Operaciones financieras

Cartas de Crédito y Garantías a Primer Requerimiento

Nombre de los estudiantes: Paola Andrea Mendoza Cortes, Orlando José Taboada Ricardo,
Rodrigo Pinilla De Brigard y Camilo Andrés Urrea Albarracín.

¿Existe similitud entre las cartas de crédito Stand by y la fiducia en garantía?

Cartas de crédito stand by

Las cartas de crédito stand by son instrumentos de garantía, de naturaleza irrevocables,

independientes, autónomos y vinculante desde su emisión 1, en los que precedido de la celebración
de un contrato de crédito documentario2, el banco emisor expide una carta de crédito stand by en
favor de un beneficiario, quien se encuentra garantizado en el evento en que incumpla cualquier
obligación derivada de una causa distinta 3, como podría ser la celebración de un contrato de
compraventa internacional de mercancías, el otorgamiento de un crédito y/o tener como causa
cualquier otra operación, por un monto y vigencia determinados. Estos instrumentos pueden ser
expedidos y otorgados por los establecimientos de crédito de conformidad con el EOSF 4, el Decreto
923 de 1997, el Decreto 2555 de 20105 y la CBJ de la SFC6.

En Colombia no existen disposiciones legales que establezcan un régimen de cartas de crédito stand
by, sin embargo, y por autonomía de la voluntad de las partes es usual que se pacte la aplicación de
las disposiciones contenidas en el ISP98, de la Comisión de las Naciones Unidas para el Derecho
Mercantil Internacional, que contiene una serie de prácticas, reglas y usos generalmente aceptados
en materia de cartas de crédito contingentes, como modalidades principales podemos encontrar las
de caución de incumplimiento, caución de anticipo, caución de una oferta, contracarta, de
contingencia financiera, de pago directo, de contingencia de un seguro y de contingente comercial 7.

Como principales aspectos, las cartas de crédito stand by al dar aplicación a las ISP98 permiten
regular en integridad las relaciones entre emisor y beneficiario, estableciendo que 1) el emisor no
puede cancelar ni modificar la garantía, 2) su exigibilidad es independiente de la solvencia del
beneficiario, 3) se requiere de la presentación de documentos y del examen de conformidad 8, 4)
cualquier relación jurídica alterna no afecta su aplicación ni tiene incidencia por sí misma 9, 5) reglas
de pago, 6) notificaciones10, 7) transferencias y cesiones11, 8) cancelación12 y 9) reembolso13.

Las principales obligaciones del Emisor radican en caso de incumplimiento del beneficiario,
cumplir con sus obligaciones conforme con los términos y condiciones de la carta de crédito
contingente, esto es, pagar a la vista o según se haya determinado en el instrumento, para que se
1
Regla 1.06 ISP98.
2
Numeral 8 de la Parte I, Título I, Capítulo I la CBJ de la SFC
3
Sergio Rodríguez Azuero, Contratos Bancarios su Significación en América Latina, Capítulo XII Crédito documentario, séptima
edición, editorial Legis, 2021, págs. 524 a 526.
4
Artículos 7 y 12.
5
Artículo 2.1.12.1.1 del Decreto 2555 de 2010.
6
Numeral 8 de la Parte I, Título I, Capítulo I la CBJ de la SFC
7
Comisión de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional, prácticas internacionales en materia de cartas de crédito
contingente (ISP98), 2000, Nueva York.
8
Regla 1.06 ibidem.
9
Regla 1.07 ibidem.
10
Regla 5 ibidem.
11
Regla 6 ibidem.
12
ibidem.
13
Regla 8 ibidem.
proceda con su pago, será necesario realizar la presentación de la carta de crédito, identificar el
crédito, cumplir con las condiciones de ubicación y lugar determinado, realizar la presentación en el
plazo previsto y revisar la conformidad de los documentos14.

En cuanto a las garantías representadas en cartas de crédito stand by están resultan ser admisibles,
toda vez que, su valor puede ser determinado por criterios técnicos y objetivos que sea suficiente
para cubrir el monto garantizado y ofrecen un respaldo jurídicamente eficaz al pago de la obligación
garantizada al otorgar una preferencia o mejor derecho, siendo esta de primer grado 15, además las se
podrían considerar también idóneas en la medida en que brindan un respaldo oportuno y adecuado
de alta calidad y liquidez, pueden ser valoradas a un valor razonable, además estas se encuentran
previstas como tal en el Numeral 5 Capítulo XIII -18 de la CBCF de la SFC.

Fiducia en garantía

La Fiducia en Garantía, fue regulada por primera vez en Colombia mediante Resolución 2092 del
14 de junio de 1991, expedida por la Superintendencia Bancaria, dicho negocio compone una
variante importante del negocio de fiducia mercantil consagrado en el Código de Comercio. Esta
modalidad consiste en la constitución de un patrimonio autónomo o un encargo fiduciario mediante
el cual una persona entrega o transfiere a la sociedad fiduciaria como administradora, bienes o
recursos, con la finalidad de garantizar el cumplimiento de obligaciones propias o de terceros, 16 la
fiducia en garantía tiene dos modalidades17

i) Fiducia en garantía propiamente dicha: Esta modalidad implica la transferencia irrevocable de la

propiedad de uno o varios bienes a título de fiducia mercantil, o la entrega en encargo fiduciario
irrevocable, con el propósito de asegurar el cumplimiento de obligaciones tanto del fideicomitente
como de terceros, en beneficio de uno o varios acreedores.

ii) Fiducia en garantía y fuente de pagos: En este caso, se trata de la transferencia o entrega
irrevocable a una sociedad fiduciaria de un flujo futuro de recursos derivados de una cesión de
derechos económicos en favor del fideicomitente. Estos recursos están destinados a garantizar el
cumplimiento de una obligación y a cubrir la deuda resultante de la misma.

Ahora bien, es pertinente determinar la naturaleza jurídica de la fiducia a constituir, lo anterior

teniendo en cuenta que según lo pactado por las partes la garantía se puede considerarse una
garantía real o una garantía personal, lo cual conlleva implicaciones importantes en la prelación de
créditos establecida por la ley, con consecuencias en diferentes procesos judiciales, como los de
insolvencia de la sociedad fideicomitente (deudores).

Debemos tener en cuenta que la fiducia en garantía tiene como base el principio de confianza y
seguridad jurídica que conlleva a una transacción fiduciaria, pues el fideicomitente transfiere la
propiedad de un activo a la fiduciaria como vocera y administradora del fideicomiso o encargo
fiduciario según el negocio, con la finalidad de garantizar el cumplimiento de una obligación. la
fiduciaria como vocera y administradora del fideicomiso o encargo fiduciario, mantiene la
propiedad o administra el activo, actuando en interés de una tercera parte, el beneficiario o acreedor
garantizado quien recibirá el pago según lo pactado en el contrato, del activo en caso de
incumplimiento del deudor. Este mecanismo proporciona una capa adicional de seguridad para el
acreedor, reduciendo el riesgo de incumplimiento y facilitando el acceso al crédito.
14
Regla 3.02 a 3.08 ibidem.
15
Artículo 2.1.2.1.5 del Decreto 2555 de 2010.
16
Art 65 – Código Civil
17
https://www.asofiduciarias.org.co/wp-content/uploads/2017/12/Aspectos-Basicos-del-Negocio-Fiduciario-AF-DIC-2015.pdf
La fiducia en garantía se utiliza en una amplia gama de operaciones financieras en Colombia. Entre
las aplicaciones más comunes se encuentran:

- Créditos Bancarios: Los préstamos bancarios suelen estar respaldados por una fiducia en
garantía, donde el deudor transfiere la propiedad de un activo a la fiduciaria como garantía del
préstamo.
- Operaciones Inmobiliarias: En el sector inmobiliario, la fiducia en garantía se utiliza para
garantizar el cumplimiento de contratos de compraventa, arrendamiento o construcción,
proporcionando seguridad tanto al comprador como al vendedor.
- Emisión de Valores: Las empresas pueden utilizar la fiducia en garantía para respaldar la
emisión de bonos u otros valores, ofreciendo a los inversionistas una garantía adicional sobre
los activos de la empresa, entre otras.
La fiducia en garantía ofrece una serie de beneficios tanto para los acreedores como para los
deudores y otras partes involucradas en una transacción financiera, entre las cuales se encuentran:

La seguridad Jurídica: La estructura legal de la fiducia en garantía proporciona claridad y certeza en

cuanto a los derechos y obligaciones de las partes involucradas, reduciendo el riesgo de disputas
legales.18

Facilita el Acceso al Crédito: Al proporcionar una garantía adicional para los préstamos y otras
transacciones financieras, la fiducia en garantía puede mejorar la capacidad de los deudores para
acceder al crédito en condiciones favorables.
Flexibilidad: La fiducia en garantía es un instrumento flexible que puede adaptarse a una amplia
variedad de transacciones y necesidades financieras, permitiendo a las partes estructurar acuerdos
de manera eficiente y segura respecto a los bienes constituidos en garantía, pues su valor,
titularidad, avaluó y/o trámites necesarios para determinar la completa satisfacción de la deuda, son
pasos clave en la trasferencia de bienes o administración de los mismos. 19

Protección de Activos: Para los deudores, la fiducia en garantía puede ayudar a proteger sus activos
al separarlos de su patrimonio personal, reduciendo el riesgo de pérdida en caso de incumplimiento.

Ahora bien, el certificado en garantía es expedido por la fiduciaria como vocera y administradora
del negocio fiduciario a favor del acreedor garantizado mediante el cual se indica el valor hasta el
cual el negocio fiduciario respalda la obligación garantizada, el registro del certificado debe ser
realizado por el Acreedor Garantizado.

Respecto a la ejecución de la garantía existen diversas maneras de proceder según lo pactado

contractualmente, si existe un bien inmueble se procederá con su venta y una vez realizada la venta
del bien fideicomitido, el dinero resultante de la venta se aplica al pago de la deuda o del saldo
insoluto a favor del Acreedor Garantizado, hasta concurrencia del valor garantizado en los términos
del contrato fiduciario. Cuando existen pluralidad de acreedores garantizados y se realice la venta,
el dinero resultante de esta se distribuirá a prorrata de la participación de las acreencias garantizadas
en el patrimonio autónomo. Ahora, si no se logra la venta o se supera el termino establecido para la
misma, usualmente en el contrato de fiducia mercantil se establece la dación en pago del bien
mediante la transferencia de la propiedad al acreedor garantizado, adicional a lo anterior el contrato

18
Circular Básica Jurídica - SFC
19
Decreto 2555 de 2010
de fiducia mercantil puede establecer que la dación en pago se produzca en cualquier momento, aún
sin un ofrecimiento previo de venta del bien.

Respecto a las rentas o flujos de caja, el pago se hará con los recursos provenientes de los mismos
en la cuenta del Patrimonio Autónomo o Encargo Fiduciario, es importante tener en cuenta que para
ejecutar las garantías se deben contemplar en el contrato de fiducia de manera clara la forma,
requisitos y responsables de las instrucciones que reciba la fiduciaria como vocera y administradora
del negocio fiduciario para proceder con las mismas.