la la pacífica
pacífica posesión
posesión queque elel
sujeto
sujeto pasivo
pasivo tiene
tiene sobre
sobre elel inmueble,
inmueble, siempre
siempre y cuando no
y cuando no haya
haya intención
intención
de lograr el
de lograr el despojo
despojo deldel inmueble.
inmueble. Si Si se verifica que
se verifica que lala real
real intención
intención deldel
agente
agente es la de
es la lograr el
de lograr el despojo
despojo del del inmueble
inmueble yy solo se quedó
solo se quedó en en actos
actos
perturbatorios,
perturbatorios, estaremos
estaremos ante ante una
una tentativa del delito
tentativa del delito de usurpación en
de usurpación en
su modalidad
su modalidad de de despojo.
despojo. T Y enm el último supuesto el agente actúa
último supuesto conociendo
actúa conociendo
perfectamente
perfectamente que lo hace con
con actos ocultos
ocultos o clandestinos.
clandestinos.
En suma, «si bien
En suma, bien es
es cierto que el
cierto que el elemento
elemento obJetivo del delito
objetivo del delito de
de usurpa-
usurpa­
ción cumple con
ción se cumple con la materialización
materialización del despoJo
despojo o perturbación
perturbación de la posesión)
posesión^
también que) adicionado
también lo es que^, ello) debe darse el
adicionado a ello^ el elemento
elemento subJetivo tipo que
subjetivo del tipo
se encuentra conciencia yy voluntad
encuentra en la conciencia voluntad de despoJar
despojar a otro
otrode posesión; en
de la posesión;
tal
tal sentido)
sentido^ para consumar el
para consumar el delito
delito de usurpación)
usurpación, es es preciso
preciso que la ocupación
ocupación
-en sentido
-en sentido estricto- materialy
estricto- sea material efectiva, yy que
y efectiva, desde el primer
que desde momento se
primer momento
realice con
realice con el
el propósito de mantenerse
propósito de mantenerse en en el inmueble usurpado,
el inmueble usurpado) con
con el
el goce
goce de
de
los beneficios
los poseedor; siendo
beneficios del poseedor, irrelevante el lapso
siendo irrelevante lapso que dure
dure tal situación de
tal situación
ofensa
ofensa al
al bien jurídico"(l920).
bien juridicó^^^^^^^\

5.
5. ANTIJURIDICIDAD
ÁNTIJÜRIDÍCIDAD

Una
Una vez
vez que
que se
se ha
ha verificado
verificado que
que en determinado comportamiento
en deternúnado com portam iento
concurren todos
concurren todos los
los elementos
elementos objetivos
objetivos y y subjetivos
subjetivos exigibles,
exigióles, corres-
corres­
ponderá al
ponderá al operador jurídico verificar
operador jurídico si concurre
verificar si alguna causa
concurre alguna causa de
de jus­
jus-
tificación que haga
tificación'que haga permisiva
permisiva aquella
aquella conducta
conducta o o en
en su
su caso,
caso, descartar
descartar
dicha
dicha posibilidad.
posibilidad.

<1920l
0920) Ejecutoria suprema
Ejecutoria del 17-09-1996,
suprema del Expediente N.“
17-09-1996, Expediente N.0 2584-96-B-Lima,
2S84-96-B-Uma, en
en Normas
Normas Legales,
Legales, T.
T
255, agosto,
255, agosto, 1997,
1997, p. A-25.
p. A-2S.

1575
 RAMIRO
Ram íro SALINAS
S alinas SICCHA
S íc c h a

En
E un hecho
n un hecho típico
típico de
de usurpación
usurpación en en su modalidad de
su modalidad de despojo,
despojo,
puede concurrir
puede concurrir lala causa
causa de
de justificación
justificación denominada
denominada "obrar"ob rar en en · el
el
ejercicio
ejercicio legítimo
legítimo dede unun derecho”,
derecho", prevista
prevista en el inciso
en el inciso 88 del
del artículo
artículo
20 del Código
2 0 del C ódigo Penal.
Penal. E En
n efecto,
efecto, sisi determinada
determ inada persona haciendo
persona haciendo
uso de
uso la amenaza,
de la amenaza, engaño,
engaño, abuso
abuso de de confianza
confianza oo por medio de
por medio actos
de actos
ocultos recobra
ocultos su inmueble
recobra su inmueble que que le
le ha
ha sido
sido desposeído,
desposeído, habrá
habrá actuado
acmado
en el
en ejercicio legítimo
el ejercicio legítimo de de un
un derecho
derecho queque le otorga el
le otorga artículo 920
el artículo 9 2 0 del
del
Código Civil
Código modificado
Civil m odificado porpor elel artículo
artículo 67
6 7 de la LeyN.º
de la L ey N .° 30230.
3 0 2 3 0 . En
En
tai supuesto habrá tipicidad pero no será una conducta
tal supuesto habrá tipicidad pero no será una conducta antijurídica. antijurídica.
También puede
También puede presentarse
presentarse la la justificante
justificante dede obrar con el
obrar con el consen-
consen­
timiento
tim iento deldel sujeto
sujeto pasivo
pasivo regulado
regulado en en el inciso 10
el inciso 1 O del artículo 2200 del
del artículo del
C .P.: c,si$e
C.P: seha
haacnáitado
acreditado que
queelelprocesado
procesado estuvo
estuvoocupando
ocupandoconconanterioridad
anterioridad
parte del inmueble
parte del inmueble en
en form pacifica yy con
formaa pacífica con el
el consentimiento de la
consentimiento de la agraviada)
agraviada,
no concurren los elementos del delito de usurpaci6n»(l921). En
no concurren los elementos del delito de usu7pacim^^(^^^^\ E n igual igual senti-
senti­
do, puede concurrir
do, puede concurrir lala causa
causa de
de justificación en el
prevista en
justificación prevista inciso 99 del
el inciso del
artículo 2200 del
artículo del C.P.,
C.P., esto
esto es,
es, obrar
obrar por
por orden
orden obhgatoria
obligatoria de autoridad
de autoridad
competente)
com expedida en
petente, expedida en ejercicio
ejercicio de sus funciones.
de sus advertirse que
51/ advertirse
fimciones. '}11
los
los hechos se produjeron
hechos se produjeron por
por disposición
disposición de
de lo
lo resuelto
resuelto por el órgano
por el órgano furisdic-
jurisdic­
cumal competente,
cional competente) que
que estableció el desalojo
estableció el desalojo del
del inmueble) llevado aa cabo
inmueble, llevado cabo por
por
el asistente
el judicial con
asistente judicial con apoyo
apoyo dede la fuerza pública,
la fi^erza pública, los mismos no
los mismos tienen la
no tienen la
calidad de
calidad antijurídicos al
de antijurídicos al estar amparados en
estar amparadas resolución judicÍaP^^^^‘
en resolución judiciaPJ(l922).
^^\
.
6.
6. CULPABILIDAD
CUIFÁBILIDAD
- ~:-
"!:- -
e

Aquí es
Aqm" es factible
factible que se presenten
que se supuestos de
presenten supuestos error de
de error de prohibi-
prohibi­
ción; esto
ción; esto es, que el
es> que el sujeto
sujeto activo de la
activo de la conducta
conducta típica
típica yy antijurídica
antijurídica
al m
al momento
om ento dede actuar
actuar por
por error desconozca la
error desconozca la antijuridicidad
antijuridicidad de su
de su
conducta, como
conducta, com o sería el caso
sería el que el
caso que agente alterara
el agente alterara los
los linderos del
linderos del
predio vecino
predio en la
vecino en creencia errónea
la creencia que su
errónea que propiedad le
su propiedad alcanza unos
le alcanza unos
metros más o cuando el sujeto activo, propietario, haciendo
m etros más o cuando el suj.eto activo, propietario, haciendo uso del uso del
engaño
engaño despojara del inmueble
despojara del inmueble aa su arrendatario en
su arrendatario en la
la creencia
creencia errónea
errónea
que tiene
que tiene derecho
derecho aa actuar
actuar de
de ese
ese m
modo para recuperar
odo para recuperar la la posesión
posesión de de
su inmueble
su inmueble ante la negativa
ante la negativa dede retirarse
retirarse dede aquel.
aquel.

nH92Í) Resolución superior

921> Resolución superior del I9-06w7998, Expediente
def 19-06-1998, Expediente N.01415w98-Lima, ROJAS
141 S-98-üma, R VARGAS/BACA
ojas V (A-
argas/Saca C a-
HUAftíÁN, p.
BRERA/NEtRA HUAMÁN,
8RESA/NE!RA 354.
p. 354.
[1922)
0922¡ Resolución superior
Resolución superiordel
del 20-10-1998,
20-10-1998, Expediente
Expediente N.
N.°0 628w988-Lima,
628-988-üma, en
en ROJAS
Roías VARGAS,
Vargas^2000, p. 312.
2000, p. 312.

1576
1576
 Derecho Penal· • Parte
Derecho Penal Especia!
Parte Especial

7.
7. TENTATIVA
TENTATIVA
Las conductas
Las conductas típicas
típicas previstas en los incisos
previstas en incisos primero, segundo y
primero, segundo y
cuarto
cuarto del artículo
artículo 202 del C.P.,
2 0 2 del C .E , es posible
posible que
que se queden
queden en elel grado
grado de
tentativa. Habrá tentativa,
tentativa. Habrá por ejemplo,
tentativa, por cuando el
ejemplo, cuando el agente con la
agente con la firme
firme
intención de
intención de despojar
despojar del inmueble
inmueble al al sujeto
sujeto pasivo, haciendo uso
pasivo, haciendo uso de la
la
violencia o la amenaza, realiza actos perturbatorios de la posesión, no
violencia o la amenaza, realiza actos perturbatorios de la posesión, no
logrando
logrando aúnaún el despojo
despojo por intervención de la
por intervención la autoridad competente
autoridad competente
o, cuando el agente
o, cuando agente con la intención
intención dede apropiarse
apropiarse de parte
parte de
de un
un pre-
pre­
dio vecino
dio vecino comienza
comienza o o está destruyendo ios
está destruyendo los Imderos,
linderos, sin embargo, por
sin embargo, por
intervención
intervención oporruna
oportuna de la autoridad
de la autoridad nono logra
logra realmente
realmente destruir
destruir o o
desaparecer
desaparecer el el lindero.
lindero.
Como precedente judicial
Com o precedente judicial de
de tentativa
tentativa dede usurpación
usurpación cabe
cabe citarse
citarse la
la
resolución superior del
resolución superior del 16 de junio
ló de junio del
del 2000, en la
2 0 0 0 , en la cual se esgrime
cual se esgrime que:
que:
cese
^ imputa aa tos
^seimputO' ios encausados haber participadD en
mcmsados haberpiwticipado el evento
en el evento ocurrido
ocurrido el día 17
el día 17 de
de
junio
junio del año mil mil novecientos noventa yy siete^
novecientos noventa siete, oportunidad
oportunidad en la cual habríanhabrían
pretendidD desaloJar
pretendido desaliar a los agraviados
agraviacws dela posesión que ejercía sobre el inmueble
de la posesión inmueble
(. .. .), causando
ó causando daños
daños materiales
materiales en
en el mismo; que^
elmismo; que, los
losvestigios
vestigios de
de cuetos
actosviolentos
violentos
que fueron
jueron hallados durante
durante la constatación efectuada el
constatación policial efectuada el día
día nueve
de junio citadD año, conforme
junio del citado confonne se detalla
detalla a fojas ( ...) ,evidencian
evidencianque quedichos
dichos
actos de violencia
violencia tuvieron
tuvieron como finalidad despojarlos
comofinalidad despojar/,os de la posesión
posesión del caado
citado
predio; sin lograr el resultado
predio, resultadD objetivo
objetivo perseguido,
perseguido, lo cualcual permite
permite colegir que
respecto al
respecto delito de usurpación,
al delito nos encontramos
usurpación, no riés encontramos antes el delito consumado,
consumado,
sino frente aa actos
sinofrente actos que
qm indican
indican el comienzo en
el comienzo en la
la ejecución
ejecución del mismo';,(1923).
d^l m ismo^^^'^'^^'^.
En cambio,
En cambio, el último supuesto
el último típico de
supuesto típico de perturbación de la
perturbación de la posesión
posesión
no admite
no admite la tentativa.
tentativa.

8.
8. CONSUMACIÓN
CONSUMACIÓN

El supuesto
El supuesto previsto en el
previsto en el inciso primero del
iaciso primero del artículo
artículo 2202
0 2 del
del C.P.
C.P. se
se
consuma con
consuma con la total destrucción
la total destrucción oo alteración
alteración de los linderos
de los linderos que
que delimita
delimita
el predio
el que se
predio que se pretende adjudicar el
pretende adjudicar sujeto activo.
el sujeto Para perfeccionar­
activo. Para perfeccionar-
el delito
se el delito no sese requiere
requiere que
que el agente
agente realmente
realmente logre
logre apropiarse
apropiarse oo
adueñarse de
adueñarse de todo
todo o o parte
parte de un inmueble. Basta que
un inmueble. que sese acredite
acredite que
que el

(1923) Expediente N.0 4967-99 en ROJAS

en R argas , 2002, p. 639.
VARGAS,
ojas V 639,

1577
1577
 RAMIRO
R SAUNAS
am iro S SICCHA
a lin as S icch a

agente destruyó
agente destrayó o alteró los
o alteró linderos con
los linderos con la
la firme intención de
firme intención de hacerse
hacerse
dueño del
dueño del predio
predio vecino.
vecino.

El delito llega
E l delito llega aa su
su consumación
consumación con la destrucción
con la destrucción oo alteración de
alteración de
los linderos
los del predio,
linderos del predio, sin necesidad de
sin necesidad de que
que el
el apoderamiento perseguido
apoderamiento perseguido
haya sido
haya logrado por
sido logrado por el agente(l924).
el agentel^^^^).

Los supuestos
Los delictivos, previstos
supuestos delictivos, previstos en
en el
el inciso
inciso segundo
segundo deldel artículo
articulo
2202, se consuman
0 2 , se consuman o perfeccionan en
o perfeccionan en el
el momento
m om ento en que se
en que logra el
se logra real
el real
despojo total
despojo total oo parcial
parcial de la posesión,
de la posesión, tenencia
tenencia o el ejercicio
o el de un
ejercicio de un derecho
derecho
real de
real de un
un inmueble
inmueble al sujeto pasivo.
al sujeto pasivo. El despojo tiene
El despojo tiene que
que ser
ser en
en forma
forma
directa al
directa real yy actual
al real posesionario del
actual posesionarlo del inmueble.
inmueble. Si no hay
SÍ no hay posesión
posesión oo
simple tenencia
simple tenencia sobre
sobre elel inmueble,
inmueble, no habrá despojo
no habrá con connotación
despojo con connotación
del delito
del delito dede usurpación.
usurpación.
ccEl delito
fiE/ usurpación en la modalidad
ddito de usurpación modalidad de despojo
despojo se consuma
consuma cuando
cuando
autor arrebata
el autor arrebata la posesión
posesión de un un inmueble
inmueble a la persona
persona del agraviado
agraviado
utilizando para
utilizando para tal
tal fin
fin medios violentos) amenazas)
medios violentos^ amenazas^ engaño
encaño oo abuso de con­
con-
fianzaJ debiendo ser
fianza^ debiendo ser ellos suficientes yy eficaces
ellos suficientes eficaces aa fin
fin de
de distorsionar
distorsionar la
la propia
propia
voluntad del
voluntad del sujetopasivo^^^^^^^\
sujeto pasivo''(l925).
En caso
En caso que
que haya
haya despojo,
despojo, por
por ejemplo, del derecho
ejemplo, del de propiedad
derecho de propiedad sin
sin
que
que el propietario haya
el propietario haya estado en actual
estado en actual posesión mediata oo inmediata
posesión mediata del
inmediata del
inmueble,
inmueble, el el delito
delito en
en hermenéutica
hermenéutica jurídica
jurídica no
no aparece.
aparece. Presentándose
Presentándose
en
en tal
tal supuesto
supuesto un conflicto que
un conflicto que -iebe
debe ventilarse
ventilarse en
en la vía extrapenaí.
la vía extrapenal.

Para
Para mejor entender lo
mejor entender lo expuesto,
expuesto, el
el derecho
derecho vivovivo y
y actuante
actuante da da cuenta
cuenta
de un hecho
de un hecho concreto
concreto y y real por resolución
real por resolución superior
superior del 21 de
del 21 de diciembre
diciembre
de
de 11998, en la
9 9 8 , en la cual se afirma:
cual se afirma: <<que) conforme
conforme sese aprecia
aprecia de
de la
la copia
copia certificada
certificada
que obra
que obra aa fojas
fojas seis,
seis; de
de la
la constatación
constatación efectuada
efectuada porpor efectivos policiales de
efectivospoliciales de la
la
Delegación Policial) dicho inmueble encontraba completamente vacío) día
Delegación Policial, dicho inmueble se encontraba completamente vacío, el día
doce de
doce de febrero
febrero de mil
mil novecientos noventa yy seis,
novecientos noventa seis) lo
lo cual
cual es corroborado
corroborado concon la
la
declaración preventiva
declaración preventiva dede la
la agraviada,
agraviada) obrante
obrante afojas cuarenta,
cuarenta, quien indica

(1924)
11924) ROY
R FREYRE,
oy F 1983, ill,
reyre, 1983, 111, p.
p. 318. En parecido
318. En parecido sentido
sentido B BRAMONT·ARIAS
ramont-Arías T TORRES/GARCÍA (ANTIZANO,
orres/García C antízano,
1997, p.
1997, 375; Á
p. 375; ngeles et
ÁNGELES ot., 1997,
ef o/., 1997, lli,
111, p. 1334; y VILLA SSTEIN,
p. 1334;yVíLU tein, 2001,
2001, p. 180.
p. 180.
n 92Sl
Í192S) Resolución superior
Resoiución superior del
de! 17 de junio
17 de junio de
de 1998, Expediente NP 5001-97-üma,
1998, Expediente en R
5001-97-Lima, en ROJAS VAR-
ojas Var-
GAS/BACA
gas CABRERA/NEIRA
/Baca Cabrera/Neira H 1999, p.
uamán, 1999,
HUAMÁN, p. 3Só.
356.

1578
1578
 Derecho Penal
Derecho Penal· • Parte
Parte Especial
Especial

adquirir el referido
que al adquinr referido inmueble,
inmueble) este
este se encontraba
encontraba habitado
habitado par
por lafamilia
fam ilia
Shimabukuro) yy lue^o
Shimabukuro, luego lo mantuvo
mantuvo desocupado;
desocupado; ( .. .) Que) por consiguiente,
Que,por consiguiente, no
se ha acreditado fehacientemente
ha acreditado fehacientemente que los acusados
acusados hayan utilizado
utilizado violencia
violencia
oo amenaza
amenaza para
para obtener
obtener la posesión
posesión del inmueble
inmueble materia
materia de litis, asimismo)
litis, asimismo,
tampoco se
tampoco se ha
ha corroborado
corroborado que
que se
se haya
haya producido despojo al¿uno^^^^'^^'^,
producido despojo alguno,,(1926)_
Los supuestos
Los previstos en
supuestos previstos en el inciso
inciso 33 del artículo
artículo 2202 del C.P.
0 2 del C.P. se
se
t consuman
consuman en el mismo
en el mismo m momento en que
om ento en que sese da
da inicio
inicio aa ios
los aaos
actos pertur-
pertur-
batorios
batorios de la
la pacífica posesiónque
pacíEca posesión goza el
que goza el sujeto
sujeto pasivo
pasivo de
de la
la conducta
conducta
prohibida. Igual posición
prohibida. Igual posición expone
expone Angeles Gonzáles yy otros^^^^^^
Angeles Gonzáles otros(1927) cuando
cuando
concluye que
concluye el delito
que el delito se
se consuma
consuma con
con la
la realización
realización del
del acto
acto perturba-
perturba-
torio, a través
torio, la violencia
través de la violencia o amenaza,
amenaza, restringiendo
restringiendo o limitando,
limitando, de
este modo,
este modo, la pacífica posesión.
posesión.
En tanto
En tanto que
que se perfecciona
perfecciona oo consuma
consuma el el supuesto
supuesto introducido
introducido
pot
por la Ley
Ley N.*’
N.º 30076,
3 0 0 7 6 , cuando
cuando el agente
agente oo sujeto
sujeto activo
activo del
del dehto
delito logra
logra
ingresar realmente
ingresar realmente ai al inmueble,
inmueble, mediante
mediante actos
actos ocultos,
ocultos, en
en ausencia
ausencia
del poseedor oo con
del poseedor con precauciones
precauciones parapara asegurarse
asegurarse el el desconocimiento
desconocimiento
■M
de quienes
de quienes tengan
tengan derecho
derecho aa oponerse.
oponerse. De
De m modo
odo queque si
si pese
pese aa realizar
realizar
todas las
todas las acciones para ingresar
acciones para ingresar al
al inmueble, este ingreso
inmueble, este ingreso nono se
se produce,
produce,
el hecho se
el hecho se quedara
quedara en en tentativa.
tentativa.

9.
9. LA USURPACION:
LA USURPACIÓN: DELITO
DELITO INSTANTÁNEO
INSTANTÁNEO O
O PERMANENTE
PERMANENTE
Bien sabemos
Bien sabemos que
que en
en doctrina por la
doctrina por la form
formaa de
de consumación
consumación de de los
los
delitos de
delitos de resultado,
resultado, se distinguen entre
se distinguen entre permanentes
permanentes ee instantáneos.
instantáneos.
Es decir,
Es decir, existen
existen delitos de consumación
delitos de inmediata oo instantánea
consum ación inmediata instantánea (por
(por
ejemplo, homicidio,
ejemplo, homicidio, lesiones, estafa) yy otros
lesiones, estafa) otros de
de consumación
consumación permanen­
permanen-
te (por
te ejemplo, el
(por ejemplo, el secuestro, omisión de
secuestro, omisión de asistencia
asistencia familiar,
familiar, pertenecer
pertenecer
aa asociación
asociación ilícita para
para delinquir,
delinquir, etc.).
etc.).
Los primeros
Los primeros sese caracterizan
caracterizan por
por ser
ser de
de forma
forma inmediata la realiza­
inmediata la realiza-
ción total
total del
del delito; en cambio,
delito; en cambio, los
los delitos
delitos permanentes
permanentes sese caracterizan
caracterizan
por prolongarse el
por prolongarse el m
momento
om ento consumativo.
consumativo. EnEn este
este último,
último, se
se mantiene
mantiene

Í1926) Expediente N.0 4929-98,

(1926) Expediente 4929-98, en
en ROJAS
Rojas Vargas/Baca C
VARGAS/BACA abrera/NeíRa H
(ASRERA/NE!RA 1999 p. 351.
uamán, 1999
HUAMÁN, 351.
(l92?) ÁNGELES et al; 1997, li!,
Áí'iGELEsefa/.J997, 11!, p. 1337,
1337.

1579
 RRAMIRO
am iro SSALINAS
alinas SSICCHA
icch a

en el
en tiempo la
el tiempo la sitoación
situación antijurídica
antijurídica creada
creada por
por el
el sujeto,
sujeto, lo
lo cual
cual permite
permite
sostener la
sostener la realización
realización permanente
permanente deldel injustot^^^^^.
injustoCI928}.
Teniendo en
Teniendo en cuenta
cuenta que que por
por elel delito
delito de
de usurpación
usurpación el el agente
agente sese
mantiene en
mantiene en posesión
posesión ilícita
ilícita dede un
un inmueble,
inmueble, creando
creando una una afectación
afectación aa
la Kcita
la lícita posesión
posesión que
que tenía
tenía el el sujeto
sujeto pasivo
pasivo antes
antes del
del despojo,
despojo, afectación
afectación
que se
que se mantiene
mantiene en en elel tiempo,
tiempo, ha ha dado
dado origen
origen aa que
que enen doctrina
doctrina por
por
largo tiempo
largo tiempo se se haya
haya discutido vivamente yy en
discutido vivamente en forma
forma nada
nada pacífica,
pacífica, sí
si
el delito
el delito dede usurpación
usurpación es es dede naturaleza
naturaleza permanente
permanente oo instantánea.
instantánea. Esta
Esta
discusión originó
discusión originó jurisprudencia
jurisprudencia contradictoria
contradictoria en en casos
casos parecidos;
parecidos; factor
factor
que ha
que ha contribuido
contribuido sinsin lugar
lugar aa dudas
dudas aa deslegitimar
deslegitirnar la la justicia
justicia penal
penal ante
ame
el común
el común de de los
los ciudadanos.
ciudadanos. Pues Pues según
según sese considere
considere aa la la usurpación
usurpación
comoo delito
com delito permanente
permanente oo instantáneo
instantáneo tendrá
tendrá efectos trascendentes yy
efectos trascendentes
totalmente diferentes
totalmente diferentes en
en lala realidad
realidad respecto
respecto dede la
la participación,
participación, concurso
concurso
de delitos,
de delitos, actualidad
actualidad dede las
las causas
causas de justificación yy sobre
de justificación sobre todo,
todo, en
en los
los
plazos de
plazos de prescripción.
prescripción.
En efecto,
En efecto, en
en cuanto
cuanto aa los
los términos
términos de de la
la prescripción
prescripción tenemos
tenemos que
que
si se
si se considera
considera delito
delito permanente,
permanente, el el tiempo
tiempo de de la
la prescripción
prescripción de de la
la ac­
ac-
ción penal
ción penal recién
recién comenzará
comenzará aa operar
operar desde
desde elel· m
momento
om ento que que el
el agente
agente
devuelva la
devuelva la posesión
posesión del del inmueble
inmueble aa la víctima,
la víctim dado que
a, dado que con
con este
este acto
acto
cesa la
cesa la permanencia
permanencia (inciso
( inciso 44 del
del artículo
articulo 82
82 del
del CC.P.)
.P.).. En
En tanto
tanto que
que si
si se
se
considera delito
considera delito instantáneo,
instantáneo, el plazo de
el plazo de prescripción-comienza
prescripcióncomienza aa operar operar
desde el
desde el momento
momento que que se
se logra
logra elel despojo.de
despojo. de lala posesión,
posesión, puespp.es con
con ello
ello
se consuma
se consuma el el delito
delito (inciso
(inciso 22 del
del numeral
numeral 82 82 del
del C.P.).
C.P.). EEnn consecuencia,
consecuencia,
si para
si para un
un sector
sector de
de operadores
operadores jurídicos
jurídicos constituye
constituye delito permanente yy
delito permanente
para otro,
para otro, constimye
constituye delito
delito instantáneo,
instantáneo, sinsin duda,
duda, se se emitirán
emitirán resolucio­
resolucio-
nes judiciales
nes judiciales contradictorias
contradictorias en en casos
casos parecidos
parecidos queque el sentido común
el sentido común
aconseja debieran
aconseja debieran tener
tener también
también resoluciones
resoluciones judiciales parecidas.
judiciales parecidas.
En la
En la doctrina
doctrina peruana,Teña
peruana,_Peña Cabrerarí^^^),
Cabrera<1929l, basándose
basándose enen las
las ideas
ideas
del español
del español Quintero
Quintero Olivares,
Olivares, sostenía
sostenía que
que la
la usurpación
usurpación com
comoo todo
todo
delito permanente
delito permanente supone
supone la la producción
producción de de una
una ofensa
ofensa al
al bien
bien jurídi­
jurídi-
co que
co que se
se mantiene
mantiene enen el
el tiem
tiempopo “-generando
generando unauna especie
especie de
de “estado
"estado
antijurídico" “- hasta
antijurídico" hasta tanto
tanto elel sujeto
sujeto activo
activo decida
decida su
su cesación
cesación oo se
se vea
vea

llnS) íMAZUELOS
0938) Como,
^aZUELOS COELLO, 1995, p. 119.
1995, p. 119.
(\929) PENA
P 1993, pp.
CABRERA, 1993,
eíía asRERA, pp. 329 y 345.
329 y 345.

1580
 Derecho Penal
Derecho Penal •, Parte
Parte Especial
Especia!

compelido
compelido aa ella.
ella. El
El estado consumativo se
estado consumativo se prolonga
prolonga en en el
el tiempo
tiempo mien­
mien-
tras dure la
tras dure la situación
situación de ofensa al
de ofensa al bien
bien jurídico. Igual posición
jurídico. Igual tenían
posición tenían
Bramont-Arias
Bram Torres yy García
ont-Arias Torres García Cantizano
Cantizano en su manual
en su manual de de la edición de
la edición de
1994(1930). N
19941^^^*^). Noo obstante,
obstante, en
en la
la edición de 1997
edición de su posición
1 9 9 7 su posición es es diferente.
diferente.

En cambio, el
En cambio, el sector
sector mayoritario
m ayoritario al cual nos
al cual nos adherimos,
adherimos, basados
basados
en el
en pensamiento del
el pensamiento del argentino
argentino Sebastián Soler, considera
Sebastián Soler, considera que
que sese trata
trata
de un
de un delito
delito instantáneo,
instantáneo, puespues elel estado
estado dede desposesión
desposesión creado
creado por
por lala
realización del
realización delito no
del delito no puede
puede ser
ser imputado
imputado com comoo consumación,
consumación, sino sino
comoo un
com un efecto de este.
efecto de este. En
En otros términos, ahora
otros términos, Bramont-Arias Torres
ahora Bramont-Árias Torres
y García
y García CantizanoC1931
Cantizanoí^^^^^ l enseñan
enseñan que que se
se trata
trata de
de un
un delito
delito instantáneo
instantáneo
en la
en la medida
medida en que la
en que acción de
la acción de despojo
despojo representa
representa ya
ya por
por sísí misma
misma la la
lesión del
lesión bien jurídico,
del bien jurídico, mientras
mientras queque lala posible
posible posesión
posesión posterior
posterior deldel
bien que
bien mantenga el
que mantenga el sujeto activo constituirá
sujeto activo constituirá un simple acto
un simple acto de agota-
de agota­
miento del
miento del delito.
delito.

Esta última
Esta última tendencia
tendencia tiene tiene perfecta
perfecta aplicación para nuestro
aplicación para nuestro sistema
sistema
jurídico, toda
jurídico, toda vezvez que
que en en la redacción del
la redacción inciso 22 del
del inciso del artículo
artículo 202
202 del del
C.P. el legislador
C.P. el legislador nacional
nacional ha ha puesto énfasis en
puesto énfasis el acto
en el acto mismo
mismo del del despo­
despo-
jo, no
jo, no importando
importando para para efectos
efectos de de lala consumación
consumación que que lala desposesión
desposesión
se mantenga en el tiempo. Desde esta perspectiva, tenemos que
se mantenga en el tiempo. Desde esta perspectiva, tenemos que elel tipo
tipo
penal del
penal del delito
delito de usurpación se
de usurpación se realiza
realiza con
con elel despojo
despojo mediante
mediante actos
actos
de
de violencia, amenaza, engaño
violencia, amenaza, engaño oo abuso
abuso de de confianza.
confianza. Esta
Esta reaiización
realización traetrae
como consecuencia
como consecuencia la la situación
situación de de desposesión
desposesión del del irmueble
inmueble parapara el
el titular
titular
del derecho.
del derecho. La posesión ihcita
L a posesión ilícita del
del nuevo ocupante no
nuevo ocupante no eses comprendida
comprendida
comoo despojo,
com despojo, sinosino com comoo unauna nueva
nueva relación
relación dede disfrute
disftute deldel inmueble
inmueble
poseído.
poseído. Objetivamente
Objetivamente el el despojo
despojo se se materializa
materializa en un solo
en un solo momento
momento
mediante
mediante los los actos típicos de
actos típicos violencia, amenaza,
de violencia, amenaza, engaño
engaño oo abuso
abuso de de
confianza;
confianza; es es decir,
decir, el el despojo
despojo se se da
da enen un
un instante
instante nono es
es de
de realización
realización
permanente;
permanente; lo lo que
que sí sí se produce es
se produce es una siruáción de
úna situación de desposesión
desposesión que que se se
mantiene en el tiempo; se crea un estado distinto al anterior al despojo.
mantiene en el tiem po; se crea un estado distinto al anterior al despojo.
En suma, el
En suma, despojo en
el despojo en sí
sí mismo
mismo se se produce
produce en en un
un solo
solo m momento,
om ento, no no
se mantiene en
se mantiene en el tiempo(l932).
el tiempoí^^^^b

0930) BRAMONT·ARIAS
Bramont-AsíasTORRES/GARCÍA CANTIZANO,
Torres/García C 1997,
antizano, 1997, p.
p, 283.
283.
[l931l BRAMONT-ARIAS TORRES/GARCÍA CANTIZANO,
BRAMONT-ARíAS TORRES/GARdA (ANTIZANO, 1997,
1997, p.
p. 377.
377.
f1932l Vid. M
(1932) MAZUELOS Coello, 1995,
azuelos (OELLO, 123.
1995, p. 123.

1581
1581
 RAMIRO SAUNAS
Ram iro S S1CCHA
a lin as S icch a

Esta posición
Esta posición ha
ha calado
calado en la jurisprudencia
en la jurisprudencia nacional,
nacional, al
al punto
punto que
que
la Suprema Corte
la Suprema Corte en
en Sala
Sala Plena,
Plena, ha
ha emitido la siguiente
emitido la siguiente jurisprudencia
jurisprudencia
vinculante u
vinculante obligatoria: ccEl delito de usurpación es de realización
u obligatoria:
instantánea, siendo
instantánea^ siendo suficiente ppara consumación el despojo de la
ara su consumación
posesión
posesión oo lata afectación
afectación de de unun derecho real". La
derecho reaV\ La ponencia
ponencia que que sustentó
sustentó
la aprobación
la aprobación de de la citada jurisprudencia
la citada normativa correspondió
jurisprudencia normativa correspondió al al
señor juez supremo,
señor juez supremo, H Hugo Sivina H
ugo Sivina Hurtado,
urtado, qmen quien sostuvo
sostuvo que que los
los
delitos permanentes, son
delitos permanentes, son aquellos
aquellos que que se se caracterizan
caracterizan por por prolongarse
prolongarse
en el tiempo
en el tiempo el el momento consumativo, como
momento consumativo, como ocurre,
ocurre, por por ejemplo,
ejemplo, concon
el delito de
el delito de secuestro
secuestro previsto
previsto en en el
el artículo
artículo ciento cincuenta yy dos
ciento cincuenta dos del
del
Código Penal
Código Penal en en el que se
el que se mantiene
mantiene en en el tiempo la
el tiempo la situación
situación antiju-
antiju­
rídica ("privación
rídica (""privación de de la
la libertad"’),
libertad"), creada
creada por por el el agente. Sin embargo,
agente. Sin embargo,
comoo lo
com han precisado
lo han precisado en en Alemania, J escheck, yy en
Alemania, Jescheck, en España
España M Mir Puig,
ir Puig,
la característica
la característica fundamental
fundamental del delito delito permanente
permanente yy que que permite
permite di·di­
ferenciarlo de
ferenciarlo otras creaciones
de otras creaciones de siruaciones ihdtas
de situaciones ilícitas que
que se
se mantienen
mantienen
en el
en el tiempo,
tiempo, peropero que
que no no sese comprenden
comprenden en en dicha
dicha categoría,
categoría, eses que
que elel
mantenimiento del
mantenimiento del estado antijurídico de
estado antijurídico de cierta
cierta duración
duración creado
creado porpor lala
acción punible
acción punible depende
depende de de lala voluntad
voluntad del del autor,
autor, implicando
implicando que que dicho
dicho
mantenimiento sigue
mantenimiento realizando el
sigue realizando el tipo,
tipo, por
por lo lo que
que elel delito
delito se
se sigue
sigue
consumando hasta
consumando hasta que
que se se abandona
abandona la la situación antijurídica. Situación
situación antijurídica. Situación
que no
que no se presenta en
se presenta en lala usurpación
usurpación que que sese consuma
consuma inmediatamente
inmediatamente
de producido
de producido el despojo(1933). Sin
el despojoí^^^^). Sin duda,
duda, estaesta jurisprudencia normativa
jurisprudencia normativa
tiene su
tiene antecedente más
su antecedente más cercano
cercano en en el acuerdo producido
el acuerdo producido en el Pleno
en el Pleno
Jurisdiccional realizado en noviembre de 1998 en la ciudad de lea, en
Jurisdiccional realizado en noviembre de 1 9 9 8 en la ciudad de lea, en
el cual
el cual 5500 Jueces
Jueces Superiores
Superiores integrantes
integrantes de de Salas
Salas Especializadas
Especializadas en en lo
lo
Penal con la
Penal con la presencia
presencia de de algunos
algunos Jueces
Jueces Supremos,
Supremos, acordaron
acordaron “por "por
mayoría menos
mayoría menos nueve
nueve votos,
votos, que que elel delito
delito de de usurpación
usurpación debe debe ser
ser re­
re·
putado instantáneo de efectos permanentes"(l934).
putado instantáneo de efectos permanentes”í^^^^h

0933}
r1933i Judiciaf ^^stos,
Semanario Judidaí Vistos, Urna,
Lima, 29-12-1999,
29-12·1999, p,
p. 8,
8. Respecto de este precedente
precedente debemos
debemos
indicar que no tiene el mismo
indicar vinculante al que sí ío
mismo carácter vinculante lo tienen
tienen los precedentes ju­
ju·
risprudenciales
risprudenciales que luego
luego se han dictado,
dictado, toda
toda vezvez que no tenemos
tenemos noticias que haya
haya
sido publicado
publicado en 0El Peruano
Peruano o en la página web del Poder Judicial. Sin Sin embargo,
embargo, sirve de
parámetro de interpretación
parámetro interpretación
¡1934Í
ll934J Vid. Conclusiones Plenos Jurisdiccionales
Vid 1998, 1999, p. 137.
Jurisdiccionales 1998,1999,

1582
 Derecho
Derecho Penal
Pena! •* Parte
Parte Especia!
Especial

No
N o obstante, mucho antes
obstante, mucho la Suprema
antes la Suprema Corte se pronunció
Corte se pronunció en
en este
este
sentido,
sentido, como
como nos
nos dan cuenta las
dan cuenta las siguientes ejecutorias supremas:
siguientes ejecutorias supremas:

"Ibnto
^^Tanto el delito de usurpación como el de abuso de autoridad
autoridad son de
comisión instantánea»(1935).
comisión instantánea’^(1935).
” c'Qfie) para
para establecer si el mismo es instantáneo
instantáneo o perman^ente^
permanente1 es me­me-
nester recurrir
recurrir en principio
principio a la descripción que
que hace la ley penal tanto
penal tanto
en el
el Códipo
Código Penal abrogado como
Penal abrogado como en elel vigente)
vi^mte^ observándose queque su
su
característica esencial es el despojo de la posesión oo tenencia
tenencia de unun bien
inmueble; que siendo así es fácil
inmueble; fácil colegir que el momento
momento consumativo se
peifécciona en
perfecciona en el
el acto de
de despojo y ta ulterior posesión ilícita constituye
la ulterior constituye
efecto del
efecto del mismo))(1936).
mismo”(1936).
ccEl delito de usurpación es de carácter instantáneo con efecto permanente)
ppor
orblo que el término
término de prescripción de la acción penal
penal se computa
computa a partir
partir
de la fecha
fecha de la comisión del ilícito penaP(1937).
penal”(1937),
delito de
c<p,¡ delito
^^l de usurpación es de comisión
comisión instantánea,
instantánea.^ elel mismo que se
mismo que se
materializa
materializa en en el momento de
el momento de la
la po$esión”(1
posesión"(l938).
9 3 8 ).

En suma, para
En suma, para nuestro sistema jurídico,
nuestro sistema jurídico, yy sobre todo para
sobre todo para efectos
efectos
jurisprudenciales, el delito
jurisprudenciales, el delito de
de usurpación
usurpación eses de comisión instantánea.
de comisión El
instantánea. El
precedente antes
precedente antes indicado
indicado así
así lo
lo tiene
tiene establecido.
establecido.

í O. PENALIDAD
ÍO. PENÁUDÁD
El agente
El agente de
de cualquiera
cualquiera de
de las modalidades delictivas
las modalidades delictivas analizadas
analizadas
será
será reprimido
reprimido con
con pena
pena privativa
privativa de
de libertad
libertad no
no menor
menor de dos ni
de dos mayor
ni mayor
de
de cinco años.
cinco años.

C
ri153
93 Ejecutoria suprema
s1S) Ejecutoria suprema de! 06-07-1992, Expediente N.“
06-07-1992, Expediente N.0 435-91-B-Lima,
435-91-8-Lima, en R
ROJAS Vargas,
ojas VARGAS,
1999, p. 457.
(1936)
0 9351 del 25-09-1992, comentada
Ejecutoria suprema de! por M
comentada por azuelos C
MAZUELOS oello, 1995,
CoELLo, p. 11
1995, p, 117.
7.

v:i|í
■■■■-'■i-
(1937) Ejecutoría
ri937i del 19-07-1994, Expediente
Ejecutoria suprema de!
1997, p. 186.
186.
N.0 696-93-B-Arequipa,
Expediente N.° 696-93-B-Arequipa, en Rojjasi PELLA,
en RoJJASI Pella,

(1938) Ejecutoria suprema del

09381 de! 21-11-1995, Expediente N.
21 -11-1995, Expediente N.° 3847-95-Lambayeque, en
0 3847-95-Lambayeque, Rojas VAR-
en ROJAS Var-
GAS/INFANTES
gas/ ínfantes VARGAS, p. 348.
Vargas, 2001, p.
ÍÉII

1583
1583
 RAMIRO
R SAUNAS
amiro S S!CCHA
aunas S íccha

Subcapítulo
S 2
u b o a p ítu lo 2
Usurpación
U d e aguas
su rp a ció n de aguas

1. TIPO PENAL
TiPOFEHAl
Las figuras
Las figuras delictivas
delictivas aa las que en
las que conjunto se
en conjunto se denomina
denomina usurpación
usurpación
de aguas
de aguas tienen
tienen su
su antecedente
antecedente legislativo
legislativo en el numeral
en el numeral 2258 del código
5 8 del código
derogado; actualmente
derogado; actualmente aparecen
aparecen redactadas
redactadas en el tipo
en el tipo penal
penal 2203
0 3 del
del
Código Penal
Código Penal enen los
los términos
términos siguientes:
siguientes:

El que. con
Ei que, con e!
el fin de obtener
fin de para sí
o b te n e r para o para
sí o para otro
otro un
un pprovecho ilícito
ro v e c h o ilícito
con
co n perjuicio
perjuicio de tercero. desvía
de tercero, d e sv ía el
ei ccurso
u r s o de las aaguas
de las guas p públicas
ú b lica s
o
o privadas. impide
privadas, im p id e que
q u e corran
c o rra n ppor su cauce
o r su o las
ca u ce o las utiliza
utiliza enen unauna
cantidad
cantid ad mmayor
a y o r de
d e la debida. será
la debida, será rereprimido con
p rim id o co pena privativa
n pena privativa
de
d e libertad
libertad no
n o menor
m e n o r de
d e uno
u n o ni
ni mayor
m ayor d dee tres
tres años.
años.

i:
2. TIPICIDAD OBJETIVA
2. TIPICIDÁD OBJETIVA
En
En la
la construcción
construcción del
del tipo
tipo penal
penal se que el
observa que
se observa el legislador
legislador
ha hecho uso
ha hecho uso de
de tres
tres verbos
verbos rectores:
rectores: desviar, im pedir y
desviar, impedir utilizar.
y utilizar.
Estos tres
Estos tres verbos
verbos sirven
sirven para
para concluir el tipo
que el
concluir que tipo penal
penal recoge
recoge tres
tres
conductas punibles.
conductas punibles.
Aparece
Aparece lala primera
primera conducta
conducta ilícita
ilícita penal,
penal, cuando
cuando elel agente
agente oo su-
su­
jeto activo
jeto con la
activo con la intención
intención de
de obtener
obtener unun provecho
provecho indebido
indebido para
para sí
sí
o para
o para un tercero desvía,
un tercero desvía, aparta
aparta o separa el
o separa el curso de las
curso de las aguas
aguas públicas
públicas
o
o privadas
privadas en
en perjuicio del sujeto
perjuicio del sujeto pasivo.
pasivo.
El segundo
El segundo comportamiento punible se
com portam iento punible se perfecciona
perfecciona o aparece
o aparece
cuando
cuando el el agente
agente oo sujeto
sujeto activo, con la
activo, con la finalidad
finalidad de obtener un
de obtener un prove­
prove-
cho
cho patrimonial indebido para
patrimonial indebido para sí
sí oo para
para un
un tercero,
tercero, impide,
impide, obstruye
obstruye uu
obstaculiza que las
obstaculiza que aguas públicas
las aguas públicas oo privadas
privadas corran·
corran por
por su
su cauce
cauce natural
natural
artificial y
oo artificial y lleguen
lleguen aa su
su destino,
destino, causando
causando dede ese
ese modo
modo un perjuicio al
un perjuicio al
sujeto
sujeto pasivo. Aquí el
pasivo. Aqm" ei agua
agua debe
debe ser
ser corriente
corriente o o fluida
fluida de
de manera que el
manera _que el
agente haciendo
agente haciendo uso
uso de
de los medios necesarios
ios medios necesarios para
para detenerla,
detenerla, represando
represando
por ejemplo,
por ejemplo, le impide el
le impide el recorrido
recorrido del
del cauce normal que
cauce normal que debe
debe seguir.
seguir.
En
En tanto
tanto que el tercer
que el tercer supuesto aparece oo se
supuesto aparece se evidencia cuando el
evidencia cuando el
agente
agente oo sujeto
sujeto activo
activo con
con la
la finalidad
finalidad de obtener un
de obtener un provecho
provecho económico
económico
ilícito
ilícito para sí oo para
para sí un tercero,
para un tercero, hace uso oo utiliza
hace uso utiliza las
las aguas
aguas públicas
públicas oo

1584
1584
 Derecho Penal
Derecho Penal •• Parte
Parte Especial
Especial

privadas, en una
privadas, en una cantidad
cantidad mayor
mayor de de la
la debida, causando de
debida, causando de esa
esa forma
forma
un
un perjuicio
perjuicio al
al sujeto
sujeto pasivo.
pasivo. No
N o les falta razón
les falta razón aa Bramonr-Arias
Bramont-Arias Torres
Torres
yy G
García
arda Cantizano(l 939), al
Cantizanofl^^^l, al enseñar
enseñar queque el presupuesto de
el presupuesto de esta
esta hipótesis
hipótesis
delictiva es
delictiva es que
que el
el sujeto activo tenga
sujeto activo tenga derecho
derecho aa utilizar
utilizar o disponer de
o disponer de una
una
determinada cantidad
deternúnada cantidad de agua. Ei
de agua. El com
comportamiento
portam iento sese configura cuando
configura cuando
se
se emplea
emplea una cantidad mayor
una cantidad mayor aa la la estabiecida
estableada o o estipulada,
estipulada, sabiendo
sabiendo oo
conociendo el agente que no le asiste derecho para hacer
conociendo el agente que no le asiste derecho para hacer este uso. este uso.
El
El tipo penal no
tipo penal no hace
hace m
mención de algún
ención de algún medio comisivo que
medio comisivo que pue-
pue­
da
da utilizar el sujeto
utilizar el activo para
sujeto activo para perfeccionar
perfeccionar el
el delito.
delito. El
El medio
medio que se
que se
utilice
utilice oo emplee puede ser
emplee puede cualquiera. El
ser cualquiera. agente puede
El agente hacer uso
puede hacer uso de
de la
la
violencia, la
violencia, la amenaza,
amenaza, el abuso de
el abuso de confianza
confianza oo simplemente
simplemente actuar
actuar sin
sin
hacer uso
hacer uso de
de algún
algún tipo de medio
tipo de de comisión.
medio de comisión.
Por otro
Por otro lado,
lado, ei
el objeto
objeto material del delito
material del delito son las aguas
son las aguas públicas
públicas oo
de uso público
de uso público yy las
las aguas privadas oo cuyo
aguas privadas derecho de
cuyo derecho uso pertenece
de uso pertenece aa un
un
particular. Es
particular. importante dejar
Es importante dejar establecido
establecido que
que para
para el el sistema
sistema jurídico
jurídico
nacional,
nacional, elel agua es un
agua es un bien
bien inmueble.
inmueble. EnEn forma concreta yy taxativa,
form a concreta taxativa, el
el
inciso
inciso 2 del artículo
2 del artículo 885
885 del Código Civil
del Código Civil prescribe que el
prescribe que el mar,
mar, los
los lagos,
lagos,
los ríos, los
los ríos, los manantiales,
manantiales, las corrientes de
las corrientes agua yy las
de agua las aguas
aguas vivas
vivas o estan-
o están-
ciales son bienes
cíales son bienes inmuebles.
inmuebles. De De ahí que se
ahí que se hable
hable de
de usurpación
usurpación de de aguas.
aguas.
Otro
O tro elemento objetivo que
elemento objetivo que debe
debe evidenciarse
evidenciarse enen los
los comporta-
com porta­
mientos
mientos antes
antes descritos,
descritos, lo constituye el
lo constituye el hecho
hecho- de que el
de que el agente
agente debe
debe
actuar
actuar con la intención
con la intención u objetivo de
u objetivo de obtener
obtener unun provecho patrimonial
provecho patrimonial
indebido
indebido o ilícito para
o ilícito para sus
sus propios intereses oo en
propios intereses en interés
interés de
de un tercero
un tercero
con el cual lógicamente se encuentra estrechamente vinculado o en
con el cual lógicamente se encuentra estrechamente vinculado o en su
su
caso, debe tener
caso, debe tener algún tipo de
algún tipo de trato. N o es
trato. No es necesario el agente
que el
necesario que agente logre
logre
su
su objetivo patrimonial, basta
objetivo patrimonial, basta que
que lolo haya
haya intentado
intentado para
para perfeccionarse
perfeccionarse
cualquiera
cualquiera de
de las conductas analizadas.
las conductas analizadas.
También
También se constituye como
se constimye com o elemento
elemento objetivo
objetivo de las conductas
de las conductas
punibles de usurpación
punibles de usurpación dede agua el perjuicio
agua ei perjuicio al sujeto pasivo
al sujeto pasivo que
que debe
debe
ocasionar el comportaxniento
ocasionar ei comportamiento del del agente.
agente. Se que el
entiende que
Se entiende perjuicio
el perjuicio
debe ser estimable
debe ser estimable económicamente.
económicamente. PorPor la
la forma
forma de redacción del
de redacción del tipo
tipo

[19,9) BRAMONT-ARIASTORRES/GARCIA (ANTIZANO,

SRAMO!fl'-AiífAS tORRES/Ga RCÍA C p. 380.
1997, p.
a NUZANO, 1997, 380.

1585
1585
 ■

RRAMIRO
amiro SSALINAS SICCHA
alinas S iccha

penal, se
penalj se concluye
concluye que
que se
se trata
trata de
de conductas
conductas de de m
mera actividad por
era actividad por lo
lo
que no
que no es
es necesario
necesario que
que se
se llegue
llegue aa causar
causar realmente
realmente oo de
de m
modo efec-
odo efec­
tivo el
tivo el perjuicio
perjuicio al
al agraviado,
agraviado, basta
basta que
que el
el actuar
actuar de
de desviar,
desviar,impedir
impedir oo
utilizar en
utilizar en una
una cantidad
cantidad mmayor
ayor aa la
la debida
debida por
por parte
parte del
del agente
agente tenga
tenga
aquella finalidad.
aquella finalidad.
Asimismo, debe
Asimismo, debe evidenciarse
evidenciarse que
que el
el actuar
actuar del
del agente
agente es
es ilegal,
ilegal,
ilícita oo indebida,
ilícita indebida, es es decir,
decir, al
al agente
agente no
no le
le debe
debe asistir
asistir derecho
derecho alguno
alguno
que le
que le faculte
faculte oo le facilitedesviar,
le facilite desviar, impedir
impedir oo usar
usar el
el agua
agua en
en una
una cantidad
cantidad
mayor aa la
mayor la prevista
prevista oo establecida.
establecida.

22.1.
.1 . Bien
Bien jurídico
ju ríd ico protegido
p ro tegido

El tipo
El tipo penal
penal 203
203 del
del Código
Código Penal
Penal pretende
pretende proteger
proteger oo tutelar
tutelar el
el
bien jurídico
bien jurídico denominado
denominado patrimonio
patrimonio dede las
las personas,
personas, más
más específica­
específica-
mente el
mente el valor
valor patrimonial
patrimonial que
que tienen
tienen para
para las
las personas
personas las
las aguas
aguas ya
ya sean
sean
públicas oo privadas.
públicas privadas.

2.2.
2 .2 . Sujeto
Sujeto activo
a c tiv o

Ell autog
E autor, agente
agente oo sujeto
sujeto activo
activo de
de los
los com
comportamientos delictivos
portamientos delictivos
analizados puede ser cualquier persona; el tipo penal no exige
analizados puede ser cualquier persona; el tipo penal no exige algunaalguna
cualidad oo condición
cualidad condición especial
especialen
en el agente.
el agente.

2.3. Sujeto
2.3. Sujeto pasivo
p asivo

El perjudicado
El perjudicado con la acción
con la acción del
del agente
agente también
también puede
puede ser
ser cualquier
cualquier
persona., pudiendo
persona, pudiendo serser natural
natural oo jurídica.
jurídica. Aquí
Aquí debe
debe precisarse
precisarse que
que si
si el
el
objeto del
objeto del delito
delito son
son las
las aguas
aguas privadas, el sujeto
privadas, el sujeto pasivo
pasivo será
será una
una persona
persona
natural oo jurídica
natural jurídicaparticuiar;
particular;enen cambio,
cambio, si
si el
el objeto
objeto de
de la
la conduaa
conducta punible
punible
son las
son las aguas
aguas públicas
públicas los
los agraviados
agraviados serán
serán el el Estado
Estado yy ios
los particulares
particulares
perjudicados.
perjudicados. ·

3.
3. TIPICIDAD SUBJETIVA
TlPlCiDAD SUBJETIVA

De la
De la lectura
lectura del
del tipo
tipo penal
penal se
se desprende
desprende que
que estamos
estarnos ante
ante un
un de­
de-
lito netamente
lito netamente doloso.
doloso. NNoo es
es posible
posible que
que la
la presente
presente conducta
conducta punible
punible
se realice
se realice por
por negligencia
negligencia oo culpa.
culpa. Es
Es decir,
decir, el
el agente
agente oo autor
autor actúa
actúa con
con

1586
1586
 Derecho Penal
Derecho Penal· • Parte
Parte Especia!
Especial

conocimiento
conocimiento y y voluntad
voluntad de de realizar las acciones
realizar las acciones de
de desviar,
desviar, impedir
impedir oo
utilizar el
utilizar el agua
agua en
en una
una cantidad mayor aa la
cantidad mayor ia debida con la
debida con la finalidad
finalidad de
de
causar perjuicio al
causar perjuicio al sujeto
sujeto pasivo.
pasivo.

No
N obstante, también
o obstante, también deldel contenido
contenido del
del tipo
tipo penal
penal se
se advierte
advierte que
que
aparte del
aparte del dolo,
dolo, se
se exige en el
exige en el actuar
actuar del
del agente
agente otro
otro elemento
elemento subjetivo
subjetivo
adicional como
adicional como eses el
el animus lucrandi, esto
animus lucmndi, esto es,
es, el sujeto activo
el sujeto debe ac­
activo debe ac-
tuar
tuar con la fírme
con la firme intención
intención dede procurarse
procurarse un
un provecho
provecho económico
económico para
para
sí oo para
sí para un
un tercero.
tercero. SÍ el cmi?m^s
Si el animus dede lucro no aparece
lucro no aparece enen la conducta del
la conducta del
agente,
agente, elel delito
delito no
no se
se configura.
configura.

4.
4. ANTIJURIDICIDAD
ÁNTIJÜRIDÍCIDÁD

Es posible que
Es posible que en determinada conducta
en determinada conducta concurra
concurra alguna
alguna causa
causa de
de
justificación
justificación que haga permisiva
que haga permisiva oo licito
Kcito elel comportamiento del sujeto
comportamiento del sujeto
activo.
activo. Es posible, por
Es posible, por ejemplo,
ejemplo, que
que concurra
concurra el consentimiento del
el consentimiento del
particular que
particular que tenga
tenga derecho al uso
derecho al uso del
del agua.
agua.

5.
5- CULPABILIDAD
CÜLPÁBIÜDÁD

En
En este nivel del
este nivel del delito
delito es
es posible que el
posible que el agente al momento
agente al momento de de
desarrollar su
desarrollar conducta, desconozca
su conducta, desconozca o o ignore la antijuridicidad
ignore la antijuridicidad de de su
su
conducta, oo en
conducta, en su
su caso, tenga una
caso, tenga una falsa
falsa representación
representación dede la licitud de
la licitud de
su comportamiento.
su comportamiento. Es posible que
Es posible el autor
que el autor actúe
actúe en la creencia
en la errónea
creencia errónea
que es
que es lícito su comportamiento.
Kcito su comportamiento.
Por
Por ejemplo,
ejemplo, el
el agente puede estar
agente puede estar utihzando
utilizando una
una cantidad
cantidad de agua
de agua
mayor aa la
mayor la debida, en la
debida, en la creencia
creencia errónea
errónea de
de que le corresponde,
que le corresponde, o o en
en
la
la creencia
creencia errada de que
errada de que tiene
tiene derecho
derecho aa usar el agua
usar el agua en
en tal
tal volumen.
volumen.

6.
6. TENTATIVA Y
TENTATIVA Y CONSUMACIÓN
CONSUMACIÓN

De la
De la construcción
construcción del del tipo
tipo penal
penal se
se evidencia que los
evidencia que los tres
tres com
com-­
portamientos delictivos
portamientos delictivos analizados
analizados se se perfeccionan
perfeccionan oo consuman
consuman en en el
el
mismo momento en
mismo momento en que el agente
que el agente realiza
realiza las acciones de
las acciones de desviar
desviar el
el
curso de
curso de las
las aguas, impedir su
aguas, impedir su recorrido
recorrido normal
normal oo utihzar el agua
utilizar el agua en
en
un volumen mayor
un volumen mayor al al que le corresponde,
que le corresponde, todos con la
todos con la intención de
intención de
perjudicar aa terceros.
perjudicar terceros. No No es
es necesario
necesario que
que sese logre realmente causar
logre realmente causar

1587
1587
 Ramiro SAUNAS
RAMIRO Salinas SJCCHA
S iccha

perjuicio aa la
perjuicio la víctima.
víctim a. Basta que ello
Basta que ello sea
sea la
la finalidad
finalidad que
que orienta
orienta o
o guía
guía
al
ai sujeto
sujeto activo
activo al momento
al m om ento de
de realizar
realizar cualquiera
cualquiera de
de aquellas
aquellas conductas
conductas
para
para estar
estar ante
ante un
un delito
delito consumado(l940).
consumadoí^^^^X
Es
Es posible
posible que
que la
la conducta
conducta deldel agente
agente sese quede
quede en
en el
el grado
grado de
de
tentativa.
tentativa. Ocurrirá,
O currirá, por ejemplo, cuando
por ejemplo, cuando elel agente es sorprendido
agente es sorprendido enen
el instante
el en que
instante en que realiza trabajos con
realiza trabajos con la
la finalidad
finalidad de
de desviar
desviar el
el curso
curso de
de
las
las aguas
aguas para
para conducirlo
conducirlo a a sus
sus predios y de
predios y de esa
esa forma obtener provecho
forma obtener provecho
económico indebido,
económ ico indebido.
En esa línea
En esa línea de
de hermenéutica jurídica, no
hermenéutica jurídica, no compartimos
compartimos criterio
criterio con
con
Brarnont-Arias Torres yy García
Bram ont-Arias Torres García Cantizanoí^^^^l
Cantizano(l941)cuando
cuando sostienen
sostienen que
que
"el
"‘el delito se consuma
delito se consuma con perjuicio causado,
el perjuicio
con ei bien por
causado, bien por el
el desvío del
desvío del
curso
curso dede las aguas, al
las aguas, al impedir
impedir que
que corran
corran por su cauce,
por su cauce, oo con
con la utili-
la utili-
zación
zación dede las
las aguas
aguas en
en una
una cantidad
cantidad mayor
m ayor aa la
la debida".
debida”. En
E n esta
esta lógica
lógica
de
de ver las cosas,
ver las cosas, necesariamente
necesariamente debedebe concluirse
concluirse que
que la
la tentativa
tentativa tendrá
tendrá
lugar en tanto
lugar en tanto nono se produzca el
se produzca perjuicio; interpretación
el perjuicio; interpretación insostenible
insostenible
en
en nuestro
nuestro sistema
sistema jurídico.
jurídico.

7.
7. PENALIDAD
PENALIDAD

El
El autor
autor del delito de
del delito de usurpación
usurpación de
de aguas
aguas será
será reprimido
reprimido con
con pena
pena
privativa
privativa de
de libertad
libertad no
no menor
m enor de
de uno
uno ni
ni mayor
mayor de
de tres
tres años.
años.

Subcapítulo
S u b o o p ítu lo 3
3
Usurpación
U su rp a ció n agravada
a g ra v a d a

\i\ 1.
1. TIPO
TIPO PENAL
PENAL

Las circunstancias
Ins circunstancias que
que agravan
agravan elel delito
delitó de
de usurpación,
usurpación, aparecen
aparecen redac-
redac­
tadas
tadas en
en el
el tipo
tipo penal
penal 2204
0 4 del citado corpusiuris
del citado penale} fórmula
corpusiumpmcde^ fórmula legislativa
legislativa
que fue modificada
que fue modificada por
por el artículo 11 de
el artículo de la
la Ley
Ley N.
N.® 30076,
0 3 publicada el
0 0 7 6 , publicada 19
el 19

En igual
119401 En sentido: PE!i!A
igual sentido: Cabrera, 1993,
Peña CABRERA, 1993, p. 359 yy ÁNGELES
p. 359 ángeles et ai, 1997,
etaL 1997, Ill, p. 1345.
)ll, p. 1345.
<19411 BRAMONT-ARIAS
Sramont-Arias TORRES/GARCÍA
Tobres/García C CANTIZANO, 1997, p.
w^ ízano, 1997, p. 381.
381. Reproduce
Reproduce este planteamiento
este planteamiento
PAREDES
Paredes INFANZÓN, 1999, p.
Infanzón, 1999, p. 306.
306.

1588
1588
 Derecho Penal
Derecho Penal· • Parte Especial
Parte Especia!

agosto del
agosto del 22013.
0 1 3 . Luego,
Luego, se se volvió
volvió aa modificar
modificar porpor la Ley N.º 30327^^^),
la LeyN.® 30327(1942),
del
del 22 de
de mayo
mayo del del 22015. En forma
0 1 5 . En forma inmediata,
inmediata, por por Decreto Legislativo
Decreto Legislativo
N.º 1187,
N.'" publicado el
1 1 8 7 , publicado el 16
16 de agosto del
de agosto del 2015,
2 0 1 5 , se modificó nuevamente
se modificó nuevamente
el contenido del
el contenido del tipo
tipo penal
penal 2204. Finalmente, por
0 4 . Finalmente, por lala tercera
tercera disposición
disposición
complementaria
complementaria modificatoria
modificatoria de de la
la Ley
Ley N."*
N.º 330556, publicada el
0 5 5 6 , publicada el 2299 de
de
abril
abril del 2 0 1 7 , se ha vuelto a modificar el citado numeral. De ahí que aa
del 2017, se ha vuelto a modificar el citado numeral. De ahí que
la fecha el
la fecha texto es
el texto el siguiente:
es el siguiente: -
La pena privativa
La pena privativa de libertad será
de liberfafi será non o menor
m enor d de in c o ni
e ccinco mayor
ni rñ ayo r
de
d e doce
d o c e años
años e e inhab
inhabilitación
ilitación ssegún
e g ú n ccorresponda,
o rre sp o n d a , ccuando la
u a n d o la
usurpación se com
u su rp a c ió n se comete:
ete:
1.
1. Usando
U s a n d o armas
a rm a s de fuego. eexplosivos
de fuego, o cualquier
x p lo s iv o s o otro
cu a lq u ie r o instru-
tro instru­
mento
m o su
en to o sustancia peligrosos.
sta n cia p eligrosos.
2. CCon
2. la inte
o n ia intervención de dos
rve n ción de dos o más
o m personas.
ás p erso n a s.
3. SSobre
3. o b re inmueble reservado
in m u e b le re se rv a d o para fines habltaclonales.
para fines habitacionales.
4. SSobre
4. bienes
o b re b ie n e s del Estado
del Estad o o
o de
de ccomunidades
o m u n id a d e s ccampesinas
a m p e s in a s o
o
nativas. oo ssobre
nativas, bienes
o b re b destinados
ie n e s d a se
e stin a d o s a servicios
rv ic io s ppúblicos
ú b lic o s oo
inmuebles,
inm uebles, q que integran el
u e integran el ppatrimonio
atrim o n io cultural
cultural d de la nación
e la nación
declarados
d por
e c la ra d o s p la entidad
o r ia competente,
e n tid a d co m p e te n te , o
o ssobre las ááreas
o b re las re a s
naturales pprotegidas
naturales por
ro te g id a s p el Estado.
o r el Estado.
5. Afectando
5. la libre
A fe cta n d o la libre circu
circulación
lación en vías
en vía de
s d comunicación.
e co m u n ica ció n .
6. CColocando
6. hitos. ccercos
o lo c a n d o hitos, perimétricos.
e rc o s perim étricos, ccercos
e rc o s vivos, paneles
vivos, p an e le s o
o
anuncios.
anuncios, d demarcaciones para lotizado,
e m a rca cio n e s para lotizado. instalación
instalación dde esteras.
e esteras,
plásticos
p u ootros
lá sticos u materiales.
tro s m ateriales.
7. AAbusando
7. de
b u sand o d e ssu
u condición o ca
c o n d ic ió n o cargo de
rg o d funcionario, sservidor
e funcionario, e rv id o r
público, de
público, de la
la fu
función notarial oo arbitral.
n ció n notarial arbitral.
8. Sobre
8- derechos
So b re d de vía
e re c h o s de vía o localización dde
o localización área ootorgados
e área para
to rg a d o s para
proyectos
p de
ro y e c to s d inversión.
e inversión.
9. Utilizando
9. Utilizando ddocumentos privados
o c u m e n to s p falsos
riv a d o s fa o adulterados.
lso s o adulterados.
10. En
10. En su
su ccondición de
o n d ic ió n d representante
e re p re sen tan te d de.una
e-una aasociación u otro
so c ia c ió n u otro
tipo
tipo de organización.
d e orga representante
n iza ción , re de
p re se n ta n te d persona
e p e rso n a jurídica
juríd ica o
o
cualquier
cu a lq u ier persona natural. que
p e rso n a natural, que e entregue
n tregue o o acredíte
acredite Inindebi-
d e b i­
damente
d am e n te ddocumentos o valid
o c u m e n to s o validee actos
a cto s dde posesión
e p de te
o se sió n de terrenos
rre n os
del Estado
del Estad o de
o o d e particulares.
particulares.
11. Sobre
11. inmuebles
S o b re In en zzonas
m u e b le s en declaradas
onas d de
e c la ra d a s d riesgo
e rie sgo nno mitigable.
o mltlgable.

Promoción de las inversiones

M4i1 Ley de Promoción inversiones para el crecimiento económico yy el desarrollo
crecimiento económico desarrollo
sostenible.
sosten ibie.

1589
 R
RAMIRO S a lin as SICCHA
am iro SAUNAS S icch a

Será
Se rá reprimido
re p rim id o ccon
o n la
!a misma
m ism a penap en a ele! que
q u e organice.
organice, financie,
financie,
facil ite. fomente,
facilite, fom ente, dirija. provoque
dirija, p ro v o q u e oo promueva
p ro m u e v a la la realización
realización de
de
usurpaciones
u su rp a c io n e s de inmuebles
de in m u e b le s de
de propiedad
p ro p ie d a d pública
p ú b lica oo privada.
privada.

2.
2. HERMENÉUTICA JURÍDICA
HERMENEUTICA JURIDICA

En
En primer término, el
primer término, el código derogado de
código derogado de 11924
9 2 4 no
no regulaba
regulaba estas
estas
circunstancias agravantes.
circunstancias agravantes. Es
Es una
una novedad del Código
novedad del Código de de 1991.
1991.

Las agravantes
Las agravantes tienen
tienen su fundamento lógico
su fundamento en la
lógico en la mayor
ma)i'or peligrosi-
peligrosi­
dad que
dad que significa
significa para
para la
la víctima
víctima los
los medios
medios utilizados
utilizados por
por el agente al
el agente al
momento de
momento de perpetrar la usurpación,
perpetrar la usurpación, pues
pues la
la mayor
mayor dede las
las veces
veces aparte
aparte
del bien
del jurídico patrimonio,
bien jurídico patrimonio, atacan o lesionan
atacan o lesionan otros
otros bienes
bienes jurídicos
jurídicos
fundamentales
fundamentales para la pacífica
para la convivencia en
pacífica convivencia en sociedad.
sociedad.

Las agravantes
Las agravantes se agrupan atendiendo
se agrupan atendiendo aa los empleados, al
medios empleados,
ios medios al
número de
número autores y
de autores y por
por la
la calidad
calidad del inmueble objeto
del inmueble objeto del
del delito.
delito.

2.1.
2 .1 . Agravantes
A g ra v a n te spor
porlos
losmedios
m e d io sempleados
e m p le a d o s

El inciso
El inciso primero
primero del
del artículo
artículo 2204 del C.P.
0 4 del C.P. prevé que el
prevé que el agente
agente será
será
merecedor de
merecedor de mayor
mayor pena, cuando para
pena, cuando para perpetrar
perpetrar la
la usurpación
usurpación emplee
emplee
o utilice
o utilice arma
arma de
de fuego, explosivos oo cualquier
fuego, explosivos cualquier otro
otro instrumento
instrumento o o sus-
sus­
------ tancia peligrosa.
tancia peligrosa.

Esta
Esta a'gravante
agravante se se configura cuando el
configura cuando el agente
agente porta
porta oo hace
hace uso
uso de
de
un arma
un arma de fuego, explosivos
de fuego, explosivos o o cualquier
cualquier otrootro instrumento
instrumento o o sustancia
sustancia
peligrosa al
peligrosa al momento
momento de perpetrar la
de perpetrar la usurpación
usurpación del del inmueble
inmueble de la
de la
víctima. Arma
víctima. Arma. eses todo
todo instrumento físico que
instrumento físico que cumple
cumple en la realidad
en la realidad una
una
función de
función de ataque^
ataqueo defensa para el
defensa para el que
que lala porta.
porta. EnEn este
este sentido,
sentido, cons-
cons­
tituyen armas
tituyen armas para
para efectos
efectos de
de la
la agravante
agravante el el arma
arma de
de fuego
fuego ((revólver,
revólver,
pistolas, fusiles,
pistolas, fusiles, carabinas,
carabinas, ametralladoras,
ametralladoras, etc.),
etc.), arma
arma blanca
blanca ((cuchillo,
cuchillo,
verduguillo, navajas, sables,
verduguillo, navajas, sables, serruchos,
serruchos, etc.)
etc.) y y arma
arma contundente
contundente (mar-
(mar­
tillos, combas,
tillos, combas, piedras,
piedras, madera,
madera, fierro, etc.).
fierro, etc.).

La sola
La sola circunstancia
circunstancia de portar el
de portar el arma
arma aa la
la vista de la
vista de víctima al
la víctima al
momento de
momento de cometer
cometer la la usurpación,
usurpación, configura
configura lala agravante.
agravante. Si
Si en
en un
un
caso concreto,
caso concreto, se verifica que
se verifica que el
el autor portaba el
autor portaba el arma, pero nunca
arma, pero nunca lolo
vio su víctima, la usurpación ocurrida no se encuadrará en la agravante.
vio su víctima, la usurpación ocurrida no se encuadrará en la agravante.

1590
 Derecho
Derecho Penal, Parte Especial
Pena! • Parte Especial

Para
Para efectos
efectos de la agravante
de la agravante yy aplicarlo
aplicarlo aa un
un hecho concreto) no
hecho concreto, no resulta
resulta
de utilidad
de utilidad diferenciar
diferenciar si
si realmente
realmente se
se hizo
hizo uso
uso del
del arma
arma oo solo
solo se
se portó
portó
aa vista del
del sujeto pasivo, pues
sujeto pasivo, pues al final,
j&nal, en ambos supuestos, el
ambos supuestos, el agente
agente
demuestra
demuestra mayor
mayor peligrosidad
peligrosidad y y atemoriza
atemoriza aa su
su víctima de tai
víctima de tal forma
forma
que no
que opone resistencia
no opone resistencia aa la
la acción
acción del
del agente. Esta disquisición
agente. Esta disquisición solo
solo
será
será importante para el
impoitante para el juzgador
juzgador al momento
momento de graduar
graduar la pena
pena que
que
impondrá al
impondrá agente al
al agente al final del proceso.
final del proceso.

La ejecutoria
La suprema del
ejecutoria suprema del 33 de
de noviembre
noviembre de
de 1998
1998 da cuenta de
da cuenta de un
un
hecho
hecho real calificado como
real calificado como usurpación agravada: "Los
usurpación agravada: ^%os hechos consistentes
en in^resm-
en ingresar al domicilio de
al domicilio de los agraviados,
agraviados) sacar violentamente
violentamente aa sus
sus octípantes,
ocupantes)
llevarse consigo
llevarse especies, para
consigo especies, para luego colocar unun candado a la puerta;
puerta)· así
así como
al domicilio
ingresar al domicilio de los agraviados portando piedras,
piedras) palos,
palos) cuchillo y armas
de fuego, ocasionando
ocasionando daños materiales, constituyen
constituyen los delítos
delitos de usurpación
agravada (. ..Y,(1943).
agravada
La modalidad
La modalidad de de usurpar
usurpar portando armas de
portando armas de fuego
fiiego o explosivos, ha
o explosivos, ha
sido equiparado por
sido equiparado por el legislador, con
el legislador, con la
la modalidad
modalidad de de usurpar
usurpar utilizando
utilizando
documentos privados falsos oo adulterados
documentos privados adulterados que
que prevé el inciso 99 del del tipo
tipo
penal 0 4 C.P.
penal 2204 C.P. En efecto, allí
En efecto, se establece
allí se que la
establece que la conducta
conducta de de usurpación
usurpación
es agravada
es agravada si
si el
el agente
agente hace uso de
hace uso de documentos
documentos privados
privados falsos
falsos oo adul-
adul­
terados para
terados para tomar
tomar posesión
posesión de de un inmueble ajeno.
un inmueble ajeno. SeSe verificará
verificará el
el uso
uso
de documentos
de privados falsos,
documentos privados falsos, cuando
cuando elel agente
agente sinsin tener
tener documento
documento
á.lguno que
alguno que ampare
ampare su ingreso
ingreso a un inmueble,
inmueble, se se hace confeccionar
confeccionar una una
minuta de compraventa por ejemplo y con tal documento pretende po­
minuta de compraventa por ejemplo y con tal documento pretende po·
sesionarse de
sesionarse un inmueble.
de un inmueble. En En otros
otros términos,
términos, falsifica
falsifica un documento
un documento
privado para
privado para usurpar.
usurpar.

En
En cambio,
cambio, elel otro
otro supuesto
supuesto se se verificará cuando el
verificará cuando el agente, teniendo
agente, teniendo
un documento
un documento privado
privado legítimo,
legítimo, lolo adultera para entrar
adultera para entrar en
en posesión
posesión de de
otro terreno
otro adjunto por
terreno adjunto por ejemplo.
ejemplo. EnEn efecto, el agente
efecto, el agente tiene
tiene una
una minuta
minuta
de compraventa de
de compraventa de un
un terreno,
terreno, sin
sin embargo,
embargo, concon la
la intención
intención de pose-
de pose­
sionarse de
sionarse de parte
parte o todo el
o todo el terreno colindante, en
terreno colindante, la minuta
en la minuta antes citada,
antes citada,
adultera
adultera los
los linderos
linderos haciendo aparecer que
haciendo aparecer que su terreno tiene
su terreno tiene otros
otros linderos
linderos
que al
que al final incluyen al
final incluyen terreno usurpado.
al terreno usurpado.

(i943J Expediente N.'»

Expediente N.0 2083-97-Huánuco-Pasco,
2083-97-Huánuco-Pasco, en
en R
ROJAS 1999, I,i, p.
Vargas, 1999,
ojas VARGAS, 462.
p. 462.

1591
 RRAMIRO
am iro SSAUNAS
a lin as SSiCCHA
icch a

Debe precisarse
Debe precisarse que
que si
si en
en un
un hecho
hecho concreto
concreto se '
se verifica
verifica que
que elel agente,
agente,
para usurpar,
para usurpar, utilizo
utilizó documentos
documentos públicos
públicos falsos
falsos oo adulterados,
adulterados, la la ^agravante
a v a n te
no se
no se configura.
configura. Resulta
Resulta irrazonable
irrazonable este
este omisión
omisión del del legislador,
legislador, pues
pues eses
lugar común sostener que es más reprochable penalmente
lugar común sostener que es más reprochable penalmente la conducta la conducta
de utilizar
de utilizar documentos
documentos públicos
públicos falsos
falsos oo adulterados
adulterados que que documentos
documentos
privados falsos
privados falsos oo adulterados.
adulterados. La La única
única explicación
explicación razonable
razonable de de la
la omi­
omi-
sión detectada
sión detectada es
es el
el apresuramiento
apresuramiento del del legislador
legislador de de tipificar
tipificar agravantes.
agravantes.

2.2. Agravantes
2.2. A g ra v a n te s por
porel
el número
n ú m ero de
d e agentes
a g e n te s

Ell inciso
E inciso 22 del
del artículo
artículo 2204 del C.P.
0 4 del C.P. en
en análisis,
análisis, dispone
dispone que la
que la
conducta es
conduaa es objeto
objeto de
de mayor
mayor reprochabiUdad
reprochabilidad y, y, por
por tanto,
tanto, el agente es
el agente es
merecedor de
merecedor de mayor
mayor sanción
sanción penal
penal cuando
cuando enen la
la conducta
conducta dede usurpación
usurpación
actúan dos
actúan dos oo más
más personas.
personas. Se
Se entiende
entiende que
que deben
deben actuar
actuar en
en calidad
calidad de
de
coautores, es
coautores, es decir,
decir, personas
personas que
que al
al momento
momento de de la
la usurpación
usurpación tengan
tengan
el dominio
el dominio del del hecho.
hecho.
Esta agravante
Esta agravante quizá
quizá sea
sea la
la más
más frecuente
frecuente en
en la
la realidad
realidad cotidiana.
cotidiana.
Los sujetos
Los sujetos que
que se
se dedican
dedican aa usurpar
usurpar inmuebles
inmuebles siempre
siempre lo lo hacen
hacen acom­
acom-
pañados con
pañados con la
la finalidad
finalidad de
de facilitar
facilitar la
la comisión
comisión dede su
su conducta
conducta ilícita,
ilícita,
pues por
pues la pluralidad
por la pluralidad dede agentes
agentes merman
merman oo aminoran
aminoran rápidamente
rápidamente las
las
defensas que
defensas que normalmente
normalmente tiene
tiene la
la víctima
víctima sobre
sobre sus
sus inmuebles;
inmuebles; en
en tales
tales
presupuestos, radica
presupuestos, el ftmdamento
radica el fundamento político
político criniinal
criminal de
de la
la agravante.
agravante.
En la
En la doctrina
doctrina peruana,
peruana, siempre
siempre ha
ha sido
sido un
un problema
problema no no resuelto
resuelto
el hecho
el hecho dede considerar
considerar oo nono aa los
los partícipes
partícipes enen su
su calidad
calidad de
de cómplices
cómplices
o instigadores
o instigadores en
en esta
esta agravante.
agravante. En En efecto,
efecto, aquí
aquí existen
existen dos
dos vertientes
vertientes oo
posiciones. Unos
posiciones. Unos consideran
consideran que
que los
los partícipes
partícipes entran la agravante.
entran aa la agravante. Para
Para
que se
que se concrete
concrete esta
esta calificante
calificante afirmaba
afirmaba.PPeña
eña Cabrerafi^^l,
Cabrera(1944), es
es suficiente
suficiente
que, igual
que, igual como
como ocurren
ocurren con
con el hurto yy el
el hurto el robo,
robo, se
se realice
realice por
por dos
dos oo más
más
personas en
personas en calidad
calidad de
de partícipesfi^^^b
partícipes(l945).
Enn tanto
E tanto que
que la
la otra
otra posición
posición que
que asurnimos
asumimos afirma
afirma que
que solo
solo apa­
apa ·
rece la
rece la agravante
agravante cuando
cuando las
las dos
dos oo más
más personas
personas que
que participan
participan en
en la
la

(19441 PENA C
(1944) CABRERA, p. 363.
abrera, 1993, p. 363.
(19451 |gu2¡
(1945) Igual argumento
argumento et ai,
Ángeles ef
Ángeles al., 1997,
1997, iij,
111, p. 1347 yy PPAREDES
p. 1347 aredes INFANZÓN, 1999, p. 308.
Infanzón, 1999, 308.

1592
1592
 Derecho Penal,
Derecho Penal • Parte Especial
Parte Especial

usurpación
usurpación lo hacen en
lo hacen en calidad
calidad dede coautores.
coautores. Es
Es decir,
decir, cuando
cuando todos
todos
teniendo el dominio
teniendo el dominio del
del hecho
hecho o o las
las riendas del acontecer,
riendas del aportan en
acontecer, aportan en
su
su comisión según el
comisión según el rol que le
rol que le corresponde
corresponde para
para llevar
llevar aa buen
buen término
término
su empresa criminal.
su empresa criminal.

El mismo fundamento
El mismo fundamento de de la
la agravante
agravante nos
nos lleva
lleva aa concluir
concluir dede ese
ese
modo, pues
modo, pues elel número
número de de personas que deben
personas que deben participar
participar enen el
el hecho
hecho
mismo facilita su
mismo facilita consumación por
su consumación por la merma significativa
la merma significativa dede la
la eficacia
eficacia
de
de las
las defensas
defensas de de la
la víctima.
víctima. El concurso debe
El concurso debe ser
ser en
en el hecho mismo
el hecho mismo
de la
de la usurpación.
usurpación. No antes ni
N o antes después, yy ello
ni después, ello solo puede suceder
solo puede cuando
suceder cuando
estamos ante la
estamos ante la coautoría,
coautoría.

En estricta sujeción
En estricta al principio
sujeción al principio de de legalidad
legalidad yy adecuada
adecuada interpreta-
interpreta­
ción de los
ción de fundamentos del
ios fundamentos derecho penal
del derecho penal peruano,
peruano, lala usurpación
usurpación con
con el
el
concurso
concurso dede dos o más
dos o personas solo
más personas solo puede
puede serser efectuada
efectuada por
por autores
autores oo
coautores. Considerar que
coautores. Considerar que ios
los cómplices
cómplices o o el inductor resultan
el induaor incluidos
resultan incluidos
en la
en la agravante
agravante implica negar el
implica negar sistema de
el sistema de participación
participación asumida
asumida por
por
el Código
el Código Penal en su
Penal en su Parte
Parte General
General y, y, lo que es
lo que es más
más peligroso, implica
peligroso, implica
castigar al cómplice
castigar ai cómplice por
por ser tal yy además
ser tal además porpor coautor, lo que
coautor, lo que significa
significa
hacer una doble
hacer una doble incriminación
incriminación por por unun mismo
mismo hecho.
hecho.

Entre los
Entre los coautores
coautores debe existir un
debe existir un mínimo
mínimo acuerdo
acuerdo para
para perfeccionar
perfeccionar
delito. Incluso
el delito.
el el acuerdo
Incluso el acuerdo puede
puede connotar
connotar permanencia
permanencia en
en lala comisión
comisión
de este
de este tipo
tipo de delitos.
de delitos. .-

2.3.
2 .3 . Agravantes
A g ra v a n te spor
po rlalocalidad
c a lid a d del
d e linmueble
in m u eb le

Los
Los incisos 4 , 88 y
incisos 33,, 4, 11 del
y 11 articulo 204
del artículo del Código
2 0 4 del Penal modificado
Código Penal modificado
recogen las
recogen las agravantes
agravantes que que se configuran cuando
se configuran cuando el inmueble objeto
el inmueble objeto del
del
delito está
delito está reservado
reservado para para fines
fines habitacionales,
habitacionales, o o se
se trata
trata de
de inmuebles
inmuebles
pertenecientes al
pertenecientes al Estado( los mismos
1946), ios
Estadoí^^^*^), mismos queque de
de acuerdo al artículo
acuerdo al artículo 7373
de la
de la Constitución
Constitución Política
Política son inalienables ee imprescriptibles,
son inalienables imprescriptibles, oo se trata
se trata
de inmuebles
de inmuebles ya ya sean
sean públicos
públicos o o privados
privados destinados
destinados aa servicios
servicios públicos,
públicos,

l
(1946)
(l946 De acuerdo
Qg acuerdo aa !a
la Ley
Ley N.º S I , la
29151,
N.“ 291 Superintendencia Nacional
la Superintendencia Nacional de
de Bienes Estatales (SBN)
Bienes Estatales (SBN) tie-
tie­
ne aa su
ne cargo ia
su cargo la administración
administración yy supervisión de los
supervisión de bienes del
los bienes del Estado, buscando lograr
Estado, buscando lograr el
el
menor aprovechamiento yy uso
menor aprovechamiento uso de los mismos,
de los mismos, debiendo adoptar las
debiendo adoptar tas acciones
acciones necesarias
necesarias
para
para su administrativa yy judicial.
defensa administrativa
su defensa judicial.

1593
1593
 RAMIRO
Ram íro SAUNAS
S a lin a s SICCHA
S icch a

por ejemplo, para

por ejemplo, para funcionar
funcionar el programa del
el programa vaso de
del vaso leche del
de leche del sector
sector oo
son inmuebles pertenecientes
son inmuebles pertenecientes aa las las comunidades
comunidades campesinas
campesinas oo nativas,
nativas,
los mismos
ios mismos que según interpretación
que según interpretación del del numeral
numeral 89 de la
89 de la Constitución
Constimdón
su propiedad
su propiedad es es imprescriptible,
imprescriptible, salvo que estén
salvo que abandonadas, caso
estén abandonadas, caso en
en
el cual
el pasan al
cual pasan al Estado.
Estado. De De igual
igual modo,
modo, según
según lala modificación
modificación introdu-
introdu­
cida por la
cida por Ley N.'’
la Ley N.º 30076,
3 0 0 7 6 , también
también sese produce
produce la agravante cuando
la agravante cuando el el
inmueble integra el
inmueble integra el patrimonio cultural de
patrimonio cultural la Nación
de la Nación declarados
declarados porpor lala
entidad competente oo sobre
entidad competente sobre laslas áreas
áreas naturales
naturales protegidas
protegidas por
por el
el Estado.
Estado.
La precisión
La precisión última
última era
era innecesaria,
innecesaria, pues
pues todos sabernos que
todos sabemos que todos
todos los
los in-
in­
muebles declarados
muebles patrimonio cultural
declarados patrimonio de la
cultural de la nación son bienes
nación son bienes públicos.
públicos.
Para
Eara saber
saber cuáles
cuáles son
son esos
esos bienes
bienes así
así declarados
declarados no no queda
queda otra
otra alternativa
alternativa
que recurrir aa la
que recurrir la Ley
Ley y y reglamento
reglamento del del Instituto
Instituto Nacional
Nacional de de Cultura.
Cultura.
De manera
De manera parecida, el inciso
parecida, el inciso 88 introducido
introducido por
por lala Ley
Ley N
N.º.“ 30327,
30327,
se
se prevé
prevé que se configura
que se configura la
la usurpación
usurpación agravada
agravada cuando
cuando los actos de
los actos de
usurpación
usurpación se
se realizan sobre los
realizan sobre derechos de
los derechos vía oo localización
de vía localización dede área
área
otorgados para
otorgados para proyectos
proyectos dede inversión. Estos proyectos
inversión. Estos proyectos de de inversión
inversión
pueden
pueden ser
ser mineros, agrícolas oo de
mineros, agrícolas cualquier otro
de cualquier otro tipo.
tipo.
Finalmente,por
Finalmente, por lala LeyN.º
Ley N.® 330556, publicada el
0 5 5 6 , publicada el29 de abril
2 9 de abril del
del 20
2017,
17,
se ha
se ha dispuesto que las
dispuesto que usurpaciones realizadas
las usurpaciones realizadas sobre inmuebles ubicados
sobre inmuebles ubicados
en
en zonas declaradas de
zonas declaradas de riesgo
riesgo nono mitigable,
mitigable, sonson conductas agravadas yy
conductas agravadas
por
por tanto merecen mayor
tanto merecen mayor sanción
sanción penal.
penal. Legislativarnente(
Legislativamentel^^^^^ se ha
1947l se ha
establecido
establec ido que
que son
son zonas
zonas de alto riesgo
de alto riesgo nono rnitigable
mitigable aquellas
aquellas donde
donde ·
existe la
existe la probabilidad
probabilidad de que la
de que la población
población oo sus sus medios
medios de vida sufran
de vida sufran
daños oo pérdidas
daños pérdidas aa consecuencia
consecuencia del impacto de
del impacto de unun peligro,
peligro, y que la
y que la
implementación de
implementación medidas de
de medidas mitigación resultan
de mitigación resultan de mayor costo
de mayor costo y y
complejidad
complejidad que llevar aa cabo
que llevar cabo la reubicación de
la reubicación de las
las viviendas
viviendas y y equipa-
equipa­
miento urbano
miento urbano respectivo.
respectivo. De De modo,
modo, que las zonas
que las vulnerables por
zonas vulnerables por las
las
crecidasoo desborde
crecidas desborde de de los
los ríos
ríos oo quebradas
quebradas son consideradoscomo
son considerados como zonas
zonas
de
de riesgo
riesgo nono rnirigable,
mitigable, puesto
puesto queque no
no es es posible
posible atenuar
atenuar el el efecto de las
efecto de las
crecidas de los ríos sobre las personas que residen en tales
crecidas de los ríos sobre las personas que residen en tales lugares. L a lugares. La
sola
sola limpieza
limpieza dede los
los causes
causes o o la
la construcción
construcción de de muros
muros de de contención
contención no no

(m?) Veáse:
1i947i el contenido
veáse: el del artículo
contenido de! artículo 4
4 de
de la Ley N.º
la Ley N,“ 29869
29S69 (Ley
{Ley de reasentamiento
de reasenta miento pobladonal
pobíacional
para
para zonas de muy
zonas de alto riesgo
muy alto riesgo no
no mitigable)
mitigable) publicada el 29
publicada el de mayo
29 de mayo del
del 2012.
2012.

1594
 Derecho Penal
Derecho Penal· * Parte
Parte Especial
Especial

son garantía
son ante la
garantía ante fuerza de
la fuerza de la
la naturaleza.
naturaleza. Por
Por ello,
ello, en
en vez
vez de generar
de generar
mayores
mayores gastos en intentar
gastos en intentar mitigar
mitigar los
los efectos,
efectos, es
es recomendable reubicar
recomendable reubicar
aa las
las personas
personas que
que viven
viven enen dichas
dichas zonas
zonas aa otras
otras con
con mejores
mejores condiciones
condiciones
de seguridad.
de seguridad. De
De modo
modo queque cometerá
cometerá usurpación agravada, por
usurpación agravada, ejemplo,
por ejemplo,
aquel ciudadano
aquel que se
ciudadano que se posesiona en los
posesiona en los causas
causas de
de un río seco
un río y comienza
seco y comienza
aa construir
construir su
su vivienda.
vivienda.

Afectando
2.4. A
2.4, fe c ta n d o la libre circulación
la libre c ir c u la c ió n en víass de
en vía d e comunicación
c o m u n ic a c ió n

La agravante
La agravante aparece
aparece cuando
cuando aa consecuencia
consecuencia de de los
los actos
actos de
de usurpa-
usurpa­
ción se
ción se produce
produce afectación
afectación aa la
la libre
libre circulación
circulación vehicular
vehicular o o peatonal
peatonal en
en
las vías
las de comunicación.
vías de comunicación. Aparece
Aparece la la agravante
agravante cuando
cuando aa consecuencia
consecuencia
de
de la usurpación de
la usurpación de un
un terreno agrícola pone
terreno agrícola pone piedras
piedras o maderas en
o maderas la
en la
carretera que
carretera que pasa
pasa por
por el lugar aa fin
el lugar de no
fin de dejar acercarse
no dejar acercarse aa otras
otras personas
personas
o con
o con la finalidad de
la finalidad de evitar ser desalojados.
evitar ser desalojados.

2.5. CColocando
2.5. hitos, ccercos
o lo c a n d o hitos, perimétricos,
e r c o s perim étricos, ccercos
e rc o s vivos, paneles
vivos, p a n e le s
o
o anuncios,
a n u n cio s, demarcaciones para
d e m a r c a c io n e s p lotizado, in
a ra lotizado, instalación
stalació n d dee
U-'
rj.
esteras,
esteras, p plásticos
lástico s uu otros
otros m materiales
ateria le s

■ -í Esta agravante
Esta aparece cuando
agravante aparece cuando se se trata
trata de grandes invasiones
de grandes invasiones de de
I?--' terrenos públicos o privados. Actos delictivos en los cuales los agentes
terrenos públicos o privados. Actos delictivos en ios cuales ios agentes
llegan
llegan yy colocan hitos demarcatorios;
colocan hitos demarcatorios; otros colocan cercos
otros colocan cercos perimétricos,
perimétricos,
en tanto
en tanto que
que otros
otros colocan cercos vivos,
colocan cercos vivos, esto
esto es,
es, cercos formados por
cercos formados por
una
una hilera de plantas
hilera de plantas rústicas
rústicas yy de
de crecimiento
crecimiento constante,
constante, los los cercos
cercos vivos
vivos
tienen muchas
tienen muchas ventajas respecto de
ventajas respecto de una
una pared
pared sólida:
sólida: sese integran
integran alal paisaje,
paisaje,
son reguladores
son reguladores biodimáticos,
bioclimáticos, atenúan
atenúan los sonidos y
los sonidos polvo, yy dan
el polvo,
y el dan unun
aporte estético
aporte estético colaborando
colaborando con con ñores,
flores, hojas
hojas yy frutos
frutos de de diversas
diversas tonali­
tonali-
dades; otros
dades; otros colocan paneles yy anuncios
colocan paneles publicitarios de
anuncios publicitarios de venta de lotes.
venta de lotes.
La agravante
La agravante también
también se se da cuando el
da cuando el agente coloca grandes
agente coloca grandes paneles
paneles yy
anuncios publicitarios
anuncios publicitarios de de cualquier
cualquier negocio;
negocio; yy por
por ello
ello lógicamente
lógicamente cobra
cobra
el dueño de
el dueño la empresa
de la empresa cuyocuyo negocio
negocio o o actividad
actividad se publicita. También
se publidta. También
aparece la
aparece la agravante
agravante cuando
cuando los agentes inmediatamente
los agentes inmediatamente comienzan
comienzan aa
hacer mediciones
hacer mediciones para para lotizar el terreno
lotizar el terreno y y cederlos
cederlos en en alquiler
alquiler oo venta
venta
de los mismos. Igual aparece la agravante cuando los agentes, colocan
de los mismos. Igual aparece la agravante cuando ios agentes, colocan
esteres, plásticos
esteres, plásticos yy otros
otros materiales
materiales concon los
los cuales
cuales dan
dan aa entender
entender queque se
se
encuentran en
encuentran en posesión
posesión del del inmueble.
inmueble.

1595
 RAMIRO
R SAUNAS
am iro S S!CCHA
a lin as S ic c h a

2.6. Abusando
2.6. A b u sa n d o de
d e su
su condición
c o n d ic ió n de
d e funcionario
fu n cio n ario oo servidor
servidor públi·
p ú b li­
co o de la función notarial o arbitral
c o o d e ía fu n ció n n o tarial o arbitra!

La ciroinstancia
La circunstancia agravante
agravante se se configura
configura cuando
cuando el agente oo agentes
el agente agentes
de la usurpación
de la usurpación son
son funcionarios
:^ cio n ario s (los que traban
(los que para el
traban para Estado con
el Estado con
poder
poder dede decisión)
decisión) oo servidores
servidores públicos (los que
públicos (ios que trabajan
trabajan también
también para
para
el Estado, pero
el Estado, pero no
no tienen poder de
tienen poder de decisión).
decisión). Realizan
Realizan lolo que
que los
los funcio-
funcio­
narios ordenan
narios ordenan yy planifican
planifican yy tal
tal condición
condición la la han usado para
han usado para realizar la
realizar la
usurpación del
usurpación del inmueble.
inmueble. Igual aparece la
Igual aparece la agravante cuando el
agravante cuando el agente
agente de
de
la conducta usurpadora
la conducta usurpadora abusa
abusa dede la
la función notarial oo arbitral
función notarial arbitral que
que tiene.
tiene.
De modo
De modo queque aparece
aparece cuando
cuando el agente funcionario
el agente funcionario oo servidor
servidor pú­pú-
blico actúe en
blico actúe en su
su propio
propio beneficio
beneficio patrimonial abusando del
patrimonial abusando del cargo
cargo queque
desempeña
desempeña al al interior
interior de la adnainistración
de la administración pública.
pública. Se
Se entiende
entiende por
por abuso
abuso
de cargo aquella
de cargo aquella situación
situación queque se se produce
produce cuando
cuando elel sujeto
sujeto público
público hace
hace
mal uso
mal uso del
del cargo
cargo que
que lala administración
administración pública
pública lele ha
ha confiado
confiado concon lala
finalidad de
finalidad de obtener
obtener beneficio patrimonial indebido.
beneficio patrimonial indebido. Hay
Hay abuso
abuso de
de cargo
cargo
cuando
cuando el sujeto público
el sujeto público ejerce
ejerce su su función
función fuera
fuera de
de los
los casos
casos establecidos
establecidos
por la
por la Constitución,
Constitución, la ley, los
la ley los reglamentos
reglamentos oo directivas
directivas de la institución
de la institución
pública oo sin
pública sin la observancia de
la observancia de la
la forma
forma prescrita,
prescrita, incluso
incluso cuando
cuando el el fun­
fun-
cionario hace uso
cionario hace uso de un poder
de un poder de de su
su competencia
competencia en en la
la forma
forma debida,
debida,
pero para
pero para conseguir
conseguir unun finfin ilícito
ilícito en
en su propio beneficio
su propio beneficio oo de terceros.
de terceros.
Tal como
Tal como se se ha
ha regulado,
regulado, la la agravante
agravante se se circunscribe
circunscribe al al abuso
abuso del
del
cargo, es
cargo, es decir,
decir, aa la calidad que
la calidad tiene al
quetiene interior de
al interior de la administración pú­
ía administración pú-
blica,
blica, nono ai
al abuso
abuso de de atribuciones
atribuciones oo funciones
funciones comocomo porpor ejemplo
ejemplo hace
hace
referencia
referencia el el artículo
artículo 376° del Código
3 7 6 “^del Penal, que
Código Penal, que regula
regula el delito de
el delito de abuso
abuso
de autoridad. En
de autoridad. En consecuencia,
consecuencia, no no es necesario ni
es necesario ni imprescindible
imprescindible que la
que la
usurpación se
usurpación realice en
se realice en pleno
pleno ejercicio
ejercicio de de las
las atribuciones
atribuciones oo funciones
funciones
del sujeto público
del sujeto público parapara configurarse
configurarse el el delito.
delito. Basta que el
Basta que el agente
agente haga
haga
valer abusivamente
valer abusivamente su cargo, así
su cargo, se encuentre
así se encuentre de de licencia
licencia o o vacaciones.
vacaciones.
Es claro
Es que se
claro que se hará
hará abuso
abuso deldel cargo público siempre
cargo público siempre y y cuando
cuando se tenga
se tenga
aún el
aún el cargo.
cargo. SiSi por
por elel contrario,
contrario, el vínculo laboral
el vínculo laboral con
con la administración
la admitiistración
pública concluyó
pública concluyó ya ya sea
sea por
por vencimiento
vencimiento de de contrato,
contrato, cese,
cese, despido,
despido,
etc., yy luego
etc., luego de de ello
ello se produce la
se produce usurpación, la
la usurpación, la agravante
agravante en en análisis
análisis es
es
imposible que
imposible que sese configure.
configure.

1596
1596
 Derecho Penal-« Parte Especial
Derecho Penal Especial

También
También en en aplicación
aplicación del inciso 10
del inciso 10 del
del artículo
artículo 204
2 0 4 del
del CP, se veri-
CP, se veri­
fica la
fica la agravante
agravante y,y, por
por tanto, la conducta
tanto, la conducto es es más reprochable penalmente,
más reprochable penalmente,
cuando el
cuando el agente
agente realiza los actos
realiza los actos usurpadores
usurpadores en su condición
en su condición de de repre-
repre­
sentante
sentante dede una asociación uu otro
una asociación otro tipo
tipo de
de organización, representante
organización, representante
de persona jurídica
de persona jurídica oo cualquier persona natural,
cualquier persona natural, que
que entregue
entregue o o acredite
acredite
indebidamente documentos oo valide
indebidamente documentos valide actos
actos de
de posesión
posesión de de terrenos
terrenos del
del
Estado
Estado o de particulares.
o de particulares.

2.
2 .77.. Será
Será reprimido
reprim ido conc o n lala misma
m ism a pena
p e n a el
e l que
q u e organice,
o rg a n ic e , finan-
fin an ­
cie,
c ie , facilite,
fa c iiiíe , fomente,
fo m en te, dirija,
dirija, provoque
p ro vo q u e o o ppromueva
ro m u e v a iala reali-
re a li­
zzación
a c ió n ddee uusurpaciones dee inmuebles
su rp a c io n e s d in m u e b le s de
de p propiedad
ro p ie d a d p públi-
ú b li­
ca
ca o o pprivada
riv a d a

Bien conocido
Bien conocido es es el
el hecho que las
hecho que invasiones son
las iavasiones son organizadas
organizadas por por
pocas
pocas personas, financiadas también
personas, financiadas también por personas yy la
pocas personas
por pocas dirigen yy
la dirigen
promueven por
promueven otros cuantos.
por otros cuantos. De modo que
De modo que ante
ante una invasión el
una invasión el titular
titular
de la
de acción penal
la acción penal está en la
está en la obligación
obligación dede identificar
identificar aa aquellas
aquellas personas.
personas.
Una
Una vez identificado el
vez identificado el organizador,
orgamzador, el el que
que financió
financió lala invasión
invasión ilegal,
ilegal,
el
el que
que facilitó de cualquier
facilitó de cualquier manera
manera lala usurpación,
usurpación, el el que
que la fom entó, el
1a fomentó, el
que la
que la dirigió,
dirigió, elel que
que la
la promovió
promovió o o provocó,
provocó, se se le atribuirá el
le atribuirá el delito
delito
de
de usurpación agravada en
usurpación agravada en tanto que al
tanto que al resto
resto es
es posible
posible queque solo
solo se les
se les
atribuya el
atribuya delito de
el delito de usurpación básica. N
usurpación básica. Noo obstante,
obstante, sisi la
la invasión
invasión se se ha
ha
producido sobre
producido sobre unun bien
bien destinado
destinado aa fines
fines habitacionales
habitacionales o o sobre
sobre bienes
bienes
del Estado, los
del Estado, dirigentesrfinancistas yy organizadores
los dirigentes;'financistas responderán por
organizadores responderán por
usurpación agravada
usurpación concurriendo dos
agravada concurriendo dos agravantes
agravantes enen tanto
tanto que los demás
que los demás
usurpadores responderán
usurpadores responderán por por usurpación
usurpación agravada
agravada concurriendo
concurriendo una una sola
sola
circunstancia agravante.
circunstancia agravante.

No
N o debe
debe obviarse que 1a
obviarse que la distinción
distinción efectuada
efectuada por el legislador,
por el tiene
legislador, tiene
su
su explicación en el
explicación en el hecho que muchas
hecho que muchas veces,
veces, por
por ejemplo,
ejemplo, los
los promoto-
prom oto­
res, organizadores
res, organizadores o o financistas
financistas dede las
las usurpaciones
usurpaciones nono necesariamente
necesariamente
participan
participan en
en la invasión misma.
la invasión misma. Ellos siempre están
Ellos siempre planificando yy pro-
están planificando pro­
moviendo
moviendo desde fuera. En
desde fuera. consecuencia, estas
En consecuencia,, personas que
estas personas que no participan
no participan
en el
en el acto mismo de
acto xnismo de la usurpación serán
la usurpación serán sancionados por el
sancionados por delito de
el delito de
usurpación agravada.
usurpación agravada.

1597
1597
 RAMIRO
Ram íro SALINAS
S alinas SICCHA
S icch a

3.
3. PENALIDAD
PENALIDAD
El o ios
El o los agentes
agentes del
del delito
deEto dede usurpación agravada serán
usurpación agravada serán reprimidos
reprimidos
con pena
con pena privativa de libertad
privativa de libertad no
no m
menor
enor de cinco ni
de cinco ni mayor de doce
mayor de doce años
años
ee inhabilitación
inhabilitación si
si corresponde,
corresponde, y y según
según sea el caso
sea el concreto.
caso concreto.

1598
1598
 RAMIRO
Ra m í RO SAUNAS
S a lin as S!CCHA
S ícch a

conseguir un
conseguir un beneficio patrimonial indebido
beneficio patrimonial indebido yy luego
luego ocasionar la muer-
ocasionar la muer­
te oo lesionar
te lesionar de
de modo
modo grave
grave aa su víctima ((solo
su víctima solo con
con dolo),
dolo), el autor será
el autor será
merecedor
merecedor aa una
una pena
pena no
no mayor
mayor de 35 años.
de 35 años.

En suma,
En suma, el el mensaje absurdo es
mensaje absurdo es el
el siguiente:
siguiente: si no quieres
si no quieres que te
que te
sancionen con cadena
sancionen con perpetua, luego
cadena perpetua, de conseguir
luego de conseguir el el beneficio
beneficio patrimo-
patrimo­
nial extorsivo,
nial dolosamente ocasiona
extorsivo, dolosamente ocasiona lala muerte
muerte aa tu víctima oo en
tu víctima en su caso,
su caso,
ocasiónale
ocasiónale lesiones graves. Este
lesiones graves. Este modo
modo de de legislar,
legislar, en
en lugar
lugar de resguardar
de resguardar
la vida
la vida de las personas,
de las personas, incentiva su cruel
incentiva su cruel aniquilamiento.
aniquilamiento.

S u b o a p ííu lo 2
subccpífulo 2
Chantaje
C h o n ta je

1.
L TIPO PENAL
TIPOFENÁL
Las conductas
Las conductas que
que enen conjunto
conjimto reciben
reciben el nomen iuris
el nomen de chantaje
iuñs de chantaje
tienen su
tienen origen, según
su origen, según la doctrina, en
la doctrina, Inglaterra, país
en Inglaterra, país que
que en 1861
en 1861
dictó un Bill donde
dictó un donde se tipificó el
se tipificó el caso de quien
caso de quien mediante
mediante una amenaza
una amenaza
escrita, hechapara
escrita, hecha inspirar al
para inspirar al destinatario
destinatario elel temor
tem or dede verse acusado de
verse acusado de
un crimen, obtiene
un crimen, del extorsionado
obtiene del extorsionado un un provecho
provecho patrimonial<
patrimonialí^®^^b En
1878). En
nuestra
nuestra patria, su antecedente
patria, su antecedente más más próximo
próximo 'eses el
el artículo
artículo 2250
5 0 del
del Código
Código'
Penal
Penal derogado.
derogado. Actualmente,
Actualmente, aquellas conductas aparecen
aquellas conductas tipificadas
aparecen tipificadas
en
en el
el artículo.201
artículo-2 0 1 del
del Código Penal en
Código Penal en los
los términos.siguientes:
términos.siguientes:

. El
El que.
que, h haciendo saber
a c ie n d o sa ber a a otro
o tro que
q u e se
se dispone
d is p o n e aa publicar,
publicar, dde- e­
nunciar
n u n c ia r o
o revelar
re velar un un h hecho
echo o o conducta
c o n d u c ta ccuya
u y a divulgación
d iv u lg a c ió n puede
puede
perjudicarlo
p erju d ica rlo persónalmente
p e rso n a lm e n te o o aa un
un tetercero
rce ro conc o n quien
q u ie n esté
e sté es-
e s­
trechamente
tre ch a m e n te vinvinculado.
c u la d o , trata
trata d dee determinarlo
d e te rm in a rlo o o loÍo determina
d e te rm in a
aa ccomprar
o m p ra r susu silencio.
silencio, se será
rá reprimido
re p rim id o con c o n pena
pena p privativa
riva tiv a de de
libertad nno
libertad o menor
m e n o r de tres ni
d e tres ni mayor
m ayor d de
e sseis
e is años
a ñ o s yy con
c o n ciento
c ie n to
ochenta
o c h e n ta a trescientos
a tre sc ie n to s se se n ta yy ccinco
sesenta in c o días
d ía s multa.
m ulta.

TIPICIDAD OBJETIVA
2. TIPICIDAD OBJETIVA
El delito
El delito de
de chantaje se configura
chantaje se configura o
o aparece
aparece cuando
cuando elel sujeto
sujeto activo
activo
dolosamente trata
dolosamente trata de determinar oo determina
de determinar determina al
al sujeto
sujeto pasivo
pasivo aa com-
com-

(l878J Citando a ROORfGUEZ

Citando a Devesa, 1983,
Rodríguez DEVESA, p. 262;
1983, p. PENA
262; Peña CABRERA, 1993, p.
Cabrera, 1993, p. 308.
308,

1540
 Derecho
Derecho Penal •• Parte
Parte Especial
Especial

prar su
prar su silencio,
silencio, haciéndole saber que
haciéndole saber que se
se dispone
dispone aa publicar,
publicar, denunciar
denunciar o o
revelar un
revelar hecho oo conducta
un hecho conducta cuya divulgación puede
cuya divulgación puede perjudicar
perjudicar aa él
él o
o aa
un
un tercero
tercero con quien está
con quien está estrechamente
estrechamente vinculado.
vinculado.
Roy
Roy Freyre{ 1879), comentando
Freyrel^®^^), comentando el artículo 250
el artículo 2 5 0 del
del Código
Código de de 1924,
1924,
define al chantaje
define ai chantaje como
como el el acto de intimidar
acto de intimidar aa una persona haciéndole
una persona haciéndole
saber que
saber está dispuesto
que está dispuesto aa divulgar
divulgar un hecho susceptible
un hecho susceptible de de causar
causar
perjuicio
perjuicio aa ella o aa un
ella o un tercero con quien
tercero con quien se encuentra estrechamente
se encuentra estrechamente
vinculada, con el
vinculada, con propósito de
el propósito de decidirle
decidirle aa que
que compre
compre su su silencio
silencio al
ai
precio de
precio de una
una indebida
indebida concesión patrimonial; en
concesión patrimonial; tanto que
en tanto que Peña
Peña Ca-
Ca-
brera(l8SO) analizando
breraí^^^*^) analizando el el actual
actual Código Penal sostenía
Código Penal sostenla que
que el chantaje
el chantaje
materialmente
materialmente reside
reside en hacer saber
en hacer saber aa otro
otro que
que sese dispone
dispone aa publicar,
publicar,
denunciar
denunciar o revelar un
o revelar un hecho
hecho o o conducía
conducta cuya
cuya divulgación puede per-
divulgación puede per­
judicarlo
judicarlo personalmente
personalmente o o aa un
un tercero
tercero con
con quien
quien esté
esté estrechamente
estrechamente
vinculado, tratando
vinculado, tratando de de determinarlo
determinarlo oo lo lo determina
determina aa comprar
comprar susu si­
si-
lencio
lencio al
al precio de un
precio de un sacrificio pecuniario.
sacrificio pecuniario.
Con Bramont-Arias
Con Bramont-Arias Torres
Torres y y García
García Cantizano( 1881), se
Cantizanol^^^^), se advierte
advierte que
que
el
el delito
delito de
de chantaje gira en
chantaje gira en torno
torno aa la intimidación de
la intimidación de la
la que es objeto
que es objeto
el sujeto pasivo,
el sujeto pasivo, mediante
mediante lala amenaza
amenaza de de la
la divulgación
divulgación de un hecho
de un hecho oo
conducta que
conduaa que pueda perjudicar aa él
pueda perjudicar él oo aa un tercero con
un tercero con quien
quien está estrecha-
está estrecha­
mente
mente vinculado. Es decir,
vinculado. Es decir, se le anuncia
se le anuncia al al sujeto pasivo el
sujeto pasivo el propósito
propósito dede
causarle
causarle unun mal,
mal, que
que en
en este
este caso
caso está
está referido la publicación,.
referido aa la denuncia
publicación, denuncia
oo revelación
revelación de un hecho
de un hecho o o conducta,
conducta, si si no
no hace ,l1D desprendimiento
hace,un desprendimiento
patrimonial
patrimonial aa favor
favor del
del sujeto activo.
sujeto activo.
La
La amenaza
amenaza de divulgar, denunciar
de divulgar, denunciar o o revelar
revelar un
un hecho
hecho oo conducta
conducta
que pueda perjudicar
que pueda perjudicar aa lala víctima,
víctima, trata
trata de determinar oo determina
de determinar determina aa
esta comprar el
esta aa comprar el silencio
silencio del
del agente. Esto es,
agente. Esto el sujeto
es, el sujeto activo
activo solicita
solicita la
la
entrega de
entrega un precio
de un precio aa cambio
cambio de de no
no divulgar, denunciar o
divulgar, denunciar revelar un
o revelar un
hecho oo conduaa
hecho conducta perjudicial.
perjudicial. SeSe entiende
entiende que si el
que si agente no
el agente recibe el
no recibe el
beneficio
beneficio patrimonial
patrimonial que ilegalmente solicita,
que ñegalmente se causará
solicita, se causará perjuicio
pequicio aa la
la
víctima con
víctima el actuar
con el actuar del agente.
del agente.

(1079)
11879) FREYRE,
Roy F
ROY reyre, 1983, p. 262.
1983, p.262.
11880) PEÑA
¡1880) CABRERA,
Pesa C 1993, p:311.
a8RERA,1993, p .311.

l188l) BRAMONT-ARIAS
(1831) Bramoí^t-AriasTORRES/GARC[A
Torres/García(ANTIZANO, 1997, p.
Camtizano, 1997, p. 371.
371,

1541
1541
 RAMIRO
R SAUNAS
am iro S a lin a s SICCHA
S icch a

Pueden presentarse
Pueden presentarse dos dos situaciones
situaciones concretas:
concretas: la la primera
primera ocurre
ocurre
cuando
cuando el agente con
el agente con el
el anuncio
anuncio de de un mal futuro
un mal futuro trata
trata de determinar
de determinar
al sujeto
al sujeto pasivo
pasivo aa comprar
comprar su su silencio.
silencio. Aquí el agente
Aqm" el agente trata
trata oo intenta
intenta
que
que lala víctima compre su
víctima compre su silencio.
silencio. No
N o se exige que
se exige que la la víctima
víctima entregue
entregue
el beneficio
el beneficio patrimonial solicitado. Basta
patrimonial solicitado. Basta que
que el
el agente
agente anuncie
anuncie que se
que se
dispone aa publicar,
dispone publicar,denunciar
denunciar o o revelar
revelarun
un hecho
hecho o o conducta
conduaa en en perjuicio
perjuicio
de la víctima
de la víctima sisi esta
esta no le hace
no le hace entrega
entrega de un beneficio
de un beneficio patrimonial
patrimonial para
para
estar
estar ante un delito
ante un delito de
de chantaje consumado. Y
chantaje consumado. Y la
la segunda
segunda situación
situación ocu-
ocu­
. rre
rre cuando efectivamente el
cuando efectivamente agente determina
el agente determina oo logra
logra queque la víctima le
la víctima le
entregue
entregue un un beneficio patrimonial indebido
beneficio patrimonial indebido a a cambio
cambio que que no
no publique,
publique,
denuncie
denuncie o o revele un hecho
revele un hecho oo conducta
conducta pequdicial.
perjudicial. LLaa diferencia entre
diferencia entre
una
una y otra es
y otra es evidente.
evidente. EnE n la primera, el
la primera, el agente
agente solo intenta oo pretende
solo intenta pretende
que la
que la víctima
víctima compre
compre su su silencio;
silencio; enen cambio,
cambio, en en lala segunda
segunda el el agente
agente
logra
logra enen forma
forma efectiva que la
efectiva que la víctima
víctima compre
compre su su silencio desprendién-
silencio desprendién­
dose
dose de su patrimonio.
de su patrimonio.
El anuncio de
El anuncio de un mal futuro,
un mal futuro, oo simplemente
simplemente la la amenaza
amenaza queque hace
hace
el agente aa su
el agente su víctima
víctima se se traduce
traduce enen.los
los verbos
verbos rectores del tipo
rectores del tipo como
como el el
publicar, denunciar
publicar, denunciar oo revelar
revelar un hecho oo conducta
un hecho conducta perjudicial.
perjudicial. Antes de
Antes de
entrar
entrar aa explicar
explicar elel contenido
contenido de de aquellos
aquellos verbos, nos parece
verbos, nos parece trascendente
trascendente
dejar establecido
dejar establecido quéque la amenaza como
la amenaza como medio para lcigrái
medio para' lograr que
que la víc~~
la víctimá
compre
compre el el silencio
silencio del agente, requiere
del agente, requiere las
las condiciones
condiciones generales
generales dede toda
toda
amenaza, es
amenaza, decir; la
es decir,' la víctima
víctima debe
debe creerque
creer que existe
existe la
la firme posibilidad
firme posibilidad
de que ·se
de que sé haga efectivo el
haga efectivo mal que
el mal encierra la
q.ie encierra amenaza. El
la amenaza. sujeto pasivo
El sujeto pasivo
debe
debe creer que con
creer que con lala entrega
entrega de
de lo
lo exigido
exigido por el agente,
por el agente, sese evitará
evitará el
el
perjuicio
perjuicio queque se
se anuncia.
anuncia. Ello puede ser
Ello puede ser quimérico,
quimérico, pero
pero lo importante
lo importante
es que la
es que k víctima
víctima lo
lo crea.
crea. La
La entrega
entrega del patrimonio debe
del patrimonio ser producto
debe ser producto de
de
la
la voluntad
voluntad coaccionada
coaccionada del del sujeto
sujeto pasivo.
pasivo. El
El contenido
contenido dede la
la amenaza
amenaza lolo
· constituye
constituye el el anuncio
anuncio de un mal,
de un mal, es decir, el
es decir, el anuncio
anuncio de
de publicar, denunciar
publicar, denunciar
o revelar
o revelarunun hecho
hecho o o conducta
conducta perjudicial
pequdidai o o desfavorable
desfavorable alal sujeto
sujeto pasivo.
pasivo.
· Publicar
Publicar es el acto
es el de difundir
acto de difundir por
por cualquier medio escrito
cualquier medio escrito uu oral,
oral,
un
un hecho
hecho o conducta que
o conducta que puede
puede perjudicar
perjudicar aa la
la víctima
víctima o o a un tercero
a un tercero
estrechamente
estrechamente vinculado
vinculado a a ella.
eUa. En
E n cambio,
cambio, denunciar
denunciar significa que el
significa que el
sujeto
sujeto activo se dispone
activo se dispone aa poner en conocimiento
poner en conocimiento.de de, la
la autoridad
autoridad poli-
poli­
cial, judicial
cial, o fiscal
judicial o un hecho
fiscal un hecho oo conducta perjudicial para
conducta perjudicial para la víctima oo
la víctima
un
un tercero vinculado aa aquella.
tercero vinculado aquella. Finalmente, por revelar
Einalmente, por se entiende
revelar se entiende que
que

1542
1542
 Derecho Penal· • Parte
Derecho Pena! Parte Especia!

el actor se
ei actor se dispone
dispone aa poner
poner alal descubierto
descubierto oo de
de manifiesto
manifiesto un
un hecho
hecho oo
conducta
conducta ignorado por ios
ignorado por los demás
demás que de saberse
que de saberse puede
puede causar perjuicio
causar perjuicio
aa la víctima oo aa un
la víctima un tercero estrechamente vinculado
tercero estrechamente vinculado aa esta.
esta.

El hecho oo conducta
El hecho conducta de de que
que su
su publicación,
publicación, denuncia
denuncia o o revelación
revelación
pueda causar
pueda causar perjuicio
perjuicio aa la
la víctima,
víctima, es
es posible
posible que
que sea
sea verdadero
verdadero oo falso.
falso.
La verdad o falsedad del hecho o conducta es indiferente para configurar
L a verdad o falsedad del hecho o conducta es indiferente para configurar
chantaje. Basta
el chantaje.
el que origine
Basta que origine elel temor en la
tem or en la víctima
víctima de ser perjudicado
de ser perjudicado
y aa consecuencia
y consecuencia de de tal
tal temor,
temor, se se pretenda comprar se
pretenda comprar se compre
compre el silencio
silencio
del agente para
del agente para estar
estar ante
ante elel delito
delito de
de chantaje. En este
chantaje. En este sentido, Francois
sentido, Eran 9 0 is

Clerc citado por Peña Cabrera(l882) sostenía: poco importa que el hecho
Clerc citado por Peña Cabrerat^^^^^ sostenía: poco importa que el hecho
preciso sea
preciso sea verdadero
verdadero oo falso; yo soy
falso; yo soy igualmente
igualmente culpable
culpable si amenazo aa
si amenazo
una persona
una persona con revelar una
con revelar sentencia condenatoria
una sentencia condenatoria queque efectivamente
efectivamente
ha sucedido
ha sucedido oo que jamás se
que jamás se ha
ha pronunciado condena alguna.
pronunciado condena alguna.
Hecho es
Hecho es todo
todo acontecimiento
acontecimiento ocurrido
ocurrido enen la
la realidad
realidad que al sujeto
que al sujeto
pasivo le
pasivo interesa tener
le interesa tener en
en secreto.
secreto. El chantaje, utilizando
E l chantaje, utilizando un
un hecho,
hecho,
sería el caso
sería el caso que
que ocurre
ocurre cuando
cuando el el agente
agente al
al haber
haber descubierto
descubierto que
que su
su
víctima es
víctima es hijo
hijo adoptivo,
adoptivo, le
le solicita
solicita un
un beneficio patrimonial aa cambio
beneficio patrimonial cambio
de no
de no publicar
publicar oo revelar
revelar tai
tal situación,
situación, o o también
también cuando sabiendo el
cuando sabiendo el
agente que el
agente que el hijo
hijo de
de su víctima es
su víctima es adoptado, solicita dinero
adoptado, solicita dinero aa cambio
cambio
de no
de no revelar tal circunstancia.
revelar tal circunstancia.
En tanto
En tanto que conducta es
que conducta es toda cualidad oo una
toda cualidad una forma
forma dede comportar­
comportar-
se dentro
se dentro dede la
la comunidad
comunidad que al sujeto
que al sujeto pasivo
pasivo le
le interesa
interesa mantener
mantener enen
reserva o secreto.
reserva o secreto. Ocurre, por ejemplo,
Ocurre, por ejemplo, cuando
cuando el el agente
agente descubre que
descubre que
su víctima tiene
su víctima tiene preferencias homosexuales yy amenaza
preferencias homosexuales amenaza con con publicarlo,
publicarlo, oo
cuando,
cuando, el agente sabe
ei agente sabe que
que la
la víctima
víctima ha sido sentenciada
ha sido sentenciada por por el delito
el delito
de estafa yy le
de estafa le amenaza
amenaza con
con publicarlo
publicarlo oo revelarlo
revelarlo si no le
si no hace entrega
le hace entrega de
de
determinada
determinada cantidad de dinero.
cantidad de dinero.

De
De lo expuesto yy de
lo expuesto de la
la forma
forma como
como aparece
aparece redaaado
redactado el el tipo penal,
tipo penal,
el hecho
el punible de
hecho punible chantaje puede
de chantaje puede materializarse
materializarse oo concretarse
concretarse en en la
la
realidad judicial
realidad judicial mediante
mediante diversas
diversas conductas que por
conduaas que por sí
sí solas configuran
solas configuran
el delito. Así
el delito. Así tenemos:
tenemos:

11882) PEÑA
{1832} CABRERA, 1993, p. 313.
PeSa CA6R£RA,1993,P.313.

1543
1543
 R am íro S
RAMIRO alinas S
SAUNAS SICCHA
icch a

a.
a. El
El delito de chantaje
delito de chantaje se configura oo aparece
se configura aparece cuando
cuando elel sujeto
sujeto activo
activo
dolosamente trata
dolosamente trata de
de determinar
determinar alal sujeto
sujeto pasivo
pasivo aa comprar
comprar susu silen­
silen-
cio, haciéndole
cio, haciéndole saber
saber que
que se dispone aa publicar
se dispone publicar un
un hecho
hecho o o conducta
conducta
cuya divulgación
cuya divulgación puede
puede perjudicarlo
perjudicarlo personalmente.
personalmente.
b.
b. El chantaje
El chantaje aparece cuando el
aparece cuando el sujeto
sujeto activo
activo dolosamente
dolosamente trata
trata de
de de­
de-
terminar al sujeto
terminar al sujeto pasivo
pasivo aa comprar
comprar susu silencio,
silencio, haciéndole
haciéndole saber
saber que
que
se dispone
se dispone aa publicar
publicar un
un hecho
hecho oo conducta
conducta cuya
cuya divulgación
divulgación puede
puede
perjudicar aa un
perjudicar tercero con
un tercero con quien está estrechamente
quien está estrechamente vinculado.
vinculado.
c.
c. El chantaje
El chantaje se configura cuando
se configura cuando elel sujeto
sujeto activo
activo dolosamente
dolosamente trata
trata
de determinar al
de determinar sujeto pasivo
al sujeto pasivo aa comprar
comprar su su silencio,
silencio, haciéndole
haciéndole
saber que se
saber que se dispone
dispone aa denunciar
denunciar ante
ante las
las autoridades
autoridades unun hecho
hecho oo
conducta cuya divulgación
conducta puede perjudicarlo
divulgación puede perjudicarlo personalmente.
personalmente.
d.
d. El chantaje
El chantaje aparece
aparece cuando
cuando elel sujeto
sujeto activo
activo dolosamente
dolosamente trata
trata de
de de­
de-
terminar al sujeto pasivo a comprar su silencio, haciéndole saber que
terminar al sujeto pasivo a comprar su silencio, haciéndole saber que
se dispone
se dispone aa denunciar
denunciar un
un hecho
hecho oo conducta
conducta cuya divulgación puede
cuya divulgación puede
perjudicar aa un
perjudicar un tercero
tercero con
con quien
quien está
está estrechamente
estrechamente vinculado.
vinculado.
e.
e. El chantaje
El chantaje se
se configura
configura cuando
cuando elel sujeto
sujeto activo
activo dolosamente trata
dolosamente trata
de
de determinar al sujeto
determinar al sujeto pasivo
pasivo aa comprar
comprar su su silencio,
silencio, haciéndole
haciéndole sa­
sa-
ber
ber que
que se dispone aa revelar
se dispone un hecho
revelar un hecho oo conducta
conducta cuya divulgación
cuya divulgación
puede perjudicarlo
puede perjudicarlo personalmente.
personalmente.
f.f El deUto
El delito de chantaje aparece
de chantaje aparece cuando el sujeto
cuando el sujeto activo
activo dolosamen­
dolosamen-
te trata
te trata de determinar
determinar al al sujeto
sujeto pasivo
pasivo aa com
comprar su silencio,
prar su silencio,
haciéndole saber que se dispone a revelar un hecho o conducta
haciéndole saber que se dispone a revelar un hecho o conducta
cuya divulgación
cuya divulgación puede
puede perjudicar
perjudicar aa un
un tercero
tercero con
con quien
quien está
está
estrechamente vinculado.
estrechamente vinculado,
g. El chantaje
El se configura
chantaje se configura cuando
cuando el
el sujeto
sujeto activo
activo dolosamente
dolosamente de­
de-
termina al
termina al sujeto
sujeto pasivo
pasivo aa comprar
comprar su
su silencio,
silencio, haciéndole
haciéndole saber
saber
que se
que se dispone
dispone aa publicar
publicarun hecho oo conducta
un hecho conducta cuya
cuya divulgación-
divulgación-
puede perjudicarlo
puede perjudicarlo personalmente.
personalmente.
.r
,¡, h.
h. El chantaje
El chantaje aparece
aparece cuando el sujeto
cuando el sujeto activo
activo dolosamente
dolosamente determi­
determi-
;;. na al
na al sujeto pasivo aa comprar
sujeto pasivo comprar susu silencio,
silencio, haciéndole
haciéndole saber
saber que
que se
se
i/
dispone a publicar
dispone publicar un hecho oo conducta
un hecho conducta cuya
cuya divulgación
divulgación puede
puede
perjudicar
perjudicar aa un
un tercero con quien
tercero c6n quien está
está estrechamente
estrechamente vinculado.
vinculado.

1544
 Derecho Pena!
Derecho Penal •
• Parte
Parte Especial
Especia!

i.
1. El delito
Ei delito de chantaje se
de chantaje se configura cuando el
configura cuando sujeto activo
el sujeto activo dolosamen­
dolosamen-
te determina
te determina al sujeto pasivo
al sujeto pasivo aa comprar
comprar su
su silencio, haciéndole saber
silencio, haciéndole saber
que se
que dispone aa denunciar
se dispone denunciar unun hecho
hecho oo conducta cuya divulgación
conducta cuya divulgación
puede
puede perjudicarlo
perjudicarlo personalmente.
personalmente.
J.
j. El
El chantaje se configura
chantaje se configura cuando el sujeto
cuando el sujeto activo
activo dolosamente deter-
dolosamente deter­
mina al sujeto
mina al sujeto pasivo
pasivo aa comprar
comprar su silencio, haciéndole
su silencio, haciéndole saber
saber que
que se
se
dispone
dispone aa denunciar
denunciar unun hecho
hecho o
o conducta cuya divulgación
conducta cuya puede
divulgación puede
perjudicar aa un
perjudicar un tercero
tercero con
con quien
quien está
está estrechamente vinculado.
estrechamente vinculado.
k.
k. Ell chantaje
E chantaje aparece
aparece cuando
cuando el
el sujeto activo dolosamente
sujeto activo dolosamente determi-
determi­
na
na al
ai sujeto
sujeto pasivo
pasivo aa comprar
comprar su
su silencio,
silencio, haciéndole saber que
haciéndole saber que se
se
dispone
dispone aa revelar
revelar un
un hecho
hecho oo conducta
conducta cuya
cuya divulgación puede
divulgación puede
perjudicarlo personalmente.
perjudicarlo personalmente.
l.
l. El delito
El delito de chantaje se
de chantaje se configura
configura oo aparece
aparece cuando
cuando el
el sujeto
sujeto acti-
acti­
vo dolosamente
vo dolosamente determina
determina alal sujeto
sujeto pasivo
pasivo aa comprar
comprar susu silencio,
silencio,
haciéndole saber
haciéndole saber que
que se
se dispone
dispone aa revelar
revelar un hecho oo conducta
un hecho conducta
cuya divulgación
cuya divulgación puede
puede perjudicar
perjudicar aa un
un tercero
tercero con
con quien
quien está
está
estrechamente vinculado.
estrechamente vinculado.

Finalmente,
Einalmente, en en cuanto
cuanto aa la
la tipicidad
tipicidad objetiva
objetiva del
del delito
delito de
de chantaje,
chantaje,
el
el operador
operador jurídico penal deberá
jurídico penal verificar si
deberá verificar el actuar
si el actuar del
del agente
agente está
está
motivado o guiado a obligar al sujeto pasivo a comprar su silencio, es
motivado o guiado a obligar al sujeto pasivo a comprar su silencio, es
decir, es
decir, es necesario
necesario que el agente
que el tenga la
agente tenga intención
la intendón.de de sacar un
sacar provecho
un provecho
patrimonial
patrimonial concon su
su conducta.
conducta. Al Al hablar
hablar el
ei tipo
tipo penal
penal dede "comprar
‘‘comprar el el si-
si­
lencio"
lencio” de
de la víctima, se
la víctima, entiende que
se entiende esta debe
que esta pagar un
debe pagar precio ya
un precio sea en
ya sea en
dinero oo en
-dinero en especies al agente
especies al agente aa fin
fin de evitar la
de evitar la publicación,
publicación, denuncia
denuncia o o
revelación
revelación de
de un
un hecho
hecho o conducta perjudicial.
o conducta perjudicial. SiSi la
la intención
intención o leitmotiv
o leitmotiv
del sujeto activo
del sujeto activo nono es
es la
la de
de obligar
obligar que la víctima
que la compre su
víctima compre su silencio,
süencio,
sino
sino otra diferente, la
otra diferente, la figura penal de
figura penal de chantaje
chantaje nono se verifica.
se verifica.

2.1.
2.}. Bien jurídico
jurídico protegido
protegido
De
De lala ubicación
ubicación dentro
dentro del
del Código Penal y
Código Penal del contenido
y del contenido deldel tipo
tipo
penal 201,
penal se advierte
2 0 1 , se advierte que
que el
el bien jurídico protegido
bien jurídico protegido lo
lo constituye
constituye el patri-
el patri­
monio. Sin
monio. embargo, en
Sin embargo, en segundo
segundo término, también se
término, también pretende proteger
se pretende proteger
la libertad
la libertad individual de las
individual de las personas,
personas, bien
bien jurídico
jurídico que
que de la
verificarse la
de verificarse
conducta del
conducta del chantaje
chantaje se
se verá lesionada debido
verá lesionada debido aa que
que la
la víctima
víctima sese ve
ve

1545
1545
 RRAMIRO
a m ir o SSAUNAS
a ü n a s SSICCHA
ic c h a

coaccionada mediante
coaccionada mediante lala amenaza
amenaza oo anuncio
anuncio de
de un
un mal
mal futuro
futuro aa des­
des-
prenderse de
prenderse de parte
parte de
de su
su patrim
patrimonio para com
onio para comprar el silencio
prar el silencio del
del agente.
agente.

22.2. Sujeto aactivo

.2 . Sujeto c tiv o

El sujeto
El sujeto activo,
activo, agente
agente oo actor
actor puede
puede ser
ser cualquier
cualquier persona
persona imputa­
imputa-
ble; el tipo
ble; el tipo penal
penal no
no exige
exige alguna
alguna cualidad,
cualidad, calidad
calidad oo condición
condición especial.
especial.

22.3. Sujeto ppasivo

.3 . Sujeto a sivo

La víctima,
La víctima, el
el sujeto
sujeto pasivo
pasivo oo la
la persona
persona contra
contra la
la que
que está
está dirigida la
dirigida la
conducta del
conducta del agente
agente para
para obligarle
obligarle aa com
comprar su silencio,
prar su silencio, también
también puede
puede
ser cualquier
ser cualquier persona
persona física.
física. El
El tipo
tipo penal
penal no
no exige
exige alguna
alguna cualidad
cualidad especial.
especial.

3.
3. TIPICIDAD SUBJETIVA
TIPICIDAD SUBJETIVA
De la
De la redacción
redacción del
del tipo
tipo penal
penal en
en hermenéutica
hermenéutica jurídica
jurídica se
se desprende
desprende
que el
que el delito
delito de
de chantaje
chantaje es
es netamente
netamente doloso,
doloso, no
no cabe
cabe la
la comisión
comisiónculposa
culposa
o imprudente.
o imprudente. Esto
Esto es, el agente
es, el agente actúa
actúa con
con conocim
conocimiento y voluntad
iento y voluntad de
de
hacer saber
hacer saber aa su
su víctima
víctima que
que se
se dispone
dispone aa publicar,
publicar, denunciar
denunciar oo revelar
revelar
un hecho oo conducta
un hecho conducta" perjudicial
perjudicial para
para esta
esta oo un
un tercero
tercero estrechamente
estrechamente
vinculada con
vinculada con ella,
ella, con
con el
el propósito
propósito especifico
específico de
de determinarlo
determinarlo aa comprar
comprar
su silencio
su silencio aa cambio
cambio de una
de una prestación
prestación patrimonial
patrimonial indebida.
indebida.
- Roy Ereyreí^^^^),
■Roy Freyre(l883), comentando
comentando el
el código
código derogado
derogado enseña
enseña que
que el
el
dolo en
dolo en el
el delito
delito de
de chantaje
chantaje consiste
consiste tanto
tanto en
en la
la conciencia
conciencia de
de que
que se
se
hace saber
hace saber aa otro
otro que
que se
se está
está dispuesto
dispuesto aa hacer
hacer la
la divulgación
divulgación de
de tm
un hecho
hecho
potencialmente perjudicial,
potencialmente perjudicial, com
comoo también
también en
en la
la voluntad
voluntad de
de decidir
decidir al
al
agraviado aa que
agraviado le compre
que le corapre su
su silencio.
silencio.
Aparte del
Aparte del dolo,
dolo, también
también se
se exige
exige un
un elemento
elemento subjetivo
subjetivo adicional
adicional
denominado ""ánimo
denominado "ánimo de
de lucro”,
lucro", es
es decir,
decir, la
la intención
intención de
de. obtener
obtener un
un
beneficio patrimonial
beneficio patrimonial que
que motiva
motiva oo impulsa el accionar
impulsa el accionar del
del agente. Si
agente. Si
en la
en la conducta
conducta desarrollada
desarrollada no
no hay
hay intención
intención de
de obtener
obtener un
un beneficio
beneficio
patrimonial, el delito
patrimonial, el delito no
no se
se configura
configura por
por falta
falta de
de tipicidad
tipicidad subjetiva.
subjetiva.

n883) Poy
(18831 1983,
RoY FREYRE, ^983^ p. 266.
266.

1546
 Derecho
Derecho Penal, Parte Especial
Penaí»Parte Especial

4. ANTIJURIDICIDAD
ÁNTIJURIDICIDÁD
La conducta
La conducta típica etiquetada como
típica etiquetada como chantaje
chantaje será
será antijurídica
antijurídica siem-
siem­
pre yy cuando
pre cuando no concurra alguna
no concurra alguna de
de las causas de
las causas de justificación previstas
justificación previstas
en el artículo
en el artículo 20 del Código
20 del Penal. Si
Código Penal. Si se
se verifica
verifica la
la concurrencia
concurrencia de de alguna
alguna
de
de ellas como puede
ellas como puede serser el
el consentimiento
consentimiento de de la
la víctima
víctima oo un
un estado
estado de
de
necesidad justificante,
necesidad la conducta
justificante, la conducta será
será típica,
típica, pero
pero no antijurídica.
no antijurídica.

5.
а. CULPABILIDAD
CÜLPÁ8ILIDÁD
Laa conducta
L típica yy antijurídica
conducta típica antijurídica de
de chantaje será atribuible
chantaje será perso-
atribuibie perso­
nalmente aa su
nalmente autor, siempre
su autor, siempre que
que este
este sea
sea imputable,
imputable, es es decir,
decir, mayor
mayor de
de
18 años de
18 anos de edad y no
edad y no sufra
sufra de
de alteración mental que
alteración mental que le
le haga inimputable;
haga inimputable;
que al
que al momento
momento de actuar haya
de acmar haya tenido
tenido la
la posibilidad
posibilidad de
de actuar
actuar de acuerdo
de acuerdo
aa ley no cometer
y no
ley y cometer el chantaje yy finalmente,
el chantaje finalmente, sese verificará
verificará si
si el agente al
el agente al
momento
momento de de actuar conocía que
actuar conocía que su
su accionar
accionar era
era antijurídico.
antijurídico.

6.
б. TENTATIVA YY CONSUMACIÓN
TENTATIVA CONSUM ACIÓN

La figura
La figura delictiva
delictiva del chantaje se
del chantaje se perfecciona
perfecciona oo consuma
consuma con con el el
solo
solo anuncio del agente
anuncio del agente que
que se dispone aa publicar,
se dispone publicar, denunciar
denunciar un un hecho
hecho
o conducta
o perjudicial si
conducta perjudicial la víctima
si la víctima no le compra
no le compra su su silencio.
silencio. La
L a frase
frase
«trata
rata de
de determinarlo"
determinarlo” sustenta
sustenta el argumento expuesto.
el argumento expuesto. Aquella
Aquella frase
frase
orienta
orienta al
al operador
operador jurídico
jurídico en tal sentido.
en tal Basta que
sentido. Basta que elel agente
agente intente
intente
oo trata
trata de
de hacer que la
hacer que la víctima
víctima lele compre
compre su su silencio para estar
silencio para estar frente
frente
al chantaje consumado.
al chantaje consumado. ParaPara la
la consumación
consumación no interesa que
no interesa que la vícti-
la vícti­
ma se
ma se desprenda
desprenda de de su
su patrimonio
patrimonio ni ni que el agente
que el agente reciba el beneficio
reciba el beneficio
patrimonial indebido.
patrimonial indebido. EsEs suficiente
suficiente queque se
se anuncie
anuncie la divulgación de
la divulgación de
un hecho
un hecho oo conducta perjudicial.
conducta perjudicial.

Siendo así,
Siendo así, jurídico-penalmente
jurídico-penalmente no es posible
no es posible que
que se presente la
se presente la
figura
figura de
de la tentativa en
la tentativa en el
el delito
dehto de
de chantaje.
chantaje.

En el
En mismo sentido,
el mismo sentido, Roy
Roy Freyre< 1884) enseña
Freyreí^®^^! enseña que no es
que no es necesario,
necesario,
para la plena
para la plena configuración delictiva, que
configuración delictiva, que el agraviado por
el agraviado por temor
temor aa las
las
consecuencias perjudiciales, haya
consecuencias perjudiciales, haya pagado
pagado el el precio del silencio
precio del referido
silencio referido

(1884)
(18841 ROY
P qy FREYRE, 1983,
pfíEYRE, p. 266.
1983, p. 266.

1547
1547
 RRAMIRO
am iro SSALINAS
a ü n a s SS!CCHA
ícch a

en el texto
en el texto comentado.
comentado. En En verdad, ni siquiera
verdad, ni siquiera es
es indispensable
indispensable que el
que él
sujeto pasivo
sujeto pasivo se
se haya
haya sentido
sentido constreñido
constreñido aa tomar
tomar lala decisión
decisión de
de comprar
comprar
el silencio.
el silencio. Basta
Basta para el perfeccionamiento,
para el perfeccionamiento, según
según nuestra
nuestra ley,
ley; con
con que
que el
el
actor tratare
actor tratare de
de deterrninar
determinar aa que
que su
su mutismo
mutismo le le fuera
fuera comprado
comprado por por la
la
víctima, sea
víctima, sea que
que lo
lo consiga
consiga oo no.
no. En
En forma
forma parecida,
parecida, opinan
opinan Bramont-
Bramont-
Arias Torres
Axias Torres yy García
García Cantizanoí^^^^h
Cantizano(l885).

7. PENALIDAD
PENALiDÁD
El agente
El agente del
del delito
delito de
de chantaje
chantaje será
será reprimido
reprimido con
con pena
pena privativa
privativa
de libertad
de libertad no
no menor
menor dede tres ni mayor
tres ni mayor dede seis años yy unido
seis años unido aa ella,
ella, será
será
merecedor aa la
merecedor la pena
pena limitativa
limitativa de
de derechos
derechos consistente
consistente en
en ciento
ciento ochenta
ochenta
aa trescientos sesenta yy cinco
trescientos sesenta cinco días
días multa.
multa.

(lS8S) B
0885) BRAMONT·ARIAS TORRES/GARCÍA
ramont -A rias T orres/Gascía CCANTIZANO, 1997, p.
amtizano, 1997, p. 372.
372. Igual
Igual ÁÁNGELES et aal.,
ngeles et 1997, IH,
i , 1997, 111, p.
p. 1330;
1330;
yy P
PAREDES nfanzón, i1999,
aredes IINFANZÓN, p. 2S1.
999, p. 281.

¡'. 1548
1548
f·

tr. .
 Capítulo
C a p ítu lo V
¥
ESTAfA
ESTAFA Y OTRAS DEFRAUDACIONES
Y OTRAS DEFRAUDACIONES
SUMARIO: Subcapítuio
SUMARIO: Subcapitulo 1: 1: Estafa:
Estafa: 1.
l.Cuestiones
Cuestiones generales. 2. Tipo
generales. 2. Tipo penal.
penal, 3.
3, Tipicidad
Típíddad
objetiva. 3.1.
objetiva. Engaño. astucia.
3.1. Engaño, ardid uu otra
astucia, ardid otra forma
forma fraudulenta.
fraudulenta. 3.2.
3.2. Inducción
inducción aa error
error
oo mantener
mantener en en él. 3.3 Perjuicio
é l 3.3. Perjuicio por
por desprendimiento
desprendimiento patrimonial.
patrímoniai. 3.4. Provecho
3.4. Provecho
indebido para
indebido para sí o para
sí o para un
un tercero.
tercero. 3.5. Agravantes. 3.6.
3.5. Agravantes. 3.6. Bien
Bien jurídico
jurídico protegido.
protegido.
3.7. Sujeto
3.7. Sujeto activo.
activo. 3.8. Sujeto pasivo.
3.8. Sujeto pasivo. 4.4. Tipicidad
Tipicidad subjetiva.
subjetiva, 5.
5. Antijuridicidad.
Antijuridicidad.
6. Culpabilidad.
5. Culpabilidad. 7. Tentativa. 8.
7. Tentativa. 8. Consumación.
Consumación. 9. Estafa yy apropiación
9. Estafa apropiación ilícita.
ilícita. 10.
10.
Penalidad.
Penalidad, Subcapítulo
Subcapítulo 2: 2: Defraudación:
Defraudación; 1. Tipo pena!.
1. Tipo penal. 2.
2. Hermenéutica
Hermenéutica jurídica.
jurídica.
2.1.
2.1. Simulación
Simulación o fraude procesal,
o fraude procesal. 2.2. Abuso de
2.2. Abuso de firma
firma en
en blanco.
blanco. 2.3. Alteración
2,3. Alteración
de los
de precios yy condiciones
los precios condiciones de
de contratos.
contratos. 2.4,
2.4. Estelionato.
Estelionato. 3.
3. Penalidad.
Penalidad.

SSubcapítU16
u b c a p ííu l© 11
·estafa
E s ta fa
1.
1. CUESTIONES GENERALES
CUESTIONES GENERALES
Es
Es común
común sostener
sostener enen ia
la doctrina
doctrina que
que elel origen
origen dede la tipificación
la tipificación
de
de la
la estafa
estafa se
se encuentra
encuentra en el derecho
en el derecho romano.
romano. En En aquel
aquel sistema
sistema sese ha­
ha­
bría
bría previsto
previsto el
el crimen
orimm steliumasu«
stdUoncttus como
como el hecho punible
el hecho punible que
que se
se verifica
verifica
cuando el
cuando agente obtiene
el agente obtiene provecho indebido aa causa
provecho indebido causa del
del engaño.
engaño. Él El
italiano Carrara
italiano Carrara enseñó
enseñó que
que elel estelión
estelión oo salamandra,
salamandra, animal
animal dede colores
colores
indefinibles
indefinibles que
que varían
varían ante los rayos
ante los rayos del
del sol,
sol, habría
habría sugerido
sugerido a los ro­
a los ro­
manos el
manos nombre de
el nombre de stellumatus como título
stellionatus como del delito
título del delito aplicable
aplicable aa todos
todos
los hechos
los hechos cometidos
cometidos en en perjuicio
perjuicio dede la
la propiedad
propiedad ajena. Hechos que
ajena. Hechos que
no
no constituyen
constituyen ni ni verdaderos hurtos, ni
verdaderos hurtos, ni verdaderos abusos de
verdaderos abusos de confianza,
confianza,
ni
ni verdadera falsedad pero
verdadera falsedad pero que
que tiene
tiene elementos
elementos del del hurto pues atacan
hurto pues atacan
injustamente la
injustamente la propiedad
propiedad ajena, del abuso
ajena, del abuso de de confianza
confiama debido
debido a a que
que

1414
1414
 Derecho Penal
Derecho Pena! •• Parte
Parte Especial
Especial

se
se abusa de la
abusa de la buena fe de
buena fe de otros y de
otros y de la
la falsedad
falsedad porque
porque aa ella
ella se
se llega
ilega
mediante engaños y
mediante engaños mentiras(l700).
y mentirasl^^*^^!.
Igualmente se
Igualmente se tiene
tiene aceptado
aceptado que fue el
que fue el Código
Código Penal
Penal español
español de
de
11822 el que
8 2 2 el utilizó por
que utiñzó por primera
primera vez
vez el rótulo de
el rótulo de estafa
estafa para
para denominar
denominar
aa las
las conductas
conductas por las cuales
por las el autor
cuales el autor por
por medio
medio del
del engaño
engaño o o cualquier
cualquier
otro acto fraudulento,
otro acto fraudulento, hace
hace que
que la víctima le
la víctima le entregue
entregue en
en forma
forma voluntaria
voluntaria
parte oo el
parte el total
total de su patrimonio.
de su patrimonio.

22.. TIPO PENAL

TÍPO PENAL
El delito
El delito de estafa, cuyo
de estafa, cuyo antecedente legislativo nacional
antecedente legislativo nacional más
más
próximo es
próximo es el
el descriptivo, enumerativo yy ejemplificador
descriptivo, enumerativo ejemplificador artículo
artículo 244
244
del
del Código
Código Penal
Penal dede 11924,
9 2 4 , aparece
aparece sancionado,
sancionado, sinsin duda
duda con
con mejor
mejor
técnica legislativa,
técnica legislativa, en el numeral
en el numeral 196 196 del
del actual
actual Código
Código Penal
Penal en
en los
ios
términos siguientes:
términos siguientes:
El qque
Eí procura
ue p para sí
ro c u ra para sí o
o para
para otro
otro un
un provecho
p ro v e c h o ilícito
ilícito en
en perjui­
perjui­
ccio de tercero,
io de tercero. in
induciendo
d u c ie n d o o manteniendo
o m a n te n ie n d o en
en error
e rro r al
ai agraviado
a g ra v ia d o
mediante
m engaño.
e d ian te e n ga ñ o, astucia, ardid yy otra
astucia. ardid otra forma
fo rm a fraudulenta,
fraudulenta, será
será
reprimido
re p rim id o con
co n pena privativa de
p en a privativa de libertad
libertad no
n o menor
m e n o r de
d e uno
u n o ni
ni
mayor
m dé
ayor d seis
e se años.
is años.

TIPICIDAD 08JETIVÁ
3. TIPICIDÁD OBJETIVA
El delito
El delito dede estafa se configura,
estafa se configura, aparece
aparece oo se
se verifica
verifica en
en la
la realidad
realidad
concreta cuando
concreta cuando el el agente
agente haciendo
haciendo uso
uso del
del engaño,
engaño, astucia,
astucia, ardid
ardid u
u otra
orna
forma
forma fraudulenta induce oo mantiene
fraudulenta induce mantiene en error al
en error al sujeto pasivo con
sujeto pasivo la fi­
con la fi­
nalidad
nalidad de hacer que
de hacer que este,
este, en
en su perjuicio, se
su perjuicio, se desprenda
desprenda de de su
su patrimonio
patrimonio
oo parte
parte de él yy le
de él le entregue
entregue en en forma
forma voluntaria
voluntaria enen su
su directo beneficio
directo beneficio
indebido
indebido o o de
de un
un tercero.
tercero.
En estos
En estos ·tiempos
tiempos de
de posmodernidad
posmodernidad que que nos
nos ha
ha tocado
tocado vivir,
vivir, el
el
sujeto
sujeto activo incluso puede
activo incluso puede hacer
hacer uso
uso de
de la
la informática
informática para
para verificar
verificar la
la
conducta punible
conducta de estafa.
punible de estafa. En
En efecto, esta se
efecto, esta se configura,
configura, por
por ejemplo,
ejemplo,

(i 7oo1
Í1700) ROY FREYRE, 1983,
fíoYFREYRE, 1983, p.
p. 147;
147; ÁNGELES et al., 1997,
efo/., 111, p.
1997, lil, 1280; PAREDES
p. 1280; Infanzón, 1999,
Paredes INFANZÓN, 1999, p.
p. 209.
209.

1415
 Ramiro S
RAMIRO aunas S
SAUNAS SICCHA
íccha

cuando el
cuando agente envía
el agente envía aa la víctima un
la víctima un correo electrónico aa nombre
correo electrónico nombre de de
su banco, pidiéndole bajo cualquier excusa y con carácter
su banco, pidiéndole bajo cualquier excusa y con carácter de urgente, de urgente,
su número
su número de tarjeta yy clave
de tarjeta secreta. Para
clave secreta. Para ello envía un
ello envía link: para
un link para acceder
acceder
aa la
la web
web del banco. La
del banco. La víctima,
víctima, en la creencia
en la creencia que
que es
es su el que
banco el
su banco que
lo solicita, escribe su número de tarjeta y su clave secreta y con esta in­
lo solicita, escribe su número de tarjeta y su clave secreta y con esta in­
formación
formación el el estafador retira el
estafador retira dinero de
el dinero de susu cuenta. Esta modalidad
cuenta. Esta modalidad es es
conocida
conoúá^ como phishing.
comophishin 0.
La configuración
La configuración de la estafa
de la requiere la
estafa requiere secuencia sucesiva
la secuencia sucesiva de sus
de sus
elementos
elementos o o componentes,
componentes, esto esto es,
es, requiere
requiere primero
primero el el uso del engaño
uso del engaño
por
por parte del agente,
parte del agente, acto
acto seguido
seguido sese exige
exige que
que el
el engaño
engaño hayahaya inducido
inducido
oo servido
servido para
para mantener
mantener en en error
error aa la víctima yy com
la víctima comoo consecuencia
consecuencia de de
este
este hecho,
hecho, lala víctima voluntariamente yy en
víctima voluntariamente en su
su perjuicio
perjuicio se se desprenda
desprenda
del
del total o parte
total o parte de
de su
su patrimonio
patrimonio yy lo lo entregue
entregue alal agente
agente enen su propio
su propio
beneficio ilegítimo
beneficio ilegítimo oo de
de tercero.
tercero. En concreto, la
En concreto, la figura
figura dede estafa
estafa no
no es
es
la suma
la suma dede aquellos
aquellos componentes,
componentes, sino sino exige
exige un nexo causal
un nexo causal sucesivo
sucesivo
entre ellos,
entre ellos, comúnmente
comúnmente denominado
denominado relación
relación de
de causalidad(
causalidadd^^b1701> ideal
ideal
oo motivación:
motivación. Y Y como veremos más
com o veremos más adelante,
adelánte, lo trascendente en
lo trascendente en este
este
delito,
delito, es que el
es que el engaño
engaño se convierte en
se convierte en el nexo causal
el nexo causal ineludible
ineludible que
que
debe provocar
debe provocar el error en
el error en la víctima. De ahí
la víctima.De ahí que no
no se que
de cualquier
1iábíe de
se hable cualquier
engaño
engaño sino
sino de un engaño
de un idóneo oo bastante.
engaño idóneo bastante. No
N o es
es suficiente
suficiente elel simple
simple
engaño,
engaño, es necesario que
es necesario que este
este sea
sea idóneo
idóneo para
para provocar
provocard error. Es
el error. Es decir,
decir.

on
{T70D
117 Én la
Én ejecutoría suprema
la ejecutoría dictada en
suprema dictada en el
él R.N.
R.N. N.º
N.° 2504­2015­Uma,
2504-2015-Lima, del del 77 de abril del
de abril del 2017,
2017,
citando este
citando este concepto
concepto me me catalogaron
catalogaron en forma errónea
en forma como causalista,
errónea como causalista. Aquí
Aquí solo
solo debo
debo
indicar que
indicar para citar
que para citar algi.ma teoría en
alguna teoría en una resolución Judicial,
una resolución judicíal,.debe ser conocida
debe ser conocida aa cabali­
cabali-
dad yy lo
dad b más
más importante,
importante, debe
debe ser
ser citada
citada solo
solo sisi es
es indispensable
indispensable parapara !a
la so[ución
solución plausible
plausible
del caso.
deí caso. Cuando
Cuando se se hace
hace con
con otro
otro ánimo
ánimo (dé (de presumir,
presumir, por por ejemplo)
ejemplo) se se llegan
llegan aa condu­
cbndu-
siones
siones criticables.
criticables. Conocemos
Conocemos la la teoría
teoría de la lmputaclón.obletiva
de la imputación objetiva yy de de cuando
cuándo en en cuando,
cuando,
la invocamos
la invocamos parapara dar
dar solución
solución aa determinados
determinados casos. casos. De ahí conocemos
De ahí conocemos que que con ella no
con ella no
desaparece el
desaparece el "nexo causal" o
“nexo causa!" o también
también denominada
denominada "relación
"relación dede" causalidad"
causalidad" como
comoun ele~
un ele­
mento objetivo
mento objetivo de la tipicidád.
de la tipicidad. LoLo que viene aa decir
que viene decir lala imputación
injputadón ol:ljetiva
objetiva _eses que el nexo
que el nexo
causal oó reiadón
causal reíadón de causalidad no
de causalidad no eses suficiente,
suficiente, sino es necesario
sino es necesario algo
algo más.
mas. yY ¿cuál
¿cuál es
es es.e
ese
plus? La imputación
plus? la objetiva, que
imputación objetiva, que se
se constituye
constituye en en un elemento objetivo
un elemento más de
objetivo más tipi'ci·
la tipid-
de la
dad. Aquella
dad. Aquella nono es
es otra. cosa que
otra cosa verificar si
que verificar si el dañoso se.
resultado dañoso
el resultado realizó aa consecuencia
se realizó consecuencia
de
de una
una creación
creación de un peligro
de un peligro o,o, aumento
aumento de de unun peligro normalmente permitido.
peligro normalmente permitido. Lo tras·
Lo tras­
cendente
cendente de de esta
esta teoría son ios
teoría son los criterios
criterios que
que excluyen
excluyen la la imputación objetiva (principio
imputación objetiva (principio dede ·
confianza, prohibición
confianza, prohibición de de regreso
regreso yy autopuesta
autopuesta en en peligro
peligro dede la propia víctima),
la propia víctima), yy claro, si
claro, si
alguno
alguno dede ellos
ellos se verifica, la
se verifica, la conducta simplemente es
conducta simplemente atípica.
es atípica.

1416
 Derecho Penal •• Parte
Derecho Pena! Parte Especial
Especial

se exige algo
se exige algo más
más que el engaño
que el engaño (nexo
(nexo causal).
causal). Ese
Ese algo
algo más
más no
no es
es otro
otro
que la imputación
que la objetiva.{1702)
imputación objetiva.í^^*^^!
En suma,
En suma, si
si en determinada conducta
en determinada conducta nono se
se verifica
verifica la
la secuencia
secuencia
sucesiva
sucesiva de aquellos elementos,
de aquellos elementos, elel injusto
injusto penal
penal de
de estafa no aparece.
estafa no aparece.
Aquí
Aqm' nono funciona
funciona el
el dicho matemático: el
dicho matemático: orden de
el orden de los
los sumandos
sumandos no no
altera la
altera suma. Si
la suma. Si se
se altera el orden
altera el orden sucesivo
sucesivo de sus elementos,
de sus elementos, lala estafa
estafa
no se
no se configura.
con.figura.
Igual no
Igual hay delito
no hay si alguno
delito si alguno de
de aquellos
aquellos elementos
elementos falta
falta en
en de­
de­
terminada conducta.
terminada conducta.
En esa
En esa línea
línea del
del razonamiento,
razonamiento, nuestra Suprema Corte
nuestra Suprema Corte por ejecutoria
por ejecutoria
del 66 de
del mayo de
de mayo de 1998 ha precisado
1998 ha que: "el delito
precisado que: delito de
de estafa consiste en
estitfa consiste en el
d
empleo
empleo de
de artificio
artificio oo engaño
engaño aa fin de procurar
fin de para sí
procurar para si oo tercero
tercero un
un provecho
provecho
patrimonial en
patrimonial en perjuicio
perjuicio ajeno)
ajeno, requiriendo para su
requiriendo para con.figuración de
su configuración de ciertos
ciertos
elementos
elementos constitutivos tales como:
constitutivos tales como: elel engaño,
engaño, error;
error, disposición
disposiciónpatrimonial
patrimonial
yy provecho
provecho ilicito,
ilícito, los
los mismos
mismos que deben existir
que deben existir en
en toda
toda conducta
conducta prevista
prevista
en el
en el articulo
artículo 196
196 del
del Código Penaf»(l703).
Código Fenal^^^’ ^^'^).
En tal
En tal sentido,
sentido, no
no son
son acertadas
acertadas laslas definiciones
definiciones ensayadas
ensayadas por por Roy
Roy
Freyre, Bramont-Árias
Ereyre, Bramont­Arias TorresTorres yy García
García Cantizano,
Gantizano, quienes
quienes definen
definen aa
la
la estafa
estafa como
com o elel resultado
resultado producido
producido en perjuicio de
en perjuicio la víctima
de la víctima aa con­
con­
secuencia del
secuencia uso del
del uso engaño utilizado
del engaño utilizado porpor el
el agente.
agente. Aquí
Aquí al ai parecer
parecer
se da
se da mayor importancia al
mayor importancia al resultado
resultado producido
producido en en agravio
agravio deldel sujeto
sujeto
pasivo que
pasivo que al contenido mismo
ai contenido mismo de la conducta
de la conducta queque debe desarrollar el
debe desarrollar el
sujeto activo.Así
sujeto activo.' Así tenemos que Roy
tenemos que Freyre<1704), comentando
Roy FreyreC'^^^l, comentando el el Código
Código
Penal derogado,
Penal derogado, enseñaba
enseñaba que
que estafa es el
estafa es perjuicio patrimonial
el perjuicio patrim onial ajeno
ajeno
ee üídto
ilícito que
que se
se causa mediante artificio,
causa mediante artificio, astucia
astucia oo engaño)
engaño, obteniendo
obteiñendo un un
provecho económico
provecho econónñco para sí oo para
para sí para unun tercero.
tercero. Por
Por su parte) su
parte, Bramont­
Bramont-
Arias Torres
Arias Torres yy García
García Cantizano<
CantizanoC^®^! 1705) prefieren
prefieren definir
definir aa la estafa como
la estafa com o

ci 7o21 SAUNAS El delito

SiCCHA, El
Saunas SicCHA, delito de estafa en
de estafa en el
el sistema
sistema jurídico
jurídico peruano,
peruano, en
en Actualidad
Actualidad penal,
pena!, N.°
N.°
38, agosta· 2017,
38, agosto 2017, Ed,
Ed. pacífico,
pacífico, pp. 111-134: ISSN
pp. 111­134: N.0 2415­2285.
ISSN N.° 2415-2285.
(l703) Expediente
(1703) Expediente N.0 524-98-Lima,
524­­98­Lima,en
enRROJAS argas L,l., p,
ojas VVARGAS p. 431.
431.
(17041
{1704) RoY fReíítñ.
fíQy 1983, p,
FREYRE, 1983, p. 154.
154.
{l70S)
í’ BBRAMONT­ARIAS
ramont-Arias TTORRES/GARCÍA (ANTIZANO,
orres/García C 1997,p.p.346.
antizano, 1997, 346.

1417
1417
 RAMIRO
R SAUNAS
amsro S 5JCCHA
alinas Siccha

el perjuicio patrim
el perjiiido patrimonial ajeno, causado
onial ajeno, causado mediante
mediante engaño,
engaño, astucia,
astucia,
ardid u
ardid u otra
otra forma fraudulenta, induciendo
forma fraudulenta, induciendo oo manteniendo
manteniendo enen error
error al
al
agraviado, procurándose
agraviado, procurándose el el estafador
estafador un
un provecho
provecho económico
económico para
para sí
sí
o para
o para un tercero.
un tercero.
En tanto
En tanto que
que elel recordado profesor Peña
recordado profesor Peña Cabrera!
Cabrera(l706), siguiendo
siguiendo
la interpretación
la efectuada por
interpretación efectuada por Antón
Antón Oneca
Oneca quien
quien hacía
hacía dogmática
dogmática del
del
Código
Código Penal español, definía
Penal español, definía aa la
la estafa
estafa como
como lala conducta
conducta engañosa,
engañosa,
con ánimo de
con ánimo de lucro,
lucro, propio
propio oo ajeno
ajeno que,
que, determinando
determinando un un error
error en
en una
una oo
varias personas,
varias les induce
personas, les induce aa realizar un aacto
realizar un de disposición
a o de disposición consecuencia
consecuencia
del cual es
del cual es un
un perjuicio
perjuicio en su patrimonio
en su patrimonio oo de de tercero.
tercero.
Incluso, la
Incluso, la Sala
Sala Penal
Penal Permanente
Permanente en en la
la ejecutoria
ejecutoria suprema
suprema dél del 20
20
de julio
de julio del
del 22005,
0 0 5 , que
que analiza un caso
analiza un caso concreto
concreto enen el
el cual
cual se
se defraudó
defraudó
al Estado, hace
ai Estado, hace aún
aún diferencia
diferencia entre
entre disposición
disposición patrimonial
patrimonial y y perjuicio
perjuicio
aa la víctima como si fueran dos elementos distintos del delito
la víctima como si fueran dos elementos distintos del delito de estafa, de estafa,
cuando en
cuando en puridad
puridad ambosambos aspectos
aspectos configuran
configuran un un solo
solo elemento.
elemento. En En
efecto, alK
efecto, allí se
se argumenta
argumenta que: que: "como se motó,
^^como se anotó, el
el concierto
concierto con
con los
los agentes
agentes
públicos para ganar la,
públicosparci^cmm la buenapro,
buena pro, aa la
la que
que nono podía
podía acceder,
acceder, el
el cobro
cobro de
de recursos
recursos
públicos por ese hecho, y el perjuicw que ello representó a la hacienda
públicospor ese hecho, y elperjuicio que ello representó a la hacienda municipal municipal
en·
en tanto
tanto incluso le pagó mayor
incluso leparé precio que
mayorprecio que otros
otros postores,
postores, permiten
permiten estimar
estimar que
que
concurren los elementos
concurren los objetivos yy subjetivos
elementos objetivos subjetivos deldel tipo
tipo penal
penal de
de estafa:
estafa: engaño,
engaño,
error, disposición
error, disposición patrim
patrimonial) perjuicio al
onial, perjuicio Estado yy beneficio
a l Estado beneficio propio^^
prOf!io,,( '^^'^>.\
^^1707
De la
De la definición
definición formulada
formulada se se advierte
advierte que que elel injusto penal de
injusto penal de
estafa tiene componentes
estafa tiene componentes o o elementos particulares que
elementos particulares que deben
deben aparecer
aparecer
secuencialmente
secuencialmente en en la
la conducta desarrollada por
conducta desarrollada por el el agente.
agente. El
El orden
orden es
es el
el
siguiente:
siguiente: 1.l. Engaño, astucia, ardid
Engaño, astucia, ardid u
u otra
otra forma
forma fraudulenta.
fraudulenta. 2.2. Induc­
Induc­
ción
ción aa error
error oo mantener
mantener en él. 3.
en el. 3. Perjuicio
Perjuicio por
por disposición
disposición patrimonial.
patrimonial.
4.
4. Obtención
Obtención de deprovecho
provecho indebido
indebido para
para sísí oo para
para un
un tercero.
tercero.
Estos
Estos elementos deben concurrir
elementos deben concurrir secuencialmente,
secuencialmente, de de modo
modo que
que
el engaño
el idóneo yy eficaz
engaño idóneo eficaz precedente
precedente o o concurrente
concurrente aa la
la defraudación,
defraudación,
maliciosamente provocado por
maliciosamente provocado el agente
por el agente del
del delito
delito y proyectado
proyectado sobre
sobre
la
la víctima,
víctima, que puede consistir
que puede consistir en
en usar
usar nombre
nombre fingido,
fingido, atribuirse
atribuirse poder,
poder,

(l706) P
(1706) PEÑA
eña (A8RERA, 1993, p.
Casrera, 1993, p. 151.
151. En
En igua!
igual sentido
sentido V
VILLA STEIN,
il u S 2001, p.
tein, 2001, p. 134.
134.
((1707¡ ¡^j_N.
1707) R.N. fvj o 350­2005­Tumbes,en
0 350-2005-Tumbes, en SSAN
an Martín C
MMTÍN 2006, p,
astro, 2006,
CASTRO, p. 4911,
4911.

1418
1418
 Derecho Penal
Penal·• Parte
Parte Especial
Especial

influencia oo cualidades
influencia cualidades supuestas,
supuestas, aparentar bienes, créditos,
aparentar bienes, créditos, comisión,
comisión,
saldo
saldo enen cuenta corriente, empresa,
cuenta corriente, negociaciones imaginarias
empresa, negociaciones imaginarias oo cual­
cual­
quier otro engaño
quier otro engaño semejante, debe provocar
semejante, debe provocar unun error
error en el-sujeto pasivo,
el sujeto pasivo^
viciando su
viciando voluntad, cimentada
su voluntad, cimentada sobre la base
sobre la base dede dar
dar por
por ciertos los
ciertos los
hechos mendaces,
hechos mendaces, simulados
simulados p por el agente
or el agente del
del delito.
delito. Todo
Todo ello provoca
ello provoca
el asentimiento a un desprendimiento patrim patrimonial que se
onial que se materializa
materializa
con el
con desplazamiento de
el desplazamiento de los
los bienes
bienes oo intereses
intereses económicos
económicos de de parte
parte
de la víctima,
de la víctima, sufriendo
sufriendo así una disminución
así una disminución de de sus
sus bienes, perjuicio oo
bienes, perjuicio
lesión de sus
lesión de sus intereses
intereses económicos.
económicos. Pasando aquellos bienes
Pasando aquellos bienes oo intereses
intereses
al patrimonio del
al patrimonio del agente
agente oo aa poder
poder dede un
un tercero,
tercero, quienes
quienes se aprovechan
se aprovechan
o enriquecen
enriquecen indebidamente.
Noo obstante
N obstante evidenciarse
evidenciarse claramente
claramente talestales elementos
elementos deldel contenido
contenido
del tipo
dei tipo penal
penal del artículo 196
del artículo del Código
196 del Penal, ios
Código Penal, los comentaristas
comentaristas nado-
nacio­
nales Cl 708} sostienen
nalesl^^^^l sostienen que
que los
los cuatro elementos típicos
cuatro elementos típicos del
del delito
delito de
de estafa
estafa
son: engaño,
son: engaño, error,
error, disposición
disposición patrimonial
patrimonial de de lala víctima
víctima yy perjuicio
perjuicio aa lala
víctima(lJ09).
víctimad^*^^!. Es Es decir,
decir, para aquellos tratadistas
para aquellos tratadistas constituyen elementos
constituyen elementos
diferentes
diferentes la la disposición
disposición patrimonial
patrimonial y y el perjuicio, cuando
el perjuicio, cuando de la lectura
de la lectura
del texto punitivo
del texto punitivo se colige que
se coHge que tales
tales circunstancias constituyen un
circunstancias constituyen un mismo
mismo
elemento, pues
elemento, pues lala disposición
disposición patrimonial
patrimonial como como consecuencia
consecuencia del del error
error
producido por
producido por el
el engaño,
engaño, origina necesariamente· oo automáticamente
origina necesariamente automáticamente
perjuicio
perjuicio parapara lala víctima.
víctima. EnEn otros términos, la
otros términos, la sola
sola disposición
disposición patri-
patri­
monial
.monial de la víctima
de la víctima importa
importa perjuicio para ella,-
perjuicio para ella. Esta
Esta forma
forma dede exponer
exponer
las
las cosas
cosas les ha conducido
les ha conducido aa soslayar
soslayar el el cuarto
cuarto elemento
elemento consistente
consistente en en el
el
provecho
provecho indebido
indebido queque obtiene
obtiene elel agente
agente con
con susu conducta.
conducta. N No advierten
o advierten
la siguiente circunstancia:
la siguiente drcunstancia; si si no
no se
se verifica
verifica que
que el
el agente
agente o un tercero
o un tercero con­
con­
siguió u
siguió u obtuvo algún provecho
obtuvo algún provecho económico
económico indebido
indebido con su conducta,
con su conducta,
la estafa no
la estafa no sese configura.
configura.
La explicación
explicación razonable
razonable de la indicada
indicada posición dogmática lo
posición dogmática lo en­
en­
contramos en
contramos el hecho
en el hecho concreto
concreto y y comprobado
comprobado que nuestros penalistas
que nuestros penalistas si­
si­
guen, la
guen, la mayor
mayor dede las
las veces, al pie
veces, al pie de
de la
la letra
letra lo
lo sostenido
sostenido por los brillantes
por los brillantes

{17081
07os1 Cabrera, 1993,
PEÑA Ú8RERA, 1993, p.
p. 160;
160; 8RAMONT­ARIAS
Bramont-Arjas Torres, 1997,
TORRES, p. 29; SBRAMONT­ARIAS
1997, p. ramont-Arías Torres/García
TORRES/GARCÍA
Cantízano, 1997,
(ANTlZANO, 1997, p. 347; PAREDES
Paredes INFANZÓN, 1999, p. 213, V
Infanzón, 1999, íua S
VILLA tein, 2001, p. 136
5TEIN, yR
136 y REATEGUr
eáteguí
2016, i,l, p. 667.
Sámchez, 2015,
SANCHEl,

t1709J Igual lo
(1709) reproduce la Casación
b reproduce Casación NT
N.º 421­2015­Arequipa,
421-2015- Arequipa, de fecha 21
21 de marzo de!
del 2017.
2017.

1419
 RAMIRO SAUNAS
Ramiro Salínas 51CCHA
S íCCha

penalistas
penalistas españoles.
españoles. Al Al parecer,
parecer, obvian
obvian queque aquellos
aquellos hacen
hacen hermenéutica
hermenéutica
jurídica de su
jurídica de su texto penal que,
texto penal que, como
como ya ya hemos
hemos tenido oporrunidad de
tenido oportunidad de
señalar, difiere muchas
señalar, difiere muchas veces
veces en
en forma
forma diametral del nuestro.
diametral del nuestro. EnEn lolo que
que
se
se refiere al delito
refiere al en hermenéutica,
delito en hermenéutica, se se verifica el inciso
que el
verifica que inciso 11 del artículo
del artículo
248 del
248 del Código Penal español
Código Penal español de de 11995 que recoge
995 que recoge elel tipo básico de
tipo básico de la
la
estafa, difiere
estafa, difiere ampliamente
ampliamente del del contenido
contenido del del tipo básico recogido
tipo básico recogido en en el
el
artículo 196
artículo 19Ó del
del Código
Código Penal
Penal peruano.
peruano. En En efecto,
efecto, el
el Código
Código español
español
prevé que "cometen
prevé que “cometen estafa los que,
estafa los que, con
con ánimo
ánimo dede lucro, utilizaren engaño
lucro, utilizaren engaño
bastante para
bastante para producir error en
producir error otro, induciéndolo
en otro, induciéndolo aa realizar
realizar unun acto
acto de
de
disposición en
disposición en perjuicio
perjuicio propio
propio o o ajeno". En tanto
ajeno”. En tanto que como podemos
que como podemos
darnos
darnos cuenta
cuenta de de su
su lectura, el contenido
lectura, el contenido del del tipo
tipo penal
penal del artículo 196
del artículo 196
de nuestro
de nuestro texto
texto punitivo
punitivo tiene redacción diferente.
tiene redacción diferente.
De la
De la lectura
lectura del
del tipo
tipo penal 248 del
penal 248 del Código
Código Penal español, se
Penal español, se advierte
advierte
que para
que para aquel
aquel sistema penal, el
sistema penal, delito de
el delito estafa se
de estafa se configura cuando el
configura cuando el
agente con
agente con ánimo
ánimo de de lucro, haciendo uso
lucro, haciendo del engaño
uso del engaño induce
induce aa la
la víctima
víctima aa
desprenderse de
desprenderse de su patrimonio y
su patrimonio y como
como consecuencia
consecuencia de de ello
ello se originó un
se originó un
perjuicio
perjuicio de esta oo de
de esta de un
un tercero. En suma,
tercero. En suma, nono hay
hay mayor
mayor inconveniente
inconveniente
en sostener que
en sostener que los
los elementos
elementos típicos
típicos objetivos de la
objetivos de estafa lo
la estafa lo constituyen
constituyen
el engaño, el
el engaño, el error,
error, la
la disposición patrimonial y el
disposición patrimonial­y perjuicio. Sin
el perjuicio. Sin embargo,
embargo,
ello vale para
eUo vale para los españoles, mas
los españoles, mas no
n o para los peruanos.
para los peruanos. Para
Para interpretar
interpretar
nuestro sistema jurídico penal, ello solo sirve de referencia doctrinaria.
nuestro sistema jurídico penal, ello solo sirve de referencia doctrinaria.

Aclarado el
Aclarado asunto respecto
el asunto de los
respecto de los elementos
elementos típicos
típicos objetivos
objetivos de la
de la
estafa, veamos
estafa, ahora brevemente
veamos ahora brevemente cuál es su
cuál es su contenido
contenido particular:
particular:

3.1.
3 .1 . Engaño,
Engaño, astucia,
a stu c ia , ardid
ard id uuotra
otra forma
form a fraudulenta
frau d u len ta
"Para la consumación
“Earí? Ict consumación dd
del ddito
delito de
de estafa
estafa debe
debe mediar necesariamente)
mediar necesariamente^
siempre) la artimaña) el arbitrio falso y el encubrimiento de la verdad»(I7lO)_
siemprej la artimaña, d arbitrio falso y d encubrimiento de la v&rdad’^ ^^'^'^^^.
El primer
El primer elemento
elemento quequé sese verifica
verifica en una conducta
en una conducta catalogada
catalogada dede
estafa
estafa lo constituye el
lo constimye el uso
uso del
del engaño, ardid u
astucia, ardid
engaño, astucia, u otra
otra forma
forma fraudu­
fraudu­
lenta
lenta por
por parte
parte de
de su autor oo sujeto
su autor sujeto activo.
activo. Los
Los términos
términos utilizados
utilizados por
por el
el
legislador en
legislador el tipo
en el penal al
tipo penal al tener la única
tener la única finalidad
finalidad de
de falsear
falsear la
la realidad,
realidad.

Ejecutoria suprema
<1710) Ejecutoria suprema del 12 de
del 12 junio del
de junio 2003 en
de! 2003 en e!
el Expediente
Expediente N,®
N.0 2166-2001,
2166­2001, en
en C
CASTILLO
astillo
ALVA,
A 2006c, p.
lva, 2006c, p. 260.
260.

1420
1420
 Derecho Penal,
Derecho P e n a l» Parte
Parte Especial
Especial

dan
dan aa entender que han
entender que han sido
sido utilizados
utilizados para
para ejemplificar
ejemplificar el el tipo
tipo de fraude
de fraude
que
que sese requiere
requiere para hacer caer
para hacer en error
caer en error aa lala víctima.
víctima. Los fraudes oo me­
Los fraudes me­
canismos
canismos fraudulentos utilizados por
fraudulentos utilizados por elel agente
agente parapara lograr
lograr sussus objetivos
objetivos
muy bien
muy bien pueden
pueden ser el engaño,
ser el engaño, la la astucia,
astucia, el el ardid, como el
así como
ardid, así el artificio,
artificio,
el
el truco,
truco, elel embuste,
embuste, la argucia, el
la argucia, el infundio,
infiindio, etc. Por tanto,
etc. Por tanto, aquí interesa el
aquí interesa el
mecanismo
mecanismo por por el cual el
el cual el agente
agente con el fin
con el de sacar
fin de sacar unun provecho,
provecho, haciendo
haciendo
que el
que mismo agraviado
el mismo agraviado le le entregue
entregue sus
sus bienes, falsea la
bienes, falsea la realidad
realidad o,o, mejor
mejor
dicho, le
dicho, le presenta
presenta una realidad distinta.
una realidad distinta, aa la
la real.
real.
El
El legislador
legislador de de la
la madre patria aa este
madre patria mecanismo fraudulento
este mecanismo firaudulento lo lo
identifica como
identifica como «engaño
"‘engaño bastante", tal como
bastante^", tal como se se advierte
advierte dede la lectura
la lectura
del tipo
del tipo penal
penal dede estafa
estafa previsto
previsto enen el
el Código Penal español.
Código Penal español. Ella
Ella eses la
la
razón
razón porpor la
la cual
cual los comentaristas españoles
los comentaristas españoles solo
solo se
se limitan
limitan aa explicar
explicar
en lo
en que consiste
lo que consiste el el engaño.
engaño. N Noo les interesa determinar
les interesa determinar enen qué consiste
qué consiste
el ardid
el ardid oo la
la astucia
astucia o o el
el artificio.
artificio.
Al engaño se
Al engaño se le
le define
define como
como la la desfiguración
desfiguración de lo verdadero
de lo verdadero o real
o real
capaz
capaz dede inducir
inducir aa error
error aa una
una o o varias
varias personas.
personas. En En otras
otras palabras,
palabras, la la
expresión engaño
expresión designa la
engaño designa la acción
acción o o efecto de hacer
efecto de hacer creer
creer aa alguien,
alguien, con
con
palabras
palabras o de cualquier
o de cualquier otro
otro modo,
modo, algoalgo que
que nono es
es verdad.
verdad. Sobre esta
Sobre esta
forma fraud úlenta, el
forma fraudülentá, derecho vivo
el derecho vivo · y
y actuante
actuante por por resolución
resolución superior
superior
del
del 10
10 de
de julio de 1997
julio de ha precisado
1 9 9 7 ha precisado que:que: ^((en
^en cuanto al mgam^-este
cuanto cd engalío, este su­
su-
pone una
pone una determinada
determinada simulación
simulación oo maquinación
maquinación por parte del
por parte del sujeto
sujeto el que
que
tiene
tiene que
que tener
tener la aptitud suficientepara
aptitud sujiciente para inducir
inducir aa error
error al
al otro,
otrOj siendo
siendo que
que
lo decisivo -en el engaño es dar de cualquier modo concluyente
lo decisivo en el engaño es dar de cualquier modo concluyente y determinadoy daenninado
apariencia de
la apariencia
la verdadero aa un
de verdadero un hecho
hecho falso; por otra
falso; por otra parte,
parte^ el
el engalío
engaño dede la
la
estafa ha
estafa ha de
de ser
ser anterior
anteñor al al error
erroryy la
la disposicwn
disposición patrimonial,
patñmonial^ de modo modo que
que sisi
esta se
esta produce antes
seproduce antes del engalío, tampoco
del engaño^ habrá estafa"(l711).
tampoco habrá estafd^(^‘^^^\
La astucia. es fa
La astuda.es simulación . de
la simulaéión de una
una conducta,
conducta, situación
situadón · o
o cosa, fin­
cosa, fin­
giendo oo imitando
giendo imitando lolo que
que no se es,
no se lo que
es, lo que no
no existe o lo
existe o que se
lo que se tiene
tiene con el
con el
objeto de
objeto de hacer
hacer caer en error
caer en error aa otra
otra persona.
persona. El uso de
El uso de nombre.supuesto
nombre.supuesto o o
el abuso
el abuso de
de confianza
confianza son formas en
son formas en las
las cuales
cuales el
el agente
agente actúa
actúa con
con astucia.
astada.
El ardid
El es el
ardid es el medio
medio o
o mecanismo hábil yy mafiosamente
empleado hábil
mecanismo empleado mañosamente
para lograr
para lograr que una persona
que una persona caiga
caiga en error.
en error.

{!711) Expediente
Í17HÍ Expediente N.
N.® 726­97­Lima, en
0 726-97-lima, en ROJAS VARGAS,
Rojas V 1999, p.
argas, 1999, p. 285.
285.

1421
1421
 RAMIRO
Ram iro SALINAS
S a lin as SICCHA
S ícch a

Otras formas
Otras formas fraudulentas
frauduientas pueden
pueden ser,
ser, por
por ejemplo,
ejemplo, el el artificio,
artificio, el
el
truco,
truco, eiel embuste,
embuste, la la argucia,
argucia, etc.
etc. El
El artificio
artificio es
es la
la deformación
deformación mañosamañosa
de la
de la verdad
verdad con con el
el fin
fin de
de hacer
hacer caer
caer en
en error
error dede apreciación
apreciación aa otra
otra per­
per­
sona que
sona que obset^a
observa lala materialidad
materialidad externa
externa y y aparente
aparente dede una
una realidad.
realidad. EnEn
el artificio va
ei artificio va incluida
incluida lala idea
idea de
de engaño, pero también
engaño, pero también la la del
del arte
arte puesto
puesto
en juego
en juego para
para que el engaño
que el engaño triunfe,
triunfe, de
de donde
donde se desprende el
se desprende el aserto
aserto de
de
que la
que la simple
simple mentira
mentira no no constituye
constituye engaño
engaño o o artificio,
artificio, sino
sino cuando
cuando
esté acompañadade
esté acompañada de ciertos otros elementos
cierros.otros elementos gue que le
le den
den credibilidad.
credibilidad.
Se requiere
Se requiere lo lo que los franceses
que los franceses denominan
denominan mise mis& in scene.
scem. El truco es
El truco es la
la
apariencia
apariencia engañosa, hecha con
engañosa, hecha con arte
arte para
para inducir
inducir aa error
error aa otra
otra persona.
persona.
El embuste es
El embuste una mentira
es una mentira disfrazada
disfrazada concon artificio.
artificio. La
La argucia
argucia es es un
un
argumento
argumento falso falso presentado
presentado con agudeza oo sutileza
con agudeza sutileza cuyo
cuyo finfin es
es hacer
hacer
caer en error
caer en error aa otra
otra persona;
persona; etc.
etc.
Todos
Todos los mecanismos utilizados
ios mecanismos por el
utilizados por estafador tienen
el estafador tienen como
como obje­
obje­
tivo final hacer
tivo final caer en
hacer caer en error
error aa su víctima, por
su víctima, por lolo que
que parafraseando
parafraseando aa RoyRoy
FreyreC1 712) no es de rigor precisar
Freyreí^^i^) precisar las
las diferencias
diferencias de matices y
de matices y alcances
alcances
entre los conceptos
entre los conceptos de de astucia,
astucia, artificio,
artificio, ardid,
ardid, truco,
truco, embuste,
embuste, engaño,
engaño,
etc., pues la
etc., pues la técnica
técnica legislativa
legislativa seguida por el
seguida por el codificador
codificador peruano
peruano permite
permite
equipararlos en
equipararlos en su
su idoneidad
idoneidad fraudulenta,
fraudulenta, careciendo
careciendo dede real
real trascendencia
trascendencia
práctica el
práctica problema teórico
el problema teórico referente
referente aa la
la dilucidación
dilucidación dede sus
sus límites.
límites.

Teniendo claro
Teniendo claro los
los mecanismos
mecanismos que que puede
puede utilizar el agente
utilizar el agente para
para
hacer caer
hacer caer en
en error
error aa su víctima, corresponde
su víctima, ahora dejar
corresponde ahora dejar c,:iblecido
establecido que
que
no cualquier
no cualquier tipo
tipo de
de engaño,
engaño, artificio,
artificio, ardid
ardid o argucia configura
o argucia configura elemento
elemento
del delito
del de estafa(
delito de 1713l. Se
estafad^^^b requiere lo
Se requiere lo que
que los
los españoles
españoles sencillamente
sencillamente
denominan engaño bástante.
denominan engaño bastante. Es Es decir,
decir, suficiente
suficiente ee idóneo
idóneo para
para producir
producir
el error e inducir al sujeto pasivo a desprenderse de parte o el total
el error e inducir al sujeto pasivo a desprenderse de parte o el total de
de
su patrimonio.
su patrimonio. El operador jurídico
El operador jurídico al
al momento
momento de de calificar
calificar la
la conducta
conducta
deberá verificar si
deberá verificar si el mecanismo fraudulento
el mecanismo fraudulento utilizado
utilizado por ei estafador
por el estafador
fue
fue idóneo, relevante yy suficiente
idóneo, relevante sitficiente para
para propiciar
propiciar que
que susu víctima
víctima caiga
caiga o
o
se mantenga en
se mantenga en error.
error. ElEl acto
acto fraudulento
fraudulento deberá
deberá ser
ser lo
lo suficientemente
suficientemente
idóneo yy capaz
idóneo capaz de de vencer
vencer laslas normales previsiones de
normales previsiones de la
la víctima.
víctima. Co­
Co-

(l712l R
{17Í2) ROYFREYRE, 1983,p.157.
o y Freyre, 1983, p. 157.
07131 Cfr. ReAirGUi
Cfr. REATEGUI Sánchez, 2016,
SÁNCHEZ, 2016, i,I, p.
p. 667.
667.

1422
 Derecho Penal •• Parte
Derecho Penal Especia!
Parte Especial

rresponde
rresponde al al operador
operador jurídico hacer tal
jurídico hacer calificación, pues
tal calificación, pues en
en la
la realidad
realidad
concreta, por las
concreta, por las especiales
especiales circunstancias
circunstancias dede tiempo, modo, ambiente
tiempo, modo, ambiente
social yy lugar
social lugar en
en que
que ocurren
ocurren yy por
por las
las especiales
especiales aptitudes
aptitudes intelectuales
intelectuales
de
de la
la víctima,
víctima, los
ios casos
casos varían de uno
varían de uno aa otro.
otro. No hay casos
N o hay casos idénticos,
idénticos,
pero sí
pero sí pueden
pueden haber
haber parecidos.
parecidos.

La Segunda Sala
La Segunda Sala Penal
Penal Transitoria
Transitoria de la Corte
de la Corte Suprema,
Suprema, por Recurso
por Recurso
de
de Nulidad(
Nulidadd^^^) 1714J deldel 070 7 de abril del
de abril del 22017,
0 1 7 , da
da cuenta
cuenta de de unun caso
caso enen el
el
cual evidentemente no
cual evidentemente no estamos
estamos ante ante unun engaño bastante oo idóneo.
engaño bastante idóneo. En En
efecto, allí
efecto, allí se
se dada cuenta
cuenta que que la la Segunda
Segunda Sala Sala Penal
Penal para
para reos
reos enen cárcel
cárcel
de
de la
la Corte
Corte Superior
Superior de Lima, condenó
de Lima, condenó aa la la acusada debido que
acusada debido que declaró
declaró
como probados
como probados los los siguientes hechos: "la procesada
siguientes hechos: procesada Chacaltana
Chacaltana PachecoPacheco
habría
habría engañado
encañado aa los los agraviados
agraviados Salas
Salas Gutiérree;
Gutiérrez^ Pérez Pérez Olivos
Olivos yy Sarria
Sarria
Iraola, pues les ofrecw en venta vehículos a un precio por
Iraola, pues les ofreció en venta vehámlos a un precio por debajo del merca­ debajo del merca-
do,
do, aduciendo
aduciendo que que los vehiculos provenía
los vehículos provenía de remates judiciales;
de remates judiciales; aparentando
aparentando
cualidades
cualidades supuestas (bienes, créditos,
supuestas (bienes, créditos, comision),
comisión), provocando
provocando un error en
un error en ¡os
los
agraviados quienes,
agraviados quienes, viciados
viciados enen su
su voluntad,
voluntad, contrataron
contrataron con con lala procesada
procesada la la
compra de
compra de vehículos
vehículos de de los
los cuales
cuales no
no era propietaria". Sentencia
erapropietaria^\ Sentencia condenatoria
condenatoria
que fue revocada,
que fue revocada, debidodebido que que no no sese verificó
verificó el el engaño
engaño idóneo,
idóneo, estoesto es,
es,
un
un engaño suficiente como
engaño suficiente ,como parapara provocar
provocar un un error
error enen.los
los agraviados.
agraviados.
En el
En el caso
caso no había engaño
no había engaño de de la
la magnitud
magnitud que que exige
exige elel tipo penal, pues
tipo penal, pues
todos
todos saben
saben y y más
más loslos que
que tienen
tienen capacidad económica y
capacidad económica y se
se disponen
disponen aa
comprar un
comprar un vehículo,
vehículo, que que antes
antes dede comprar
comprar debendeben concurrir
concurrir aa los registro
los registro
de la
de la propiedad vehicular y
propiedad vehicular y solicitar
solicitar información
información para para verificar
verificar aa quién
quién
corresponde el vehículo que se dispone comprar. Con
corresponde el vehículo que se dispone comprar. Con este acto diligente, este acto diligente,
los
los supuestos agraviados pudieron
supuestos agraviados pudieron darse cuenta que
darse cuenta que lala vendedora
vendedora no no era
era
la propietaria de
la propietaria de los
los vehículos.
vehículos. Pudieron
Pudieron darsedarse cuenta
cuenta quiénes
quiénes eraneran los
los
reales propietarios
reales propietarios de de los
los vehículos.
vehículos. Bien informados, los
Bien informados, ios compradores
compradores
tenían dos
tenían alternativas: no
dos alternativas: no comprar
comprar aa la la ofertante,
ofertante, o o comprar,
comprar, pero pero co­
co­
nociendo
nociendo que que la la ofertante
ofertante no era la
no era propietaria y,
la propietaria y, por
por tanto, conociendo
tanto, conociendo
que
que ella
ella no podía firmar
no podía firmar la la transferencia
transferencia de de propiedad
propiedad de de los
los vehículos.
vehículos.
De modo que si los compradores no fueron diligentes
De modo que si ios compradores no fueron diligentes en la realización en la realización

l1714l Exp.
Exp. N.° 2504­201 S­ Urna.
N.° 2504-2015- Aquí aplicando
Uma. Aquí aplicando innecesariamente
innecesariamente la
la teoría
teoría de la imputación
de la imputación
objetiva,
objetiva, absolvieron
absolvieron aa la procesada. Como
la procesada. Como información precisa que
información precisa que en
en esta
esta ejecutoria
ejecutoria
suprema
suprema se se estableció
estableció como
como precedente
precedente vinculante
vinculante varios
varios de
de sus considerandos.
sus considerandos.

1423
1423
 Ram iro SAUNAS
RAMIRO S a lin as S
SICCHA
icch a

de actos
de normales y
actos normales naturales que
y naturales se realizan
que se realizan antes
antes de
de toda
toda transacción
transacción
vehicular, no
vehicular, no podemos
podemos aseverar
aseverar que la procesada
que la procesada utilizó
utilizó un
un engaño idóneo
engaño idóneo
para perjudicarlos
para perjudicarlos patrimonialmente.
patrirnonialmente.
Diferente sería la
Diferente sería solución del
la solución del caso,
caso, sisi luego concurrir los
de concurrir
luego de los com­
com­
pradores
pradores aa los
los Registros
Registros dede Propiedad Vehicular, hubiesen
Propiedad Vehicular, hubiesen recibido
recibido lala
información
información de de que la ofertante
que la ofertante era
era la propietaria, yy luego,
la propietaria, luego, poco tiempo
poco tiempo
después, toman
después, toman conocimiento
conocimiento que que no era la
no era verdadera propietaria
la verdadera debido
propietaria debido
que falsificando
que documentos y
falsificando documentos sorprendiendo aa los
y sorprendiendo los Registradores
Registradores logró
logró
que la registraran como propietaria. Allí si habría estafa. No debemos
que la registraran como propietaria. Allí si habría estafa. N o debemos
obviar que
obviar que nono es
es suficiente
suficiente las
las palabras
palabras deldel estafador,
estafador, es necesario la
es necesario la
realización de
realización actos materiales
de actos materiales queque acompañen
acompañen aa la la palabra
palabra para
para con­
con­
vencer
vencer aa la
la víctima.
víctima. La estafa no
La estafa no se
se verifica
verifica solo con palabras
solo con palabras se
se exige
exige
algo
algo más
más del agente, esto
del agente, esto es,
es, actos materiales para
actos materiales para provocar
provocar oo mantener
mantener
en el error
en el error aa su
su víctima.
víctima.
No les falta
No les falta razón
razón aa Bramont­Arias Torres yy García
Bramont-Arias Torres Cantizanol^^^^l, y
García Cantizano(l715), y
aa Javier Villa Steiní!
Javier Villa 716), cuando siguiendo a los penalistas que comentan
Steiní^^^^), cuando siguiendo a los penalistas que comentan
el
el Código español, sostienen
Código español, sostienen queque pata calificar la
para calificar la conducta
conducta debe
debe adop­
adop­
tarse un
tarse un criterio
criterio objetivo-subjetivo
objetivo­subjetivo para determinar el
para determinar el engaño,
engaño, según
según
el
el cualhabrá
cual habrá que considerar si
que considerar si el
el engaño
engaño reviste
reviste apariencia de seriedad
apariencia de seriedad
yy realidad
realidad suficiente
suficiente para:
para defraudar
defraudar aa personas
personas de de mediana
mediana perspicacia
perspicacia
y diligencia
y diligencia -parte
­parte objetiva­;
objetiva-; y y además,
además, enen cada
cada caso
caso particular,· será
particular, será
preciso tener
preciso tener en­cuenta
en cuenta la la idoneidad
idoneidad, del
del engaño
engaño en en función
función de las con­
de las con­
diciones
diciones personales
personales deldel sujeto
sujeto pasivo
pasivo ­parte subjetiva­.
-parte subjetiva-.
El
El engaño como nexo
engaño como nexo causal del error
causal del en la
error en víctima no
la víctima no es suficiente.
es suficiente.
Es necesario que
Es necesario que este
este sea
sea idóneo
idóneo oo bastante.
bastante. Solo
Solo así se le
así se puede atribuir
le puede atribuir
objetivamente
objetivamente al agente. Si
al agente. Si no
no hay
hay engaño
engaño, idóneo debido que
idóneo debido aparece
que aparece
algúncriterio que
algún"criterio que excluye
excluye aa la imputación objetiva,
la imputación objetiva, la conducta será
la conducta será
atípica. De
atípica. De modo,
modo, que
que no
no es .errado afirmar
es errado que dentro
afirmar que dentro dede los
los elementos
elementos
objetivos
objetivos de
de la
la estafa,
estafa, el engaño es
el engaño es el elemento más
el elemento más imporrante(l7l7)_
ímportanteí^^^^.

(l?lS)
n BRAMONT­AR!ASTORRES/GARCÍA
B Cantizano, 1997, p. 349.
ramont-Arías Torrb/García (ANTIZANO, 349.
V!LI.A
0716) V STEIN,
illa S 2001, p.
teín, 2001, 137.
p. 137.
0717i Así lo ha
Así io ha considerado
considerado la
la Sala
Sala Penal
Penal Permanente de la
Permanente de la Corte
Corte Suprema
Suprema en
en la
la Casación
Casación
N.º 421
N.“ 421­2015· Arequipa, de fecha 21 de marzo
-2015- Arequipa, marzo del 2017.

1424
1424
 Derecho
Derecho Penal· Parte Especia!
Penal • Parte Especia!

La jurisprudencia
La jurisprudencia presenta un sinnúmero
presenta un sinnúmero de de mecanismos fraudu­
mecanismos fraudu­
lentos
lentos por
por los
ios cuales
cuales se
se verifica el delito;
verifica el delito; así
así tenemos:
tenemos:

1..
1 "La. actitud del procesado
actitud dd procesado de de inducir
inducir aa error
error alal agraviado
agraviado aparentando
aparentando
una condición que
una condición que no ostentaba con
?wostentaba con la
lafinalidad
finalidad de de ocasionarle
ocasionarle un perjuicio
unpmjukio
económico constituye
económico constituye una una dede las
las modalidades
neodalidades del tipo penal
dd tipo penal de estafa"(l?l8).
de estafa”^ ^'^^^\
22.. ^54/
'Y!.l haber
haber utilizado
utilizado la la procesada
procesada un un poder
poder caduco
caduco porpor fallecimiento
fallecimiento de de la
la
poderdante;
poderdante^ con con el el cual celebw Pransferencia-de
cual celebré transferencia·de·inmueble
inmueble en en perjuicio
perftúcio dd del
agraviado) no
agraviado, no informándole
r,ifonnándole aa este este de
de dicha
dicha circunstancia,
circunstancia) induciéndole
induciéndole
así en
así error al
en error al adquirir
adqitirir el el bien,
bien, se
se encuentra
encuentra acreditado
acreditado elel delito
delito yy la la
responsabilidad del procesado)J(l719)_
responsabilidad delprocesado^^hP^^^^.
3.
d. cese encuentra acreditado
'^^Seencuentra acreditado el delito yy la
el delito la responsabilidad
responsabilidad del acusado, iden­
del acusado, iden-
tificando
tificando en en la
la conducta
conducta de este último
de este último el ánimo doloso
d ánimo doloso de
de querer
querer engañar
engañar
al agraviado
al agraviado (.(...). .) al
al entregar
entregar en parte de
en parte de pago
pago un un vehículo
vehículo aa sabiendas
sabiendas
que no
que se encontraba
no se encontraba en en perfectas
perfectas condiciones
condiciones de defuncionamiento,
funcionamiento, sin tar-
sin tar­
feta de
jeta propiedad yy con
de propiedad con un
un motor
motor distinto
distinto al al declarado
declarado en en la
la resolución
resolución de de
adjudicación dd
adjudicación del vehículo
vehículo quequepertenecía
pertenecía aa la la Policía
Policía N 'acional (...)
Nacional (. . .) JJ(l720).
4.
4. cese ha
ha acreditado
acreditado tanto
tanto lala comisión
comisión del delito instruido
del delito instruido como
como la
la responsa-
responsa­
bilidad
bilidad penal
penal del encausado; quien
del encausado, quien haha obrado
obrado con dolo yy con
con dolo con el
el ánimo
ánimo dede
lucrar
lucrar al al haber
haber inducido
inducido aa error
error al
al agraviado;
agraviado, engañándolo
engañándolo de de que
que era
era
gerente de
g^ente una empresa
de una empresa dedicada
dedicada aa la
la venta
venta de
de terrenos,
terrenos) para
para lolo cual
cual se
se
le hizo
le biso firm
firmarar al
al agravia.do
agraviado un un contrato de.separación del
contrato de.$eparación del bien
bien inmueble
inmueble
materia
materia de de litis
litis(.(...),
..), lo
lo cual
cual ha
ha afectado
afectado lala economía
economía del perjudicado yy
del perjudicado
ha incrementado
ha incrementado el el erario
erario del encausado"(l?21).
del encausoíkPiót't'P)^

3.2.
3.2. Inducción
Inducción aa error
erroroo mantener
manteneren
en él
él
Después de
Después verificarse que
de verificarse el agente
que el agente ha
ha hecho
hecho uso
uso del engaño uu otra
del engaño otra
forma fraudulenta corresponderá
forma fraudulenta corresponderá al al operador
operador jurídico
jurídico verificar
verificar si
si aquel
aquel

117is1 Resolución superior

Resolución superior del
del 23-1
23­10­1997; Expediente N
0-1997; Expediente N.°0 5346-97,
5346­97, en ROJAS
en Rojas VARGAS,
Vargas, 1999, p. 278.
1999, p, 278.
10719)
17191 Resolución superior
Resolución superior del
del 26-05-1998, Expediente N
26­05­1998, Expediente N..^ 286­98, en
0 286-98, ROJAS
Rojas VARGAS,
Vargas, 11999a, p. 763.
999a, p. 763,
(mo1 Resolución superior
(1720) Resolución superior del
del 15-06-1998,
15­06­1998, Expediente
Expediente N.0 1036-98,
N® 1036­98, en
en R
ROJAS
ojas VARGAS/BACA
Vargas/Baca
(ABRERAINEIRA
Cabrera/Neira HUAMÁN 111, 1999,
Huamán lil, 1999, p.
p. 323.
323.
!l72ll Resolución
(1721) Resolución superior del 14­07­1998,
superior del Expediente N.
14-07-1998, Expediente 1354­98, en
H.°0 1354-98, ROJAS
en Rojas VARGAS/BACA
Vargas/Baca
(ABRERA/NEmA
C üamán i111,
HUAMÁN
abrera/Neira H 1999, p.
i i, 1999, 31 8.
p. 318.

1425
1425
 RRAMIRO
am iro SSALINAS
a lin as SSICCHA
icch a

engaño ha
engaño ha provocado
provocado en
en ia
la víctima
víctima un
un error
error oo en
en su
su caso, le ha
caso, le ha mantenido
mantenido
en un
en un error
error en
en el
el que
que ya
ya se
se encontraba
encontraba la
la víctima.
víctima.
Error es
Error es la
la falsa
falsa representación
representación dede la
la realidad
realidad concreta.
concreta. Una
Una falsa
falsa
apreciación de los hechos. U na representación que no corresponde aa ia
apreciación de los hechos. Una representación que no corresponde la
realidad de
realidad de las
las cosas.
cosas. Una
Una desviación
desviación de la verdad.
de la verdad. UUn juicio falso
n juicio falso de
de las
las
cosas. O
cosas. O unun falso
falso conocimiento
conocimiento dede la
la realidad.
realidad.
El error
El error para
para que
que tenga
tenga relevancia
relevancia en el delito
en el delito de de estafa
estafa debe
debe haber
haber
sido provocado
sido provocado oo propiciado
propiciado por por ia
la acción
acción fraudulenta
fraudulenta desarrollada
desarrollada
por el
por el agente.
agente. ElEl error
error debe
debe surgir
surgir inmediatamente
inmediatamente aa consecuencia
consecuencia del del
acto fraudulento.
acto fraudulento. Si Si no
no hay
hay acción
acción fraudulenta
fraudulenta de de parte
parte del
del agente,
agente, es es
imposible hablar de error y menos de estafa. En
imposible hablar de error y menos de estafa. En suma, la falsa repre­suma, la falsa repre­
sentación de
sentación de una
una realidad
realidad concreta
concreta porpor parte
parte del
del agraviado
agraviado debe
debe haber
haber
sido consecuencia
sido consecuencia inmediata
inmediata de! del acto
acto fraudulento
fraudulento exteriorizado
exteriorizado porpor el
el
agente. Debe
agente. Debe veriñcarse
verificarse una
una relación
relación dede causalidad
causalidad entre el mecanismo
entre el mecanismo
fraudulento yy el
fraudulento el error.
error. En
En esa
esa línea,
línea, si el error
si el error nono eses generado
generado por algún
por algún
fraude,
fraude, sino por ignorancia o negligencia de las personas,
por ignorancia o negligencia de las personas, no es posible no es posible
la estafa.
la estafa. DeDe ese
ese modo,
modo, en en la
la resolución
resolución superior
superior deldel 1414 de
de setiembre
setiembre de de
11998, atinadamente se
9 9 8 , atinadamente se afirma
afirma que:que: "el error
error como
como demento
elemento dd
del ti-^o
tipo penal
penal
de estafa^jue^a
ds estafa) juega unun doble
doblepapel:
papel: primerOyqtiC
primero, que debe
debe ser
ser consecuencia:
consecuencia del delengaño)
en^año^
dependiendo su
dependiendo su relevancia
relevancia típica
típica si
si es
es que
que este
este es
es suficiente,
suficiente para
para alterar
alterar los
los
elementos dd
elementos del juicio
juicio que
que dispone
dispone lala victima
víctima para
para comprender
comprender la la intención
intención
dolosa del
dolosa agente; y) segundo^
del ajqente;y^ segundo) debe
debe motivarla
motivar la disposición
disposición patrimonial,
p.:,,trimonial> lo lo que
que
permitirá
perm verificar la
itirá verificar la relación
relación dede causalidad
causalidad entre
entre la acción yy el
la acción el resultado,
resultado)
generando la
generando la posibilidad
posibilidad dede negar
negar la la imputación
imputación objetiva
objetiva del del resultado
resultado
directamente provocado
directamente provocado porpor lala disposición
disposición patrimonial,
patrimonial, si si eses que
que el el error,
error,
lejos de
lejos de ser
ser causa
causa dddel comportamiento
comportamiento engañoso,
engañoso, aparece
aparece como
como consecuencia
consecuencia
de la
de la propia
propia negligencia
negligencia oo fafalta de cuidado
lta de cuidado del
del sujeto
sujeto ’4i722)_
''(1722).

El acto
El acto fiaudulento
fraudulento exteriorizado
exteriorizado por el agente
por el agente puede
puede servir
servir para
para
mantener en
mantener en error
error aa la
la víctima.
víctima. Se
Se configura
configura cuando
cuando sabiendo
sabiendo el el agente
agente
de que
de que una
una persona
persona tiene
tiene una
una falsa
falsa representación
representación dede la
la realidad,
realidad, realiza
realiza
algún acto
algún acto fraudulento
fraudulento con con capacidad
capacidad suficiente
suficiente para
para hacer
hacer que
que aquella
aquella
no salga
no salga de
de su
su error
error yy dede ese
ese modo
modo se se desprenda
desprenda dedesu patrimonio. Se
su patrimonio. Se

(1722) Expediente N.°

cmii ^pediente N.0 2618-98-üma,
2618­98­Lima,en
en R
ROJAS VARGAsiBACA
ojas V (ABRERAINEJRA
argas/Baca C HUAMÁN
abrera/NeíRAH 111, 1999,
uamAn !il, 1999, p.
p. 304.
304.

1426
1426
 Derecho
Derecho Penal
Penal *• Parte
Parte Especial
Especial

exige que el
exige que agente con
el agente su actuar
con su engañoso determine
actuar engañoso determine la la continuación
continuación
de
de la
la falsa representación de
falsa representación la realidad.
de la realidad. ElEl actor
a a o r necesariamente
necesariamente debedebe
hacer actos positivos para evitar que la víctima supere o
hacer actos positivos para evitar que la víctima supere o salga de salga de su error.
error.
Incluso guardando
Incluso guardando silencio
silencio ante
ante hechos
hechos que
que está en la
está en la obligación
obligación normal
normal
de poner
de poner enen evidencia,
evidencia, comete
comete delito el mismo
delito el mismo queque será
será por
por omisión.
omisión. El
El
simple
simple aprovechamiento
aprovechamiento de la falsa
de la falsa representación
representación que que aa veces
veces tenemos
tenemos
de
de las
las cosas, no es
cosas, no es relevante
relevante para la configuración
para la configuración de de la
la estafa.
estafa.
Con Roy
Con Freyre(l723), podemos
Roy Freyrel^^^^), podemos afirmar
afirmar que
que tenemos
tenemos unun error
error indu­
indu­
cido
cido cuando el actor
cuando el actor promueve
promueve intendonalmente,
intencionalmente, haciendo
haciendo surgir
surgir la
la falsa
falsa
representación en
representación en la
la mente
mente del agraviado y
del agraviado y error
error mantenido cuando la
mantenido cuando la
falsa representación
falsa representación yaya preexiste
preexiste en
en la mente de
la mente de la
la víctima,
víctima, situación
simación que que
es
es aprovechada
aprovechada por el agente
por el agente para
para fortalecer o impedir
fortalecer o impedir que
que sea
sea superado.
superado.
En igual sentido, Bramont­Arias Torres y García Cantizano(l72
En igual sentido, Bramont-Arias Torres y García Cantizanofi^^^F 4).

Por otro lado,

Por otro lado, es
es común
común en en la
la doctrina sostener que
doctrina sostener que no
no habrá
habrá pro­
pro­
blema de error
blema de error en
en aquellos
aquellos casos
casos en
en que
que faltan
faltan las
las condiciones
condiciones personales
personales
suficientes en
suficientes en la
la víctima,
víctima, por
por cualquier
cualquier razón,
razón, para
para tomar
tomar conocimiento
conocimiento
de esa
de realidad, por
esa realidad, por ejemplo,
ejemplo, aprovecharse
aprovecharse de de alguien
alguien que
que ignoraba
ignoraba
absolutamente un
absolutamente un tema
tema por pertenecer aa otra
por pertenecer otra cultura,
cultura, de
de un
un niño
niño oo de
de
un enfermo
un enfermo mental.
mental. EnEn estos
estos casos,
casos, simplemente'
simplemente habrá hurto y
habrá hurto y no
no será
será
necesaria la
necesaria la prueba del engaño
prueba del engaño nini del
del errorí^'^^^).
error(l725).

3.3. Perjuicio
3.3. Perjuiciopor
pordesprendimiento
desprendimiento patrimonial·
patrimonidl
Acto seguido,
Acto una vez
seguido, una verificado el
vez verificado el error
error provocado por el
provocado por el engaño
engaño
utilizado por el
utilizado por agente, se
el agente, se verificará
verificará si
si tal
tal error
error originó
originó que
que la
la víctima
víctima se
se
desprenda en
desprenda en su
su perjuicio
perjuicio de parte oo el
de parte total de
el total de su
su patrimonio.
patrimonio.
Disposición patrimonial
Disposición patrimonial es es el
el acto
acto por
por el cual el
el cual agraviado se
el agraviado se des­
des­
prende oo saca
prende saca de
de la
la esfera
esfera de su dominio
de su dominio parte
parte oo el total de
el total de su
su patrimonio
patrimonio
y lo
y desplaza y
lo desplaza y entrega
entrega voluntariamente
voluntariamente al al agente.
agente. En
En doctrina,
doctrina, se
se grafica
gráfica
este
este aspecto
aspecto afirmando
afirmando que el estafador
que el alarga la
estafador alarga mano, no
la mano, no para
para coger
coger las
las

(1723) Rov
(1723} FREYRE,
Roy F 1983, p.
r £ Y R E , 1983, p. 158.
l 58.
11724) BRAMONT­ARIAS
B TORRES/GARCÍA
ramont-Arias Torres/García CANTIZANO, 1997, p.
Cantizano, 1997, p. 350.
350.
lms)
Í172S) Cfr. PEÑA C
(ASRERA,
arrera, 1993, p. 158;
1993, p. 168; B
BRAMO"­'T·ARIAS
ramont-Arías TORRES, 1997, p.
Torres, 1997, p. 35;
35; BRAMONT·ARIAS TORRES/
Bramont-Arias Torres/
GARCfA
García C antizano, 1997,
(ANTlZANO, p. 351;
1997, p. 351; PAREDES
Paredes IINFANZÓN, 1999, p.
nfanzón, 1999, p. 216.
215.

1427
 R am iro S
RAMIRO SALINAS S icch a
alinas SKCHA

cosas como ocurre con el

como ocurre el ladrón,
ladrón, sino
sino para
para que
que la
la víctima
víctima sese las
las ponga
ponga
a su alcance.
alcance. La víctima
víctima a consecuencia
consecuencia del del error
error provocado
provocado por el acto
por el acto
fraudulento, en su directo
fraudulento, directo perjuicio,
perjuicio, hace entrega
entrega o pone
pone a disposición
disposición del
agente patrimonio. El elemento
agente su patrimonio. elemento perjuicio
perjuicio por disposición
disposición patrimonial
patrimonial
resulta fundamental
resulta fundamental en en el
el delito de estafa.
delito de estafa. Pues
Pues si
si no
no hay
hay desprendimien­
desprendimien­
to o, mejor
to mejor dicho, entrega de bienes
dicho, entrega bienes (muebles
(muebles oo inmuebles),
inmuebles), derechos
derechos
reales oo de crédito
reales de parte
crédito de parte dede la
la víctima
víctima al agente,
agente, así
así este
este haya
haya actuado
actuado
engañosamente yy provocado
engañosamente provocado un un error
error evidente,
evidente, el delito
delito de
de estafa
estafa no
no se
se
configura. Nuestra
configura. Nuestra Corte
Corte Suprema
Suprema por por ejecutoria
ejecutoria del 12 de eneroenero de
1998 en forma
1998 forma contundente ha ha indicado que: "sí el agraviado no efectuó
indicado que: efectuó
una disposición
unu disposición patrimonial previa, no se conf
putñmonial freviu^ configura
0um el delito de estafa"C1726).
Ahora bien,
Ahora bien, el
el desprendimiento
desprendimiento puede
puede tener
tener lugar
lugar en forma
forma dede entrega,
entrega,
cesión oo prestación
cesión prestación del bien, derecho
del bien, derecho oo servicios
servicios (pues
(pues el
el delito de es­
delito de es­
tafa puede
tafa puede recaer
recaer sobre
sobre cualquier elemento del
cualquier elemento del patrimonio
patrimonio incluido
incluido las
las
expectativas legítimas
expectativas ­ganancias­ yy económicamente
legítimas -ganancias- económicamente valuablesjC^^'^f
valuables) (1727).
El desprendimiento
El desprendimiento patrimonial
patrimonial origina
origina automáticamente
automáticamente perjuicio
perjuicio
económico de la
económico la víctima,
víctima, esto es, disminución económica
es, disminución económica de de su
su patri­
patri­
monio.
monio. N No hay desprendimiento
o hay desprendimiento patrimonial
patrimonial sin
sin perjuicio
perjuicio para el que
para el que
hace. Y
lo hace. menos habrá perjuicio
Y menos perjuicio sin desprendimiento
desprendimiento patrimonial
patrimonial por
parte de
parte de la
la víctima.
víctima. El El agente
agente alal provocar
provocar unun error
error con
con susu actuar
actuar fraudu­
fraudu­
lento, busca
lento, busca perjudicar
perjudicar a la la víctima
víctima haciéndole
haciéndole que
que se desprenda
desprenda de su su
patrimonio yy se
patrimonio selo ­t'.'1tregue aa su
j e -entregue su favor
favor oo de
de un
un tercero.
tercero.
Si como
Si consecuencia del
como consecuencia del error
error provocado
provocado por
por actos
actos fraudulentos,
fraudulentos,
el sujeto pasivo
el sujeto pasivo hace
hace entrega
entrega de
de bienes
bienes que
que pertenecen
pertenecen aa otra
otra persona,
persona,
se configura
se configura lo lo que
que sese denomina
denomina '^'^estafa
"estafa en
en triángulo’^
triángulo", , la
la misma
misma queque se
se
configura cuando
configura cuando elel autor
autor engaña
engaña aa una
una persona
persona concon la
la finalidad
finalidad dede que
que
esta
esta le entregue un
le entregue un bien
bien perteneciente
perteneciente aa un
un terceroí^^^^h
tercero<1728). Aquí
Aquí elel propie­
propie­
tario del
tario del bien el perjudicado
bien será el perjudicado y y sujeto
sujeto pasivo,
pasivo, siendo
siendo que
que el
el engañado
engañado
se constituirá
se constituirá dentro
dentro dede un
un debido
debido proceso
proceso enen teságo
testigo de
de excepción
excepción d dee .­·
la forma
la forma como
como actuó
actuó el agente yy logró
el agente logró el
el desprendimiento
desprendimiento patrimonial.
patrimonial.

Cl726l Expediente N.
Expediente 3278­97­Lima,en
N.°0 3278-97-Lima, en Rojas V
ROJAS 1999, p.
argas, 1999,
VARGAS, p. 437.
437.
im7)
(Jn7) PEÑA C 1993, p.
abrera, 1993,
CABRERA, p. 168.
1 68.

(117lS)
1728! Vid. B6RAMONT­ARlAS
ramont-Arias TTORRES/GARCÍA
orres/GA R C ÍA C(ANTIZANO 1997,p.p.353;
A f 'f n z A N O 1997, 353;VVILLA
illa S5TEIN, 2001,
teín, 2001 , p.p. 1141.
41.

1428
 Derecho Penal •- Parte
Derecho Penal Especial
Parte Especial

3.4. Provecho
3.4. Provechoindebido
indebidopara
pora sísíoopara
pora un
untercero
tercero
De
De verificarse que efectivamente
verificarse que efectivamente aa consecuencia
consecuencia del error provocado
del error provocado
por algún acto
por algún acto fraudulento>
fraudulento, hubo
hubo desprendimiento
desprendimiento patrimonial
patrimonial de de parte
parte
de
de la
la víctima, corresponderá al
víctima, corresponderá al operador jurídico verificar
operador jurídico verificar si
si con
con tal
tal hecho,
hecho,
el
el agente
agente o o un
un tercero ha obtenido
tercero ha obtenido provecho
provecho ilícito. Este provecho
ilícito. Este provecho es es el
el
fin último que
fin último que busca el agente
busca el agente al
al desarrollar
desarrollar susu conducta engañosa, al
conducta engañosa, al
punto que
punto si no
que si logra tal
no logra provecho para
tal provecho para sí
sí oo para
para un
un tercero,
tercero, la estafa no
la estafa no
se consuma,
se consuma, quedándose
quedándose en en su caso, en
su caso, en grado
grado de de tentativa.
tentadva.
La
La Corte Suprema por
Corte Suprema por ejecutoria
ejecutoria del
del 227 de octubre
7 de octubre de
de 1995
1995 ha preci­
ha preci­
que: "eldeimnto
sado que:
sado elementomateñal
materialdel
deldelito
delitode
deestafa
estafaestá
estádado
dadopor
porlaprocuración
la procuración
para
para sí
sí oo para
para otro
otro de
de un
un provecho ilícito mediante
provecho ilícito mediante el el uso
uso de
de astucia)
astucia^ ardid
ardid oo
engaño causando
engaño causando perjuicio
perjuicio patrimonial
paPñmonial en el sujeto
en el sujeto pasivo) quien además
pasivo^ quien además nono
puede ser
puede considerado en
ser considerado enforma
forma difusa
difusa sino
úno debidamente
debidamente individualizado"(l
individualizadsf^^^'^^’^í
729).
Asimismo, por
Asimismo, por resolución
resolución superior
superior del 19 de
del 19 de enero
enero de
de 1998,
1998, se esgrime
se esgrime
"respecto al
que: “respecto
que: al delito de estafa
delito de estafa se debe tener
se debe tenor en
en consideración lo que
que lo
consideración que que se
se
reprocha
reprocha al
al agente
agente es
es conseguir
conseguir que elpropia
que el propio agraviado
agraviado le le traslade
traslade asu
a su esfera
efera de
de
dominio
dominio su propio patrimonio;
supropio patrimonio; es decir^ el
es decir; el aspecto
aspecto objetivo
objetivo de
de este
este delito
delito requiere
requiere
que
que el
el agente obtenga un
agente obtenga un provecho
provecho ilícito^
ilícito, para lo cual
para lo debe mantener
cual debe mantener en en error
error
al agraviado por media del engaño, astucia o ardid"(l
al agraviado por medio del engaño^ astucia o ardid^^(^^^^\ 730).

Igual sentido
Igual sentido tiene
tiene la
la resolución
resolución del
del 28 de noviembre
28 de noviembre de 1997:
de 1997:
<Para la configuración
^‘iPara la configuración de de la
la estafa es necesario
estafa es necesario que
que medie
medie engaño)
engaño^ ardid
ardid oo
astucia
astucia a efecto que la victima se desprenda de un determinado hien^ en
a efa¡,.to que la víctima se desprenda de un determinado bien) este
en este
caso dinero
caso dinero enen efectivo, procurándose así
efectivo^procurándose el sentenciado
así el sentenciado unun provecho
provecho indebido;
indebido,·
si no
si no se comprueba tal
se comprueba tal ánimo
ánimo doloso
doloso del
del procesado
procesado con
con elel fin de perjudicar
jtn de perjudicar al al
agraviado no
-agraviado no llega
llega aa configurarse
configurarse el tipo penal
el tipo penal dede estafa"Cl 731>.
estafaí^h^'^^^í
El perjuicio que
El pequicio que se
se origin2:­ª
originaba la con el
víctima con
la víctima el desprendimiento
desprendimiento o o
desplazamiento de
desplazamiento de sus
sus bienes la esfera
bienes aa la esfera de
de dominio
dominio deldel sujeto activo oo
sujeto activo
de un tercero,
de un tercero, origina
origina que este al
que este entrar en
al entrar en posesión
posesión de
de aquellos bienes yy
aquellos bienes
disponerlos como aa bien
disponerlos como bien tenga,
tenga, obtiene
obtiene unun provecho
provecho ilícito o no
ilícito o no debido,
debido.
El
El hecho
hecho concreto
concreto de
de quedarse
quedarse con
con los bienes entregados
los bienes entregados porpor su
su víctima
víctima

11729¡ Expediente
Í1729) N.º° 2286-95-Cajamarca,
Expediente N 2286­95­Cajarnarca,en
en RoJJASI
Rojjas! PELLA, 1997, p.
Pella, 1997, p. 184.
184.
{5 730) Expediente
(ll30J N.0 11347­97­Lirna,
Expediente N.“ 347-97-Lima, en BRAMONT­ARIAS
Sramont-Arias TORRES, 2000, p.
Torres, 2000, p, 145.
145.
11731) Expediente
Expediente N. 5274­97­Urna, en
N0° 5274-97-Líma, ROJAS
en R Vargas, 1999,
ojas VARGAS, p. 248.
1999, p. 248.

1429
 Ramiro S
RAMIRO SAUNAS S íccha
alinas S!CCHA

y disponerlos
y como si
disponerlos como si fuera
fuera su dueño constituye
su dueño el provecho
constituye el provecho ilícito.
ilícito. Es
Es
ilícito oo indebido^,
ilícito indebido, puesto
puesto que no le
que no le corresponde.
corresponde. Es Es un provecho que
un provecho que
normalmente no
normalmente hubiese logrado.
no hubiese logrado. Aquel
Aquel provecho
provecho nono debe
debe tener causa
tener causa
justificatoria, afirma
jusdfícatoria, afirma RRoy
oy Freyre(l73 2). De
Freyreí^^^^h ahí que
De ahí que si
si una
una persona
persona indu­
indu­
ciendo
ciendo aa error
error por
por medio
medio deldel engaño recupera un
engaño recupera un bien de su
bien de su propiedad
propiedad
que
que el depositario era
el depositario renuente aa devolver,
era renuente devolver, aa pesar estar vencido
de estar
pesar de vencido el el
término estipulado, no
término estipulado, comete estafa,
no comete estafa.

3.5.
3 .5 . Agravantes
A g ravantes
Por la
Por Ley N
la Ley N.ºP 330076
0 0 7 6 publicada
publicada enen El Peruano el
El Peruano el 19
19 dede agosto
agosto delde!
2013, se ha
2 0 1 3 , se incorporado ai
ha incorporado al Código
Código Penal
Penal el
el artículo 196­A, el
artículo 196-A, el cual
cual recoge
recoge
varias circunstancias
varias circunstancias que
que dede presentarse
presentarse en la estafa,
en la estafa, estaesta se transforma en
se transforma en
agravada. Luego,
agravada. Luego, lala misma
misma fórmula
fórmula legislativa
legislativa se se ha vuelto aa modificar
ha vuelto modificar
por el
por el artículo
artículo 2 del
del Decreto
Decreto Legislativo
Legislativo N.°
N. º 1133 551, publicado el
1 , publicado el 0077 enero
enero
del
del 22017.
0 1 7 . En efecto, el
E n efecto, citado numeral
el citado tiene el
numeral tiene siguiente contenido:
el siguiente contenido:
La pena
La p e n a será
se rá p privativa
rivativa de libertad nno
de libertad o menor
m enor d dee cu
cuatro
a tro nini mayor
m ayor
de
de oocho
c h o años
a ñ o s yy cconon n noventa
o v e n ta aa ddoscientos
o s c ie n to s días­multa,
d ía s-m u lta , ccuando
uando
la estafa:
la estafa:
1. SSe
1 e ccometa
o m e ta en en agravio
a g ra v io ddee menores
m e n o re s d dee edad,
edad. ppersonas
e r so n a s con
con
discapacidad.
d isca p a cid a d , m mujeres
ujeres en en estado
e sta d o ddee gravidez
gra v id e z oo adulto
adu lto m mayor.
ayor,
2. Se
2. realice con
S e realice c o n la!a pparticipación
articip ació n d dee dos
dos o o más
m ás p personas.
e rso n a s.
3.
3. SSee cometa
c o m e ta enen agravio dee pluralidad
a g ra v io d p lu ralidad d dee vvíctimas.
íc t im a s , .
4. SSe
4. realice ccon
e realice on o ocasión
c a sió n ddee ccompra­venta
o m p ra -v e n t a dede vehículos
v e h íc u lo s mmoto­
o to ­
rizados
riza dos o o bbienes
ie n e s inmuebles.
in m u e b le s.
S. SSe
5. realice ppara
e realice ara su sustraer
stra e r oo aacceder
c c e d e r aa loloss datos
d a to s de tarjetas
d e tarjetas
dee ahorro
d a h o r ro oo ded e crédito.
crédito, e emitidos
m itid o s p por el siste
o r el sistema financiero
m a fin a n cie ro oo
bancario.
b a n c a rio.
6.
6. SSe realice con
e realice con a aprovechamiento
p ro v e c h a m ie n to de la situ
d e la situación
a ció n dede vvulnera­
u ln e ra ­
bilidad
bilid ad de d e la víctima.
la víctim a.

3.5.1. Estafaenenagravio
3.5.1. Estafa agraviodedemenores
menoresdedeedad
edad
La agravante
La agravante se
se configura
configura cuando el agente
cuando el comete la
agente comete la estafa
estafa en
en
fW '-
agravio de menores
agravio de menores de edad.
de edad.

Í17J2)
(mi) ROY
Roy FREYRE, 1983, p. 168.
Freyre. 1983. 168.

1430
IS;-
 Derecho
Derecho Penal· Parte Especial
Penal • Parte Especial

No
N o hay
hay mayor discusión en
mayor discusión en considerar
considerar menores
menores aa las
las personas
personas queque
tienen una edad
tienen una edad por debajo de
por debajo de los
los dieciocho
dieciocho años. Así está
años. Así está previsto
previsto
en
en el inciso 2
el inciso 2 del
del numeral
numeral 202 0 del
del Código Penal, en
Código Penal^ en el artículo 4422 · del
el artículo del
Código Civil yy en
Código Civil el artículo
en el artículo 11 del Texto Único
del Texto Ú nico Ordenado
Ordenado deldel Código
Código
del Niño yy Adolescentes.
del Niño Adolescentes.
La circunstancia
La circunstanciaagravante
agravante se
se materializa
materializa cuando
cuando el
el agente
agente dirige
dirige los
los
actos
actos engañosos
engañosos en en contra
contra de un menor.
de un menor. ElEl término "agravio" implica,
término ^"agravio" implica,no
no
solo el desmedro o merma patrimonial, sino también un direccionamiento
solo el desmedra o merma patrimonial, sino también un direccionamiento
de la violencia
de la violencia oo la amenaza que
la amenaza que afecta
afecta directamente
directamente alal menortí^^S)^
menor'! 733). El
pi
agravio
agravio tiene
tiene así
así dos dimensiones concurrentes:
dos dimensiones concurrentes: a)
a) La acción y
La acción efecto de
y efecto de
la violencia y
la violencia la amenaza;
y la amenaza; y y b) el desmedro
b) el desmedro económico.
económico.

El
E l agente debe conocer
agente debe conocer oo darse
darse cuenta
cuenta que
que está
está ejecutando
ejecutando lala
estafa en
estafa perjuicio de
en perjuicio de un
un menor de edad.
m enor de edad. Si
Si no
no conocía
conocía ni
ni había la
había la
posibilidad
posibilidad de de conocer
conocer esta
esta circunstancia,
circunstancia, eses posible
posible la
la concurrencia
concurrencia
de un
de un error
error de
de tipo que se
tipo que se resolverá
resolverá aplicando
aplicando las
las reglas
reglas del
del artículo
artículo
14 del Código
1 4 del Código Penal.
Penal. De verificarse un
D e verificarse un error
error de
de tipo
tipo sobre
sobre la
la circuns­
circuns­
tancia agravante,
tancia agravante, do
el o los autores solo
los autores solo serán
serán pasibles
pasibles de
de sanción penal
sanción penal
aa título de robo simple.
título de robo simple.

3.5.Z. Estafa agraviode personas con discapacidad

en agravio de personas con discapacidad
3.5.2. Estafa en
Se agrava la
Se agrava la estafa
estafa cuando
cuando la víctima es
la víctima es discapacitada. Se configura
discapacitada. Se configura
cuando el agente
cuando el comete la
agente comete la estafa sobre una
estafa sobre una persona
persona que
que sufre de inca­
sufre de inca­
pacidad física, mental
pacidad física, mental o o sensorial.
sensorial.
Persona con discapacidad
Persona con discapacidad es es aquella que tiene
aquella que tiene una
una o o más
más deficien­
deficien­
cias evidenciadas
cias evidenciadas con
con la
la pérdida
pérdida significativa
significativa de
de alguna
alguna o algunas de
o algunas de sus
sus
fiinciones físicas, mentales o sensoriales, que impliquen la disminución o
funciones físicas, mentales o sensotiales, que impliquen la disminución o
ausencia
ausencia de la capacidad
dé la capacidad para
para realizar alguna actividad
realizar alguna actividad dentro
dentro de
de formas
formas
oo márgenes
márgenes considerados normales, limitándola
considerados normales, limitándola enen el
el desempeño
desempeño de de un
un
rol, función
rol, o ejercicio
fiinción o ejercicio de actividades yy oportunidades
de actividades oportunidades parapara participar
participar
equitativamente
equitativamente dentro
dentro de
de la
la sociedad(l734).
sociedadí^^^^f

7331
Í1733)
{i Ibídem,
/bídem, p.451.
p-451.
Í5734)
(i734l Véase el contenido
Véase el contenido del artículo 22 de
del artículo de la
la Ley
Ley N.
N.°0 27050,
27050, Ley general de
Ley general de la
la persona
persona con
con disca-
disca­
pacidad.
pacidad.

1431
1431
 RAMIRO
R SAUNAS
amiro S SICCHA
alinas S sccha

Se justifica la
Se justifica la agravante, toda vez
agravante, toda que el
vez que el agente
agente se aprovecha de
se aprovecha de ia
la
especial debilidad de
especial debilidad de aquellas personas, sabiendo
aquellas personas, sabiendo perfectamente
perfectamente que
que no
no
opondrán alguna clase
opondi'án alguna clase de resistencia y,
de resistencia por tanto,
y, por tanto, no
no ponen
ponen en peligro
en peligro
el
el logro de su
logro de su finalidad,
finalidad, que
que es
es obtener
obtener un provecho patrimonial
un provecho patrimonial por
por
medio de la
medio de la conducta engañosa.
conducta engañosa.

3.5.3. Bsfafaenagraviodemujeresenestadode gravidez

3 .5 .3 . Estafa en agravio de mujeres en estado de gravidez
También se
También se agrava
agrava la
la conducta
conducta delictiva estafa y,
de estafa
delictiva de por tanto,
y, por tanto, el
el
autor
autor o o autores
autores y y partícipes
partícipes merecen mayor pena
merecen mayor pena cuando la víctima
cuando la víctima
se encuentra
se encuentra en estado de
en estado de gestación.
gestación. La agravante aparece
L a agravante aparece cuando
cuando la la
víctima­mujer
víctima-mujer de de la
la estafa se encuentra
estafa se encuentra enen estado
estado de gestación, es
de gestación, es decir,
decir,
esperando
esperando que que se
se produzca
produzca el el nacimiento
nacimiento de un nuevo
de un nuevo ser
ser que lleva
que lleva
en su
en vientre. Una
su vientre. Una mujer
mujer se encuentra en
se encuentra en estado
estado de
de embarazo desde el
embarazo desde el
momento
momento mismomismo en en que se produce
que se produce lala anídación
anidación del
del nuevo ser en
nuevo ser el
en el
útero
útero de
de la
la madre hasta que
madre hasta que se
se inician
inician los
los intensos
intensos dolores que eviden­
dolores que eviden­
cian el
cian el inminente
inminente nacimiento.
nacimiento.
Laa agravante
L agravante se
se justifica
justifica por la propia
por la propia naturaleza
naturaleza del
del período
período que
que
atraviesa
atraviesa la
la agraviada.
agraviada. Período
Período enen la
la cual se pone
cual se pone más
más sensible.
sensible.

3.5.4. Estafaenagraviode adultomayor

3 .5 .4 . Estafa en agravio de a<!ultomayor
También
También se se agrava
agrava cuando
cuando lala víctima pertenece al
víctima pertenece al grupo
grupo dede adul­
adul­
tos mayores.
tos La.agrzvante aparece
mayores. La-agravante aparece cuando la víctima
cuando la víctima de
de la
la estafa es un
estafa es un
adulto
adulto mayor
mayor que de acuerdo
que de al artículo
acuerdo al artículo 22 de
de la
la citada
citada Ley,
Ley, se
se entiende
entiende
como tal aa todo
como tal todo aquel
aquel que
que tiene
tiene 6600 oo más
más años de edad.
años de edad. Sin
Sin duda puede
duda puede
ser hombre oo mujer.
ser hombre mujer.
Igual que en
Igual que en la
la agravante
agravante anterior,
anterior, la acción engañosa
la acción engañosa debe ser di­
debe ser di-
re a a y
recta en contra
y en contra del sujeto pasivo
del sujeto pasivo adulto
adulto mayor
mayor yy de ello debe
de ello resultar
debe resultar
una
una consecuente
consecuente merma
merma de de su
su patrimonio.
patrimonio. SiSi la conducta engañosa
la conducta fue
engañosa fue
dirigida contra otra
dirigida contra persona yy solo
otra persona solo resultó mermado el
resultó mermado el patrimonio
patrimonio del
del
adulto
adulto mayor,
mayor, la
la agravante
agravante no no sese verifica. También es
verifica. También posible que
es posible que elel
agente, por
agente, por error,
error, actúe con la
actúe con firme creencia
la firme que su
creencia que su víctima
víctima nono es
es un
un
adulto mayor,
adulto mayor, en
en este
este caso
caso es factible invocarse
es factible invocarse el
el error
error de
de tipo
tipo previsto
previsto
en el numeral 14 del Código
en el numeral 14 del Código Penal. Penal.

1432
1432
 Derecho
Derecho Penal·
Pena! • Parte
Parte Especial
Especial

3.5.5.
3 .5 .5 . Con
C on el concursode dos omáspersonas
e/ concurso de dos o más personas
Esta agravante quizá
Esta agravante sea la
quizá sea más frecuente
la más frecuente enen la realidad cotidia­
la realidad cotidia­
na. Los
na. Los sujetos que se
sujetos que dedican aa estafar,
se dedican estafar, lo
lo hacen
hacen acompañados
acompañados con con
la finalidad
la finalidad de
de facilitar la comisión
facilitar la comisión de de su
su conducta
conducta üícita,
ilícita) pues
pues por
por lala
pluralidad de agentes
pluralidad de agentes merman
merman o aminoran en
o aminoran en forma
forma rápida
rápida las
las defensas
defensas
que normalmente tiene
que normalmente tiene la
la víctima
víctima sobre
sobre sus
sus bienes; radicando en
bienes; radicando en tales
tales
supuestos
supuestos elel ftmdamento
fundamento político
político criminal de la
criminal de agravante.
la agravante.

Ell concurso
E concurso debe ser en
debe ser en el
el hecho mismo de
hecho mismo de fa
la conducta engañosa.
conducta engañosa.
No antes ni
No antes después, yy ello
ni después, solo puede
ello solo puede suceder
suceder cuando estarnos ante
cuando estamos ante la
la
coautoría. En
coauíoría. esa línea,
En esa línea, no
no opera
opera la agravante cuando
la agravante cuando unun tercero
tercero actúa
actúa
como cómplice
como cómplice tampoco
tampoco cuando
cuando un un tercero induce oo instiga
tercero induce instiga al autor para
al autor para
que estafe
que estafe aa determinada
determinada persona.
persona.
En estricta
En estriaa sujeción
sujeción al principio de
al principio de legalidad
legalidad yy adecuada interpretación
adecuada interpretación
de
de los fundamentos del
los fundamentos derecho penal
del derecho penal peruano,
pernano, la la estafa
estafa con
con elel concurso
concurso
de dos
de dos oo más
más personas
personas solo puede ser
solo puede cometido por
ser cometido por autores
autores o o coautores.
coautores.
Considerar que
Considerar que los
los cómplices
cómplices o o inductores
induaores resultan
resultan incluidos en la
incluidos en la agravante
agravante
implica negar el
implica negar el sistema
sistema dede participación
participación asumida
asumida por el Código
por el Código Penal
Penal
en su parte
en su general y,
parte general y, lo
lo que
que es más peligroso,
es más peligroso, castigar
castigar al cómplice por
al cómplice por
ser tal y
ser tal además por
y además por coautor,
coautor, esto
esto es,
es, hacer una doble
hacer una doble calificación
calificación por
por un
un
mismo
mismo hecho (violación del
hecho (violación del principio
principio del
del ne in idem )(1735).
bis in
ne bis

3.5.6.
3 .5 . Estafa
Ó. Estofaen agravio
en agravio de de pfuralidad
pluralidad de de víctimas
víctimas
Se verifica
Se verifica lala agravante cuando el
agravante cuando el agente
agente por
por un
un solo
solo acto
acto enga­
enga­
ñoso
ñoso o o por
por varios
varios actos
actos fraudulentos
fraudulentos ((delito delito continuado
continuado por
por ejemplo)
ejemplo)
perjudica
perjudica aa muchas personas. Basta
muchas personas. Basta verificar una pluralidad
verificar una pluralidad dede sujetos
sujetos
pasivos de
pasivos de la
la estafa
estafa para
para calificarla como agravada.
calificarla como agravada. Antes
Antes de
de la
la modifica­
modifica­
ción
ción efectuada
efectuada por
por la Ley N
la Ley N.º.“" 30076,
3 0 0 7 6 , cuando como consecuencia
cuando como consecuencia de la
de la
estafa
estafa se perjudicaba aa una
se perjudicaba una pluralidad
pluralidad de personas, se
de personas, se consideraba
consideraba como
como
delito masa y
delito masa el autor
y el era sancionado
autor era sancionado según según lolo dispuesto en el
dispuesto en el artículo
artículo

(l73S)
Í173S) ROJAS Vargas, 2000b,
i^ojAS VARGAS, 2000b, p.
p. 430. En igual sentido, Rov
igual sentido, Roy FREYRE, 1983,
Freyré, 1 p. 83.
983, p.

1433
1433
 RAMIRO
R SAUNAS
amíro S SICCHA
alinas S iccha

49
4 9 del Código Penal,
del Código Penal, sin
sin embargo,
embargo, con
con la
la modificatoria producida, el
modificatoria producida, el
hecho solo
hecho será estafa
solo será estafa agravada y el
agravada y el autor
autor será
será sancionado con la
sancionado con pena
la pena
establecida
establecida en
en el tipo penal
el tipo penal 196'A
196­A..

3.5.7.
3 .5 .7 . C on ocasión de
zados
Con ocasión
zados
compraventa de
de compraventa de vehículos
vehículosmoforh
motori­

Se materializará
Se la circunstancia
materializará la circunstancia agravante
agravante cuando el agente
cuando el agente utilice
utUice
el engaño
el en la
engaño en compra oo venta
la compra venta de
de cualquier
cualquier vehículo
vehículo motorizado.
motorizado. Se Se
excluyen de
excluyen de la
la agravante
agravante los vehículos que
los vehículos que no
no funcionan
funcionan aa motor.
motor.

3.5.8.
3 Con
.5 .8 . C ocasiónde compraventa
on ocasión de compraventa de
de bienes
bienes inmuebles
inmuebles
De igual
De modo se
igual modo se verificara la agravante
verificara la agravante cuando
cuando elel agente
agente hace
hace
uso del engaño
uso del engaño enen la
la compra
compra oo venta
venta de
de cualquier
cualquier bien
bien inmuebled^^^l
inmueble(1736l.
Se busca
Se busca proteger
proteger aa miles de peruanos
miles de peruanos que son perjudicados
que son perjudicados enen sus
sus
expectativas patrimoniales
expectativas patrimoniales por
por los
los estafadores.
estafadores. LLaa agravante
agravante se
se justifica
justifica
pues aparte
pues de hacer
aparte de hacer que
que la
la víctima
víctima se
se desprenda
desprenda dede su
su patrimonio,
patrimonio, esta
esta
se
se queda hasta sin
queda hasta vivienda.
sin vivienda.

3.5.9.
3 .5 .9 . Estafa
tasdépara
Estafa para
tas·ae
sustraer
ahorro oo acceder
ahorro oo crédito
Crédito
sustraer acceder aalos datosde
los datos de tarje­
tarje~

Laa agravante
L agravante se verifica cuando
se verifica cuando el el agente utiliza los
agente utiliza los actos en­
actos en­
gañosos para
gañosos para sustraer
sustraer oo acceder
acceder aa los datos de
los datos de tarjetas
tarjetas de
de ahorro
ahorro y y
crédito que
crédito que tiene la víctima,
tiene la víctima, con
con elel objetivo
objetivo final
final de sustraer los
de sustraer los di­
di­
neros existentes
neros existentes en
en las
las agendas
agencias bancarias
bancarias yy financieras.
financieras. LLaa agravante
agravante
se justifica
se justifica debido
debido que el agente
que el agente aparte
aparte dede utihzar el engaño
utilizar el hace
engaño hace
uso de
uso de otros mecanismos oo actos
otros mecanismos actos fraudulentos
fraudulentos parapara defraudar
defraudar aa sus
sus
víctimas. Además,
víctimas. Además, por poner en
por poner en riesgo
riesgo elel sistema
sistema financiero, pues
financiero, pues
ante tanta defraudación
ante tanta defraudación p por medio de
or medio de las
las tarjetas
tarjetas de
de ahorro
ahorro oo crédito
crédito
que se
que otorgan en
se otorgan en el sistema financiero
el sistema financiero para
para facilitar sus actividades,
facilitar sus actividades,
puede llegar un
puede llegar un momento que las
m om ento que las personas
personas tengan
tengan miedo
miedo de obtener
de obtener
ese tipo
ese tipo de
de tarjetas
tarjetas por
por miedo
miedo aa ser
ser estafados.
estafados.

11736) Sobre
(1736) Sobre el concepto de
ei concepto de bienes
bienes inmuebles
inmuebles se
se recomienda
recomienda ai
al lector
lector recurrir
recurrir al
al capítulo
capítulo de
de este
este
libro
libro que se refiere
que se al delito
refiere al de hurto
delito de o usurpación.
hurto o usurpación.

1434
1434
 Derecho Penal •• Parte
Derecho Penaí Parte Especial
Especial

3.5.10.
3 ,5 . 10. de
EstafaaprovechandolasituacióndevuinerabiHdad
lavíctima
Estafa aprovechando la situación de vulnerabilidad
de la víctima
La
La situación
situación de de “vulnerabilidad”
"vulnerabilidad" se se entiende
entiende como como la la situación
situación dede
desventaja
desventaja en en que se encuentra
que se encuentra la la víctima
víctima de de lala estafa,
estafa, ello como conse­
ello como conse­
cuencia
cuencia dede la
la carencia
carencia de
de recursos
recursos económicos,
económicos, la falta de
la falta de oportunidades,
oportunidades,
la pobreza
la pobreza extrema,
extrema, la la violencia política oo la
violencia poKtica la violencia familiar, etc.,
violencia familiar, etc., que
que
son aprovechadas
son aprovechadas por por los
los estafadores
estafadores parapara materializar
materializar sus sus ambiciones
ambiciones
de riqueza. La
de riqueza. La agravante
agravante se se justifica debido aa la
justifica debido la facilidad
facilidad queque tiene
tiene el
el
estafador de
estafador de actuar
actuar en tales circunstancias
en tales circunstancias y, y; lo
lo más
más importante,
importante, la la fragili­
fragili­
dad en
dad en que
que sese encuentran
encuentran muchos
muchos ciudadanos peruanos que
ciudadanos peruanos que es necesario
es necesario
proteger por medio de la amenaza del ius puniendi:
proteger por medio de la amenaza del ius puniendi: el mensaje es el mensaje es que
que
si se
si materializa la
se materializa la estafa
estafa aprovechando
aprovechando la la situación
simación de de vulnerabilidad
vulnerabilidad de de
la víctima,
la víctima, la la conducta
conducta es es más
más reprochable
reprochable penalmente
penalmente y, y, por
por tanto,
tanto, el
el
autor es
autor es merecedor
merecedor de de mayor sanción penal.
mayor sanción penal.

3.6.
3 .6 . Bien
Sien jurídico protegido
ju ríd ico protegido
El patrimonio
El patrimonio dede las personas se
las personas se constituye
constituye enen el
el bien
bien jurídico que se
jurídico que se
pretende
pretende proteger con el
proteger con tipo penal
el tipo del artículo
penal del artículo 196.
196. De
De manera específica,
manera específica,
se protege la
se protege la situación
situación de
de disponibilidad
disponibilidad que tienen las
que tienen las personassobre
personas sobre
sus bienes, derechos
sus bienes, derechos o cualquier otro
o cualquier otro objeto, siempre que
objeto, siempre tal situación
que tal situación
tenga una protección jurídica de relevancia económica(l737).
tenga una protección jurídica de relevancia económicaí^^^'^f

3.7.
3 .7 . Sujeto
Sujeto activo
a ctivo
Al constituirse
Al en delito
constituirse en delito común
común o o de dominio, sujeto
de dominio, activo, agente
sujeto activo, agente
oo actor
actor del delito de
del deüto de estafa
estafa puede
puede ser
ser cualquier persona natural.
cualquier persona natural. No
No
se exige alguna
se exige cualidad, condición
alguna cualidad, condición oo calidad especial en
calidad especial en aquel.
aquel. Es
Es
factible la coautoría así como la complicidad primaria o secundaria.
factible la coautoría así com o la complicidad primaria o secundaria.
La ejecutoria
La suprema del
ejecutoria suprema del 21
21 de
de noviembre
noviembre del
del 2013(1738),da
dacuenta
cuenta
de
de un
un caso en el
caso en el cual
cual al operador jurídico,
al operador no diferenció
jurídico, no adecuadamente
diferenció adecuadamente
la conducta
la de un
conducta de un autor,
autor, un
un coautor
coautor y y la
la de
de un
un cómplice en el
cómplice en delito de
el delito de

(l?37) BRAMONT­ARIAS T
EñAMONT-AfíiAS TORRES/GARCÍA Cantizano, 1997,
orres/GarcÍa (ANTIZANO, 1997, p, 345. Es
p. 345. Es de igual conclusión,
de igual conclusión, R
REÁTEGUI
eáteguí
SANCHEZ, 0 1 6 , I,
Sánchez, 22016, p. 659.
p. 659.
í,
(1733)
(l738J Véase: R. N.
Véase: R. N. N.“
N.º 641-2013- Lima- Sala
641­2013­ Urna­ Sala Penal Transitoria.
PenaiTransitoria.

1435
 RAMIRO S
RAMtRO SAUNAS
alinas S!CCHA
S íccha

estafa. En
estafa. efecto, allí
En efecto, allí se estableció que
se estableció que ""estamos ante una
‘''estamos ante una pluralidad
pluralidad de de
personas
personas que que actuaron concertadamente yy sc^ún
actuaron concertadamente según un un plan
plan común^
común) con con roles
roles
definidos. Su
definidos. Su ámbito
ámbito de actuación plural
de actuación plural era era lala obtención
obtención de de tarjetas
tarjetas de de
crédito incorporando en
crédito incorporando en elel encaño
engaño aa mujeres^
mujeres) aa quienes
quienes se se captaba^
captaba) parapara
que
que sese hagan
hapan pasarpasar como
como cónyuges
cónyuges de de un titula»; con
un titular, con lala presentación
presentación de de
documentación falsa> tarjetas con las que se adquirían productos
documentación falsa, tarjetas con las que se adquirían productos que comer­ que comer-
cializaban
cializaban u u obtenían
obtenían dinero
dinero para repartírselo. En
para repartírselo. En estas
estas condiciones
condiciones dado dado el el
modus
modus operandi implementado, es
operandi implementado, es obvio
obvio que
que todos los intervinientes,
todos los intervinientes, incluso
incluso
las
las mujeres captadas al
mujeres captadas al afecto,
aftcto1 tenían
tenían el el co
co dominio
dominio funcional
funcional del hecho yy un
del hecho un
rol especfjíco. No se puede hacer distingos para calificar a
rol específico. No se puede hacer distingospara calificar a unos como autores unos como autores
yy aa otros
otros como
como cómplices primarios -la
cómplices primarios -la complicidad
complicidad simple simple oo secundaria
secundaria está está
de plano descartada
de plano descartada por por lala esenciabilidad
esenciabilidad ee insustituibilidad
insustituibilidad de los aportes
de los aportes
ejecutados-.
ejecutados-. Como Como quiera
quiera queque el
el recurso
recurso haha sido promovido por
sido promovido por los imputados
los imputados
-tiene un carácter exclusivamente defensivo- no es posible
-tiene un carácter exclusivamente defensivo- no esposible variar la tipicidad variar la tipicidad
ampliada -tipo
ampliada -tipo de participación yy tipo
de participación tipo de
de autoria-,
autoría-, aunque
aunque en en términos
términos
jurídico-penales es
jurídico-penales es claro
claro que
que todos
todos son coautores".
son coautores^^.

3.8.
3 .8 . Sujeto
Sujeto pasivo
pasivo
Sujeto pasivo
Sujeto pasivo oo víctima
víctima puede
puede ser
ser cualquier
cualquier persona.
persona. Basta
Basta que
que
haya sido
haya la perjudicada
sido la perjudicada enen su
su patrimonio
patrimonio con el actuar
con el del agente.
actuar del agente. En
En
tal sentido,
tal sentido, podemos
podemos afirmar
afirmar de
de mmodo
odo categórico
categórico que
que sisi bien
bien es
es cierto
cierto
que
que entre el engaño
entre el engañq del actor yy el
del actor desprendimiento perjudicial
el desprendimiento de la
perjudicial de la
víctima debe
víctima debe existir un nexo
existir un nexo de
de causalidad,
causalidad, también
también eses verdad que nada
verdad que nada
exige
exige que la misma
que la misma víctima del embaucamiento
víctima del embaucamiento lo lo sea también dél
sea también del daño
daño
económico, pudiendo ser
económico, pudiendo ser un tercero(l739).
un terceroí^'^^^f

4.
4. TIPICIOAD SUBJETIVA
TIPICIDAD SUBJETIVA
Es una
Es una conducta
conducta típicamente
típicamente dolosa.
dolosa. N
No es posible
o es posible la
la comisión
comisión
culposa.
culposa. ­
El agente
El agente actúa
actúa con conocimiento yy voluntad
con conocimiento voluntad de
de realizar
realizar todos
todos los
los
elementos típicos
elementos típicos objetivos
objetivos con la finalidad
con la de obtener
finalidad de obtener un
un provecho
provecho
ilícito. Esta
ilícito. última intención
Esta última intención conduce
conduce aa sostener
sostener que
que aparte del dolo,
aparte del dolo, en
en

Cfr. Roy
Í’07391 Cfr. RoY FFREYRE, 1983,p.
r e y r e , 19S3, p. 154.
154.

1436
 Derecho Pena!
Derecho Penal.• Parte Especial
Parte Especial

el actuar
el del agente
actuar del agente se exige la
$e exige presencia de
la presencia de otro
otro demento
elemento subjetivo que
subjetivo que
viene
viene aa constituir el ánimo
constituir el ánimo de lucro. Este
de lucro. Este elemento
elemento subjetivo
subjetivo aparece
aparece de
de
modo implícito
modo implídto enen el
el tipo penal.
tipo penal.

Si
Si por el contrario,
por el contrario, el
el agente
agente con
con su
su actuar
acmar nono busca
busca lucrar
lucrar o, mejor
o, mejor
dicho, no busca
dicho, no busca obtener un beneficio
obtener un beneficio patrimonial indebido, el
patrimonial indebido, el delito
delito no
no
aparece,
aparece, así
así en la conducta
en la conducta se se verifique la concurrencia
verifique la concurrencia de algún acto
de algún acto
fraudulento,
fraudulento, deldel error,
error, del
del perjuicio
perjuido ocasionado
ocasionado por el desprendimiento
por el desprendimiento
patrimonial.
patrimonial. ElEl ánimo
ánimo de de lucro
lucro al final guía
al final u orienta
guía u el actuar
orienta el del actor
actuar del actor
agente y,
oo agente y, por
por ello, se convierte
dio, se convierte en un elemento
en un subjetivo adicional
demento subjetivo adicional alal
dolo. Si este
dolo. Si elemento subjetivo
este demento subjetivo adicional
adicional nono se
se verifica en determinada
verifica en determinada
conducta,
conduaa, el delito en
el delito en hermenéutica
hermenéutica no se configura.
no se configura.

5.
5. ANTIJURIDICIDAD
ÁNTlJURiDICSDAD
La conducta
La conducta típica
típica objetiva
objetiva y y subjetivamente
subjetivamente será será antijurídica
antijurídica
cuando
cuando nono concurra
concurra alguna causa de
alguna causa de justificación.
justificadón. Habrá
Habrá antijuridicídad
antijurididdad
cuando
cuando el el agente
agente con
con susu conducta obtenga un
conducta obtenga un beneficio patrimonial
beneficio patrimonial
que no le
que no le corresponde.
corresponde. Si Si por
por el contrario, se
el contrario, se llega
llega aa la
la conclusión
conclusión de de
que
que el autor obtuvo
el autor obtuvo unun beneficio
beneficio patrimonial
patrimonial debido
debido o o que le corres­
que le corres­
pondía,
pondía, lala conducta
conducta nono será
será antijurídica,
antijurídica, sino permitida por
sino permitida por el
el derecho.
derecho.
Esto
Esto ocurrirá, por ejemplo,
ocurrirá, por ejemplo, con aquella persona
con aquella persona queque haciendo
haciendo uso del
uso del
engaño
engaño hace
hace caer
caer en
en error
error aa una
una persona
persona que se resiste
que se resiste aa cancelarle por
cancelarle por
los servicios
los servicios prestados,
prestados, logrando
logrando de de ese
ese m
modo
odo que esta se
que esta desprende
se desprende
de
de determinada suma de
determinada suma dinero yy le
de dinero le haga entrega. Sin
haga entrega. duda; aqm'
Sin duda, aquí se ha
se ha
obtenido
obtenido un un provecho económico, pero
provecho económico, pero debido
debido o o lícito.
lícito.

6.
6. CULPABILIDAD
CULPABILIDAD
Una
Una vez que se
vez que se ha
ha determinado
determinado que que la
la conducta
conducta es típica y
es típica antijurí­
y antijurí­
dica,
dica, corresponderá
corresponderá verificar si el
verificar si el actor
actor es
es imputable,
imputable, es es decir,
decir, le puede ser
le puede ser
atribuida penalmente la
atribuida penalmente la conducta desarrollada. También
conducta desarrollada. También se se verificará
verificará si
si
el agente mvo
el agente tuvo oportunidad
oportunidad de de conducirse
conducirse de de acuerdo ley yy no
acuerdo aa ley no cometer
cometer
el delito y
el delito y finalmente,
finalmente, se verificará si
se verificará si aquel,
aquel, al momento de
al momento de actuar
actuar tenía
tenía
pleno conocimiento
pleno conocimiento de la antijuridicidad
de la antijuridicidad de de susu conducta.
conducta. Es Es decir,
decir, si
si
sabía
sabía que su conducta
que su conducta estaba
estaba prohibida.
prohibida. SÍ,Si, por
por elel contrario,
contrario, se se verifica
verifica
que el agente
que el actuó en
agente acmó la creencia
en la creencia errónea
errónea que tenía derecho
que tenia derecho al al bien
bien oo

1437
1437
 Ramiro S
RAMIRO aünas S
SAUNAS SlCCHA
iccha

aa la
la prestación
prestación atribuida mediante el
atribuida medíante el acto
acto de
de disposición,
disposición, se
se excluirá
excluirá la
la
culpabilidad, toda vez
culpabilidad, toda vez que
que es perfectamente posible
es perfectamente posible que se presente
que se la
presente la
figura
figura del
del error de prohibición,
error de prohibición, situación
situación que
que será
será resuelta de acuerdo
resuelta de acuerdo
al segundo párrafo
ai segundo párrafo del
del artículo
articulo 14
14 dei
del Código
Código Penal-
Penal.

7.
7. TENTATIVA
m m m
Al
Al ser un delito
ser un delito de
de resultado
resultado y y de actos sucesivos
de actos sucesivos eses factible
factible que
que lala
conducta del agente
conducta del agente se quede en
se quede en elel grado
grado dede tentativa.
tentativa. Si el agente con
el agente con susu
conducta
conducta aún
aún no ha ha llegado
llegado aa obtener
obtener el el provecho
provecho económico indebido
económico indebido
que persigue
que persigue yy es
es descubierto,
descubierto, estaremos
estaremos ante supuestos de
ante supuestos tentativa. Hay
de tentativa. Hay
tentativa cuando,
tentativa cuando, por ejemplo, el
por ejemplo, el agente después de
agente después de haber
haber provocado
provocado
el error en
el error en su
su víctima
víctima porpor algún
algún acto fraudulento, se
acto fraudulento, se dispone
dispone aa recibir
recibir
los bienes
los bienes dede parte
parte de aquel y
de aquel es puesto
y es puesto al descubierto su
al descubierto su actuar
actuar ilegal.
ilegal.
O
O también,
también, cuando después de
cuando después de haber
haber recibido
recibido los
los bienes
bienes dede parte
parte de
de su
su
víctima es
víctima es descubierto cuando aún
descubierto cuando aún no había tenido
no había tenido oportunidad
oportunidad de de hacer
hacer
disposición
disposición deldel bien
bien yy de
de ese modo obtener
ese modo obtener provecho
provecho económico,
económico, etc. etc.

8.
8. CONSUMACIÓN
CONSUMACIÓN
Eldelito
El delito de estafa se
de estafa perfecciona o
se perfecciona consuma en
o consuma en el
el mismo momento
mismo momento
en que
en que elel agente
agente obtiene el provecho
obtiene el provecho económico
económico indebido.
indebido. Esto es, se
Esto es, se
consuma una
consuma una vez que el
vez que el sujeto
sujeto activo incrementa su
activo incrementa patrimonio con
su patrimonio con los
los
bienes oo servicios,
bienes servicios, recibido de parte
recibido de de su
parte de su víctima. El incremento
víctima. El incremento patri­
patri­
monial puede
monial puede traducirse
traducirse por
por la
la posesión de los
posesión de los bienes
bienes oo por el producto
por el producto
de los
de ios mismos
mismos al ser estos
al ser estos dispuestos.
dispuestos.
Al utilizar el
Al utilizar legislador nacional
el legislador nacional enen la estructura del
la estructura del tipo penal del
tipo penal dei
artículo 196
artículo C.P. la
del C.B
196 del la frase
frase "elque
que procura
procura para
para sisí oopara
para otro
otro un
un provecho
provecho
ilícito)~ se
ilicito^^j se entiende
entiende que el delito
que el delito se perfecciona cuando
se perfecciona realmente el
cuando realmente el agente
agente
ha logrado
ha logrado su su objetivo
objetivo último,
último, elel cual
cual es
es obtener
obtener el el provecho
provecho indebido.
indebido.
Si no
Si no logra
logra este
este objetivo, habrá estafa,
objetivo, habrá estafa, pero
pero en grado de
en grado de tentativa.
tentativa.
En el
En el mismo sentido, Roy
mismo sentido, Roy Ereyreí^^'^^),
Freyre(l740), quien
quien al
al igual que el
igual que co­
el co-'
mentarista del
mentarista del código
código derogado
derogado Angel
Ángel Gustavo
Gustavo Cornejo,
Cornejo, sostiene
sostiene "que
‘“^que

ll740) RovFREYRE,
[1740) 1983, p.
Freyre, 1983, p.171.
171.

1438
 Derecho Penal­ - Parte
Derecho Penal Parte Especial
Especial

el
el perfeccionamiento
perfeccionamiento del delito de
del delito de estafa,
estafa, en nuestra legislación,
en nuestra legislación, acontece
acontece
en
en el
el momento
momento que
que se
se obtiene el provecho
obtiene el provecho indebido".
indebido"".

Posición contraria yy no
Posición contraria válida para
no válida para nuestro
nuestro sistema
sistema jurídico
jurídico penal
penal
por lo
por lo expuesto,
expuesto, sostienen Bramont­Arias Torres
sostienen Bramont-Arias Torres yy García
García Cantiza­
Cantiza-
no(1741), Angeles
Ángeles y y otros(1742),
otros y Javier
y Villa SteinC1743),
Javier Villa Steint^^^^^, al enseñar que
al enseñar que
el
el delito
delito dede estafa
estafa se consuma cuando
se consuma existe un
cuando existe un perjuicio
perjuicio patrimonial
patrimonial
para la
para víctima, y;
la víctima, y, no
no así, cuando el
así, cuando el agente obtiene el
agente obtiene el provecho ilícito,
provecho ilícito.
Por su parte,
Por su Peña Cabrera<1744\
parte, Peña C a b r e r a ! h a haciendo
c i e n d o un híbrido, sostiene
un híbrido, sostiene que
que ‘^«el
‘^el
delito
delito dede estafa
estafa se
se consuma
consuma en en elel momento
m omento en que el
en que sujeto pasivo
el sujeto por
pasivo por
error realiza el
error realiza el acto
acto de disposición patrimonial
de disposición perjudicial y
patrimonial perjudicial el autor
y el autor
obtiene,
obtiene, de de ese modo, la
ese modo, disposición del
la disposición del bien ajeno".
bien ajeno”.

Esta
Esta última interpretación doctrinaria
última interpretación doctrinaria que
que no
no compartimos
compartimos es es re­
re­
cogida en la
cogida en la ejecutoria
ejecutoria suprema
suprema del
del 14 de setiembre
14 de setiembre deldel 22004 cuando
0 0 4 cuando
la Sala
la Penal Permanente,
Sala Penal Permanente, argumentó "el delito
que ú?/
argumentó que delito de estafa,
estafa se
se entiende
consumado
consumado cuando
cuando el sujeto pasivo,
el sujeto pasivo) al
al ser inducido· oo mantenido
ser inducido mantenido en en error
error
por
por el sujeto activo)
el sujeto activo, realiza
realiza el
el acto
acto de disposición patrimonial
de disposición patrimonial que provoca el
que provoca el
daño en
daño el patrimonio,
en el patrimonio) esto es, se
esto es, se consuma
consuma con con el
el perjuicio
perjuicio ·aa partir
partir del cual
del cual
el
el desvalor
desvalor del resultado adquiere
del resultado adquiere su su plenitud-')(1745).
plenitud^^^^'^^^\
'Situación
Situación diferente
diferente prevé
prevé elel primer
primer inciso
inciso del
del artículo
artícúlo 248
248 del
del Código
Código
español,
español, enen elel cual
cual la conducta del
la conducta agente está
del agente está dirigida
dirigida aa que la víctima
que la víctiriia
realice
realice ^((un acto de
^un acto de disposición
disposición en perjuicio propio
en perjuicio propio oo ajeno". Aquí el
ajenó^\ Aquí fui últi­
el fin últi­
mo
mo del
del agente
agente queque actúa
actúa con
con ánimo
ánimo dede lucro,
lucro, es lograr que
es lograr que la
la víctima
víctima sese
desprenda
desprenda de de su
su patrimonio
patrimonio en en su
su perjuicio. logra el
Si logra
perjuicio. Si el desprendimiento
desprendimiento
perjudicial,
peijudicial, elel delito
delito aparece
aparece perfeccionado.
perfeccionado.
De
De este modo, los
este modo, los autores citados y
autores citados la ejecutoria
y la ejecutoria suprema
suprema deldel 14
14
de
de setiembre
setiembre del
del 2004
2 0 0 4 se
se adhieren
adhieren aa la
la interpretación del Código
interpretación del Código Penal
Penal
español. Esta
español. Esta situación
situación nosnos lleva
lleva aa concluir
concluir que
que aún
aún en
en nuestra
nuestra patria,
patria,
existen
existen comentaristas
comentaristas deldel Código Penal y
Código Penal jueces con
y jueces con "una
"bina actitud inte­
actitud inte-

(l 74ll 8RAMONT­ARIAS
Bramont-AriasTORRES/GARCÍA Cantízano, 1997, p. 355.
Toiwes/García (ANTlZANO, 355.
níU42¡
7421 ÁNGELES
Á et ot., 1997, III,
ngeles eítr/., JI[, p. 1288.
1288.
3¡
(1743)
1174 VILLA 5TEIN, 2001,
2001, p. 142.
142.
(1744) PEÑA
<1744> Cabrera, 1993,
Peña CABRERA, 1993, p. 172.
172. En
En parecido
parecido sentido,
sentido, P
PAREDES ínfanzón, 1999,
aredes INFANZÓN, p. 220.
1999, p. 220.
(1745
0 74s1 ) R.N. N.0 3344-2003-Ayacucho,
3344­2003­Ayacucho,en SSAN
an Martín C
MARTÍN 2006, p.
astro, 2006,
CASTRO, p. 498.

1439
1439
 RAMIRO SAUNAS
Ramiro S SICCHA
alinas S iccha

lectual especial, consistente

lectual especial, consistente en
en abordar
abordar las
las obras
obras doctrinales
doctrinales extranjeras
extranjeras
sin tener
sin tener en
en cuenta ni la
cuenta ni la legislación que las
legislación que las sirve
sirve de punto de
de punto partida,
de partida,
ni la
ni legislación nacional
la legislación que debe
nacional que debe ser interpretada"(l746).
ser interpretada""!^^^^.

99.. ESTAFA
ESTAFA Y
Y APROPIACIÓN
ÁPROPIÁCiÓN ILÍCITA
IIÍCITÁ

Antes de
Antes de pasar
pasar aa otro
otro punto,
punto, creemos
creemos pertinente
pertinente aquí
aquí dejar
dejar establecido
establecido
en forma
en forma contundente:
contundente: un un solo
solo hecho jamás puede
hecho jamás ser aa la
puede ser la vez estafa yy
vez estafa
apropiación ilícita.
apropiación ilícita. Son delitos totalmente
Son dehtos totalmente excluyentes.
exduyentes. Donde
Donde concurren
concurren
los
los elementos
elementos de estafa no
de estafa concurren los
no concurren elementos de
los elementos la apropiación
de la ilícita
apropiación iKcita
ni viceversa.
ni Noo puede
viceversa. N puede haber ni siquiera
haber ni siquiera concurso
concurso aparente
aparente dede leyes
leyes enen
un hecho
un hecho concreto.
concreto. Se Se entiende <<doari.naria y jurisprn^mcidmente
entiende ^^docl^naric^y jurisprudenciabnente que que lula
diferencia sustancial
diferencia entre estas
sustancicd entre estas das
dos clases
clasesde
de delitos
delitosse se encuentra
encuentra en
en elel mecanismo
mecanisnw
apropiatrmo
apropiatomy y en el momento
en el momento del del dolo con respecto
dolo cm respecto idal acto
acto de
de disposicwn
disposición realizatúJ
realizado
de buena fe
de buena fa por
por elel sujeto
sujeto actwo;
activo; pues,
pues) mientras
mientras en en ¡a
la estoja
estafa el
el culpable
culpable recibe
redhe
la cosa
la mediante el
cosa mediante engam que
el encaño que le originó oo aprovechó;
le ormino aprovechó; en en la
la apropiación
apropiacwn ilícita
ilícita
indebida el culpable
oo indebida culpable se apropia
apropia de lo que le fue fue entregado
entregado sin encaño;
engañ.o; en lala
estafa- el do/,o antecede a la entrega del objeto sobre el que recae la
estafa- el dolo antecede a la entrepa del objeto sobre el que recae la accim, en la accion, en la
apropiación ilícita
apropiacién ilícita el
el dolo
dolo surge a posterirJri,>>(1747).
surpe aposteriori^’i^ '^'^’^.
En suma, la
En suma, estafa se
la estafa se separa
separa de
de la apropiación ihcita
la apropiación ilícita principalmente
principalmente
por fa
por concurrencia del
la concurrencia elemento "engaño"
del elemento causante del
“engaño” causante del desprendimien­
desprendimien­
to patrimonial
to patrimonial por por parte
parte de
de la víctima: si
la víctima: si el
el acto
acto de
de desprendimiento
desprendimiento
se realiza
se realiza por el titular
por el del bien
titular del bien oo derecho
derecho inducido
inducido porpor _d engaño del
el engaño del
agente, habrá
agente, habrá estafa;
estafa; en
en tanto
tanto que
que por él contrario,
por el contrario, si quien ha
si quien ha recibido
recibido
en depósito, comisión,
en depósito, comisión; etc., cualquier bien
etc., cualquier bien mueble
mueble se se atribuye por sí
atribuye por sí la
la
propiedad
propiedad deldel mismo,
mismo, habrá apropiación ilícita.
habrá apropiación ilícita.

1 O. PENALIDAD
10. PENALIDAD
De encontrarse responsable
De encontrarse responsable penalmente,
penalmente, el el agente
agente del
del delito de estafa
delito de estafa
será merecedor aa pena
será merecedor pena privativa
privativa dede libertad
libertad no
no menor
menor de uno ni
de uno ni mayor
mayor
de seis
de seis años.
años. Corresponde
Corresponde alal criterio
criterio del Juzgador graduar
del Juzgador graduar la la pena según
pena según
los presupuestos
los presupuestos establecidos en los
establecidos en los artículos 45 y
artículos 45 y 4466 del
del Código
Código Penal.
Penal.

fi746)
{lJ46) Hurtado Pozo,
HURTADO 2005, p.
Pozo, 2005, p. 379.
379.
1i747l Ejecutoria
(1747) superior del
Ejecutoria superior del 01-10-199S, Expediente N­
OH0­1998, Expediente N.® 3203­97­Lima,en
0 3203-97-Lím3, en ROJAS
Rojas VARGAS/BACA
Vargas/Baca
ÚBRERA/NEIRA
Ca8RERA/Nbra HHUAMAN,
üamAn, 1999, P­ 325.
1999, p. 325.

1440
 Derecho Pena!
Derecho Penal •• Parte
Parte Especial
Especia!

SSubcapítulo
u b c a p ítu lo 2 2
Defraudación
D e fr a u d a c ió n
1.
1. TIPO PENAL
TiPOPENAl
Los
Los diversos
diversos supuestos
supuestos delictivos que en
delictivos que en conjunto
conjunto reciben el nombre
reciben el nombre
de
de defraudación,
defraudación, aparecen
aparecen tipificados en el
tipificados en el artículo
artículo 197
1 9 7 del Cócligo Penal
del Código Penal
del modo
del siguiente:
modo siguiente: ·
La
la defraudación
d e fra u d a c ió n será
será reprimida
reprim ida co con
n ppena
en a privativa
privativa de de libertad
libertad
no
n menor
o m e n o r de
de u uno ni mayor
n o ni m a y o r de
d e cuatro años
cuatro a ños yy con
c o n sesenta a ciento
se se n ta a ciento
veinte ddías
veinte ía s multa cuando:
m ulta cuando:
1. Se
1. S e realiza
realiza con simulación
c o n sim u la c ió n de
de juicio
juicio o
o empleo
e m p le o de
d e otro
otro fraude
frau de
procesal.
p ro c e s a l
2. SSe
2. abusa
e a dee firma
b u sa d en blanco,
firm a en blanco, eextendiendo algún
xte n d ie n d o a documento
lgú n d o c u m e n to
en perjuicio
en perjuicio del firmante
dei firm o de
ante o tercero.
d e tercero.
3. Si el
3. Si e! comisionista
co m isio n ista o o cualquier
cu a lq u ie r otro
o tro mandatario,
m andatario, alteraaltera en en sus
sus
ccuentas los precios
u e n ta s los p re c io s oo ccondiciones de io
o n d ic io n e s de loss contratos,
contratos, supo­supo­
niendo
n ie n d o gastos o exagerando
g a sto s o loss qque
e x a g e r á n d o lo u e hubiera hecho.
h u b ie ra hecho.
4. Se
4. S e vvende
ende o o grava.
grava, como
c o m o bienes
b ie n e s libres.
libres, los
lo s que
q u e son
s o n litigiosos
litigiosos
oo están
están embargados
e m b a rg a d o s oo ggravados
ravados y y cuando
c u a n d o sse vende,
e ve n d e , grava
grava oo
arrienda
arrienda como c o m o propios
p ro p io s los
lo s bienes ajenos.
b ie n e s ajenos.

2.
2. HERMENÉUTICA JURÍDICA
HERMENÉUTICA JURÍDICA
El artículo
El artíaito 197
1 9 7 del
del Código Penal regula
Código Penal regula conductas especiales de
conductas especiales de
estafa que
estafa que merecen
merecen sanción
sanción menor
menor aa lala prevista
prevista para aquellos que
para aqueEos que reali­
reali­
zan
zan alguna
alguna conducta
conducta del tipo básico,
del tipo básico, por
por lo lo que
que no
no pueden
pueden considerarse
considerarse
como circunstancias agravantes
como circunstancias agravantes de de la estafa, sino
la estafa, minorantes. Hecho
sino minorantes. Hecho que que
no tiene
no tiene explicación
explicación razonable
razonable en en nuestro sistema jurídico
nuestro sistema jurídico penal, debido
penal, debido
aa que
que como
como veremos,
veremos, el actuar ­del
el actuar agente produce
del agente produce resultados mucho
resultados mucho
más graves
más graves aa los supuestos subsumidos
los supuestos subsumidos en en el tipo básico,
el tipo básico, pues aparte de
pues aparte de
lesionar el patrimonio de la víctima se lesionan otros
lesionar el patrimonio de la víctima se lesionan otros bienes jurídicos. · bienes jurídicos.
Hay
H ay mayor desvalor del
mayor desvaior del resultado.
resultado. Pensamos
Pensamos que que abonaría
abonaría aa dardar mayor
mayor
coherencia interna
coherencia interna aa nuestra
nuestra normativa penal, si
normativa penal, si el
el legislador
legislador hubiese
hubiese
previsto sancionar los
previsto sancionar los casos especiales de
casos especiales de defraudación
defraudación con pena mayor
con pena mayor aa
la prevista en el artículo 196 o, en todo caso, debió mantener
la prevista en el artículo 196 o, en todo caso, debió mantener lo previsto lo previsto
en el
en código derogado,
el código derogado, el el mismo
mismo que que conforme aparecía en
conforme aparecía en el artículo
el artículo
245,
2 4 5 , los
ios sancionaba
sancionaba con con la
la misma pena prevista
misma pena prevista en el tipo
en el tipo básico
básico dede estafa.
estafa.

1441
1441
 Ramiro SAUNAS
RAMIRO Salinas S
SICCHA
íccha

Pasemos a exponer
Pasemos exponer en qué
qué consiste
consiste cada uno
uno de los casos especiales
de defraudación:
de defraudación:

2.1.
2.1. Simulación
Simulaciónoofraude
fraudeprocesal
procesal
El
El inciso primero del
inciso primero artículo 197
del artículo prevé que
1 9 7 prevé hay defraudación
que hay defraudación
cuando realiza con simulación juicio, o empleo
cuando se realiza^ con simulación de juicio, o empleo de otro fraude
jrm d e procesal.
procesal.
Es decir,
Es decir) este
este tipo
tipo de defraudación
defraudación se se configura
configura cuando
cuando el el agente
agente con la
con la
finalidad de
finalidad de obtener
obtener un un provecho
provecho económico indebido, simulando
económico indebido, simulando juicio
juicio
u otro
u fraude procesal
otro fraude procesal hace caer en errorerror a la víctima
víctima y logra que esta
logra que esta
se desprenda patrimonio y le
desprenda de su patrimonio le pase
pase a su dominio.
dominio. De De esa forma,
forma,
la modalidad
modalidad delictiva
delictiva se
se puede
puede concretizar
concretizar oo traducir
traducir en la la realidad
realidad
concreta de
concreta formas: por
de dos formas: simulación oo por
por simulación por fraude
fraude procesal
procesal.
Por simulación
Por simulación se entiende
entiende la representación
representación de de una
una cosa
cosa fingiendo
fingiendo
lo que
que no es en la realidad.
realidad. En
En este
este sentido,
sentido, habrá
habrá simulación
simulación de juicio
juicio
cuando
cuando el agente
agente hace
hace aparecer finge un
aparecer oo finge un juicio o proceso
juicio o judicial. En
proceso judicial. En la
realidad no hay
realidad hay proceso
proceso válido, pero finge uno
pero se finge uno para
para hacer
hacer caer en error
error
a la víctima
víctima y hacer queque este se desprenda
desprenda de su patrimonio.
patrimonio. No
N o les
les falta
razón a
razón a Bramont­Arias
Bramont-Arias Torres
Torres yy García Cantizanofi^^^l, cuando
García Cantizano(lí'48), cuando afirman
afirman
que
que aquí existe un montaje
existe un del sujeto
montaje del activo para
sujeto activo para engañar
engañar al tercero
tercero median­
median­
te el aprovechamiento del respeto, autoridad y credibilidad que oto.rga la
te el aprovechamiento del respeto, autoridad y credibilidad que otorga la
justicia, mas el engaño
mas el engaño no está
está referido
referido al juez,
juez, sino directamente
direct~ente ai al tercero.
tercero.
. .
La realidad judicial
La realidad presenta interesantes
judicial presenta casos sobre
interesantes casos sobre. simulación
simulación
de juicio.
de Así tenemos
juicio. Así tenemos la resolución superior
la resolución superior del
del 25
2 5 de
de setiembre
setiembre dede
11997
9 9 7 que afirma: "se configura
que afirma: configura el delito en el presente
presente caso,
caso, al haber
haberlos
los
procesados simulado
procesados simulado la realización
realización de un proceso civil de pago de dinero
un proceso dinero con
fin de-perjudicar
el fin deperfudicar al agraviado"Cl 749). En
agraviado^^(^'^^^\ En parecido sentido, la
parecido sentido, la resolu­
resolu­
ción superior
ción superior del 14 de abril
del 14.de de 1998
abril de esgrime: ccque,
1 9 9 8 esgrime: asimismo prueba
^^que, asimismo prueba la
responsabilidad penal de los procesados)
responsabilidad penal procesados, el hecho
hecho de haber simulado
simulado un
un juicio
juicio
que generó
generó el embargo
embargo del inmueble
inmueble sobre el cual recaía la hipoteca,
cual recata hipoteca, para
para lo
cual
cual losprocesados desconociendo el acuerdo
procesados desconociendo acuerdo concon el banco,
banco, y después
después de haber
logrado su propósito,
logrado pro-pósito, dejan
dejan sin efecto lo acordado
acordado sin
sin levantar
levantar la · hipoteca)
hipoteca,

11748) BRAMONT·ARIASTORRES/GARC[A (ANTIZANO,

BramonT'AriasTo rr b /García C 1997,
antízano, 1 p. 357.
997, p. 357.

11749) Expediente
Expediente N.0 11583·97­lima, en RROJAS
583-97-Lima, en VARGAS,
ojas Vargas, 11999, p. 225.
999, p. 225.

1442
 r:

Derecho Penal·• Parte

Derecho Penal Parte Especial
Especial

más him
más bien en
en forma
form a dolosa el encausado
dolosa el cede sus
encausado cede acciones yy derechos
sus acciones derechos aa tercerea
terceras
personas como son
son los
los señores Bauer;
Bauer, para de esta
para de esta manera
manera cantar
evitar que
que el el banco
agraviado pueda
qpraviado pueda interponer
interponer laslas acciones legales correspondientes
acciones legales correspondientes ((...)
... ) J>(l750).
Fraude procesal
Fraude procesal es es todo
todo engaño
engaño o o ardid
ardid que
que alguna
alguna oo ambas
ambas partes
partes
en un
en proceso contencioso
un proceso desarrollan para
contencioso desarrollan obtener una
para obtener ventaja indebi­
una ventaja indebi­
da, esto
da, esto es, una ventaja
es, una ventaja que
que en situaciones normales
en situaciones normales no no lograrían.
lograrían. Aquí
Aquí
se sorprende aa la
se sorprende autoridad jurisdiccional
la autoridad jurisdiccional con con elel fin
fin que
que dé 1a razón
dé la razón aa
quien
quien nono le corresponde oo en
le corresponde en su
su caso,
caso, lele dé
dé más
más dede lo
lo que
que realmente
realmente lele
corresponde.
corresponde. El El supuesto delictivo se
supuesto delictivo se configura
configura cuando
cuando el el agente
agente que
que
participa dentro
participa dentro de de unun proceso
proceso (civil,
( civil, penal,
penal, laboral
laboral oo administrativo)
administrativo)
hace uso
hace uso del
del engaño
engaño parapara sorprender
sorprender aa la la autoridad
autoridad jurisdiccional
jurisdiccional y y de
de
esa forma
esa forma obtener
obtener unauna ventaja
ventaja patrimonial
patrimonial Üícita
ilícita en
en perjuicio
perjuicio dede tercero.
tercero.
Se presentará
Se presentará este supuesto ilícito,
este supuesto por ejemplo,
ilícito, por ejemplo, cuando
cuando el el agente
agente con
con
intención firme
intención firme dede adjudicarse
adjudicarse el el inmueble
inmueble del del agraviado
agraviado en en un proceso
un proceso
de ejecución de
de ejecución de garantía,
garantía, enen connivencia
connivencia con los peritos
con los nombrados en
peritos nombrados en
autos, hace
autos, hace presentar
presentar un un peritaje
peritaje un
un 30
30 % menos del
% menos del que
que realmente
realmente tiene
tiene
en
en el
el mercado
mercado el el inmueble
inmueble aa rematarse.
rematarse.
Cuando la
Cuando la ventaja
ventaja que
que consiga
consiga el el agente
agente con
con susu acto
acto fraudulento
fraudulento
dentro de
dentro un proceso,
de un proceso, sea
sea patrimonial,
patrimonial, sin sin duda,
duda, se presentará en
se presentará en con­
con,
curso con el
curso con el delito
delito previsto
previsto enen el
el artículo
artículo 4416 del Código
1 6 del Código Fenal.
Penal.Es decir,
Es decir,
solo en
solo en los casos en
los casos en que
que elel objetivo
objetivo deldel agente
agente deldel acto
acto.fraudulento
fraudulento seasea
la obtención
la obtención de un beneficio
de un beneficio económico
económico indebido en
indebido en perjuicio
perjuicio dede un
un
tercero, se le
tercero, se le atribuirá
auibuirá la comisión del
la comisión del delito
delito de
de defraudación
defraudación porpor fraude
fraude
procesal previsto en
procesal previsto en el
el inciso
inciso 11 del artículo 197
del artículo 1 9 7 del C.P. yy el
del C.E el delito
delito de
de
estafa
estafa procesal,
procesal, previsto en el
previsto en artículo 4416
el artículo del Código
1 6 del Código Penal.
Penal. En
En este,
este, será
será
en agravio de
en agravio de lala administración
administración de justicia yy en
de justicia en aquel
aquel será
será en
en perjuicio
perjuicio
de la persona
de la persona perjudicada
perjudicada patrimonialmcnte.
patrimonialmente. En En cambio,
cambio, si si la
la ventaja
ventaja
que persigue
que persigue elel agente
agente es
es de
de otra naturaleza, solo
otra naturaleza, solo se
se configurará
configurará el el delito
delito
previsto en
previsto el artículo
en el articulo 416 del C.P.
4 1 6 del C .E

En ambos supuestos,
En ambos supuestos, elel delito se consuma
delito se consuma oo perfecciona
perfecciona cuando el
cuando el
agente obtiene
agente obtiene oo logra
logra obtener
obtener lala ventaja
ventaja patrimonial
patrimonial indebida
indebida que
que des­
des­
de
de el
el inicio persiguió. Sin
inicio persiguió. conocimiento yy voluntad
Sin conocimiento voluntad dede actuar
actuar en
en forma
forma
fraudulenta ninguna
fraudulenía ninguna dede las
las conductas
conductas delictivas
delictivas se
se configuran.
configuran.

{l?SO) Expediente
Expediente N.
N,'’0 8842­97­Uma, en ROJAS
8842-97-LÍma, en Roías VARGAS/BACA CABRERA/NEIRA
Vahgas/Baca C HUAMAN,
abrera/Nbiía H 1999, p.
uawAn, 1999^ 327.
p. 327.

1443
 Ramiro SAUNAS
RAMIRO Saunas S íccha
SiCCHA

2.2.
2 .2 . Abuso
Abusode
d efirma
firm oen
enblanco
b ia n co
Ell inciso
E inciso segundo
segundo del artículo 1197
del artículo 9 7 señala
señala que hay defraudación
que hay deñraudación
cuando
cuando se abusa de
se abusa de firma
firma enen blanco,
blanco, extendiendo algún documento
extendiendo algún documento en en
perjuicio del firmante
perjuicio del firmante o de tercero.
o de tercero. Es decir, el
Es decir, supuesto delictivo
el supuesto delictivo sese
configura
configura cuando
cuando el agente oo actor
el agente actor haciendo
haciendo usouso de
de la
la :firma estampada
firma estampada
en papel en
un papel
en im en blanco por determinada
blanco por determinada persona,
persona, abusivamente
abusivamente extiende
extiende
o redacta un documento en perjuicio patrimonial de· aquella oo de
o redacta un documento en perjuicio patrimonial de aquella de un
tin
tercero.
tercero. Por
Por su parte, Angeles,
su parte, Ángeles, Frisancho
Erisancho y y Rosasí^'^^^1
Rosas(l751} afirman
afirman que se da
que se da
la defraudación
la defraudación de de firma
firma enen blanco, cuando el
blanco, cuando el autor
autor recibe
recibe de la víctima
de la víctima
un documento
un firmado en
documento firmado en blanco
bianco queque le es entregado
le es entregado voluntariamente
voluntariamente
yy con
con una
una finalidad
finalidad determinada,
determinada, pero que el
pero que el tenedor abusando de
tenedor abusando ello,
de ello,
llena
llena el documento insertando
el documento insertando declaraciones
declaraciones uu obligaciones
obligaciones de de carácter
carácter
patrimonial perjudiciales para
patrimonial perjudiciales firmante oo un
el firmante
para el tercero.
un tercero.

La
La jurisprudencia
jurisprudencia nacional
nacional haha establecido
establecido enen la
la resolución
resolución superior
superior del
del
228
8 de mayo de 1998 que los elementos consrimtivos de este tipo de defrau­
de mayo de 1998 que los elementos constiíutivos de este tipo de defiam
dación son los
dación son siguientes: ((a) que
los siguientes: quedetcígmte
Cf:!Jtnter^ibu
reciba un
un documento
documetuo en blanco y cm
enblmcoy con
hla sola
sohfilm la víctima> b) que la
firma a de hvktimUy vú:tima haya entregatÚJ
hvkÚTmc voluntariamente tal
entr^adovoluntariammU
documento al líente
Cf:!Jente para
para que,
que. sea llenado con un detmninado fijat!_(J
contenido determinado
un contenido fijado
de antemano
do porambos, c)e) qui;
antemanopordmbos, qué^ cellien
agente elaboreióbre
te elabore sobre eldocumento'un
el documento un contenido
contenió
fraudulento diferente al dror~
fraudulmt:o yy diferente acordado^ que se.irtogue
que se irrogue damnimuws derechos inexis­
detorminaíks derechos ineds-
tentesa
tentes a ssufavm;
a jmor^d)d) que,
que^ tal contenido impliqta
tal cuntmitw in^Uqueun unper_juicw
pejjmciopatrimonial
patrimonialparaparad el
firmante, oo para
firmante, para un torero, y e) que,
un tercero, como. ·tkntentlJ suhjetipo
que, comaeí^nento subjetivo exista el dolo, esto
existaddob, esto es
la conciencia
la concienday y voluntad intencionalidad de
voluntad oo intencionalidad de actuar con frazuie»(l752).
aotuar confraudd^'^'^'^.
Por nuestra
Por nuestra parte,
parte, consideramos
consideramos que en la
que en la conducta
conducta delictiva
delictiva en
en
hermenéutica
hermenéutica concurren
concurren tres tres elementos
elementos objetivos
objetivos y y uno
uno subjetivo,
subjetivo, pues
pues
las circunstancias aa yy bb de
las circunsmncias de lala Resolución glosada corresponden
Resolución glosada corresponden aa unun solo
solo
elemento,
elemento, debido que el
debido aa que recibir el
el recibir el pliego con la
pliego con h fuma
firma en blanco implica
en blanco implica
necesariamente
necesariamente una entrega voluntaria
una entrega voluntaria porpor parte
parte del
del fumante.
firmante. EnEn este
este
sentido, estos
sentido, estos elementos
elementos se se explican así:
explimn así:

Primero,
P debe verificarse
rim ero, debe verificarse que el papel
que el papel oo pliego
pliego· donde
donde aparece
aparece la
la
firma de
firma de la
la víctima haya sido
víctima haya entregada voluntariamente
sido entregada voluntariamente por este al
por este ai

nzsn ÁNGELESGONZÁLES/FRISANCHOAPARIOO/ROSASYATACO,
ÁNcars Gonzáles/Frisamcho Aparícío/Rosas Yataco, 1997, ülll,l, p.1294.
p. 1294.
(1752) Expediente
07521 N.,'’
Expediente N 702­98, en
0 702-98, en ROJAS VARGAS/BACA
Rojas V CABRERA/NEJRA
asgas/8aca Cabrera/Nbra H HUAMÁN, 1999, p.p. 328.
uam An, 1999,

1444
1444
 Derecho Penal •• Parte
Derecho Penal Especial
Parte Especial

agente, ya sea
agente, ya sea en
en depósito
depósito o o custodia.
custodia. Si por el
Sí por el contrario, el pliego
contrario, el pliego
donde
donde aparece
aparece kla firma
firma de
de la víctima ha
la víctima ha sido hurtado oo llegó
sido hurtado llegó por
por
otros medios
otros medios aa poder del actor,
poder del la defraudación
actor, la defraudación no no aparece,
aparece, confi­
confi-
gurándose
gurándose enen todo caso un
todo caso un delito contra la
delito contra fe pública{I753\
la fe públícaf^^^^h

Segundo,
Segundo, después
después dede verificarse que el
verificarse que el documento
documento fue fue entregado
entregado
en forma voluntaria
en forma voluntaria porpor el firmante, deberá
el firmante, deberá determinarse
determinarse que que el
el
agente abusando
agente abusando de la confianza
de ia confianza depositada
depositada porpor la
k víctima extendió
víctima extendió
o redactó
o redactó un documento con
un documento con diferente contenido al
diferente contenido establecido oo
al establecido
estipulado al
estipulado momento de
al momento de la entrega del
la entrega del pliego con kla :firma.
pliego con Se
firma. Se
entiende que el
entiende que contenido deberá
el contenido deberá ser más gravoso
ser más gravoso o o excesivo patri­
excesivo patri­
monialmente
monialmente ai al acordado entre las
acordado entre partes. Roy
las partes. Roy Freyre(l75
fireyreí^'^^^) afirma
4) afirma
que quien
que quien abiisa
abusa de un documento
de un firmado en
documento firmado en blanco
blanco eses porque
porque con
con
anterioridad recibió
anterioridad recibió elel papel firmado para
papel firmado para ser usado ilenándoio
ser usado llenándolo dede
acuerdo aa ks
acuerdo las indicaciones
indicaciones deldel signatario­mandante.
signatario-mandante.

Tercero, luego de
Tercero, luego de verificarse
verificarse que
que el
el documento ha sido
documento ha sido llenado
llenado abu­
abu­
sando de
sando de la
la confianza
confianza de la víctima,
de k víctima, deberá verificarse si
deberá verificarse si el
el contenido
contenido
del documento
del documento está está dirigido
dirigido aa perjudicar
perjudicar en su patrimonio
en su patrimonio al al firmante
firmante
oo a~. llll
un tercero.
tercero- Si el documento
Si el documento tienetiene otro contenido, la
otro contenido, la defraudación
defiaudadón
no
no aparece.
aparece. Esto
Esto eses importante,
importante, puespues teniendo
teniendo en en cuenta
cuenta que este su­
que este su­
puesto delictivo
puesto delictivo es una forma
es una forma de defraudación cuyó
de defraudación bien jurídico
cuyo bien jurídico que
que
se protege
se protege es es el
el patrimonio
patrimonio de de las
las personas,
personas, se se debe
debe concluir
conduir que que el
el
documento
documento extendido
extendido o redactado sobre
o redactado sobre el pliego firmado
el pliego firmado en en blanco,
blanco,
debe tener
debe como finalidad
tener como finalidad el lograr que
el lograr la víctima
que la víctima (ya sea el
(ya sea el fumante
firmante
oo un
un tercero)
tercero) se desprenda del
se desprenda total oo parte
del total parte de patrimonio yy pase
su patrimonio
de su pase
aa aumentar
aumentar el el patrimonio
patrimonio del del agente
agente..

. En
E n cambio,
cambio, si la redacción
si la del documento
redacción del documento tiene objetivo oo fi­
otro objetivo
tiene otro fi­
nalidad,
nalidad, no habrá defraudación,
no habrá defraudación, sino
sino tan
tan solo delito contra
solo delito contra lafe pública.
la fe pública.
Igual
Igual nono sese configura
configura elel delito cuando el
delito cuando el llenado
llenado del
del pliego firmado en
pliego firmado en
blanco no
blanco perjudica patrimoniaimente
no perjudica patrimonialmente aa nadie.
nadie. ElEl derecho
derecho actuante
actuante por
por
resolución superior del
resolución superior del 2288 de mayo de
de mayo de 1998
1998 aa referido que "si bien
referido que bien eses
cierto
cierto se ha llenado
$e ha, llenado un documento en
un documento en blanco) el cual
blanco^ el cual fae
fite entregado con la
entregado con la sola
sola

(l7Sl] Cfr. Rov

cfr. Roy FREYRE,
Fseyre, 1983; p. 184;
1983, p. BRAMONT­ARIASTORRES/GARCIA
184; B ramont -A rias T obres/García CANTIZANO, 1997, , p.
CAfíTiZANO, 1997 358. .
p. 358
1754) Rov
((1754) POY FREYIIE, 1983, , p.
Freyre, 1983 184. .
p. 184

1445
1445
 Ramiro SAUNAS
RAMIRO Salinas SICCHA
S iccha

firma
firmci. de la denunciante^ el contenido colocado en
h denunciante, en él no resulta
resulta ser fraudulento,
serJraudulentOj
desde que
que el monto que se puso en la referida letra
se-puso letra de cambio (...),
(.. .)) es precisa-
precisa­
mente por la suma
mente por que fa
suma que la agraviada
agraviada le debía o adeudaba
adeudaba a la procesada, no
laprocesadaj,
habiéndose abusado porpor consiguiente de firm alguna) yy si la agraviada
firma a alguna^ agraviada sufrió
sufrió
la medida
medida de embargo fuefue precisamente
precisamente por
por su incumplimiento)
incumplimiento^ dentro de una una
que de suyo es de naturaleza
obligación que naturaleza civil,
civil) no procediendo en consecuencia
imputar
imputar responsabilidad alguna aa la
penal alguna
responsabilidadpenal la encausadaJJ(I755)_
encausada^^íd'^^^'^.
En cuanto
En al elemento
cuanto aJ subjetivo, se
elemento subjetivo, se tiene gue se
tiene que se trata
trata de una conducta
de una conducta
netamente
netamente dolosa,
dolosa, no
no cabe
cabe la
la comisión
comisión culposa
culposa o imprudente. "El
o imprudente. ""E/ tipo
requiere) de
descrito requiere, departe activo) concienciayy voluntad
parte del sujeto activo, voluntad de defraudar,
defrauda,;
firmaa en blanco, y
abusando de la firm y que este comportamiento
cmiportamiento se traduzca
traduzca en unun
perjuicio efectivo de
perjuicio efectivo de carácter patriw,0nial en
carácter patrimonial en la
la esfera
esfera del otorgante>J(I756)_
del otorgante^d'í'^^^)^
La defraudación de
L a defraudación de abuso
abuso dede firma
firma enen blanco se consuma
blanco se consuma o perfec­
o perfec­
ciona
ciona enen el momento en
el momento que el
en que actor oo agente
el actor logra obtener
agente logra obtener elel provecho
provecho
ilícito
ilícito perseguido
perseguido con
con su
su conducta.
conducta. Si Si no
no logra
logra esta
esta finalidad
finalidad con
con su
su
conducta estaremos
conducta estaremos ante
ante una
una tentativa.
tentativa.

2..33.. Alteración
2 A lte ra ció nde
d e los
losprecios
p re c io syycondiciones
c o n d ic io n e sde
. .
d econtratos
co n tra to s
,

~1l inciso
E inciso tercero
tercero. del artículo 1197
del artículo prevé que
9 7 prevé hay defraudación
que hay defraudación si si
el
el comisionista
com isionista o cualquier otro
o cualquier otro mandatario,
m andatario, altera en sus
altera en sus cuentas
cuentas los
los
precios oo condiciones
precios condiciones de los contratos,
de ios contratos, suponiendo
suponiendo gasto«
g?..sto~ oexagerando
o exagerando
los . que
los que hubiera hecho. Esto
hubiera hecho. Esto es,
es, se
se configura
configura la la defraudación
defraudación cuando
cuando
el agente oo autor
el agente autor que actúa como
que actúa com o m mandatario,
andatario, dolosamente altera en
dolosam ente altera en
sus cuentas los
sus cuentas los precios
precios o condiciones de
o condiciones los contratos
de ios contratos firmados
firmados porpor elel
mandatario y terceros en favor del mandante, suponiendo o exagerando
m andatario y terceros en favor del m andante, suponiendo o exagerando
'. los
los gastos.
gastos. Este
Este tipo de defraudación
tipo de defraudación hace necesario que
hace necesario entre el
gue entre ei agente
agente
y la
y la víctima· exista de
víctima' exista de por
por medio
medio un un contrato
contrato de de mmandato,
andato, en en el
el cual
cual elel
agente
agente será necesariamente el
será necesariamente el mandatario
mandatario y y la
la víctima el mandante.
víctim a el mandante. ESi.no
i no
existe
existe esta relación contractual
esta relación contractual eses imposible
imposible que se configure
que se configure el el delito.
delito.

(1755) Expediente N..<0‘ 702-98,

Expediente N 702­98, en ROJAS
Rojas V aroas/Baca (ABRERAINE1RA
VARGAS/BACA Cabrera/Neíra Huamán, 1999, p. 3
HUAMÁN, 329
2 9.................
(17S6) Resolución
t1756l superior del 23­97­1998,
Eíesolución superior 23-97-1998, Expediente N.0 707-98-P/CAM,
Expediente N.'’ 707­98­P/CAM, en ARMAZA
Armaza Galdós/
GALDós/
Z
ZAVALA Tova, 1999,
avala TOYA, 104.
1999, p. 104.

1446
 Derecho Penal
Derecho Penal •• Parte
Parte Especial
Especial

Siendo así
Siendo resulta inevitable
así resulta inevitable recurrir
recurrir aa nuestro
nuestro Código Civil para
Código Civil para
saber exactamente
saber exactam en qué
ente en qué consiste el m
consiste el mandato
andato yy cuáles
cuáles son las obliga­
son las obliga­
ciones del mandatario
ciones del mandatario frentefrente al
al m
mandante.
andante. En En elel Código
Código CivilCivil encon­
encon­
tramos
tram artículo 11790,
el artículo
os el 7 9 0 , en el cual
en el cual se
se estipula
estipula que
que "por el m
''p or el mandato
andato elel
mandatario se
mandatario obliga aa realizar
se obliga realizar uno
uno o o más
más actos
actos jurídicos,
jurídicos, porpor cuenta
cuenta yy
en
en interés dd mandante".
interés del m andante”. E Esto es, el
sto es, el mandato
m andato es es un
un contrato nomina­
contrato nomina­
do por
do por el cualelel m
el cual mandatario
andatario se se obliga
obliga frente
frente alal mandante
mandante aa realizarle
realizarle
diversos actos
diversos actos jurídicos
jurídicos en en su favor. Asimismo,
su favor. Asimismo, el el inciso
inciso 33 del artículo
del artículo
1793
1793 del
del CC.C.
.C . prevé la" obligación
prevé la obligación del del mandatario
m andatario que que en esta oportu­
en esta oportu­
nidad nos
nidad interesa. Allí
nos interesa. Allí se estipula que
se estipula que es es obligación
obligación del del mandatario
mandatario
"a rendir
"a rendir cuentas
cuentas de de su actuación en
su actuación en lala oportunidad
oportunidad fijadafijada oo cuando
cuando lolo
exija el
exija el mandante”
mandante".. EEn consecuencia, estas
n consecuencia, cuentas y
estas cuentas y no otras serán
no otras el
serán el
objeto m
objeto material
aterial de la defraudación
de la defraudación que que nos
nos ocupa.
ocupa. Por Por rendir cuentas
rendir cuentas
se entiende
se entiende aa la la presentación
presentación por por parte
parte deldel m
mandatario
andatario de de un informe
un informe
pormenorizado
porm enorizado de de su gestión efectuada
su gestión efectuada en cumplimiento del
en cumplimiento del contrato
contrato
de mandato.
de mandato. En En aquel
aquel informe
informe se se indicará
indicará todos
todos ioslos actos
actos jurídicos
jurídicos
realizados, los
realizados, egresos que
los egresos que sese han
han efectuado,
efectuado, loslos ingresos
ingresos logrados,
logrados, etc.
etc.

De la
De la redacción
redacción del contenido del
del contenido del hecho
hecho punible
punible se
se verifica que en
verifica que en
la realidad
la realidad concreta, pueden presentarse
concreta, pueden presentarse hasta
hasta en
en cuatro
cuatro form
formas:
as: .

a. altera en sus cuentas los precios

Cuando el agente altera precios suponiendo
suponiendo
gastosno realizados
gastos no realizados
Este supuesto punible
Este supuesto punible sese configura cuando el
configura cuando el mandatario (agente)
mandatario (agente)
en su
en su informe
informe altera
altera oo falsea
falsea los precios, suponiendo
los precios, suponiendo gastos
gastos que
que enen la
la
realidad no
realidad no se han efectuado.
se han efectuado. ElEl mandatario
m andatario no
no ha realizado gasto
ha realizado algu­
gasto algu­
no, sin
no, sin embargo,
embargo,·dolosamente
dolosamente en en su informe oo en
su informe en sus cuentas 16
sus cuentas hace
lo hace
aparecer con la
aparecer con la finalidad
finalidad firme de defraudar
firme de defraudar al
al mandante,
mandante, obteniendo
obteniendo
un beneficiopatrimonial
un beneficio patrimonial indebido.
indebido. DeDe acuerdo
acuerdo aa ley
ley el
el mandante deberá
mandante deberá
pagar
pagar oo cubrir tales gastos.
cubrir tales gastos.

b. altera en sus cuentas los precios

Cuando el agente altera precios exagerando
gastos efectuados
los gastos efectuados
Este supuesto
Este supuesto delictivo se presenta
delictivo se presenta cuando
cuando el
el mandatario
mandatario altera
altera
falsea el
oo falsea el informe,
informe, exagerando
exagerando o o aumentado
aumentado los
los gastos
gastos normalmente
normalmente

1447
 Ramíro SAUNAS
RAMIRO S alinas SICCHA
S íccha

efectuados.
efectuados. Esto
Esto es, el agente
es, el con la
agente con finalidad de
la finalidad de obtener un provecho
obtener un provecho
económicoque
económico que nono le
le corresponde,
corresponde, aumenta
aumenta ioslos gastos
gastos efectuados.
efectuados. Aquí
Aquí se
se
entiende que
entiende que el el mandatario canceló oo realizó
mandatario canceló realizó pagos
pagos por
por gastos menores,
gastos menores,
pero en el
pero en informe en
el informe en forma
form a fraudulenta
fraudulenta consigna
consigna montos mayores por
montos mayores por
concepto de
concepto los gastos
de los gastos realizados.
realizados.

c.
c. Cuando el
Cuando el agente
agente altera
altera las condiciones de
las condiciones de los
los contratos
contratos supo­
supo­
niendo gastos no
niendo gastos no efectuados
efectuados
Aquí de
Aquí de ninguna manera se
ninguna manera se refiere
refiere aa las
las alteraciones
alteraciones dede las condi­
las condi­
ciones del
ciones del contrato
contrato firmado por el
firmado por el mandatario
mandatario y y el
el mandante.
mandante. Se Se refiere
refiere
aa los
los contratos
contratos firmados
firmados en en su
su gestión
gestión porpor el mandatario y
el mandatario terceros aa
y terceros
favor del
favor del mandante.
mandante. De De este
este modo,
m odo, sese configura
configura la la defraudación
defraudación cuando
cuando
el mandatario
el mandatario con la finalidad
con la finalidad de solicitar que
de solicitar que el mandante los
el mandante los reembolse
reembolse
logrando de
logrando esa forma
de esa obtener un
forma obtener un provecho
provecho económ
económico ilícito, altera
ico üícito, altera oo
falsea
falsea las
las condiciones
condiciones de de los
los contratos firmados con
contratos firmados con terceros
terceros para
para hacer
hacer
aparecer gastos no
aparecer gastos no efectuados
efectuados en en la
la realidad.
realidad.

d. Cuando el agente
Cuando agente altera
altera las condiciones
condiciones de
de los contratos
contratos exa­
gerando
gerando los gastos efectuados
Este supuesto se
Este supuesto se configura
configura cuando el mandatario
cuando el mandatario con la finalidad
con la finalidad dede
defraudar
defraudar alal mandante
mandante y de esa
y de esa forma obtener un
forma obtener un provecho ilícito, falsea
provecho iKcito, falsea
o altera
o altéra las
las condiciories
condiciones delos
délos contratos.
contratos firmado
firmado con
con terceros aumentando
terceros aumentando
los gastos normalmente
los gastos realizados.
normalmente realizados.

En todos
En todos los
los supuestos la suposición
supuestos la suposición de
de gastos
gastos tiene lugar cuando
tiene lugar cuando
se
se simula
simula la existenciade
la existencia de pagos
pagos realizados, los mismos
realizados, los mismos queque en la realidad
én la realidad
no han
no han ocurrido,
ocurrido, por
por ejemplo,
ejemplo, gastos
gastos de
de mantenimiento,
mantenimiento, de de personal,
personal,
etc. Laa exageración
etc. L exageración de
de gastos
gastos existe cuando realmente
existe cuando realmente ha ha habido
habido gastos,
gastos,
pero estos
pero estos se
se aumentan
aumentan · de
d~ manera
manera deliberada< 1757).
deliberadaí^^®’^.

La
La defraudación
defraudación dolosa se perfecciona
dolosa se en el
perfecciona en elmomento
m om ento en que e~
en que el
mandatario
m obtiene provecho
andatario obtiene provecho económ
económico
ico indebido
indebido enen perjuicio
perjuicio del
del
mandante. Antes
mandante. de aquel
Antes de aquel mmomento
om ento estaremos frente aa la
estaremos frente la tentativa.
tentativa.
Habrá
Habrá tentativa
tentativa cuando,
cuando, por
por ejemplo, el agente­mandatario
ejemplo, el agente-m andatario en en instantes
instantes

0757l
[1757) Vid.BBRAMONT­ARIAS
ramont-Arias TTORRES/GARCIA (ANT!ZANO,
orres/García CA 1997,p.p.359;
tfflZANO, 1997, 359;PPEÑA
eña CCABRERA, 1993,p.p. 192.
abrera, 1993, 192.

1448
 Derecho Penal
Derecho Penal •* Parte
Parte Especial
Especial

en
en que se dispone
que se dispone aa recibir
recibir por
por parte
parte del mandante­víctima el
del mandante-víctima el reembolso
reembolso
de gastos
de gastos irreales
irreales consignados
consignados enen su informe,
su inform e, es
es descubierto.
descubierto.

2.4.
2 .4 . Estelionato
Estelio nato

El
El legislador nacional en
legislador nacional el inciso
en el inciso cuarto
cuarto deldel artículo
artículo 1197
9 7 ha
ha regu­
regu­
lado
lado la defraudación que
la defraudación que con
con mayor
mayor frecuencia
frecuencia se ventila en
se ventila los estrados
en los estrados
judiciales
judiciales com es el
comoo es estelionato. Allí
el estelionato. Allí se que hay
afirma que
se afirma hay defraudación
defraudación
cuando
cuando se se vende
vende o grava, com
o grava, como bienes libres,
o bienes libres, los
los que son litigiosos
que son litigiosos oo
están
están embargados gravados yy cuando
embargados oo gravados cuando se se vende,
vende, grava
grava o o arrienda
arrienda como
como
propios
propios los los bienes ajenos. En
bienes ajenos. esa línea,
En esa línea, elel delito
delito se configura cuando
se configura cuando
el agente oo autor
el agente con la
autor con la finalidad
finalidad de obtener un
de obtener un provecho
provecho económico
económ ico
indebido en
indebido perjuicio de
en perjuicio de su víctima,
su víctim a, dolosamente
dolosamente vende vende o o grava,
grava, como
com o
bienes libres,
bienes libres, aquellos
aquellos bienes que son
bienes que son litigiosos
litigiosos o o sese encuentran
encuentran em em­­
bargados oo gravados,
bargados gravados, o o también
también aparece
aparece el el delito
delito cuando
cuando dolosamente
dolosamente
vende, grava
vende, grava oo da en arrendamiento
da en arrendamiento com como bien propio
o bien aquel que
propio aquel que perte­
perte­
nece aa otra
nece otra persona.
persona. ‘((Subjetivamente,
^^SuhjetivamenU^ se se realiza
realiza el tipo, cuando
el tipo^ cuando el el a^ente^
agente,
a sabiendas
sabiendas de ta situación jurídica
la situación jurídica de los bienes, dispone voluntariamente
bienes, dispone voluntariamente
de ellos, induciendo
de ellos, induciendo aa error
error al
al a^raviach^
agraviado» (148S){1758)_
(1485)(1758).

Ell objeto
E objeto material
material del
del delito
delito puede ser bienes
puede ser bienes muebles
muebles oo inmuebles.
inmuebles.
En la
En la realidad, el estelionato
realidad,el estelionato puede traducirse aa través
puede traducirse través de
de los siguien­
ios siguien­
tes comportamientos
tes comportam dolosos:
ientos dolosos;

a.
a. Vender como
Vender como bienes libres los
bienes libres los que
que son
son litigiosos
litigiosos ·
Unn bien
U bien mueble
mueble oo inmueble
inmueble es litigioso ruando
es litigioso cuando sobre
sobre él ha surgido
él ha surgido
una controversia judicial
una controversia judicial aa fin
fin de
de determinar
determ inar quién tiene el
quién tiene derecho de
el derecho de
propiedad
propiedad o o su
su posesión legítima. Peña
posesión legítima. Cabrera<I759) prefiere
Peña Cabreratí^^^) entender
prefiere entender
que el bien
que el es litigioso'
bien es por encontrarse
litigioso' por encontrarse en en juicio el que
en el
juicio en que sese discute
discute
aa quién le pertenece
quién le pertenece susu dominio
dominio o o cuál
cuál eses su
su condición. Por su
condición. Por parte,
su parte,
Roy Freyre<l760) enseña
R oy Freyre(^^^*^l enseña que
que bienes litigiosos son
bienes litigiosos son aquellos sobre los
aquellos sobre ios

(17S8) Resolución superior

rmsJ Resolución superior del 19­08­1998, Expediente
dei 19-08-1998, N.0 977­98­P/CAM,
Expediente N.° 977-98-P/CAM, en ARMAZA
en Armaza Galdós/
GALDóS/
ZavalaT
ZAVAlA oya, 1999,
TOVA, p. 110.
1999, p. 110.
(i 7s9J
fi 7S9) PEÑA C
CABRERA,
abrera, 1993, p. 196.
1993, p. i 96.
(1760)
(1760) Rov
R FREYRE,
oy F 1983, p.
reyre, 1983, p. 202.
202.

1449
1449
 RAMIRO
R SALINAS
amiro S alinas SICCHA
S iccha

cuales se
cuales se ha
ha suscitado
suscitado una
una cuestión, ya sea
cuestión, ya respecto aa su
sea respecto su propiedad
propiedad oo.
posesión, discutida
posesión, en un
discutida en proceso judicial
un proceso pendiente de
judicial pendiente sentencia que
de sentencia que
tenga autoridad de
tenga autoridad de cosa juzgada.
cosa juzgada.
Este supuesto
Este supuesto deEctivo
delictivo sese configura
configura cuando
cuando el el agente
agente oo aactor da en
a o r da en
venta aa un
venta tercero el
un tercero el bien
bien com
comoo si estuviera libre
si estuviera libre de disposición, ocultado
de disposición, ocultado
fraudulentamente
fraudulentamente que que se encuentra en
se encuentra en litigio. El delito
litigio. El delito se
se configura
configura cuando.
cuando
el agente
el agente vendedor
vendedor oculta
oculta alal comprador
com prador queque elel bien
bien objeto de venta
objeto de venta tiene
tiene
la condición
la condición de litigioso. Si
de litigioso. por el
Si por contrario, esta
el contrario, esta condición
condición es avisada al
es avisada al
comprador yy pese
comprador pese aa ello,
ello, este paga el
este paga el precio, delito no
el delito
precio, el no se
se configura,
configura, pues
pues
el comprador
el asume el
comprador asume el riesgo.
riesgo.
Sujeto
Sujeto pasivo
pasivo del comportamiento
del com portam iento será tanto el
será tanto el comprador comoo
com prador com
la persona
la persona con
con quien estaba en
quien estaba en litigio el vendedor
litigio el vendedor para
para determinar
determinar la
la
propiedad oo posesión
propiedad del bien.
posesión del bien.
"El delito de
de defraudación
defraudación en svisu modalidad
modalidad de venta
venta de bienes en litifro^
bienes en litigio,
exige corno uno de los elementos subjetivos del tipo, el accionar doloso del
endge como uno de los elementos subjetivos del ti^Oy el accionar doloso del sujeto sujeto
activo,
activo, quien deberá inducir
quien deberá inducir en
en erro_r al agraviado,
error al presentándole como
agraviado, presentándole como libre
Ubre
un bien
un bien sujeto
sujeto aa gravamen
gravamen oo queque sea objeto de
sea objeto un proceso
de un proceso judiciaUd^'^^'^^.
judiciafv(I76l). ·
Se consuma
Se consuma oo perfecciona
perfecciona en
en el instante en,
el instante en que el agente-vendedor
que el agente­vendedor
recibe de parte
recibe de parte del
del comprador precio pactado
el precio
com prador el pactado por
por el
el bien,
bien, pues con
pues con
ello
ello habrá
habrá conseguido
conseguido un
un provecho económico
provecho económ indebido en
ico indebido en perjuicio de
pequicio de
los
los agraviados.
agraviados.

b.
b. Vender como bienes
Vender como libres los
bienes libres los que
que están embargados
están embargados
Se entiende
Se entiende com
comoo bien embargado aquel
bien embargado sobre el
aquel sobre cual pesa
el cual una medida
pesa una medida
de
de embargo
embargo dictada
dictada por
por autoridad competente. Bienes
autoridad competente. Bienes embargados ­enseña
embargados -enseña
Rey Freyre­ son
Roy Ereyre- los afectados
son los afectados por
por una
una medida
medida judicial dictada en
judicial dictada en pr.oceso
proceso
civil, penal, agrario,
civil, penal, laboral, coactivo,
agrario, labord, coactivo, etc.,
etc., con la finaÜi^d
con la finalidad de
de garantizar
garantizar o
o
efectivizar los resultados
efectivizarlos resultados de­un
de-un juicio o procedimiento
juicio o administrativo(1762\
procedimiento adininistrativoti^^^).

La defraudación
La defraudación se
se configura el agente
cuando el
configura cuando agente dolosamente con la
dolosamente yy con la
única finalidad
única finalidad de
de obtener
obtener un
un provecho
provecho económico
económico ilícito,
ihcito, da en venta
da en venta un
un

<17611
0761) Resolución
líesolyd superior de!
ón superior 13-07-1998, Expediente
del 13­07­1998, Expediente N.
N.'^ 2821­97 en ROJAS
0 2821-97 VARGAS/BACA
Rojas V argas/B aca
(ABRERA/NEIRA
C abréra/Neira H HUAMÁN, 1999, p.
uamán, 1999, 331.
p. 331.
(1762) Rov
(l 762) R qy fFREYRE, 1983_
1983, p. 202.
202.

1450
: V |:
 Derecho Penal
Derecho Penal •• Parte
Parte Especial
Especia!

bien
bien mueble
mueble o o inmueble
inmueble sin poner en
sin poner en conocimiento
conocimiento dei del comprador
comprador que que
aquel se
aquel encuentra embargado
se encuentra embargado por orden judicial
por orden judicial uu orden
orden de de autoridad
autoridad
competente. El
competente. El acto
acto fraudulento
fraudulento por el cual
por el se hace
cual se hace caer en error
caer en error aa la
la víctima
víctima
para desprenderse
para desprenderse de su patrimonio,
de su patrimonio, se se traduce
traduce en en el
el ocultamiento
oaütam iento que que el
el
bien se
bien encuentra embargado;
se encuentra embargado; puespues sisi lo
lo hubiese
hubiese sabido quizá no
sabido quizá no hubiese
hubiese
comprado
comprado el el bien. Por el
bien. Por el contrario,
contrario, sisi el comprador sabe
el comprador sabe que
que el bien se
el bien se
encuentra embargado y pese a ello lo compra, el delito no se perfecciona.
encuentra embargado y pese a ello lo compra, el delito no se perfecciona. Es Es
lícito comprar
lícito comprar bienes
bienes embargados,
embargados, asumiendo
asumiendo el comprador la
el comprador la obligación.
obligación.
Sujetos pasivos
Sujetos pasivos será
será tanto comprador
el com
tanto el comoo la
prador com la persona en cuyo
persona en cuyo
favor se trabó
favor se trabó el
el embargo.
embargo.
El
El delito doloso se
delito doloso se perfecciona
perfecciona en
en el
el instante
instante en
en que el agente
que el agente obtiene
obtiene
el provecho indebido, recibiendo el precio pactado por el bien. Si antes de
el provecho indebido, recibiendo el precio pactado por el bien. Si antes de
recibir el
recibir precio pactado,
el precio pactado, aquel es descubierto,
aquel es descubierto, lala conducta
conducta será
será punible
punible en
en
grado
grado dede tentativa.
tentativa.

cc.. Vender como

Vender como bienes libres los
bienes libres los que
que están
están gravados
gravados
Son bienes gravados
Son bienes todos aquellos
gravados todos sobre los
aquellos sobre que, aa consecuencia
los que, consecuencia
de un
de acto jurídico
un acto jurídico celebrado
celebrado entre
entre susu propietario
propietario yy un
un tercero,
tercero, pesa un
pesa un
derecho real de garantía previsto en nuestra normativa civil como prenda,
derecho real de garantía previsto en nuestra normativa civil com o prenda,
hipoteca, usufructo,
hipoteca, usufructo, anticresis, etc.
anticresis, etc.
El comportamiento
El delictivo se
comportamiento delictivo se configura
configura cuando
ruando el
el agente:rpropieta-
agenre­propieta­
del bien da en venta ocultando al
rio del bien da en venta ocultando al com prador-víctim a que
rio comprador­víctima que sobre
sobre aquel
aquel
pesa
pesa un
un derecho real de
derecho real de garantía establecido de
garantía establecido de acuerdo
acuerdo aa las
las formalidades
formalidades
previstas
previstas en nuestro Código
en nuestro Código Civil.
Civil. Esto
Esto es, por ejemplo,
es, por ejemplo, el el vendedor
vendedor
entrega en
entrega venta un
en venta un inmueble sin enterar
inmueble sin enterar oo poner
poner en
en conocimiento
conocim iento alal
comprador­víctima
com prador-víctima queque el
el mismo
mismo se encuentra hipotecado
se encuentra hipotecado de de acuerdo
acuerdo aa
las formalidades de
las formalidades de ley
ley
Si
Si por
por el contrario, se
el contrario, llega aa establecer
se llega establecer que
que elel supuesto gravamen
supuesto gravamen
no tiene las
no tiene las formalidades
formalidades de de ley
ley o en su
o en su caso, no se
caso, no se estableció
estableció una
una for­
for­
malidad concreta,
malidad concreta, el el delito no se
delito no se configura.
configura. En
En el primer sentido,
el primer sentido, se ha
se ha
pronunciado
pronunciado la la resolución superior del
resolución superior del 14
14 de
de diciembre
diciembre de de 1998
1998 cuando
cuando
fundamenta
fundamenta que:que: Ha"la requisitoria policial que
requisitoria policial que pesaba
pesaba sobre
sobre el vehículo au­
el vehículo au-
tomotor antes
tomotor antes de
de ser
ser vendido, no se
vendido^ no se encuentra
encuentra tipificada
tipificada en en ninguna
ninguna de de las
las
modalidades del delito
modalidades del delito de
de defraudaci.ón
defraudación contenidas en el
contenidas en el artícuJ,o
artículo 197
197 del
del Código
Código

1451
1451
 Ramiro SAUNAS
RAMIRO StCCHA
S alinas S íccha

Penal, esto
'Penal, esto en ramn
razón a que que Ict
la simple requisitoria
requisitoña policial
policial de multa
multa porpor daños
materiales no puede ser asimilada
mateñales asimilada al concepto
concepto degravamen
gravamen que es la afectación
afectación
del bien
bien como
como unun derecho
derecho realreal de
de garantía,
garanda, bajo bajo la
la.forma
forma de inscripción
inscripción que
la ley establece,;(1
la ley 763)_
establece^^^'^'^^^X En En tanto,
tanto, que comoo ejemplo
que com ejemplo deldel segundo
segundo sentido
sentido
tenernos la
tenemos la resolución
resolución superior
superior del ocho de
del ocho de junio
junio dede 1999,
1 9 9 9 , donde
donde se se
afirma: "que si bien de las copias
afirma: copias que corren a fojas veinte, correspondientes
veinte, correpondientes
al expediente
al expediente civil ((...)... ) tramitado
tramitado en en el Sexto Juzgado de Paz
SextoJuzgado Paz Letrado
Letrado se ad-ad­
vierte que
vierte que las partes
partes acordaron,
acordaron, que que en.engarantía
garantía de la transacción
transacción se aceptase
aceptase
el ojrecimiento
el ofrecimiento del del inmueble
inmueble (...); (. ..); también
también es es cierto
cierto que
que no
no sese concretó
concretó en
en
alguna de las formas
alguna formas que establece
establece el Código Civil Civil para inmuebles se debía
para inmuebles
constituir la garantía)
de constituir garantía, por por lo que al no haberse formalizado
formalizado esta, no se
dan los
dan los elementos
elementos que configuran el
que configuran el delito
delito aa que
que se
se refiere
refiere el
el artículo
artículo ciento
ciento
noventa yy siete,
noventa siete, inciso
inciso cuarto
cuarto deldel Código Penaf1J(l764).
Código PenaP^d'^^^),
Las víctimas serán
Las víctimas serán el
el com
comprador
prador engañado, así como
engañado, así la persona
com o la persona na­
na-
tural oo jurídica
íural jurídica aa favor de la
favor de la cual
cual aparece
aparece gravado
gravado el
el bien.
bien. El
El delito
delito doloso
doloso
se
se perfecciona
perfecciona en en el momento en
el momento en que el vendedor­agente
que el recibe el
vendedor-agente recibe el precio
precio
pactado, pues
pactado, en ese
pues en ese momento
momento habráhabrá obtenido
obtenido el
el provecho
provecho indebido
indebido en
en
perjuicio
perjuicio dede los agraviados.
los agraviados.

d. libres los que son litigiosos

Gravar como bienes Ubres litigiosos
Este tipo de
Este tipo de conducta
conducta delictiva
delictiva se
se configura
configura cuando
cuando elel agente
agente sa­
sa­
biendo que
biendo el bien
que el 'Sr' encuentra
bieíi‘se encuentra enen litigio
Hfigio para determinar su
para determinar su propietario
propietario
oo su
su poseedor legítimo, le
poseedor legítimo; entrega en
le entrega garantía real
en garantía real para
para garantizar una
garantizar una
obligación aa otra
obligación persona sin
otra persona sin enterarlo
enterarlo de tal situación.
de tal situación. Es
Es decir,
decir, aparece
aparece
cuando el
cuando el agente sin poner
agente sin poner en conocimiento que
en conocimiento que el
el bien
bien tiene
tiene la
la condición
condición
de litigioso
de litigioso lele entrega
entrega aa susu víctima
víctima en hipoteca si
en hipoteca si es
es inmueble
inmueble o o prenda
prenda
si es
si mueble, etc.
es mueble, etc.

e. Gravar
Gravar como bienes libres los que están
bienes Ubres están embargados
embargados
El supuesto punible
E l supuesto punible se
se configura cuando el
configura cuando el agente
agente o
o actor
actor entrega
entrega
en garantía
en garantía real
real uun bien que
n bien que se
se encuentra
encuentra embargado
embargado por
por autoridad
autoridad

Expediente N.
{1]63) Expediente 0 3052­98,
N.** en ROJAS
3052-9S, en Rojas VARGAS, l999a, p.
Vargas, 1999a, p. 770.
770.
(i71;41
[1764) Expediente N.°
Expediente N.0 1278-98-Arequipa en Serie
1278­98­Arequipa en Serie de
de Jurisprudencia,
Jurisprudencia, N.o
N.'’ 4, 2000, p.
4,2000, 286.
p. 286.

1452
1452
 Derecho Penar·* Parte
Derecho Penal Parte Especial
Especia!

competente.
competente. Aquí agente en
el agente
Aquí d en form
formaa dolosa y con
dolosa y con el único propósito
el único propósito de
de
obtener
obtener un
un beneficio
beneficio patrimonial
patrimonial indebido,
indebido, oculta
oculta al
al tercero que recibe
tercero que recibe
el bien,
ei bien, que
que sobre
sobre este
este pesa
pesa oo recae
recae una
una medida
medida dede embargo.
embargo.

f./ . Gravar como bienes Ubres

libres los que están ya gravados
gravados
El delito aparece
Ei delito aparece cuando
cuando el
el agente sin poner
agente sin poner en conocimiento que
en conocimiento que
el
el bien ya se
bien ya se encuentra
encuentra gravado
gravado aa favor
favor de otra persona,
de otra persona, le
le entrega
entrega aa su
su
víctima en
víctima garantía de
en garantía de una
una nueva
nueva obligación
obligación contraída.
contraída: Por
Por ejemplo,
ejemplo, es­
es­
taremos ante
taremos ante este
este supuesto cuando el
supuesto cuando el agente, sin poner
agente, sin poner enen conocimiento
conocimiento
que el
que bien ya
el bien ya se encuentra hipotecado
se encuentra hipotecado aa unun tercero,
tercero, le
le da
da de
de nuevo
nuevo enen
hipoteca aa la
hipoteca la víctima.
víctima.

g.
g. Vender como propios
Vender como propios los
los bienes
bienes ajenos
ajenos
Este supuesto
Este supuesto delictivo
delictivo se se configura
configura cuando
cuando elel agente
agente sin
sin tener
tener dere­
dere­
cho de
cho de disposición sobre el
disposición sobre bien por
el bien pertenecerle aa otra
por pertenecerle otra persona,
persona, lele da
da en
en
venta aa su
venta su víctima
víctima como
com o si fuera su
si fuera su verdadero
verdadero propietario. Aquí el
propietario. Aquí agente
el agente
se hace pasar
se hace pasar com
comoo si
si fuera
fuera el propietario del
ei propietario del bien
bien que
que entrega
entrega en venta
en venta
aa su
su víctima,
víctim a, logrando
logrando de de ese modo
ese m odo que
que este en la
este en la creencia
creencia que está com­
que está com ­
prando al
prando al verdadero
verdadero propietario,
propietario, se se desprenda
desprenda dede su patrimonio yy le
su patrimonio le haga
haga
entrega
entrega en en su
su perjuicio.
perjuicio. La hipótesis delictiva
La hipótesis delictiva se perfecciona ob consuma
se perfecciona consuma
en el
en instante en
el instante que el
en que agente recibe
el agente recibeelel precio
precio pactado
pactado porpor la
la venta.
venta.

La Coree
La Superior de
Coree Superior Arequipa por
de Arequipa por resolución
resolución superior del 18
superior del 18 de
de
junio de
junio de 1999 da cuenta
1 999 da cuenta dede un
un caso
caso de defraudación por
de defraudación por venta de bien
venta de bien
ajeno cuando
ajeno cuando señala: ceque
señala: ^ en la
^que m la sentencia apelada se
sentmcm apelada se advierte
advierte que
que se
se ha
ha com­
com-
pulsado
pulsada válida
vMiday y le^almente
legalmentela pruebaactuada
laprueba de la
actuada de quefluye
la que fluye haberse
haberseacreditado
acreditado
la comisión del delito materia del juzgamiento y la responsabilidadpenal
la comisión del delito materia del juzgamiento y la respmsaMlidad penal del
del
procesado
procesado aa que
que se refiere el
se nfiere el artículo
artículo séptimo
sép#m{) del
del Título
Título TrUiminar
Preliminardel del Código
Código
Penal
Penal quien
quien procedió
procedió aa dar
dar en venta ganado
en venta panado queque no le pertenecía
no le pertenecía utilizando
utilizando el
el
engañfJ, procurándose
enpaño^ procurándoseun un beneficio
beneftcw indebido,
indebido^ no devolviendo el
no devolviendo el dinero^
dinero, ni
ni menos
menos
entregandtJ
entregando los animales, lo
hs animales, lo que genera reproche
que genera reprochepenal
penal conforme
conforme aa lo dispuesw
lo dispuesto
en el
en el artículo
artículo ciento
ciento noventa
noventa yy siete, inciso cuarto
siete, inciso cuarto del Código PenaF^Í^'^^^X
del Código Penal'J(l765).

{l?6Sl Expediente
Expediente N.0 1376-96,
1376­96,en Seriede
en Serie deJurisprudencia,
Jurisprudencia,NN.o 4, 2000, p.p.295.
s 4,2000, 295.

1453
1453
 R
RAMIRO S aümas 5!CCHA
amiro SAUNAS S íccha

h.
h. Gravar
Gravar como propios los
como propios los bienes
bienes ajenos
ajenos
E1
El delito
delito se
se configura cuando el
coníigura cuando el agente
agente entrega en garantía
entrega en garantía de una
de una
obligación un
obligación un bien cuyo propietario
bien cuyo propietario es es otra
otra persona.
persona. Esto
Esto es, el autor
es, el autor
engañando
engañando aa sus
sus víctimas
víctimas que es el
que es propietario del
el propietario del bien
bien yy el
el beneficiario
beneficiario
del gravamen,
del gravamen, le le entrega
entrega en
en garantía
garantía dede una
una obligación un bien
obligación un bien que no le
que no le
pertenece. Comoo ejemplo
pertenece. Com ejemplo de
de esta forma de
esta forma de defraudación
defraudación cabe
cabe citar
citar la
la re­
re­
solución
solución del
del 77 de de 1998
enero de
de enero 1998 donde
donde se que: "una
a.firma que:
se afirma persona incurre
“unapersom incurre
en delito de
en delito defyaudación cuando
de defraudación cuando hipoteca us: inmueble
hipoteca tm immiehle queque ha
ha adquirido
adquirido de
de
un
un tercero, siendo que
tercero, siendo que antes de hipotecarlo
antes de hipotecarlo había
había tomado conocimiento de
tomado conocimiento de que
que
dicho
dicho bien
bien no
no le pertenecía aa quien
le pertenecía quien se
se lo
lo vendió
vendió yy que
que el
el verdadero
verdadero propietario
propietario
había obtenido sentencia judicial favorable en ese sentido'J(
había obtenido sentencia judicial favorable en ese sentido^^í^'^^^^.1766).

i.
i. Arrendar como propios
Arrendar como propios los
tos bienes
bienes ajenos
ajenos
Arrendamiento es
Arrendamiento es el contrato nominado
el contrato nominado por por el
el cual el arrendador
cual el arrendador
se obliga
se obliga aa ceder temporalmente al
ceder temporalmente arrendatario el
al arrendatario el uso
uso de
de unun bien
bien por
por
cierta renta
cierta renta convenida.
convenida. En En este sentido, esta
este sentido, esta conducta
conducta delictiva se confi­
delictiva se confi­
gura cuando el
gura cuando agente engañosa
el agente engañosa yy dolosamente,
dolosamente, haciéndose pasar como
haciéndose pasar com o
propietario
propietario del
del bien,
bien, cede temporalmente aa su
cede temporalmente su víctima
víctima su
su uso,
uso, aa cambio
cambio
que esta le
que esta le pague:
pague: una
una renta,
renta, la misma que
la misma se convierte
que se convierte en
en provecho
provecho, eco­
eco­
nómico ilícito
nómico para el
Üícito para el agente, toda vez
agente, toda vez que no le
que no le corresponde
corresponde por por no
no ser
ser
propietario
propietario o poseedor legítimo
o poseedor del bien
legítimo del bien entregado
entregado en en arriendo.
arriendo.
Los agraviados serán
Los agraviados el arrendatario
serán el arrendataria sorprendido comoo el
dSÍ com
sorprendido así el ver­
ver- ..■
· ·
<ladero propietario oo poseedor
dadero propietario poseedor legítimo del bien.
legítimo del bien. El
El delito se consuma
delito se consuma oo
perfecciona cuando
perfecciona cuando elel sujeto
sujeto activo
activo logra
logra su objetivo, el
su objetivo, cual es
el cual obtener
es obtener
un provecho patrimonial indebido.
un provecho patrimonial indebido.

3.
3. PENALIDAD
PENALIDAD

El sujeto activo
El sujeto activo de
de cualquiera
cualquiera dede los
ios supuestos delictivos analizados
supuestos delicávos analizados
será
será merecedor
merecedor de de una
una pena privativa de
pena privativa de libertad
libertad no
no menor
m enor dede uno ni
uno ni
mayor
mayor de de cuatro años y
cuatro años unida aa ella,
y unida ella, la pena limitativa
la pena limitativa de
de derechos
derechos con­
con­
sistente
sistente en
en sesenta
sesenta aa ciento
ciento veinte días multa.
veinte días multa.

(1766}
(1766} Expediente
Expediente N.05702-97,
5702­97,en
en RROJAS
ojas VVARGAS/INFANTES
argas/Infantes VVARGAS, 2001, p.p.339.
argas, 2001, 339.

1454
1454