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Eric Andrés Chávez Chávez - Práctica Forense Juzgados de Familia
Eric Andrés Chávez Chávez - Práctica Forense Juzgados de Familia
ADOPCIÓN
LEYES APLICABLES.
Se aplican las normas de la Ley 19.620 sobre Adopción y Ley 19.968 sobre
Tribunales de Familia. (Art.1 y 2 de la Ley 19.620).
CARACTERÍSTICAS.
1.- Constituye un estado civil. Según el inciso 2 del art.1 de la Ley
19.620: “La adopción confiere al adoptado el estado civil de hijo respecto del o
los adoptantes en los casos y con los requisitos que la presente ley establece”. Así, lo
repite el art.37 de la Ley 19.620, al disponer que: “La adopción confiere al adoptado
el estado civil de hijo de los adoptantes, con todos los derechos y deberes
recíprocos establecidos en la ley”.
2.- Tiene finalidades propias. Siendo principalmente al tenor del inciso 1
del art.1 de la Ley 19.620, favorecer la protección y desarrollo de la persona del
adoptado.
3.- Es irrevocable. Así, lo señala el art.38 de la Ley 19.620, sin embargo: “... el
adoptado, por sí o por curador especial, podrá pedir la nulidad de la adopción obtenida
por medios ilícitos o fraudulentos”. Para ello, el mismo art.38 inciso 2 de la Ley 19.620,
señala: “La acción de nulidad prescribirá en el plazo de cuatro años contado desde la
fecha en que el adoptado, alcanzada su plena capacidad, haya tomado conocimiento del
vicio que afecta a la adopción”.
4.- Se debe velar por el interés superior del adoptado. El juez de familia
al resolver debe considerar el interés superior del adoptado.
5.- Se considerará la opinión del adoptado, en cuanto su edad y madurez,
según el art.3 inciso 1 de la Ley 19.620.
6.- Es netamente institucional, ya que tiene activa injerencia el Servicio
Nacional de Menores (SENAME) y los organismos acreditados ante este Servicio
Público, según el art.4 a 7 de la Ley 19.620.
OBJETIVOS DE LA ADOPCIÓN.
1.- Velar por el interés superior del adoptado.
2.- Amparar su derecho a vivir y desarrollarse en el seno de una
familia que le brinde afecto y le procure sus cuidados tendientes a satisfacer sus
necesidades, espirituales y materiales, cuando ello no le pueda ser proporcionado
por su familia de origen. (Art.1 de la Ley 19.620).
NORMAS APLICABLES.
Según el art.2 la adopción se sujetará, en cuanto a su tramitación, a las normas
establecidas en la Ley 19.620 y, en lo no previsto por ella, a las del Título III de la Ley
19.968 sobre Tribunales de Familia, es decir, según el Procedimiento de los Actos
Judiciales No Contenciosos.
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PERSONAS QUE INTERVIENEN EN LA ADOPCIÓN.
1.- Adoptantes.
2.-Adoptados.
3.-Terceros institucionales.
4.- Terceros no institucionales.
VEAMOS:
1.- ADOPTANTES. a) Matrimonios chilenos; b) Matrimonios extranjeros; c)
Personas solteras; y d) Personas viudas y divorciadas. Con residencia permanente en
el país. (Art.20 y 21 de la Ley 19.620)
2.- ADOPTADOS. Sólo lo serán los menores de edad. En el caso que dos o
más menores que se encuentren en situación de ser adoptados sean hermanos, el
tribunal procurará que los adopten los mismos solicitantes. (Art.8 y 23 inciso 4 de
la Ley 19.620).
3.- TERCEROS INSTITUCIONALES. Principalmente el Servicio
Nacional de Menores, Organismos Acreditados y Servicio de Registro Civil
e Identificación:
a) SERVICIO NACIONAL DE MENORES. El art.4 de la Ley 19.620 dice: “El
Servicio Nacional de Menores y los organismos acreditados ante éste para los efectos de
lo establecido en el artículo 6° en conformidad a las disposiciones que sean aplicables,
podrán hacerse parte en todos los asuntos que regula esta ley, en defensa de los
derechos del menor comprendido dentro de sus normas. Esta intervención podrá
ejercerse hasta que surta efecto la adopción y, con posterioridad, sólo en relación con el
juicio de nulidad de la adopción”.
La intervención del SENAME queda recalcada en el art.6, que se encarga de
advertir que podrán intervenir en los programas de adopción sólo el SENAME o los
organismos acreditados ante éste. El art.7 repite esta norma.
Deberes del SENAME:
- Intervenir en los programas de adopción.
- Hacerse parte en todos los asuntos que regula esta ley, en defensa de los
derechos del menor comprendido dentro de sus normas.
- Intervenir en los juicios de nulidad de la adopción.
- Llevar los registros que le impone la ley. El art.5 ordena al SENAME llevar dos
registros: uno, de las personas interesadas en la adopción de un menor de edad, en el
cual se distinguirá entre aquellas que tengan residencia en el país y las que residan en el
extranjero, y otro, de personas que pueden ser adoptadas.
- Velar por la actualización de estos registros. El servicio, según lo ordena el
mismo art.5, debe velar por la permanente actualización de estos registros.
b) ORGANISMOS ACREDITADOS ANTE EL SERVICIO NACIONAL DE MENORES.
Esto según lo dispone el art.4 y 6, que sujetan a éstos y al Servicio Nacional de Menores
al mismo régimen legal. Esta se otorgará únicamente a Corporaciones o Fundaciones
que tengan entre su objeto la asistencia o protección de menores de edad, demuestren
competencia técnica y profesional para ejecutar programas de adopción, y sean
dirigidas por personas idóneas.
c) SERVICIO DE REGISTRO CIVIL E IDENTIFICACIÓN. Su intervención es
posterior, no tiene injerencia en la adopción propiamente tal. Según el art.27, la
Dirección Nacional del Servicio de Registro Civil e Identificación recibirá los
antecedentes del Oficial del Registro Civil que haya practicado la inscripción de la
adopción.
4.- TERCEROS NO INSTITUCIONALES.
a) FAMILIA DE ORIGEN. Dentro del programa de adopción se contempla el
apoyo y la orientación a la familia de origen del menor, para lo cual el inciso final del
art.7 se encarga de señalar que: “Para estos efectos, se entiende por familia de origen
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los parientes consanguíneos a que se refiere el artículo 14 y, a falta de ellos, a quienes
tengan bajo su cuidado al menor”.
b) POR FAMILIA DE ORIGEN SE ENTENDERÁ:
b.1.- Los parientes consanguíneos a que se refiere el artículo 14, cuales son los
ascendientes y los otros consanguíneos de grado más próximo del menor, y a los que,
dentro de los procedimientos previos a la adopción, se les cita para que concurran al
tribunal a exponer lo que sea conveniente a los intereses del menor, bajo
apercibimiento de que, si no concurren, se presumirá su consentimiento favorable a la
declaración de que el menor es susceptible de ser adoptado; y
b.2.- A falta de éstos, a quienes tengan bajo su cuidado al menor.
CONCEPTO.
“El programa de adopción es el conjunto de actividades tendientes a procurar al
menor una familia responsable. Estas actividades las realizarán el Servicio Nacional de
Menores y los organismos acreditados ante éste a través de profesionales expertos y
habilitados en esta área” (Art.7 inciso 1, 1ª parte de la Ley 19.620).
TRIBUNAL COMPETENTE.
El JUEZ DE LETRAS, con competencia en MATERIAS DE FAMILIA del
domicilio o residencia del menor, respecto del Título II y Título III de esta Ley. (Art.18
Ley 19.620 en relación al art.8 Nº12 y 13 Ley 19.968), distinguiéndose:
1.- SI NO EXISTIERA UNA MEDIDA DE PROTECCIÓN ANTERIOR, el tribunal que
se hubiere incoado alguno de los procedimientos del Título II y III, conocerá de las
medidas de protección que se soliciten respecto del menor. (ART.18 INCISO 3, 1ª
PARTE DE LA LEY 19.620).
2.- SI EXISTIERA UNA MEDIDA DE PROTECCIÓN ANTERIOR A SU RESPECTO,
será competente el tribunal que la haya dictado. El juez ordenará acumularlos al de
susceptibilidad o adopción, sin perjuicio de tener a la vista los antecedentes de los
procesos terminados en relación al mismo. (Art.18 inciso 3, 2ª parte de la Ley
19.620).
3.- CUIDADO POR el SERVICIO NACIONAL DE MENORES. En caso que el
menor se encontrare bajo el cuidado del Servicio Nacional de Menores o de un
organismo acreditado ante éste, se entenderá por domicilio del menor el
correspondiente a la respectiva institución. (Art.18 inciso 2 de la Ley 19.620)
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3.- ACUMULACIÓN DE PROCESOS DE PROTECCIÓN. Si hubiese procesos de
protección incoados en relación con el menor, el juez ordenará acumularlos a los autos.
(Art.19 inciso final de la Ley 19.620).
VEAMOS:
1.- INCAPACIDAD DE LOS PADRES.
“El menor cuyos padres no se encuentren capacitados o en condiciones de
hacerse cargo responsablemente de él y que expresen su voluntad de entregarlo en
adopción ante el juez competente”. (Art.8 Letra a) de la Ley 19.620)
REQUISITOS.
1.- Que sus padres no se encuentran capacitados o en condiciones de
hacerse cargo responsablemente de él.
En este sentido cabe aplicar las circunstancias señaladas en el art.12 de la Ley
19.620.
2.- Que éstos expresen su voluntad de entregarlo en adopción ante el
juez competente.
Puede manifestarse esta voluntad antes del nacimiento del hijo.
RECEPCIÓN DE SOLICITUD.
Recibida la solicitud precedente, el juez, a la brevedad posible, citará a los
ascendientes y a los otros consanguíneos del menor, hasta el tercer grado en la línea
colateral, siempre que la filiación estuviere determinada, para que concurran a la
audiencia preparatoria a exponer lo que sea conveniente a los intereses de aquél, bajo
apercibimiento de que, si no concurren, se presumirá su consentimiento favorable a la
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declaración de que el menor es susceptible de ser adoptado. Asimismo, deberá, citarse
al menor, en su caso, a la o las personas a cuyo cuidado esté y a todos quienes puedan
adoptar antecedentes para una acertada resolución del asunto, que hubieren sido
mencionados en la solicitud. (Art.14 inciso 1 de la Ley 19.620)
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DILIGENCIAS SOBRE LA VERACIDAD DE LOS HECHOS Y CIRCUNSTANCIAS DE
QUE EL MENOR ES SUSCEPTIBLE DE ADOPCIÓN.
1.- REGLAS APLICABLES. Vencido el plazo del art.9 Nº1 y 5, esto es 10 ó 15 días
contados desde la presentación de la solicitud o dentro de los 15 días a la audiencia
preparatoria. (Art.15 inciso 1 de la Ley 19.620).
2.- CONOCIMIENTO QUE HARÁ EL JUEZ. El juez resolverá acerca de la
veracidad de los hechos y circunstancias que se invocan para solicitar la declaración de
que el menor es susceptible de ser adoptado, en especial la imposibilidad de disponer
de otras medidas que permitan la permanencia del menor en su familia de origen y las
ventajas que la adopción representa para él. (Art.15 inciso 2 de la Ley 19.620)
3.- INFORMES. Los informes que se evacuen al respecto deberán solicitarse a
alguno de los organismos a que se refiere el artículo 6, pudiendo el tribunal estimar
suficientemente acreditadas dichas circunstancias sobre su solo mérito. (Art.15 inciso 3
de la Ley 19.620)
4.- OPOSICIÓN. Si no se dedujere oposición y se contare con los antecedentes
de prueba suficientes para formarse convicción, el tribunal dictará sentencia en la
audiencia preparatoria. (Art.15 inciso 4 Ley 19.620)
SENTENCIA.
La sentencia que declare que el menor puede ser adoptado se NOTIFICARÁ
POR CÉDULA a los consanguíneos que hayan comparecido al proceso, en el domicilio
que conste en el mismo, salvo que sea posible efectuar la notificación en forma personal
en la audiencia respectiva. Una vez ejecutoriada, será puesta en conocimiento del
Servicio Nacional de Menores, para los efectos previstos en el artículo 5º. (Art.16 de
la Ley 19.620)
RECURSOS. Contra la sentencia que declare al menor como susceptible de ser
adoptado o la que deniegue esa declaración, procederá el recurso de apelación en el
solo efecto devolutivo. (Art.17 inciso 1 de la Ley 19.620)
CONSULTA. La sentencia recaída en procesos en que no sea parte el Servicio
Nacional de Menores o un organismo acreditado ante éste, que no se apelare, deberá
elevarse en consulta al tribunal superior.
Estas causas gozarán de preferencia para su vista y fallo. (Art.17 inciso 2 y 3
Ley 19.620)
OFICIO AL SERVICIO NACIONAL DE MENORES. Ejecutoriada la sentencia que
declara al menor susceptible de ser adoptado, el tribunal oficiará al Servicio Nacional
de Menores para que lo incorpore en el correspondiente registro a que se refiere el
artículo 5º. (Art.17 inciso final Ley 19.620).
GENERALIDADES.
La constitución de la adopción puede hacerse tanto:
1.- Por personas residentes en Chile.
2.- Como personas que carecen de dicha residencia en nuestro país.
VEAMOS:
I.- CONSTITUCIÓN DE LA ADOPCIÓN POR PERSONAS
RESIDENTES EN CHILE.
Personas que pueden optar como adoptantes.
La ley establece una prelación respecto de las personas que pueden optar como
adoptantes: 1) Un matrimonio; y 2) Personas viudas o solteras.
1.- Un MATRIMONIO.
Según el art.20 de la Ley 19.620 podrá otorgarse a aquellos matrimonios
chilenos o extranjeros que solicitándolo, reuniendo los requisitos. Tales requisitos,
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sin embargo, pueden ser o no exigibles atendiendo a ciertas circunstancias. De allí se
deriva que los requisitos sean imperativos o no imperativos.
REQUISITOS IMPERATIVOS.
a) EN CUANTO AL MATRIMONIO. Los cónyuges chilenos o extranjeros, que
tengan residencia permanente en el país, con dos o más años de matrimonio.
b) EN CUANTO A LA RESIDENCIA. Con residencia permanente en el país.
c) EN CUANTO A LA APTITUD. Deben haber sido evaluados como física, mental,
psicológica y moralmente idóneos por alguna de las instituciones a que se refiere el
artículo 6º.
d) EN CUANTO A LAS ACTUACIONES. Los cónyuges deberán actuar siempre de
consuno en las gestiones que requieran de expresión de voluntad de los adoptantes.
e) SEPARACIÓN JUDICIAL DE LOS CÓNYUGES. En todo caso, no podrá
concederse la adopción a los cónyuges respecto de los cuales se haya declarado la
separación judicial, mientras esta subsista. En su caso, la reconciliación deberá
acreditarse conforme lo dispone la Ley de Matrimonio Civil. (Art.20 inciso 5 de la
Ley 19.620).
f) CÓNYUGES EN SITUACIÓN DE SEPARACIÓN JUDICIAL O DIVORCIO
DECLARADA JUDICIALMENTE. Los cónyuges que hubieren iniciado la tramitación de
una adopción, podrán solicitar que ésta se conceda aun después de declarada su
separación judicial o el divorcio, si conviene al interés superior del adoptado. (Art.22
inciso 3 de la Ley 19.620).
REQUISITOS NO IMPERATIVOS.
a) EN CUANTO A LA EDAD. Que sean mayores de veinticinco años y menores de
sesenta, y con veinte años o más de diferencia de edad con el menor adoptado. Los
cónyuges deberán actuar siempre de consuno en las gestiones que requieran de
expresión de voluntad de los adoptantes.
El juez, por resolución fundada, podrá rebajar los límites de edad o la diferencia
de años. Dicha rebaja no podrá exceder de cinco años. Los requisitos de edad y
diferencia de edad con el menor no serán exigibles si uno de los adoptantes fuere
ascendiente por consanguinidad del adoptado.
b) EN CUANTO A LA DIFERENCIA DE EDAD CON EL MENOR ADOPTADO. Debe
haber veinte años o más de diferencia de edad con el adoptado. Rige para el juez la
misma flexibilidad señalada en el caso anterior.
c) EN CUANTO AL TIEMPO DE MATRIMONIO. Deben tener dos o más años de
matrimonio. Sin embargo tampoco será exigible el mínimo de años de duración del
matrimonio, cuando uno o ambos cónyuges estén afectados de infertilidad.
2.- PERSONAS SOLTERAS, DIVORCIADAS O VIUDAS.
Sólo en caso de que no existan cónyuges interesados en adoptar o que carezcan
de residencia permanente en Chile, podrán optar como adoptantes los solteros,
divorciada o viudos, con residencia permanente en el país que cumplan con
las exigencias legales. (Art.21 de la Ley 19.620).
El art.21 señala los requisitos que se deben reunir, a saber:
a) En caso de que no existan cónyuges interesados en adoptar a un menor que
cumplan con todos los requisitos legales o que sólo les falte el de residencia permanente
en Chile.
b) Que la persona sea soltera, divorciada o viuda.
c) Que la persona tenga residencia permanente en el país.
d) Que la persona haya realizado la misma evaluación física, mental, psicológica
y de idoneidad moral, a que se refiere el art.6 de la Ley 19.620.
e) Que la persona cumpla con los mismos rangos de edad y de diferencia de
edad con el menor que se pretende adoptar.
f) Este interesado deberá, además, haber participado en alguno de los
programas de adopción a que se refiere el artículo 7º.
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g) Si hubiere varios interesados solteros o viudos que reúnan similares
condiciones, el tribunal preferirá a quien sea pariente consanguíneo del menor, y en su
defecto, a quien tenga su cuidado personal.
NORMAS APLICABLES.
Son de dos clases:
1.- LEY 19.620. La adopción de un menor por personas no residentes en Chile
se constituirá de acuerdo al procedimiento establecido en el Párrafo Segundo de este
Título.
2.- CONVENCIONES Y LOS CONVENIOS INTERNACIONALES. Se sujetará,
cuando corresponda, a las Convenciones y a los Convenios Internacionales que la
regulen y que hayan sido ratificados por Chile. (Art.30 Ley 19.620).
REQUISITOS.
1.- La adopción de un menor por personas no residentes en Chile se constituirá
de acuerdo al procedimiento establecido en el Párrafo II de este Título; y
2.- Se sujetará, cuando corresponda, a las Convenciones y a los Convenios
Internacionales que la regulen y que hayan sido ratificados por Chile. (Art. 29 de la Ley
19.620).
Este artículo se remite a su vez al art.23, que a su vez se remite al art.20 y Ss., de
la Ley 19.620.
Las principales normas comunes que debemos considerar son las siguientes:
1.- PROCEDIMIENTO. Se tramitará en PROCEDIMIENTO NO
CONTENCIOSO, en el que no será admisible oposición. (Art.23 inciso 2 de la Ley
19.620).
2.- PRINCIPIO DE RESERVA. Todas las tramitaciones, tanto judiciales como
administrativas y la guarda de documentos a que dé lugar la adopción, SERÁN
RESERVADAS, salvo que los interesados en su solicitud de adopción hayan requerido
lo contrario. En este caso, en la sentencia se dejará constancia de ello y no será
aplicable lo dispuesto en la 1ª parte del art.28 inciso 1 de la Ley 19.620.
No obstará a la reserva las certificaciones que pidan al tribunal los solicitantes,
durante la tramitación del proceso, a fin de impetrar derechos que les correspondan o
realizar actuaciones en beneficio del menor que tienen bajo su cuidado personal.
(Art.28 de la Ley 19.620).
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Práctica Forense Juzgaos de Familia
Después debemos distinguir las normas aplicables a la adopción por personas
residentes o no en Chile que estudiaremos a continuación.
JUEZ COMPETENTE.
Será competente para conocer de la adopción el juez de letras, con competencia
en MATERIAS DE FAMILIA, del domicilio del menor. (Art.23 inciso 1 de la Ley
19.620).
REQUISITOS DE LA SOLICITUD.
Deben reunirse los siguientes requisitos:
1) REQUISITOS DE LA SOLICITUD MISMA. La solicitud de adopción deberá ser
firmada por todas las personas cuya voluntad se requiera según lo dispuesto por los
artículos 20, 21 y 22.
2) ANTECEDENTES QUE SE DEBEN ACOMPAÑAR A LA SOLICITUD. Estos
deberán acompañarse en forma copulativa y son los siguientes:
a) Copia íntegra de la inscripción de nacimiento de la persona que se pretende
adoptar.
b) Copia autorizada de la resolución judicial que declara que el menor puede ser
adoptado, dictada en virtud del artículo 8º, letras a) o c); o certificados que acrediten
las circunstancias a que se refiere la letra b) del artículo 8º, en su caso.
c) Informe de evaluación de idoneidad física, mental, psicológica y moral del o
los solicitantes, emitido por alguna de las instituciones aludidas en el artículo 6º.
En caso de que dos o más menores que se encuentren en situación de ser
adoptados sean hermanos, el tribunal procurará que los adopten los mismos
solicitantes.
Si distintas personas solicitan la adopción de un mismo menor, las solicitudes
deberán acumularse, a fin de ser resueltas en una sola sentencia. (Art.23 de la Ley
19.620).
DILIGENCIAS.
1.- En la misma resolución ordenará agregar los antecedentes del proceso previo
de susceptibilidad para la adopción; y
2.- Citará a los solicitantes, con sus antecedentes de idoneidad y medios de
prueba a la audiencia preparatoria, que se llevará a cabo entre los cinco y los diez días
siguientes. Se deberá, asimismo, citar al menor, en su caso. (Art.24 inciso 1, 2ª
parte de la Ley 19.620).
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CUIDADO PERSONAL DEL MENOR.
1.- Si los solicitantes no tienen el cuidado personal del menor, deberán
solicitarlo conjuntamente con la adopción, procediendo el juez a resolver en la
audiencia preparatoria, pudiendo disponer diligencias que estime pertinentes para
establecer la adaptación a su futura familia.
2.- El juez, en cualquier etapa del procedimiento, podrá poner término al
cuidado personal del menor por los interesados, cuando así lo estime necesario para el
interés superior de aquél.
3.- En todo caso, cesará de pleno derecho si el tribunal denegare la solicitud de
adopción, de lo que se dejará constancia en la misma sentencia, la cual dispondrá
además la entrega del menor a quien confíe su cuidado en lo sucesivo. (Art.24 inciso
3 y final de la Ley 19.620.)
SENTENCIA.
La sentencia se notificará por cédula a los solicitantes, en el domicilio que
conste en el proceso, salvo que sea posible efectuar la notificación en forma personal en
la audiencia respectiva.
En contra de esta sentencia procederá el recurso de apelación, el que gozará de
preferencia para su vista y fallo, y se tramitará de acuerdo a las reglas de los incidentes.
(Art. 25 de la Ley 19.620)
CONTENIDO DE LA SENTENCIA.
Esta dependerá de sí deniega o no la solicitud de adopción.
1.- DENIEGA LA SOLICITUD DE ADOPCIÓN. Se hace aplicable lo señalado en el
inciso final del art.24, que dispone que cesará de pleno derecho el cuidado personal del
menor por parte de los interesados, si el tribunal denegare la solicitud de adopción, de
lo que se dejará constancia en la misma sentencia. Está dispondrá además la entrega
del menor a quien confíe su cuidado en lo sucesivo.
2.- ACOGE LA SOLICITUD DE ADOPCIÓN. Esta sentencia ordenará una serie de
diligencias. Se señalan en el art.26 de la Ley 19.620, a saber:
a) Que se oficie a la Dirección Nacional del Registro Civil e Identificación y a
cualquier otro organismo público o privado, solicitando el envío de la ficha individual
del adoptado y de cualquier otro antecedente que permita su identificación, los que
serán agregados al proceso.
b) Que se remita los antecedentes a la Oficina del Registro Civil e Identificación
del domicilio de los adoptantes, a fin de que se practique una nueva inscripción de
nacimiento del adoptado como hijo de los adoptantes. Esta inscripción deberá
practicarse a requerimiento de uno o ambos adoptantes o por un tercero a su nombre.
Cuando se acoja la adopción de dos o más personas y la diferencia de edad entre ellas
fuere inferior a doscientos setenta días, la sentencia, al precisar la fecha de nacimiento
de cada uno, cuidará de que exista entre sus fechas de nacimiento el plazo referido. Lo
mismo se hará cuando igual situación se presente entre el o los adoptados y los hijos de
los adoptantes, procurando en estos casos que exista la diferencia mínima de edad
mencionada. Si la diferencia de edad entre los adoptados o entre éstos y los hijos de los
adoptantes es muy pequeña, podrá establecerse como fecha de nacimiento la misma, de
modo que aparezcan nacidos en el mismo día. En caso de que el menor haya nacido
antes del matrimonio de los adoptantes, el juez, prudencialmente, podrá establecer
como fecha del nacimiento una que concilie la edad que aparente el menor con la
posibilidad de que hubiese sido concebido por los adoptantes. Estas normas no se
aplicarán cuando los solicitantes hubieren renunciado a la reserva del artículo 28, salvo
que hubieren pedido expresamente en la solicitud de adopción que se apliquen. La
nueva inscripción de nacimiento del adoptado contendrá las indicaciones que señala el
artículo 31 de la Ley 4.808.
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Práctica Forense Juzgaos de Familia
c) Que se cancele la antigua inscripción de nacimiento del adoptado, tomándose
las medidas administrativas conducentes a mantener en reserva su anterior identidad.
d) Que se oficie al Servicio Nacional de Menores, si el adoptado o los adoptantes
figuraren en los registros a que se refiere el artículo 5º, a fin de que proceda a
eliminarlos de ellos.
e) Que se oficie, cuando corresponda, al Ministerio de Educación, a fin de que
se eliminen del registro curricular los antecedentes relativos al menor de edad
adoptado y se incorpore otro registro de acuerdo a la nueva identidad de éste.
f) Deberá señalar los nuevos apellidos que pasará a tener el adoptado, para
todos los efectos legales.
REGLAS GENERALES.
1.- NORMAS DE PROCEDIMIENTO APLICABLES. La adopción de un menor por
personas no residentes en Chile se constituirá de acuerdo al procedimiento establecido
en el Párrafo II de este Título y se sujetará, cuando corresponda, a las Convenciones y a
los Convenios Internacionales que la regulen y que hayan sido ratificados por Chile.
(Art.29 Ley 19.620).
Los art.32 a 36 señalan las normas de procedimiento aplicables a la adopción
por personas no residentes en Chile.
2.- JUEZ COMPETENTE. Será competente para conocer de la adopción de que
trata este párrafo el Tribunal de Familia correspondiente al domicilio del menor o de la
persona o entidad a cuyo cuidado se encuentre. (Art.34 Ley 19.620).
REQUISITOS DE LA SOLICITUD.
Se deben reunir dos tipos de requisitos:
a) REQUISITOS DE LA SOLICITUD MISMA. La solicitud de adopción deberá ser
firmada por todas las personas cuya voluntad se requiera según lo dispuesto por los
artículos 20, 21 y 22. (ART.23 INCISO 3 DE LA LEY 19.620).
b) Antecedentes que se deben acompañar a la solicitud. Junto con la
solicitud de adopción, deberán acompañarse debidamente autorizados, legalizados, y
traducidos al castellano, los siguientes documentos:
1.- Certificado de nacimiento de los solicitantes. (Art.32 Nº1 Ley 19.620).
2.- Certificado de matrimonio de los solicitantes. (Art.32 Nº2 Ley 19.620).
3.- Copia íntegra de la inscripción de nacimiento de la persona que se pretende
adoptar. (Art.32 Nº3 Ley 19.620).
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4.- Copia autorizada de la resolución judicial que declara que el menor puede
ser adoptado, dictada en virtud del artículo 8º, letras a) o c); o certificados que
acrediten las circunstancias a que se refiere la letra b) del artículo 8º, en su caso.
(Art.32 Nº4 Ley 19.620).
5.- Certificado expedido por el cónsul chileno de profesión u honorario, si lo
hubiere, en que conste que los solicitantes cumplen con los requisitos para adoptar
según la ley de su país de residencia o, en su defecto, otro instrumento idóneo que
permita al tribunal formarse esa convicción. (Art.32 N°5 Ley 19.620).
6.- Certificado de la autoridad de inmigración del país de residencia de los
solicitantes en que consten los requisitos que el menor adoptado debe cumplir para
ingresar en el mismo. (Art.32 N°6 de la Ley 19.620).
7.- Certificado autorizado por el organismo gubernamental competente del país
de residencia de los solicitantes, si lo hubiere o, en caso contrario, otro instrumento
idóneo para formar la convicción del tribunal, en que conste la legislación vigente en
aquel país en relación con la adopción así como acerca de la adquisición y pérdida de la
nacionalidad del futuro adoptado. (Art.32 N°7 Ley 19.620).
8.- Informe social favorable emitido por el organismo gubernamental o privado
acreditado que corresponda del país de residencia de los solicitantes, si lo hubiere, o en
su defecto, otros antecedentes que acrediten esta materia a satisfacción del tribunal.
(Art.32 N°8 Ley 19.620).
9.- Certificados que comprueben, a satisfacción del tribunal, la salud física y
mental de los solicitantes, otorgados por profesionales competentes del país de
residencia de los solicitantes. (Art.32 Nº9 Ley 19.620).
10.- Informe psicológico, otorgado por profesionales competentes del país de
residencia de los solicitantes. (Art.32 N°10 Ley 19.620).
11.- Antecedentes que acrediten la capacidad económica de los solicitantes
(Art.32 N°11 Ley 19.620).
12.- Fotografías recientes de los solicitantes (Art.32 N°12 Ley 19.620).
13.- Tres cartas de honorabilidad de los solicitantes, otorgadas por autoridades
o personas relevantes de la comunidad en su país de residencia. (Art.32 N°13 Ley
19.620).
REGLAS DE TRAMITACIÓN
1.- DENEGACIÓN DE TRAMITACIÓN A LA SOLICITUD. El tribunal no
acogerá a tramitación la solicitud de adopción que no acompañe los documentos
mencionados en el artículo anterior. (Art.33 Ley 19.620.)
2.- COMPARECENCIA PERSONAL. Los solicitantes deberán comparecer
personalmente ante el juez cuando éste lo estime necesario, lo que dispondrá a lo
menos en una oportunidad durante el curso del proceso. (Art.35 inciso 1 Ley 19.620).
3.- CUIDADO PERSONAL DEL MENOR. En los casos del inciso primero
del art.19 y del inciso tercero del artículo 24, el juez podrá autorizar que el menor que
se pretende adoptar quede al cuidado de uno de los solicitantes, pero no podrá salir del
territorio nacional sin autorización del tribunal. (Art.35 inciso 2 Ley 19.620).
4.- SALIDA DEL MENOR DEL TERRITORIO NACIONAL. En los casos
del inciso primero del artículo 19 y del inciso tercero del artículo 24, el juez podrá
autorizar que el menor que se pretende adoptar quede al cuidado de uno de los
solicitantes, pero no podrá salir del territorio nacional sin autorización del tribunal.
(Art.35 parte final del inciso 2 de la Ley 19.620).
5.- TRÁMITES EN EL REGISTRO CIVIL E IDENTIFICACIÓN. Para los
efectos de lo dispuesto en el art.26 Nº1, 2 y 3 y 27, se remitirá el expediente a la oficina
de Servicio de Registro Civil e Identificación de la comuna de Santiago. (Art.36 de la
Ley 19.620).
17
Práctica Forense Juzgaos de Familia
EFECTOS DE LA ADOPCIÓN.
1.- LA ADOPCIÓN CONFIERE AL ADOPTADO EL ESTADO CIVIL DE HIJO DE LOS
ADOPTANTES. Con todos los derechos y deberes recíprocos que de él emanan. (Art. 37
inciso 1, 1ª parte de la Ley 19.620).
2.- EXTINGUE LOS VÍNCULOS DE FILIACIÓN CON SU FAMILIA DE ORIGEN. Los
vínculos pueden ser civiles o penales. Los vínculos penales subsisten plenamente, pero
no así los civiles, que se extinguen, salvo los impedimentos para contraer matrimonio
establecido en el art.5 L.M.C.
3.- LA ADOPCIÓN ES IRREVOCABLE. (Art.37 de la Ley 19.620).
4.- FECHA DESDE LA CUAL PRODUCE SUS EFECTOS LA ADOPCIÓN. Produce
efectos legales desde la fecha en que se practica la inscripción de nacimiento ordenada
por la sentencia que la constituye. (Art.37 inciso final Ley 19.620).
5.- EL ADOPTADO ES CAUSANTE DE ASIGNACIÓN FAMILIAR. Los menores cuyo
cuidado personal se confíe a quienes hayan manifestado al tribunal su voluntad de
adoptarlos serán causantes de asignación familiar, y en esa calidad podrán acceder a los
beneficios previstos en las leyes 18.469 y 18.933, según el caso, y los otros que les
correspondan. (Art.19 inciso 4 de la Ley 19.620).
IRREVOCABILIDAD DE LA ADOPCIÓN.
1.- IRREVOCABILIDAD. La adopción es irrevocable, por regla general. (Art.38
inciso 1 de la Ley 19.620).
2.- EXCEPCIÓN. No obstante la irrevocabilidad el adoptado puede pedir la
nulidad de la adopción obtenida por medios ilícitos o fraudulentos. (Art.38 inciso 1, 2ª
parte Ley 19.620).
3.- ACCIÓN DE NULIDAD. Prescripción de la acción de nulidad, tiene un plazo
de 4 años contado desde la fecha en que el adoptado, alcanza su plena
capacidad, haya tomado conocimiento del vicio que afecta la adopción. (Art.38
inciso 2 Ley 19.620).
SANCIONES.
1.- GENERALIDADES. El Título IV se encarga de señalar las sanciones a que se
hacen acreedores los que incurran en una serie de conductas que se encuentran
tipificadas en los art. 39 y 40 de la Ley 19.620. La ley contempla una serie de medidas
para efectos de sancionar todas aquellas conductas que impliquen una violación al
deber de reserva. (Art.39 de la Ley 19.620.)
2.- REVELACIÓN DE ANTECEDENTES. Todas las tramitaciones, tanto judiciales
como administrativas y la guarda de documentos a que dé lugar la adopción, serán
reservadas, salvo que los interesados en su solicitud de adopción hayan requerido lo
contrario. (Art. 28 de la Ley 19.620).
El funcionario público que revele antecedentes de que tenga conocimiento en
razón de su cargo y que de acuerdo a esta ley son reservados o permita que otro los
revele, será sancionado con la pena de suspensión del empleo en sus grados mínimo a
medio y multa de seis a veinte unidades tributarias mensuales. En caso de reiteración
de la conducta señalada en el inciso anterior, la pena será la de inhabilitación absoluta
para cargos u oficios públicos en cualquiera de sus grados y multa de veintiuna a treinta
unidades tributarias mensuales. La misma pena se aplicará si en razón de la revelación
se ocasionare grave daño al menor o a sus padres biológicos o adoptivos. (Art.39 Ley
19.620).
3.- OBTENCIÓN FRAUDULENTA DE UN MENOR. El que, con abuso de confianza,
ardid, simulación, atribución de identidad o estado civil u otra condición semejante,
obtuviere la entrega de un menor para sí, para un tercero o para sacarlo del país, con
fines de adopción, será sancionado con la pena de presidio menor en cualquiera de sus
grados y multa de diez a veinte unidades tributarias mensuales. (Art.41 Ley 19.620).
18
Práctica Forense Juzgaos de Familia
4.- REQUERIMIENTO DE CONTRAPRESTACIONES PARA FACILITAR LA
ENTREGA DE UN MENOR EN ADOPCIÓN. El que solicitare o aceptare recibir cualquier
clase de contraprestación por facilitar la entrega de un menor en adopción, será
sancionado con la pena de presidio menor en su grado mínimo a medio y multa de diez
a quince unidades tributarias mensuales.
El funcionario público que incurriere en alguna de las conductas descritas en el
presente artículo será sancionado de conformidad al inciso anterior, si no le
correspondiere una pena superior de conformidad a lo dispuesto en los párrafos 4º y 9º
del Título V del Libro II del Código Penal. (Art.42 Ley 19.620).
Lo dispuesto en el artículo anterior no será aplicable a aquellas personas que
legítimamente solicitaren o aceptaren recibir una contraprestación por servicios
profesionales que se presten durante el curso de los procedimientos regulados en esta
ley, sean éstos de carácter legal, social, psicológico, psiquiátrico, u otros semejantes.
(Art.43 de la Ley 19.620).
5.- CIRCUNSTANCIA AGRAVANTE. Las penas contempladas en los art.41 y 42 se
aumentarán en un grado si el delito fuere cometido por autoridad, empleado público,
abogado, médico, matrona, enfermera, asistente social o por el encargado, a cualquier
título, del cuidado del menor, cuando ejecutaren las conductas que allí se sancionan
abusando de su oficio, cargo o profesión (Art.44 de la Ley 19.620).
19
Práctica Forense Juzgaos de Familia
No estamos divorciados, ni separados de hecho, ni judicialmente, en forma
alguna.
Contrajimos matrimonio con fecha de …………………., por lo que somos casados
hace más de ……… años a la fecha.
Existe una diferencia, con el adoptado, de más de………años y éste es menor de
18 años.
Nosotros tenemos, respectivamente….y .. años de edad.
(3) Que, todas las circunstancias, consta de los documentos que en otrosí se
acompañan.
(4) Que, así expresado se dan todos los requisitos para acoger oportunamente
esta solicitud de adopción.
II.- Antecedentes de Derecho
(1) Que, el fundamento legal esta en Título III , De La Adopción, Párrafo Primero,
De La Constitución De La Adopción Por Personas Residentes En Chile, art.20 y Ss., el
citado art.20 dice: “Podrá otorgarse la adopción a los cónyuges chilenos o extranjeros,
con residencia permanente en el país, que tengan dos o más años de matrimonio, que
hayan sido evaluados como física, mental, psicológica y moralmente idóneos por alguna
de las instituciones a que se refiere el artículo 6º, que sean mayores de veinticinco años
y menores de sesenta, y con veinte años o más de diferencia de edad con el menor
adoptado. Los cónyuges deberán actuar siempre de consuno en las gestiones que
requieran de expresión de voluntad de los adoptantes.
El juez, por resolución fundada, podrá rebajar los límites de edad o la diferencia
de años señalada en el inciso anterior. Dicha rebaja no podrá exceder de cinco años.
Los requisitos de edad y diferencia de edad con el menor no serán exigibles si
uno de los adoptantes fuere ascendiente por consanguinidad del adoptado.
Tampoco será exigible el mínimo de años de duración del matrimonio, cuando uno o
ambos cónyuges estén afectados de infertilidad.
En todo caso, no podrá concederse la adopción a los cónyuges respecto de los
cuales se haya declarado la separación judicial, mientras esta subsista. En su caso, la
reconciliación deberá acreditarse conforme lo dispone la Ley de Matrimonio Civil”.
(2) Que, las normas de Procedimiento están en el Párrafo II en el art.23 y Ss.,
que doy por reproducidas para todos los efectos legales.
(3) Que, es competente el Tribunal de Familia en virtud del art.8 N°13 de la Ley
19.968 sobre Tribunales de Familia.
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y de acuerdo con lo dispuesto en los art.1, 8 letra b), 11,
art.20 y Ss., de la Ley 19.620, sobre Adopción y art.8 Nº13 de la Ley 19.968 sobre
Tribunales de Familia.-
PEDIMOS A VUESTRA SEÑORÍA:
Decrete tener por presentada solicitud de adopción por matrimonio chileno y
acogerla a tramitación, a favor del menor………………., para que una vez ejecutoriada la
correspondiente sentencia se oficie al Registro Civil y se señale una nueva inscripción
que somos sus padres ……………………..y……………….., a través de la correspondiente
subinscripción.
PRIMER OTROSI: Solicitamos a Usía, decretar tener por acompañados en forma
legal los siguientes documentos:
1.- Copia íntegra de la inscripción de nacimiento de la persona que se pretende
adoptar.
2.- Copia autorizada de la resolución judicial que declara que el menor puede ser
adoptado, dictada en virtud del artículo 8º.
3.- Informe de evaluación de idoneidad física, mental, psicológica y moral del o los
solicitantes, emitido por alguna de las instituciones aludidas en el artículo 6º.
SEGUNDO OTROSI: Solicitamos a Ssa., ordenar citar al menor al tenor del art.24
parte final de la Ley 19.620 sobre Adopción.
20
Práctica Forense Juzgaos de Familia
TERCER OTROSI: Solicitamos a Usía, decrete tener presente y por acredita con la
partida de nacimiento que acompaños en otrosí que estamos unidos en matrimonio no
disuelto y certificado de antecedentes que acredita que no tenemos antecedentes
penales.
CUARTO OTROSI: Solicitamos a Usía, tener presente que me patrocinará en estos
autos el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de la Ley de
Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico:………. cédula de identidad ………………
***
Procedimiento: Voluntario.
Materia: Adopción por matrimonio extranjero.
Solicitante:
Rut:
Abogado patrocinante:
Rut:
Apoderado:
Rut:
21
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Existe una diferencia, con el adoptado, de más de………años y éste es menor de
18 años.
Nosotros tenemos, respectivamente ……..y …… años de edad.
(2) Que, en otrosí acompañamos en otrosí todos y cada uno de los documentos
solicitados para dar curso a esta demanda.
II.- Antecedentes de Derecho
(1) Que, las normas aplicables son las señaladas en la Ley 19.620 sobre
Adopción, Párrafo III, art.29 y Ss., De la constitución de la adopción por personas no
residentes en Chile.
(2) Que el art.34 señala el tribunal para conocer de esta materia: “Art.34. Será
competente para conocer de la adopción de que trata este párrafo el juez de letras de
menores correspondiente al domicilio del menor o de la persona o entidad a cuyo
cuidado se encuentre”.
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y de acuerdo con lo dispuesto en la Ley 19.620 sobre
Adopción, Párrafo III, art.29 y Ss., De la constitución de la adopción por personas no
residentes en Chile y art.8 Nº13 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.-
PEDIMOS A VUESTRA SEÑORÍA:
Decrete tener por presentada solicitud de adopción por matrimonio extranjero o
no residente en Chile y acogerla a tramitación, a favor del menor………………., para que
una vez ejecutoriada la correspondiente sentencia se oficie al Registro Civil y se señale
una nueva inscripción que somos sus padres ……………………..y………………….., a través
de la correspondiente subinscripción.
PRIMER OTROSI: Solicitamos a Usía, decretar tener por acompañados en forma
legal los siguientes documentos:
1.- Certificado de nacimiento de los solicitantes.
2.- Certificado de matrimonio de los solicitantes.
3.- Copia íntegra de la inscripción de nacimiento de la persona que se pretende adoptar.
4.- Copia autorizada de la resolución judicial que declara que el menor puede ser
adoptado, dictada en virtud del artículo 8º, letras a) o c); o certificados que acrediten
las circunstancias a que se refiere la letra b) del artículo 8º, en su caso.
5.- Certificado expedido por el cónsul chileno de profesión u honorario, si lo hubiere, en
que conste que los solicitantes cumplen con los requisitos para adoptar según la ley de
su país de residencia o, en su defecto, otro instrumento idóneo que permita al tribunal
formarse esa convicción.
6.- Certificado de la autoridad de inmigración del país de residencia de los solicitantes
en que consten los requisitos que el menor adoptado debe cumplir para ingresar en el
mismo.
7.- Certificado autorizado por el organismo gubernamental competente del país de
residencia de los solicitantes, si lo hubiere o, en caso contrario, otro instrumento
idóneo para formar la convicción del tribunal, en que conste la legislación vigente en
aquel país en relación con la adopción así como acerca de la adquisición y pérdida de la
nacionalidad del futuro adoptado.
8. Informe social favorable emitido por el organismo gubernamental o privado
acreditado que corresponda del país de residencia de los solicitantes, si lo hubiere, o en
su defecto, otros antecedentes que acrediten esta materia a satisfacción del tribunal.
9. Certificados que comprueben, a satisfacción del tribunal, la salud física y mental de
los solicitantes, otorgados por profesionales competentes del país de residencia de los
solicitantes.
10. Informe sicológico, otorgado por profesionales competentes del país de residencia
de los solicitantes.
11.- Antecedentes que acrediten la capacidad económica de los solicitantes.
12. Fotografías recientes de los solicitantes.
22
Práctica Forense Juzgaos de Familia
13. Tres cartas de honorabilidad de los solicitantes, otorgadas por autoridades o
personas relevantes de la comunidad en su país de residencia.
SEGUNDO OTROSI: Solicitamos a Ssa., ordenar que se reciba información sumaria
para acreditar que la adopción proyectada ofrece ventajas para el adoptado, en el
interés superior del menor.
TERCER OTROSI: Solicitamos a Usía, ordene citar a audiencia de parientes,
fijándose al efecto día y hora; y determinando el periódico y el número de
publicaciones, al efecto.
CUARTO OTROSI: Solicitamos a Usía, decrete tener presente y por acredita con la
partida de nacimiento que acompaños en otrosí que el menor es hijo de…………., la cual
es un instrumento público.
QUINTO OTROSI: Solicitamos a Usía, tener presente que me patrocinará en estos
autos el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de la Ley de
Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de identidad
…………………
***
LO PRINCIPAL: Oposición a susceptibilidad de adopción. OTROSI: Patrocinio y
poder.
26
Práctica Forense Juzgaos de Familia
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, que para la adecuada resolución de lo solicitado,
solicito a Usía, traer a la vista en estos autos, expediente sobre medida de protección
RIT………….
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, se sirva tener por acompañados con citación y
bajo apercibimiento legal según corresponda los siguientes documentos:
1.- Certificado de Nacimiento del menor.
2.- Fotocopia autorizada de sentencia en causa sobre medida de protección dictada por
este mismo tribunal en causa RIT………………
3.- Certificado de Nacimiento de la solicitante.
CUARTO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos autos
el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………., a quien otorgo
patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades del art.7 del Código de
Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente la facultad de renunciar a los
plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las compensaciones económicas, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad ……………. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado…………., para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico:………. cédula de identidad…………….para
ingreso a intranet……
***
Procedimiento: Voluntario.
Materia: Procedimiento previo a la adopción, por ascendientes.
Solicitante:
Rut:
Abogado Patrocinante:
Rut:
Apoderado:
Rut:
Procedimiento: Voluntario.
Materia: Procedimiento previo a la adopción, por resolución judicial.
Solicitante:
Rut:
Abogado Patrocinante:
Rut:
Apoderado:
Rut:
28
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Señor Juez Familia
...................................profesión, domiciliada en la ciudad de …………
......................,a Usía, digo:
Que, vengo en solicitar a Vuestra Señoría, en mérito de lo expuesto en el art.8
letra c) en relación al art.12 y Ss., de la Ley 19.620 sobre Adopción, se declare la
susceptibilidad de adopción del menor……………….por resolución judicial, en base a los
siguientes argumentos de hecho y derecho que paso a exponer:
I.- Antecedentes de Hecho
(1) Que, se solicita a Vuestra Señoría, en la investidura que tiene, declare la
susceptibilidad de adopción del menor…….que se encuentra en el hogar…..de la
ciudad………..
(2) Que, son padres del menor don……………y doña….quienes no tienen la idoneidad
y capacidad para su cuidado lo que emana de los siguientes informes y
peritajes:…………………………..
(3) Que, así se solicita se proceda a acceder a esta susceptibilidad que se
solicita.
II.- Antecedentes de Derecho
(1) Que, el fundamento esta en el art.8 letra a) que dice: “Los menores de 18
años, que pueden ser adoptados, son los siguientes: c) El menor que haya sido
declarado susceptible de ser adoptado por resolución judicial del tribunal competente,
de acuerdo a lo dispuesto en los artículos 12 y siguientes.
(2) Que, también es aplicable el art.12, en lo pertinente dice: “Procederá la
declaración judicial de que el menor es susceptible de ser adoptado, sea que su filiación
esté o no determinada, cuando el padre, la madre o las personas a quienes se haya
confiado su cuidado se encuentren en una o más de las siguientes situaciones:
1. Se encuentren inhabilitados física o moralmente para ejercer el cuidado
personal, de conformidad al artículo 226 del Código Civil.
2. No le proporcionen atención personal o económica durante el plazo de dos
meses. Si el menor tuviera una edad inferior a un año, este plazo será de treinta días.
No constituye causal suficiente para la declaración judicial respectiva, la falta de
recursos económicos para atender al menor.
3. Lo entreguen a una institución pública o privada de protección de menores o
a un tercero, con ánimo manifiesto de liberarse de sus obligaciones legales.
Se presume ese ánimo cuando la mantención del menor a cargo de la institución
o del tercero no obedezca a una causa justificada, que la haga más conveniente para los
intereses del menor que el ejercicio del cuidado personal por el padre, la madre o las
personas a quienes se haya confiado su cuidado.
Se presume, asimismo, cuando dichas personas no visiten al menor, por lo
menos una vez, durante cada uno de los plazos señalados en el número precedente,
salvo causa justificada. Para este efecto, las visitas quedarán registradas en la
institución.
Los que reciban a un menor en tales circunstancias, deberán informar al juez
competente del hecho de la entrega y de lo expresado por el o los padres, o por las
personas que lo tenían a su cuidado.
Los casos de abandono del menor en la vía pública, en lugar solitario o en un
recinto hospitalario, se entenderán comprendidos dentro de la causal de este número.
En dichos casos se presumirá el ánimo de entregar al menor en adopción por la sola
circunstancia de abandono”.
(3) Que, las demás normas por ser el tribunal letrada se dan por reproducidas
una a una para los fines pertinentes.
(4) Que, es competente el Tribunal de Familia, para conocer esta materia, al
tenor del art.8 N°12 de la Ley 19.620 sobre Adopción.
POR TANTO:
29
Práctica Forense Juzgaos de Familia
En mérito de lo expuesto y de conformidad con lo dispuesto en los artículos
pertinentes de la Convención de los Derechos del Niño, art. 5 inciso 2 de la
Constitución Política de la República, art. 179 inciso 2 del Código Civil, art.8 letra c) y
12 y Ss., de la Ley 19.620 sobre Adopción y art.8 Nº12 de la Ley 19.968 sobre
Tribunales de Familia.
PIDO A USIA:
Decrete iniciar el procedimiento previo y cumplido los trámites que estime
procedentes, declarar al menor individualizado, .................................... como
susceptible de ser adoptado.-
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, que mérito de lo expuesto en lo principal de esta
presentación, solicito a Usía, decretar las diligencias señaladas en los artículos 9 inciso
2 y siguientes de la Ley 19.620, en lo que fuere pertinente.-
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, se sirva tener por acompañados con citación y
bajo apercibimiento legal según corresponda los siguientes documentos:
1.- Certificado de Nacimiento del menor.
2.- Fotocopia autorizada de sentencia en causa sobre medida de protección dictada por
este mismo tribunal en causa RIT………………
3.- Certificado de Nacimiento de la solicitante.
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos autos
el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………., a quien otorgo
patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades del art.7 del Código de
Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente la facultad de renunciar a los
plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las compensaciones económicas, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad ……………. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado…………., para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico:………. cédula de identidad……….para
ingreso a intranet……
***
Procedimiento: Voluntario.
Materia: Procedimiento previo a la adopción, por SENAME
Solicitante:
Rut:
Abogado Patrocinante:
Rut:
Apoderado:
Rut:
1 El presente formato se deberá adaptar cuando se realice por personas naturales o jurídicas que lo tengan a su cargo.
30
Práctica Forense Juzgaos de Familia
(1) Que, se solicita a Vuestra Señoría, en la investidura que poseo como directora
se declare la susceptibilidad de adopción del menor…….que se encuentra en el
hogar…..de la ciudad………..
(2) Que, el menor fue dejado en calidad de abandono ignorándose quienes son su
padres, tiene a la fecha……años y para que no sea institucionalizado y en el interés del
niño es conveniente que forme parte de una familia constituida que le brinde afecto y
estabilidad emocional.
(3) Que, así se solicita se proceda a acceder a esta susceptibilidad que se
solicita.
II.- Antecedentes de Derecho
(1) que el Art. 13 de la Ley 19.620 dice: “El procedimiento que tenga por objeto
declarar que un menor es susceptible de ser adoptado, se iniciará de oficio por el juez, a
solicitud del Servicio Nacional de Menores o a instancia de las personas naturales
o jurídicas que lo tengan a su cargo.
Cuando el procedimiento se inicie por instituciones públicas o privadas que
tuvieren a su cargo al menor, la solicitud deberá ser presentada por sus respectivos
directores.
Cuando el procedimiento se inicie por personas naturales, éstas deberán
acompañar a la solicitud el respectivo informe de idoneidad, a que se refiere el artículo
23, que los habilite como padres adoptivos.
En el caso de los menores de filiación no determinada respecto de ninguno de
sus padres, sólo podrá iniciar el procedimiento el Servicio Nacional de Menores o el
organismo acreditado ante éste bajo cuyo cuidado se encuentren”.
(2) Que, es competente el Tribunal de Familia, para conocer esta materia, al
tenor del art.13 de la Ley 19.620 sobre Adopción.
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y de conformidad con lo dispuesto en los artículos
pertinentes de la Convención de los Derechos del Niño, art. 5 inciso 2 de la
Constitución Política de la República, art. 179 inciso 2 del Código Civil, art.8 letra c) y
12 y Ss., de la Ley 19.620 sobre Adopción y art.8 Nº12 de la Ley 19.968 sobre
Tribunales de Familia.
PIDO A USIA:
Decrete iniciar el procedimiento previo y cumplido los trámites que estime
procedentes, declarar al menor individualizado, .................................... como
susceptible de ser adoptado.-
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, que mérito de lo expuesto en lo principal de esta
presentación, solicito a Usía, decretar las diligencias señaladas en los artículos 9 inciso
2 y siguientes de la Ley 19.620, en lo que fuere pertinente.-
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, se sirva tener por acompañados con citación y
bajo apercibimiento legal según corresponda los siguientes documentos:
1.- Certificado de Nacimiento del menor.
2.- Fotocopia autorizada de sentencia en causa sobre medida de protección dictada por
este mismo tribunal en causa RIT………………
3.- Certificado de Nacimiento de la solicitante.
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos autos
el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………., a quien otorgo
patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades del art.7 del Código de
Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente la facultad de renunciar a los
plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las compensaciones económicas, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad ……………. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado…………., para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
31
Práctica Forense Juzgaos de Familia
forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de identidad…………….para
ingreso a intranet……
***
Procedimiento: Ordinario.
Materia: Nulidad de la adopción
Demandante:
Rut:
Abogado Patrocinante:
Rut:
Apoderado:
Rut:
32
Práctica Forense Juzgaos de Familia
(1) Que, Vuestra Señoría, a través de procedimiento de susceptibilidad de
adopción de fecha…..tramitado ante el Juzgado de Familia de…….se me entrego en
adopción a los demandados…….………..
(2) Que, mi adopción se realizó a través de medios ilícitos y fraudulentos que
paso a exponer:
a)………………
b)…………….
(3) Que, estas maniobras realizadas por el funcionario del tribunal y del
SENAME……..me privaron de mi verdadera filiación y familia de origen y biológico, lo
cual realmente me afecto en mi desarrollo personal, por esta actividad delictiva de los
funcionarios.
(4) Que, estos funcionarios………..fueron removidos por estos hechos pues,
además recibieron diferentes dadivas y se abrió investigación en su contra en la Fiscalía
Local de la ciudad de …….
(5) Que, tome conocimiento de estos hechos con fecha………por lo cual estoy
dentro de los plazos de la Ley 19.620 sobre Adopción.
(6) Que, todos estos hechos hacen que la acción de nulidad sea pertinente y
atingente y sea acogida en definitiva.
II.- Antecedentes de Derecho
1.- NORMAS DE LA LEY 19.960 SOBRE ADOPCIÓN
a) Que el Art.38 inciso 1 de la Ley 19.620 dice: “La adopción es irrevocable. Con
todo, el adoptado, por sí o por curador especial, podrá pedir la nulidad de la adopción
obtenida por medios ilícitos o fraudulentos”.
Así actúo por sí, en esta demanda para todos los efectos legales.
b) Que, el art. 38 inciso 2 de la Ley 19.620, dice: “La acción de nulidad
prescribirá en el plazo de cuatro años contado desde la fecha en que el adoptado,
alcanzada su plena capacidad, haya tomado conocimiento del vicio que afecta a la
adopción”.
Que, actúo dentro del plazo legal esto es dentro de los cuatro es competente el
Tribunal de Familia, para conocer esta materia, al tenor del art.13 de la Ley 19.620
sobre Adopción.
2.- NORMAS DE PROCEDIMIENTO Y COMPETENCIA.
a) Que, el Procedimiento aplicable es el Ordinario de Tribunales de Familia,
según la tramitación del art.55 y Ss., de la Ley 19.968 del ramo.
b) Que, es competente el Tribunal de Familia, según el art.8 N…. de la citada
Ley 19.968.
c) Que, el art. 38 inciso 2 de la Ley 19.620, dice: “Conocerá de la acción de
nulidad el juez con competencia en materias de familia del domicilio o residencia del
adoptado, en conformidad al procedimiento ordinario previsto en la ley que crea los
juzgados de familia”.
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y de conformidad con lo dispuesto en el art.38 de la Ley
19.620 sobre Adopción y art.8 Nº… y 55 y Ss., de la Ley 19.968 sobre Tribunales de
Familia.
PIDO A USIA:
Decrete tener por interpuesta demanda de nulidad de la adopción a través de
Procedimiento Ordinario ante los Tribunales de Familia, en contra de……………y
…………, ya individualizados, previo examen de admisibilidad, se fije día y hora para la
audiencia preparatoria y declarar:
1) Que, se cite a las partes a audiencia en el más breve plazo, para dar
cumplimiento a los principios de rapidez, transparencia y eficacia;
2) Que, la notificación de la audiencia preparatoria deberá realizarse con a lo
menos 15 días de anticipación;
33
Práctica Forense Juzgaos de Familia
3) Que, la resolución que cita a audiencia preparatoria, indique expresamente
que ésta se celebrará con las partes que asistan, afectándole sin ulterior notificación,
apercibiéndosele al efecto;
4) Que, el demandado deberá concurrir con defensa letrada, para estar en
igualdad procesal, mediante abogado particular, mandatario judicial de la Corporación
de Asistencia Judicial, abogado del turno o bien Usía, autorice desde ya su
comparecencia personal;
5) Que, se acoja la demandada de nulidad de la adopción y que se declare que
soy hijo……….y de ……….se ordene la cancelación de la inscripción en el Registro Civil y
que se me inscriba como …………….
6) Que, se declare que mi adopción fue ilícita y fraudulenta productos de hechos
punibles de……………………..
7) Que se condene expresamente al pago de las costas a los demandados.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, decrete tener presente que me valdré de todos los
medios de prueba que le franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia que son:
documental, testimonial, declaración de parte, pericial, oficios y medios tecnológicos.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, se sirva tener por acompañados con citación y
bajo apercibimiento legal según corresponda los siguientes documentos:……
TERCER OTROSÍ: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos autos
el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de la Ley de
Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de identidad
…………………
***
34
Práctica Forense Juzgaos de Familia
derechos inherentes a la defensa que corresponda y revisión de la causa, con las
consiguientes pérdidas de tiempo.
***
Procedimiento: Voluntario
Materia: Búsqueda de Orígenes
Demandante:
Rut:
Abogado Patrocinante:
Rut:
Apoderado:
Rut:
Demandada:
Rut:
35
Práctica Forense Juzgaos de Familia
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.27 y demás normas pertinentes de
la Ley 19.620 sobre Adopción; y art.8 Nº13 y 102 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de
Familia.
PIDO A USÍA:
Decrete tener por deducida solicitud de búsqueda de orígenes en procedimiento
no contencioso, lo admita a tramitación y ordene la remisión a este Tribunal del
expediente de adopción ..........................., oficiándose para tal efecto al Archivo General
del Servicio de Registro Civil e Identificación y concederme copias simples del mismo
en su oportunidad.
PRIMER OTROSÍ: En fundamento de la presente solicitud solicito tenga por
acompañado:
1. Certificado de nacimiento, que acredita soy mayor de edad.
2. Copia que da cuenta de filiación adoptiva.
SEGUNDO OTROSÍ: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos
autos el abogado ……………, a quien confiero patrocinio y poder, en relación a los
Procedimientos Civiles con todas y cada una de las facultades del art.7 del Código de
Procedimiento Civil, especialmente con las facultades de renunciar a los plazos,
recursos legales, salvo el recurso de aclaración, rectificación o enmienda, con la
especial limitación de no poder contestar nuevas demandas ni ser emplazado en
gestión judicial alguna por su mandante, o absolver posiciones, sin previa
notificación judicial del compareciente en relación a los Procedimientos de Familia,
aprobar la conciliación especial de la Ley 19.947 sobre Matrimonio Civil, rechazar,
aprobar, proponer y modificar la mediación, renunciar, aprobar y ratificar
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, con la especial limitación de no poder contestar
nuevas demandas ni ser emplazado en gestión judicial alguna por su mandante, o
absolver posiciones, sin previa notificación judicial del compareciente, domiciliado en
la ciudad…………………
***
37
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Capítulo II
ACUERDO DE UNIÓN CIVIL
Este tema corresponde a la exposición realizada por Juan Andrés Orrego Acuña, Profesor de Derecho Civil de la Universidad Internacional Seck.
39
Práctica Forense Juzgaos de Familia
8.- Es un contrato puro y simple. Conforme al art. 3, el Acuerdo no admite
modalidades: no podrá sujetarse a plazo, condición, modo ni gravamen alguno.
9.- Es un contrato de duración indefinida. Recordemos que son aquellos
que nacen sin que las partes fijen un plazo expreso o tácito de vigencia de los mismos
(lo que la Ley, por lo demás, prohíbe en este caso), teniendo éstas la pretensión de que
se prolonguen en el tiempo, por períodos extensos. La Ley señala que el contrato “es de
carácter estable y permanente”. Podrá durar, mientras no fallezca uno de los
contratantes, sin perjuicio de la facultad de los convivientes o de uno de ellos de
ponerle fin.
10.- Es un contrato que no admite promesa de celebrarlo. De acuerdo
al art. 3, no podrá prometerse su celebración. No cabe aplicar a su respecto, por ende,
lo dispuesto en el art. 1554 del Código Civil.
11.- Es un contrato “intuitu personae”. El contrato se celebra en
consideración a la persona del otro contratante. En consecuencia, el error en la
persona, permite anular el contrato.
12.- Es un contrato que origina un deber y dos obligaciones. Se origina
el deber de ayuda mutua y dos obligaciones: la de contribuir a solventar los gastos
generados por la vida en común y la de pagar compensación económica (ésta última,
sólo es una obligación eventual).
Al igual que ocurre en el matrimonio, el “deber” tiene una connotación
ética, mientras que las “obligaciones” tienen un contenido exclusivamente económico.
3.- REQUISITOS DEL ACUERDO DE UNIÓN CIVIL.
3.1. REQUISITOS DE EXISTENCIA.
Dos son los requisitos de existencia del Acuerdo:
1.- Que los contrayentes consientan en él. La ausencia de consentimiento,
supone que falta el primero y más importante de los requisitos de existencia del acto
jurídico. Pero dado que existe una apariencia de contrato, la inexistencia muta en
nulidad, siendo ésta la que debe demandarse.
2.- Que se celebre ante un Oficial del Registro Civil.
3.- Que al momento de celebrar el contrato, los contrayentes
compartan un hogar. Aunque a nuestro juicio se trata de un requisito de existencia,
dados los términos del art. 1° de la Ley, al igual que lo expresado respecto del primer
requisito de existencia, nos encontramos aquí ante un acto jurídicamente inexistente,
en el cual, empero, opera lo que nuestra doctrina ha denominado “conversión” de la
inexistencia en nulidad. De esta forma, afirma el profesor Rodríguez Grez, “No se
comprende de qué otra manera podría resolverse la situación que se presenta,
tratándose, por ejemplo, de la simulación absoluta. Es indudable que en ella no
existe el acto aparente, sin embargo de lo cual puede llegar a producir plenos efectos
entre las partes y respecto de terceros. La acción de nulidad que pueden hacer valer las
partes y los terceros cuando son afectados por él, demuestra que es la nulidad virtual y
no la inexistencia la consecuencia que se sigue”.
3.2. REQUISITOS DE VALIDEZ.
Se deben reunir los siguientes requisitos copulativos, a su vez, para que el
Acuerdo sea válido:
1.- Quienes lo celebran, deben ser dos personas mayores de edad y
que tengan la libre administración de sus bienes. Excepcionalmente, el
disipador que se halle en interdicción de administrar lo suyo, podrá celebrar por sí
mismo este Acuerdo (art. 7).
El Acuerdo podrá celebrarse por mandatario facultado especialmente para este
efecto. El mandato deberá otorgarse por escritura pública en la que se indiquen los
nombres, apellidos, nacionalidad, profesión u oficio y domicilio de los contrayentes que
quedarán sujetos al Acuerdo y del mandatario (art. 5, inciso 3°). El mandatario
requerirá facultad expresa para convenir por su mandante la comunidad de bienes a
que se refiere el art. 15 (art. 5, inciso 4°).
40
Práctica Forense Juzgaos de Familia
2.- Los contrayentes deben consentir libre y espontáneamente en su
celebración (art. 8).
No deben celebrar el contrato a consecuencia de error o de fuerza.
3.- Los contrayentes no deben estar afectados por un impedimento
de parentesco. No pueden celebrar el Acuerdo entre sí los ascendientes y
descendientes por consanguinidad o afinidad, ni los colaterales por consanguinidad en
el segundo grado (art.9, inciso 1°).
Aunque la ley nada dice, tampoco pueden celebrar el Acuerdo uno de los
adoptantes con el adoptado, pues el art. 23 extiende la prohibición de celebrar el
matrimonio, a quienes pretendan celebrar el acuerdo de unión civil.
4.- Los contrayentes no deben estar ligados por un vínculo
matrimonial no disuelto o por un acuerdo de unión civil vigente (art. 9,
inciso 2°).
5.- No deben afectar a los contrayentes, ninguna de las restantes
incapacidades previstas para celebrar el contrato de matrimonio.
En efecto, el artículo 23 dispone que “Todas las inhabilidades (…) que las leyes
(…) establecen respecto de los cónyuges se harán extensivas, de pleno derecho, a los
convivientes civiles” La expresión “inhabilidades”, en materia jurídica, significa
“incapacidades”. Por lo tanto, en nuestra opinión, no podrán celebrar el Acuerdo
aquellos que:
a) Se hallaren privados del uso de razón (art. 5, N° 4 de la Ley de Matrimonio
Civil).
b) Por un trastorno o anomalía psíquica, fehacientemente diagnosticada, sean
incapaces de modo absoluto para formar la comunidad de vida que implica el
matrimonio –en este caso, el acuerdo de unión civil (art. 5º, N° 4 de la Ley de
Matrimonio Civil).
c) Carecieren de suficiente juicio o discernimiento para comprender y
comprometerse con los derechos y deberes esenciales del matrimonio –entiéndase en
este caso los derechos y deberes esenciales del acuerdo de unión civil (art. 5, N° 5 de la
Ley de Matrimonio Civil).
d) No pudieren expresar claramente su voluntad por cualquier medio, ya sea en
forma oral, escrita o por medio de lenguaje de señas (art. 5 N° 6 de la Ley de
Matrimonio Civil).
e) Estén comprendidos en el impedimento de homicidio: el viudo o la viuda o
conviviente civil sobreviniente, no podrá celebrar un acuerdo de unión civil:
f) Con el imputado contra quien se hubiere formalizado investigación por el
homicidio de su marido o mujer o conviviente civil; o
g) Con quien hubiere sido condenado como autor, cómplice o encubridor de ese
delito (art.7º de la Ley de Matrimonio Civil).
41
Práctica Forense Juzgaos de Familia
3.- El pacto debe celebrarse ante cualquier Oficial del Registro Civil,
ya sea en el local de su oficina o en el lugar que señalaren los contrayentes, siempre que
se hallare ubicado dentro de su territorio jurisdiccional (art. 5, inciso 1° de la Ley).
El art.10 del Reglamento de la Ley, dispone a su vez que para proceder a la
celebración del acuerdo, el oficial del Registro Civil deberá:
a) Solicitar la cédula de identidad a ambos contrayentes o el documento
identificatorio respectivo, los cuales, en ambos casos, deberán encontrarse vigentes.
b) Indicar fecha, hora, lugar y comuna de la celebración.
c) Individualizar al Oficial Civil y la Circunscripción.
d) Individualizar a los contrayentes: nombres, apellidos, domicilios, número de
documento de identidad nacional o extranjero, sexo, estado civil, nacionalidad, fechas
de nacimiento y profesión u oficio.
e) Dar lectura a los artículos 1° (que define el contrato) y 14° (que se refiere al
deber de ayuda mutua y a la obligación de contribución) de la Ley N° 20.830.
f) Dejar constancia de haberse consultado a los contrayentes, quienes deberán
declarar bajo juramento o promesa, por escrito, oralmente o por lenguaje de señas,
acerca de los siguientes hechos:
● No ser entre sí ascendientes o descendientes por consanguinidad o afinidad,
ni colaterales por consanguinidad en el segundo grado.
● No encontrarse ligados por vínculo matrimonial no disuelto o acuerdo de
unión civil vigente.
● Tener o no la libre administración de sus bienes. En caso de tratarse de un
disipador que se halle en interdicción de administrar lo suyo, podrá celebrar este
acuerdo, pero deberá dejarse constancia de esta circunstancia en el rubro
observaciones.
● Si consienten libre y espontáneamente en celebrar el acuerdo de unión civil, y
de la respuesta afirmativa, dejar constancia en el acta de celebración.
● Si pactarán el régimen de comunidad de bienes a que se refiere el artículo 15
de la Ley.
g) Dejar constancia en el rubro observaciones del Acta, de los siguientes
antecedentes cuando corresponda:
● Sentencia judicial que declara la interdicción del disipador.
● Sentencia judicial de nombramiento de curador de bienes del menor sujeto a
guarda o patria potestad y del inventario solemne de bienes.
● Acreditación de la mujer de no encontrarse comprendida en el impedimento
del art. 11 de la Ley (impedimento impediente de segundas nupcias).
● Nombres, apellidos y domicilio del intérprete; o, de quien conozca el lenguaje
de señas.
Las partes deberán proporcionar el intérprete idóneo que intervendrá en la
celebración.
● Individualización del mandatario cuya representación conste en escritura
pública; o, acta consular con su correspondiente certificado de vigencia.
● Del hecho de haberse celebrado el Acuerdo de Unión Civil en artículo de
muerte, las circunstancias en que se ha efectuado, individualizando al conviviente civil
afectado, y el peligro que lo amenazaba.
h) Emitir el acta y proceder a su lectura.
i) Firma del Acta por el oficial del Registro Civil y por los convivientes civiles, si
supieren o pudieren hacerlo. Si alguno de los contrayentes no supiere o no pudiere
firmar, se dejará testimonio de esta circunstancia en el rubro observaciones que
contendrá el acta de celebración, expresando el motivo por el cual no firma, y procederá
a estampar la impresión digital del pulgar de su mano derecha o en su defecto de
cualquier otro dedo, y a falta de este miembro, sólo se dejará constancia de ello.
j) Certificar haber dado cumplimiento a los requisitos establecidos para su
celebración.
42
Práctica Forense Juzgaos de Familia
4.- El Oficial Civil levantará acta de todo lo obrado, la que será
firmada por él y por los contrayentes (art. 5, inciso 1°).
5.- En el acto de celebración del Acuerdo, los contrayentes deberán
declarar, bajo juramento o promesa, por escrito, oralmente o por lenguaje
de señas acerca del hecho de no encontrarse ligados por vínculo
matrimonial no disuelto o un acuerdo de unión civil vigente (art. 5, inciso 2°).
La ley contempla también normas similares al impedimento matrimonial de
segundas nupcias. Son dos las hipótesis, al igual que en el matrimonio. Una, aplicable a
cualquiera de los convivientes civiles. La otra, sólo a la mujer conviviente civil.
Al efecto, la persona que, teniendo la patria potestad de un hijo o la guarda de
otra, quiera celebrar un acuerdo de unión civil, deberá sujetarse a lo prescrito en los
arts. 124 a 127 del Código Civil (art.10). Para tales efectos, el artículo 8° del Reglamento
de la Ley dispone en su inciso 2° que el oficial del Registro Civil correspondiente, no
permitirá la celebración del acuerdo, sin que se le presente certificado auténtico del
nombramiento de curador especial e inventario solemne de bienes, si los hubiere. Lo
anterior, salvo que se acredite mediante información sumaria, la que podrá consistir en
una Declaración Jurada ante el Oficial Civil, que el o los contrayentes no tienen hijos de
precedente matrimonio, que estén bajo su patria potestad o bajo su tutela o curaduría.
A su vez, cuando un acuerdo de unión civil haya expirado, la mujer que está
embarazada no podrá contraer matrimonio con un varón distinto ni celebrar un nuevo
Acuerdo antes del parto, o, no habiendo señales de preñez, antes de cumplirse los 270
días subsiguientes a la expiración del Acuerdo. Pero se podrá rebajar de este plazo
todos los días que hayan precedido inmediatamente a dicha expiración y en los cuales
haya sido absolutamente imposible el acceso del conviviente varón a la mujer. El Oficial
del Registro Civil correspondiente no permitirá la celebración del matrimonio o del
nuevo Acuerdo sin que por parte de la mujer se justifique no estar comprendida en el
impedimento precedente.
Para efectos de la presunción de paternidad, en caso de convivientes civiles de
distinto sexo, se estará a las normas que la regulan en el artículo 184 del Código Civil
(art. 11 de la Ley y art. 9 del Reglamento de la Ley).
Nada dice la Ley respecto del impedimento impediente de guarda, que opera
respecto del contrato de matrimonio (art. 116 del Código Civil). Pero no obstante el
silencio sobre el punto, debemos entender que tratándose del acuerdo de unión civil,
opera también dicho impedimento, habida cuenta de lo dispuesto en el art. 23 de la
Ley, que aplica a los convivientes civiles, entre otras, las “prohibiciones” que las leyes y
reglamentos contemplan para los cónyuges.
43
Práctica Forense Juzgaos de Familia
El art.16 del Reglamento, pormenoriza las menciones que debe contener la
inscripción en el Registro:
a) Fecha y número de inscripción.
b) Fecha, hora, lugar y comuna de otorgamiento del Acta.
c) Individualización del Oficial del Registro Civil y la Circunscripción de la
Oficina; o, de la autoridad ante quien se hubiere celebrado, si se trata de acuerdos de
unión civil o contratos equivalentes, o matrimonios de personas del mismo sexo
celebrados en el extranjero.
d) Individualización de los contrayentes: nombres, apellidos, número de
documento de identidad nacional o extranjero, sexo, estado civil, nacionalidad.
e) Régimen de comunidad, si se hubiere pactado.
f) Anotar la circunstancia de haberse celebrado en artículo de muerte, cuando
proceda.
g) Certificación realizada por el Oficial Civil de la Oficina de Registro Civil
correspondiente, de haber dado cumplimiento a los requisitos establecidos para su
celebración.
El registro Especial de Acuerdos de Unión Civil, será único y centralizado, y
estará conformado por el Acta de celebración del Acuerdo de Unión Civil levantada por
el Oficial del Registro Civil, y demás documentos a que se refiere el art. 10 del
Reglamento de la Ley, cuyas inscripciones y/o anotaciones se practicarán de manera
sistemática e informática por medios tecnológicos (art. 13 del Reglamento).
Además de las actas de los acuerdos de unión civil celebrados en Chile, se
inscribirán en el citado Registro (artículos 14 y 15 del Reglamento de la Ley):
a) Los acuerdos de unión civil o contratos equivalentes, no constitutivos de
matrimonio, celebrados en el extranjero, sometidos a las reglas establecidas en el art.
12 de la Ley.
b) Los matrimonios celebrados en el extranjero por personas del mismo sexo,
los que se encuentran sometidos a las reglas establecidas en el art. 12 de la Ley.
c) La escritura pública en que los convivientes civiles pacten la sustitución del
régimen de comunidad por el de separación total de bienes, dentro del plazo de 30 días
siguientes a la fecha de la escritura.
d) La constancia de la inscripción del matrimonio celebrado por los convivientes
civiles entre sí.
e) La escritura pública otorgada ante Notario Público o el acta otorgada ante
oficial del Registro Civil, en que se dé término por mutuo acuerdo de los convivientes
civiles, al acuerdo de unión civil.
f) La escritura pública otorgada ante Notario Público o el acta otorgada ante
oficial del Registro Civil, en que se dé término por voluntad unilateral de uno de los
convivientes civiles, al acuerdo de unión civil.
g) Cualquier documento público debidamente autenticado en que conste la
terminación de los acuerdos de unión civil o contratos equivalentes celebrados en el
extranjero.
h) La sentencia judicial ejecutoriada en que se declare la nulidad del acuerdo o
su término; o, cualquier otra sentencia judicial que ordene practicar una inscripción en
el Registro Especial.
i) Las sentencias judiciales de divorcio, nulidad o término de matrimonios entre
personas del mismo sexo celebrados en el extranjero y que se encuentren inscritos en
Chile.
j) Otros actos jurídicos que modifiquen la inscripción.
La información contenida en el Registro Especial de Acuerdos de Unión Civil,
será entregada por el Servicio de Registro Civil e Identificación, mediante certificados,
de conformidad a lo establecido en el art. 4° N° 7 de la Ley N° 19.477, Orgánica del
Servicio de Registro Civil e Identificación. Dichos certificados se otorgarán a petición de
cualquier interesado, para lo cual deberá proporcionar el número de RUN o nombre
44
Práctica Forense Juzgaos de Familia
completo de cualquiera de los convivientes civiles. Los certificados se otorgarán en
línea y en las oficinas del Servicio, previo pago de los derechos que se fijen al respecto
en conformidad a la normativa vigente (art. 23 del Reglamento de la Ley).
Las rectificaciones de errores u omisiones manifiestos de la inscripción en el
Registro Especial, podrán ser requeridas a petición de parte u ordenadas de oficio por
el Director Nacional del Servicio de Registro Civil e Identificación, quien las autorizará.
Se entenderá por omisiones o errores manifiestos todos aquellos que se desprendan de
la sola lectura de la respectiva inscripción o de los antecedentes que le dieren origen o
que la complementan (art. 24 del Reglamento de la Ley).
45
Práctica Forense Juzgaos de Familia
atención personal que los convivientes civiles se deben mientras dure el acuerdo de
unión civil. No tiene, por ende, connotación económica.
5.- Se origina entre los convivientes civiles una obligación recíproca
de contribución a solventar los gastos de la convivencia.
¿Se origina entre los convivientes civiles la obligación de socorro? Expresa el
art. 14 que los convivientes civiles estarán obligados a solventar los gastos generados
por su vida en común, de conformidad a sus facultades económicas y al régimen
patrimonial que exista entre ellos. Tal declaración, creemos, no origina un recíproco
derecho-deber alimentario entre los convivientes civiles. Desde ya, el legislador no
modificó el art. 321 del Código Civil, que señala a quienes se debe alimentos. Entonces,
la expresada declaración del art.14, ¿carece de significación jurídica? Tampoco es
razonable esta conclusión, pues la ley emplea la frase “… estarán obligados…” Estamos
entonces ante una obligación, pero diferente de la obligación de socorro. Más bien se
trata de una “obligación de contribución” genérica. De esta forma, ante el
incumplimiento de esta obligación, cabe entonces la posibilidad de que uno de los
convivientes civiles pueda demandar al otro, pero no reclamando el pago de la
pertinente pensión de alimentos, sino que solicitando al juez que le fije al demandado el
monto –conforme al mérito de la prueba que se rinda- con que debe contribuir a
solventar los gastos generados por la vida en común. Por cierto, no estando ante una
obligación alimentaria, no cabe, en caso de incumplimiento del obligado al aporte
fijado por el juez, que el otro conviviente solicite los apremios previstos en la Ley
14.908, sobre Abandono de familia y pago de pensiones alimenticias.
En cuanto a la razón para no haber consagrado la obligación de socorro entre
los convivientes civiles, se ha dicho que ello guardaría relación con la posibilidad de
poner fin al Acuerdo en forma unilateral por cualquiera de los convivientes civiles. En
efecto, “Si nos encontramos con una nueva regulación, que admite la terminación por la
declaración unilateral de voluntad de uno de sus miembros ¿qué sentido tendría el
incorporar un deber, como la obligación de alimentos? Desde una perspectiva práctica,
la obligación de alimentos resulta verdaderamente importante cuando desaparece ese
factor de unión que nos hace contribuir voluntariamente al sustento de la familia, una
vez que ha estallado una crisis en la relación de pareja. Mientras la familia funciona
bien, mientras existe el ánimo de compartir una vida en común por parte de los
miembros de la pareja, el deber de alimentos no pasa de ser una afirmación simbólica.
Ellos se ayudan recíprocamente no porque la ley los obligue, sino porque entienden que
forman una unidad familiar. Este deber deviene en verdad importante cuando los
cónyuges no viven juntos. En ese caso surge el problema de cómo regular las relaciones
(sobre todo si es que existen hijos) y es entonces que la acción cobrará toda su
importancia. Por el contrario, en el caso de la unión civil, hasta tal punto es importante
la convivencia, que una vez que ésta desaparece y que puede efectivamente surgir el
problema de una deuda de alimentos entre los convivientes civiles, no tenía sentido
incorporar una obligación de alimentos, básicamente porque ante cualquier demanda
de alimentos, el conviviente civil en contra de quien se ejerce la acción podrá enervarla
haciendo desaparecer la causa de la cual ésta nace, poniendo término unilateral al
acuerdo”.
A su vez, debe dejarse en claro que en lo que respecta a las obligaciones que
puedan contraer los convivientes civiles, los acreedores respectivos sólo tendrán acción
contra aquél conviviente civil que se hubiere obligado y no contra el otro.278 Lo
anterior, sin perjuicio de que el deudor que pague, podrá después repetir en contra del
otro conviviente, por la mitad de lo pagado, si la deuda se hubiere contraído “en pro de
la comunidad” y siempre que ésta se hubiere convenido, según se verá en el acápite
siguiente.
6.- En cuanto a los efectos patrimoniales, las reglas son las
siguientes (art. 15):
46
Práctica Forense Juzgaos de Familia
● Los convivientes civiles conservan la propiedad, goce y administración de los
bienes adquiridos a cualquier título antes de la celebración del contrato y de los que
adquieran durante la vigencia de éste, a menos que se sometan, de manera expresa, a
un pacto de comunidad en los términos que se indicarán. En consecuencia, no hay
“bienes aportados” que puedan ser comunes, y en cuanto a los adquiridos durante la
vigencia del Acuerdo, será necesario distinguir:
i) No lo serán tampoco, si se adquieren a título gratuito, sean muebles o
inmuebles;
ii) Podrán ser propios o comunes, si se adquieren a título oneroso. Serán
propios, de no mediar el pacto de comunidad aludido; serán comunes, si se conviniere
éste.
● Si al celebrar el contrato nada estipulan los contrayentes, se entenderán
separados totalmente de bienes.
● Los convivientes civiles pueden celebrar un pacto de comunidad, al momento
de convenir el acuerdo de unión civil (no hay otra oportunidad), del que se dejará
constancia en el acta y registro del Acuerdo. Conforme a dicho pacto, los convivientes
civiles se someterán a las siguientes reglas:
i) Los bienes adquiridos a título oneroso durante la vigencia del Acuerdo se
considerarán indivisos o comunes por mitades entre los convivientes civiles (no se
acepta por ende estipular una proporción distinta), excepto los muebles de uso
personal necesarios del conviviente que los ha adquirido. De esta forma, todos los
bienes inmuebles adquiridos a título oneroso y por regla general los muebles
adquiridos de la misma forma, serán bienes comunes y la cuota de cada conviviente
civil será equivalente al 50% en el dominio de la cosa indivisa.279 No lo serán, los
bienes muebles “de uso personal necesario” del conviviente que los adquiera.
ii) Para efectos de la ley, se tendrá por fecha de adquisición de los bienes aquella
en que el título haya sido otorgado (y no, por ende, aquella en que efectivamente se
adquiera el dominio al operar el respectivo modo de adquirir). Así, por ejemplo, si la
compraventa de un inmueble se celebra estando vigente el Acuerdo y la escritura
pública se inscribe una vez extinguido, el bien será común. A contrario sensu, si la
compraventa se celebra antes de convenir el Acuerdo y se inscribe cuando éste ya está
vigente, el bien no será común.280
iii) Se aplicarán a la comunidad formada por los bienes aludidos, las reglas del
párrafo 3º del Título XXXIV del Libro IV del Código Civil, vale decir, arts. 2304 a 2313,
“Del cuasicontrato de comunidad”. Así, a las deudas contraídas en pro de la comunidad
durante ella, no es obligado sino el conviviente civil que las contrajo, pero éste tendrá
acción contra el otro conviviente civil, para el reembolso de la mitad de lo pagado (art.
2307); cada conviviente civil debe a la comunidad lo que saca de ella, incluso los
intereses corrientes de los dineros comunes que haya empleado en sus negocios
particulares, y es responsable hasta de la culpa leve por los daños que haya causado en
las cosas y negocios comunes (art.2308); cada conviviente civil debe contribuir a las
obras y reparaciones de la comunidad proporcionalmente a su cuota, es decir, por la
mitad de lo invertido (art. 2309); los frutos de las cosas comunes –las rentas de
arrendamiento de inmuebles, por ejemplo- deben dividirse por mitades entre los
convivientes civiles (art. 2310); la división de las cosas comunes y las obligaciones y
derechos que de ella resulten se sujetarán a las mismas reglas que en la partición de la
herencia (art. 2313, que se remite por ende a los arts. 1317 a 1353 del Código Civil).
¿Puede pedirse la partición de bienes por cualquiera de los convivientes civiles? Pablo
Cornejo responde negativamente: “En este caso, creemos que a diferencia de lo que
ocurre normalmente en materia de comunidad, debe primar lo dispuesto en el artículo
15 de la Ley N° 20.830 por sobre lo indicado en el artículo 1317 del Código Civil, de
manera que sólo podría pedirse la partición una vez que se ha puesto término al
régimen de bienes, por haberse pactado la separación o por concurrir alguna de las
causales de término del acuerdo previstas en el artículo 26 de la ley”281. No estamos de
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Práctica Forense Juzgaos de Familia
acuerdo. En efecto, el art. 15, regla 3ª, según expresamos, señala que se aplicarán a la
comunidad las reglas contenidas en los artículos 2304 a 2313, y este último precepto,
en lo que concierne a la división de las cosas comunes, se remite a las reglas de la
partición de la herencia, y entre ellas, en consecuencia, podrá invocarse el art. 1317.
Pero dicha partición no implicaría poner término al pacto de comunidad, sino que
liquidar sólo los bienes que sean comunes a la época de la demanda de partición. Por lo
tanto, los bienes que cualquiera de los convivientes civiles adquiere con posterioridad a
título oneroso, serán comunes. Para que expire el pacto de comunidad, será necesario
que así lo pacten los convivientes civiles o que expire el acuerdo de unión civil.
iv) La liquidación de los bienes comunes podrá efectuarse de común acuerdo
por los convivientes civiles o sus herederos. También podrán las partes o sus herederos,
de común acuerdo, someter la liquidación al conocimiento de un juez partidor,
otorgándole incluso el carácter de árbitro arbitrador (art. 22, inciso 2°).
v) Si el acuerdo de unión civil se celebrare por intermedio de mandatario, éste
requerirá facultad expresa para convenir por su mandante la comunidad de bienes a
que se refiere el art. 15 (art. 5, inciso final).
● Si los convivientes civiles hubieren pactado el régimen de comunidad, podrán
sustituirlo por el de separación total de bienes. Este pacto de sustitución deberá
otorgarse por escritura pública y no surtirá efectos entre las partes ni respecto de
terceros, sino desde que esa escritura se subinscriba al margen de la respectiva
inscripción del acuerdo de unión civil.
Esta subinscripción sólo podrá practicarse dentro de los treinta días siguientes a
la fecha de la escritura en que se pacte la separación. El pacto que en ella conste no
perjudicará, en caso alguno, los derechos válidamente adquiridos por terceros respecto
de cada uno de los convivientes civiles. En la escritura pública de separación total de
bienes, los convivientes podrán liquidar la comunidad, celebrar otros pactos lícitos o
ambas cosas, pero todo ello no producirá efecto alguno entre las partes ni respecto de
terceros, sino desde la subinscripción exigida por la ley (las reglas son idénticas a las
previstas en el art. 1723, en materia de sociedad conyugal). Cabe advertir que a
diferencia de la sociedad conyugal, en el caso del pacto de comunidad convenido en el
acuerdo de unión civil no procede la renuncia a los “gananciales” o derechos de uno de
los comuneros. Tal acto sería constitutivo de una donación y sería imperativo que
cumpliera con los requisitos previstos para tal contrato.
● Los convivientes civiles que hayan celebrado el acuerdo o contrato de unión
civil equivalente en territorio extranjero lo podrán inscribir en Chile y se considerarán
separados de bienes, a menos que al momento de la inscripción pacten someterse a la
aludida comunidad, dejándose constancia de ello en dicha inscripción (arts. 12 y 13).
Recuérdese que respecto del contrato de matrimonio, dos sentencias –una de la Corte
Suprema y otra de la Corte de Concepción, ambas del año 2008-, han concluido que si
se trata de chilenos casados en país extranjero, ellos se entenderán casados en sociedad
conyugal, si al momento de inscribir su matrimonio en Chile, nada dicen acerca del
régimen patrimonial del matrimonio. Así interpretan el inciso 2° del art. 135 del Código
Civil, en relación al art.15 del mismo cuerpo legal, haciendo prevalecer el segundo por
sobre el primero. Aunque no estamos de acuerdo con esta jurisprudencia, debemos
preguntarnos si regiría o no el mismo criterio para los chilenos que celebraren el
acuerdo de unión civil en el extranjero. Creemos que en este caso, es aún más evidente
que si nada dicen, se entenderán separados totalmente de bienes, considerando el
principio de la especialidad, pues los arts. 12 y 13 de la Ley son, indudablemente,
normas especiales, en relación al art. 15 del Código Civil.
7.- Posibilidad de afectar como bienes familiares los que pertenezcan
a uno o ambos convivientes civiles.
El inciso final del art. 15 dispone que cualquiera sea el régimen de bienes que
exista entre los convivientes civiles, tendrá aplicación lo dispuesto en los arts. 141 a 149
del Código Civil.
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Práctica Forense Juzgaos de Familia
En consecuencia, el inmueble que sirva de residencia principal de los
convivientes civiles, los muebles que guarnezcan dicha residencia y los derechos y
acciones que posean los convivientes civiles en una sociedad que a su vez sea la
propietaria del inmueble que sirva de residencia principal de los convivientes civiles,
podrán afectarse como bienes familiares.
8.- Se originan derechos hereditarios y derechos en la partición de
bienes del conviviente civil fallecido.
Cada conviviente civil será heredero intestado y legitimario del otro y concurrirá
en su sucesión de la misma forma y gozará de los mismos derechos que corresponden al
cónyuge sobreviviente (art. 16, inciso 1º de la Ley, en relación con los arts. 988 y 989
del Código Civil).
El conviviente civil sobreviviente, por ende, concurrirá en el primer orden
sucesorio, de haber descendientes del conviviente civil fallecido, o en el segundo orden,
de no haberlos, junto con los ascendientes de grado más próximo del fallecido.
En consecuencia, podrán presentarse las siguientes situaciones:
i) De existir descendientes del conviviente civil difunto, el conviviente civil
sobreviviente llevará una cuota equivalente al doble de la que le corresponda a cada
hijo por concepto de legítima rigorosa o efectiva.
ii) De existir un solo hijo, la cuota del conviviente civil sobreviviente será
equivalente a lo que lleve tal hijo por concepto de legítima rigorosa o efectiva.
iii) De haber siete o más hijos, la cuota del conviviente civil sobreviviente en
ningún caso será menor a una cuarta parte de la herencia (si el causante hubiere
fallecido sin disponer de sus bienes) o de la mitad legitimaria en su caso (si el causante,
en su testamento, hubiere dispuesto de la cuarta de mejoras y de la cuarta de libre
disposición).
iv) Si no concurrieren a la sucesión descendientes, pero sí existieren
ascendientes del conviviente civil difunto, la herencia se dividirá en tres partes,
correspondiendo dos para el conviviente civil sobreviviente y una para él o los
ascendientes de grado más próximo.
v) Si no existieren descendientes ni ascendientes a la muerte del conviviente
civil de cuya sucesión se trata, y éste hubiere fallecido intestado, toda la herencia será
para el conviviente civil sobreviviente. Si fuere testada, tres cuartas partes
corresponderán al conviviente civil sobreviviente y una cuarta parte, eventualmente,
para cualquier otra persona.
El conviviente civil podrá también ser asignatario de la cuarta de mejoras (art.
16, inciso 2º). Se suma por ende a las personas mencionadas en el art. 995 del Código
Civil (cónyuge, ascendientes y descendientes).
Por cierto, aunque la Ley no lo diga, también podrá recibir la cuarta de libre
disposición.
El conviviente civil sobreviviente podrá ser desheredado por cualquiera de las
tres primeras causas de desheredamiento indicadas en el art. 1208 del Código Civil (art.
17).
Ellas son:
“1ª Por haber cometido injuria grave contra el testador en su persona, honor o
bienes, o en la persona, honor o bienes de (…) cualquiera de sus ascendientes o
descendientes;
2ª. Por no haberle socorrido en el estado de demencia o destitución, pudiendo;
3ª. Por haberse valido de fuerza o dolo para impedirle testar”.
En verdad, menos engorroso que un desheredamiento, sería poner término
unilateral al acuerdo de unión civil, y con ello, excluir el futuro causante a su
conviviente civil.
Los derechos sucesorios y la condición de legitimario que la ley otorga al
conviviente civil sobreviviente sólo tendrán lugar si el acuerdo de unión civil celebrado
con el difunto no ha expirado a la fecha de la delación de la herencia (art. 18). La
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Práctica Forense Juzgaos de Familia
delación de la herencia es el actual llamamiento de la ley a aceptarla o repudiarla y se
producirá –por regla general- a la muerte del causante (art. 956 del Código Civil).
En el marco de la partición de la herencia del conviviente civil fallecido, el
conviviente civil sobreviviente tendrá también el derecho de adjudicación preferente
que la regla 10ª del art. 1337 del Código Civil otorga al cónyuge sobreviviente sobre el
inmueble en que resida y que sea o haya sido la vivienda principal de la familia, así
como sobre el mobiliario que lo guarnece. Tendrá, asimismo, en iguales condiciones
que las prescritas en esta regla, los derechos de habitación y de uso, que la misma
concede al cónyuge sobreviviente para el caso en que el valor total del inmueble en que
resida y que sea o haya sido la vivienda principal de la familia, así como el mobiliario
que lo guarnece, excedan su cuota hereditaria (art. 19). Estos derechos de habitación y
de uso, se ejercerán gratuita y vitaliciamente, y dado su carácter personalísimo, serán
intransferibles e intransmisibles.
Si a la muerte del conviviente civil hubiere dejado cónyuge sobreviviente, o
existiere otro conviviente civil sobreviviente de un acuerdo civil vigente, y no se
dedujere la acción de nulidad del acuerdo de unión civil (si había matrimonio, del único
y si no lo había pero sí un acuerdo previo vigente, del segundo) en el plazo previsto en
la ley (art. 26), concurrirán a la sucesión del causante tanto el cónyuge como el
conviviente civil, o los dos convivientes civiles, según el caso.
9.- Legitimación para demandar indemnización de perjuicios.
El conviviente civil tendrá legitimación activa para reclamar las
indemnizaciones derivadas de los perjuicios a que hubiere lugar por el hecho ilícito de
un tercero que hubiere causado el fallecimiento de su conviviente civil o que lo
imposibilite para ejercer por sí mismo las acciones legales correspondientes, sin
perjuicio de las otras indemnizaciones a que tenga derecho, con arreglo a las
prescripciones del derecho común (art. 20).
Por cierto, no debe verse en esta norma la pretensión del legislador en orden a
que el conviviente civil tenga una legitimación exclusiva, en desmedro de otros
potenciales demandantes, como los hijos del conviviente civil fallecido o imposibilitado
por sí mismo para demandar. El conviviente civil podrá demandar, junto con los hijos o
junto con la madre del conviviente civil, por ejemplo, según los casos, tanto en sus
calidades de herederos o de víctimas por repercusión.
j. Presunción de paternidad.
Para efectos de la presunción de paternidad, en caso de convivientes civiles de
distinto sexo, se estará a las normas que la regulan en el art. 184 del Código Civil (art.
21).
En consecuencia, se presumirán hijos del conviviente civil varón:
● Los nacidos después de la celebración del acuerdo de unión civil.
● Los nacidos dentro de los 300 días siguientes al término del acuerdo de unión
civil.
No se aplicará la presunción:
● Respecto del que nace antes de expirar los 180 días subsiguientes a la
celebración del acuerdo de unión civil, si el conviviente civil no tuvo conocimiento de la
preñez de la conviviente civil al tiempo de celebrar el Acuerdo y desconoce
judicialmente su paternidad.
● Los nacidos después de los 300 días siguientes al término del acuerdo de
unión civil.
Regirá en cambio la presunción de paternidad respecto del nacido 300 días
después de expirado el Acuerdo, por el hecho de consignarse como padre el nombre del
ex conviviente civil, a petición de ambos ex convivientes civiles, en la inscripción de
nacimiento del hijo.
k. Derecho a demandar compensación económica.
Si como consecuencia de haberse dedicado al cuidado de los hijos o a las labores
propias del hogar común, uno de los convivientes civiles no pudo desarrollar una
50
Práctica Forense Juzgaos de Familia
actividad remunerada o lucrativa durante la vigencia del acuerdo de unión civil, o lo
hizo en menor medida de lo que podía o quería, tendrá derecho a que, cuando se
produzca el término del Acuerdo por las causales que se señalan en las letras d), e) y f)
del art. 26 de la Ley, se le compense el menoscabo económico sufrido por esta causa
(art. 27).
El derecho a percibir o demandar compensación económica, en consecuencia, se
confiere:
● Si el Acuerdo hubiere terminado por mutuo consentimiento de los
convivientes civiles.
● Si el Acuerdo hubiere terminado por voluntad unilateral de uno de los
convivientes civiles.
● Si el Acuerdo hubiere terminado por declaración de nulidad del acuerdo de
unión civil.
Esta compensación se regulará y determinará en la forma prevista en los arts.
62 a 66 de la Ley N° 19.947. Probablemente, la compensación económica sólo operará
cuando los convivientes civiles fueren de distinto sexo y tuvieren hijos comunes y de
manera más bien excepcional, si fueren del mismo sexo y uno de ellos fundamente su
demanda en haberse dedicado a las labores propias del hogar común.
Con todo, si el Acuerdo terminare por aplicación de lo previsto en la letra e) del
art.26 de la Ley –voluntad unilateral de uno de los convivientes civiles-, la notificación
de la terminación unilateral deberá contener mención de la existencia de este derecho,
así como la constancia de la fecha en la que fue subinscrita la terminación. En este caso,
la compensación podrá demandarse ante el tribunal de familia competente, dentro del
plazo de seis meses, contado desde la fecha de subinscripción de la terminación del
acuerdo de unión civil en el registro a que hace referencia el art.6. Al señalar la ley que
podrá demandarse la compensación “dentro del plazo de seis meses”, nos encontramos
ante una hipótesis de caducidad y no de prescripción. Por ende, si se demandare
después de transcurrido este plazo, el Juez de Familia estará obligado a desestimar la
demanda, aunque el demandado no se defendiere. Sin embargo, surge aquí una
dificultad: si el término unilateral no fuere notificado al otro conviviente, que
eventualmente podría haber demandado compensación económica, este derecho se
tornaría ilusorio.
Si el contrato expira por acuerdo de los convivientes civiles, se debe entender
que es necesario acordar la compensación económica en la respectiva escritura pública
o acta otorgada en el Registro Civil. Si nada se dice al efecto, creemos que el derecho a
percibir compensación económica habría caducado. Si se acordare por los convivientes
civiles el pago de compensación económica, la acción para exigir su pago prescribirá
conforme a las reglas generales, en el plazo de 5 años, contados desde que la obligación
se haya hecho exigible.
Si el Acuerdo termina por declaración de nulidad, la compensación económica
deberá reclamarse en alguna de las oportunidades señaladas en el art. 64 de la Ley de
Matrimonio Civil, es decir en la demanda de nulidad, o en un escrito complementario
de la demanda o en una demanda reconvencional. En caso contrario, caducará el
derecho.
Decretado que sea el pago de compensación económica por la respectiva
sentencia, la acción para obtener su pago prescribirá también de conformidad a las
reglas generales, es decir, en 5 años, contados desde que la obligación se haya hecho
exigible.
10.- Derechos previsionales que se le reconocen a los convivientes
civiles.
La Ley dispuso que para los efectos del Régimen Público de Salud y del Sistema
Privado de Salud, contemplado en los Libros II y III, respectivamente, del decreto con
fuerza de ley N° 1, del Ministerio de Salud, promulgado el año 2005 y publicado el año
2006, que fija texto refundido, coordinado y sistematizado del decreto ley N° 2.763, de
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Práctica Forense Juzgaos de Familia
1979 y de las leyes N° 18.933 y N° 18.469, el acuerdo de unión civil permitirá a
cualquiera de los convivientes civiles a ser carga del otro.
La Ley N° 20.830 modificó también el Decreto Ley N° 3.500 y la Ley N° 20.255,
otorgándose a los convivientes civiles los siguientes derechos:
● El conviviente civil podrá ser beneficiario de pensión de sobrevivencia, ante la
muerte del otro conviviente civil (art. 5, Decreto Ley N° 3.500). Para ello, el conviviente
civil sobreviniente deberá ser soltero, viudo o divorciado (estados civiles que pudo
tener antes de celebrar el Acuerdo y que se recuperan al expirar este) y haber suscrito
un acuerdo de unión civil que se encuentre vigente al momento del fallecimiento del
causante, a lo menos con un año de anterioridad a la fecha de dicho fallecimiento, o tres
años si el acuerdo de unión civil se celebró siendo el o la causante pensionada de vejez o
invalidez. Las limitaciones a la antigüedad del acuerdo de unión civil no se aplicarán si
a la época del fallecimiento la conviviente civil sobreviniente se encontrare embarazada
o si quedaren hijos comunes (art.7, Decreto Ley N° 3.500).
● La pensión de referencia de los beneficiarios de pensión de sobrevivencia
acreditados de acuerdo al art. 5 será equivalente a los siguientes porcentajes de la
pensión de referencia del causante (art. 58, inciso 1°, letra g) del Decreto Ley N° 3.500):
11.- El 15% para el o la conviviente civil que cumpla los requisitos del
art.7°, siempre que concurran hijos del o de la causante con derecho a
pensión, que no sean hijos comunes.
ii) Cuando no concurran dichos hijos o cuando éstos dejen de tener derecho a
pensión, el porcentaje se elevará a un 60% o a un 50%, dependiendo de si no existen o
existen hijos comunes con derecho a pensión, respectivamente.
iii) Cuando concurran hijos comunes con derecho a pensión del o la causante y
adicionalmente existan hijos del o la causante con derecho a pensión, que no sean
comunes con el o la conviviente civil, el porcentaje de éste o ésta será del 50%,
aumentándose al 60%, en caso que tanto los hijos comunes como los no comunes dejen
de tener derecho a pensión.
● Si dos o más personas invocaren la calidad de conviviente civil de la o el
causante, a la fecha de fallecimiento de estos últimos, el porcentaje que le
correspondiere a cada uno de ellos se dividirá por el número de convivientes civiles que
hubiere, con derecho de acrecer entre ellos (art. 58, inciso 2°, Decreto Ley N° 3.500).
Esta situación se presentará, cuando hubiere prescrito la acción de nulidad, respecto
del segundo acuerdo de unión civil (un año contado desde el fallecimiento).
● No se exigirá acreditar la posesión efectiva de la herencia al conviviente civil
del afiliado, para retirar el saldo que quedare en la cuenta de capitalización individual o
en la cuenta de ahorro voluntario de un afiliado fallecido, que incremente la masa de
bienes del difunto, en aquellos casos en que dicho saldo no exceda de cinco Unidades
Tributarias anuales (art. 72, Decreto Ley N° 3.500).
● El conviviente civil tendrá derecho al beneficio de cuota mortuoria consistente
en el retiro equivalente a 15 Unidades de Fomento de la respectiva cuenta individual,
cuando acredite haberse hecho cargo de los gastos del funeral (artículo 88, Decreto Ley
N° 3.500).
● Los trabajadores dependientes cuyo conviviente civil posea la calidad de
afiliado voluntario, podrán autorizar a sus respectivos empleadores para que les
descuenten de sus remuneraciones, bajo las normas establecidas en el Decreto Ley N°
3.500 y en el art. 58 del Código del Trabajo, las sumas que destinen a cotizaciones para
la cuenta de capitalización individual voluntaria de su conviviente civil (art. 92 M,
Decreto Ley N° 3.500).
● Se incorpora dentro del “grupo familiar” que permite acceder a la “Pensión
Básica Solidaria de Vejez”, al conviviente civil (art. 4 de la Ley N° 20.255, que establece
la reforma previsional).
12.- El Acuerdo sirve de fundamento para solicitar el cuidado
personal de un menor.
52
Práctica Forense Juzgaos de Familia
En caso de inhabilidad del padre o madre de un menor, su conviviente civil
podrá ser considerado entre las personas que asumen su cuidado personal (art.226 del
Código Civil).
13.- Aplicación de las normas relativas a los cónyuges, a los
convivientes civiles.
Como un efecto general, dispone la Ley que todas las inhabilidades,
incompatibilidades y prohibiciones que las leyes y reglamentos establecen respecto de
los cónyuges se harán extensivas, de pleno derecho, a los convivientes civiles (art. 23).
Ya nos referimos a las “inhabilidades”, al tratar de los requisitos de validez del
Acuerdo.
Una “incompatibilidad” supone poseer un estado, en este caso, el de conviviente
civil, que impide a una persona acceder a un beneficio o ejercer un determinado
derecho.
Así, por ejemplo, cuando ciertas normas previsionales confieren una pensión a
la hija soltera del trabajador fallecido, y establecen que tal beneficio se extinguirá si ésta
contrae matrimonio. Lo mismo ocurrirá si celebra un acuerdo de unión civil. Si el
estado de casada es incompatible con el derecho de seguir percibiendo la pensión,
también lo será el estado civil de conviviente civil.
En cuanto a las “prohibiciones”, por ejemplo, no podrán los convivientes civiles
celebrar entre sí un contrato de compraventa o de permuta (art. 1796 del Código Civil),
o no valdrá disposición alguna testamentaria en favor del conviviente civil del escribano
que autorizare el testamento o del conviviente civil de uno de los testigos del
testamento (art.1061 del Código Civil).
Se consigna en la Ley que lo dispuesto en el inciso primero del art. 450 y en el
N°1° del art. 462, ambos del Código Civil, será aplicable a los convivientes civiles (art.
25).
Conforme a la primera norma, ningún conviviente civil podrá ser curador del
otro declarado disipador. De conformidad al segundo precepto, se podrá deferir en
primer lugar la curaduría del conviviente civil demente al otro conviviente civil.
Nótese, en todo caso, que el aludido art. 23 hace aplicable a los convivientes
civiles las “inhabilidades, incompatibilidades y prohibiciones” que se establecen para
los cónyuges, y no los derechos o beneficios que las leyes les confieren.
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Práctica Forense Juzgaos de Familia
8.- DE LOS ACUERDOS DE UNIÓN CIVIL CELEBRADOS EN EL
EXTRANJERO.
Dispone el art. 12 de la Ley que los acuerdos de unión civil o contratos
equivalentes, no constitutivos de matrimonio, que regulen la vida afectiva en común de
dos personas del mismo o de distinto sexo, sujetos a registro y celebrados válidamente
en el extranjero, serán reconocidos en Chile, en conformidad con las siguientes reglas:
1ª. Los requisitos de forma y de fondo del Acuerdo se regirán por la ley del país
en que haya sido celebrado. Se reconoce por ende el principio lex locus regit actum. La
Ley exige en todo caso que el Acuerdo esté “sujeto a registro” en su país de origen, lo
que supone que se haya incorporado en un registro público.
2ª. Sin embargo, podrá ser declarado nulo de conformidad a la ley chilena, el
Acuerdo celebrado en territorio extranjero que se haya contraído en contravención a lo
dispuesto en los arts. 7, 8 y 9 de la Ley: vale decir:
i) si uno o ambos contrayentes era menor de edad o no tenía la libre
administración de sus bienes al tiempo de la celebración del contrato (art.7);
ii) si uno o ambos contrayentes sufrió error o fuerza (art. 8); o
iii) si uno o ambos contrayentes estaba afectado por un impedimento de
parentesco o se encontraba casado o ligado por un acuerdo de unión civil vigente
(art.9).
¿Puede invocarse alguna de las otras causales que señalamos respecto del
Acuerdo celebrado en Chile? Pareciera que no, atendida la redacción restrictiva de la
regla 2ª del art.12, y considerando que la referencia hecha en el art. 23 debe entenderse
hecha a “las leyes y reglamentos” dictados en Chile y que se vulneraren al celebrar el
Acuerdo. Ello implicaría que las causales de nulidad de los acuerdos de unión civil
celebrados en Chile, serían más numerosas que aquellas que pueden invocarse para un
acuerdo de unión civil convenido en el extranjero.
3ª. Para que el Acuerdo otorgado en país extranjero produzca efectos en Chile,
deberá inscribirse en el Registro Especial de Acuerdos de Unión Civil que establece el
art. 6 de la Ley. Los efectos de este Acuerdo, una vez inscrito conforme a lo señalado
precedentemente, se arreglarán a las leyes chilenas, aunque los contrayentes sean
extranjeros y no residan en el territorio nacional.
El art. 18 del Reglamento de la Ley, regula la inscripción en Chile, de los
acuerdos de unión civil o contratos equivalentes no constitutivos de matrimonio,
celebrados en el extranjero entre dos chilenos o entre un chileno y un extranjero. En
estos casos, la inscripción podrá ser requerida a través de los Consulados de Chile, los
cuales deberán remitir los antecedentes correspondientes al Ministerio de Relaciones
Exteriores, quien a su vez los enviará al Servicio de Registro Civil e Identificación para
su inscripción en el Registro Especial de Acuerdos de Unión Civil. Asimismo, la
inscripción podrá ser requerida, directamente en el Registro Especial de Acuerdos de
Unión Civil, o bien, en cualquier Oficina del Servicio de Registro Civil e Identificación,
la que deberá remitir los antecedentes al referido Registro para su inscripción.
El art.19 del Reglamento de la Ley, regula la inscripción en Chile, de los
acuerdos de unión civil o contratos equivalentes no constitutivos de matrimonio,
celebrados en el extranjero entre dos extranjeros. En este caso, la inscripción sólo
podrá ser requerida directamente en Chile en el Registro Especial de Acuerdos de
Unión Civil, o bien, en cualquier Oficina del Servicio de Registro Civil e Identificación,
la que deberá remitir los antecedentes al referido Registro para su inscripción.
4ª. La terminación del Acuerdo y los efectos de la misma se someterán a la ley
aplicable a su celebración. La norma guarda concordancia con lo dispuesto en el inciso
1° del art. 22 de la Ley Sobre el Efecto Retroactivo de las Leyes (“En todo contrato se
entenderán incorporadas las leyes vigentes al tiempo de su celebración”), y no con lo
dispuesto en el art. 83 de la Ley de Matrimonio Civil, según veremos.
5ª. Las sentencias que declaren la nulidad o la terminación del Acuerdo,
dictadas por tribunales extranjeros, serán reconocidas en Chile conforme a las reglas
57
Práctica Forense Juzgaos de Familia
generales que establece el Código de Procedimiento Civil (arts. 242 a 251 de dicho
Código).
6ª. Los actos auténticos en que conste la terminación de uno de estos acuerdos
serán reconocidos en Chile, en conformidad con la legislación chilena vigente en esta
materia. De esta manera, si el término del Acuerdo se hubiere hecho por mutuo
acuerdo de los convivientes civiles, los documentos respectivos deberán legalizarse para
que produzcan efectos en nuestro país.
Si se trata de un matrimonio celebrado en el extranjero por personas del mismo
sexo, éste será reconocido en Chile como un acuerdo de unión civil si cumple con las
reglas establecidas en la Ley, y sus efectos serán los mismos del referido Acuerdo (art.
12, inciso final).
Según lo expresamos, los convivientes civiles que hayan celebrado el Acuerdo en
el extranjero, se considerarán separados de bienes, a menos que al inscribir el Acuerdo,
pactaren la comunidad prevista en el art. 15 (art.13).
61
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Capítulo III
ALIMENTOS
I.- DESARROLLO TEMÁTICO
CONCEPTO.
“Son las prestaciones a que está obligada una persona respecto de otra de todo
aquello que resulte para satisfacer las necesidades de la existencia” (ROSSEL).
En su aceptación jurídica es más amplia que en el lenguaje corriente, pues,
comprende no sólo la comida sino también el vestuario, la habitación, la enseñanza
primaria y la de alguna profesión u oficio (Art.323 inciso 1 Código Civil).
Para MEZA: “Los alimentos deben proveer a la subsistencia del alimentario y
habilitarle para seguir subsistiendo por su propio esfuerzo”.
CARACTERÍSTICAS.
1.- IRRENUNCIABLE. Según el art.334 del Código Civil: “El derecho de pedir
alimentos no puede transmitirse por causa de muerte, ni venderse o cederse de modo
alguno, ni renunciarse”. Si pudiera renunciarse haría que el gravamen se
trasladará a otra persona o a la colectividad.
2.- IMPRESCRIPTIBLE. No está en el comercio humano; luego, no puede
adquirirse ni perderse por prescripción. La imprescriptibilidad se refiere al
derecho mismo, o sea, a la facultad de pedir alimentos, pero no a las pensiones
alimenticias decretadas y devengadas, las que si no se cobran prescriben a favor del
deudor conforme a las reglas generales. (Art.336 parte final del Código Civil).
3.- INTRANSFERIBLE. No puede venderse, cederse ni enajenarse en forma
alguna. Tampoco es transmisible por causa de muerte (Art.334 del Código Civil).
Las pensiones alimenticias atrasadas, no obstante, están en el comercio,
pueden renunciarse, compensarse y el derecho de demandarlas puede transmitirse por
causa de muerte, venderse y cederse (Art.336 del Código Civil).
4.- INEMBARGABLES. Según el art.1618 Nº9 del Código Civil, y art.445 Nº3
del Código de Procedimiento Civil.
5.- NO ES COMPENSABLE. O sea, el que debe alimentos no puede oponer al
demandante en compensación, lo que éste le deba a él (Art.335 y 1662 inciso final
del Código Civil).
6.- LA TRANSACCIÓN SOBRE ALIMENTOS ESTA SUJETA A CIERTAS
LIMITACIONES. El art.2451 del Código Civil, dispone: “La transacción sobre
alimentos futuros de las personas a quienes se deban por ley, no valdrá sin
aprobación judicial; ni podrá el juez aprobarla, si en ella se contraviene a lo dispuesto
en los artículos 334 y 335”. O sea la transacción es válida siempre que ella no signifique
enajenación, venta, renuncia o compensación de los alimentos futuros.
La autorización judicial no está exigida en consideración a las personas sino al
“objeto sobre el cual recae la transacción”, por manera que su omisión conlleva nulidad
absoluta.
7.- LAS PENSIONES ALIMENTICIAS DEVENGADAS ESTÁN EN EL COMERCIO
HUMANO. Son un crédito cualquiera, luego, son transmisibles, transferibles,
transigibles, renunciables, pueden cederse, venderse y compensarse (Art.336 Código
Civil). Todo ello pese a que los alimentos futuros no pueden ser objetos de actos
jurídicos.
8.- EL DERECHO MISMO DE PEDIR ALIMENTOS NO PUEDE SOMETERSE A
COMPROMISO (Art.229 Código Orgánico de Tribunales). Luego, debe
perseguirse y solicitarse ante los Tribunales de Familia.
9.- LA OBLIGACIÓN DE PRESTAR ALIMENTOS SE TRANSMITE. Los deben los
herederos en conjunto, mientras permanezcan en indivisión. Gravan la masa
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Práctica Forense Juzgaos de Familia
hereditaria los alimentos que el difunto debía “por ley a ciertas personas”. La obligación
no pasa a cada heredero individualmente considerado, a menos que el testador se la
haya impuesto expresamente. Así, el art.1168 del Código Civil, dice: “Los alimentos que
el difunto ha debido por ley a ciertas personas, gravan la masa hereditaria; a menos
cuando el testador haya impuesto esa obligación a uno o más partícipes de la sucesión”.
Constituyen una baja general de la herencia.
10.- DEBE DARSE UNA DOBLE CONDICIÓN. Que el alimentario carezca de
medios de subsistencia y no pueda procurárselos. Si varían estas dos
condiciones, variará también el monto de la pensión o se extinguirá. De ahí que
RUGGIERO, diga que esta es una obligación condicional y variable (cosa juzgada
precaria).
11.- EN PRINCIPIO ESTA OBLIGACIÓN ES RECÍPROCA. No lo es entre donante y
donatario.
12.- Es un DERECHO PERSONALÍSIMO, ya que tienen por objeto asegurar la
existencia de su acreedor, luego el crédito está, pues, estrictamente unido a una
persona, y las reglas que lo rigen son por consiguiente de orden público. Los alimentos,
en otra palabras, se otorgan en consideración a la persona, y están fundados, con
excepción del caso del art.321 Nº5 del Código Civil, en solidaridad familiar.
13.- El derecho a percibir ALIMENTOS ES PERMANENTE. Se entiende que los
alimentos son concedidos por toda la vida del alimentario, continuando las
circunstancias que legitimaron la demanda, según el art.332 inciso 1 del Código Civil.
Se dice que es una obligación de tracto sucesivo. Por ello, si varían las circunstancias
existentes al momento de establecerse la pensión de alimentos, el alimentante podrá
solicitar el cese o la disminución de su obligación o el alimentario el aumento de la
pensión, según corresponda y el mérito de los antecedentes así lo justifiquen.
14.- El DERECHO DE ALIMENTOS TIENE COMO FUENTE PRINCIPAL LA LEY. Lo
que esta dado principalmente en el art.321 y Ss., del Código Civil, también debemos
considerar normas dispersas del Código del ramo y leyes complementarias.
15.- EL DERECHO DE ALIMENTOS ES UN CRÉDITO QUE NO GOZA DE
PREFERENCIA PARA SU PAGO. No goza de ninguna preferencia para su pago, es un
crédito de 5ª clase, es quirografario o valista.
16.- Los alimentos en NINGÚN CASO CONSTITUYEN RENTA, así lo indica el
art.17 Nº19 de la Ley de Renta.
17.- Las causas de alimentos son de MEDIACIÓN OBLIGATORIA, según el
art.106 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
TRIBUNAL COMPETENTE.
Las reglas están dadas en el art.1 inciso 1 y 2 de la Ley 14.908 sobre Abandono
de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias, en el art.147 del Código Orgánico de
Tribunales y art.8 Nº4 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
De los juicios de alimentos, conocerá el Juez de Familia del domicilio del
alimentante o del alimentario, a elección de este último. Estos juicios se
tramitarán conforme a la Ley 19.968, con las modificaciones establecidas en este
cuerpo legal.
Será competente para conocer de las demandas de aumento de la pensión
alimenticia el mismo tribunal que decretó la pensión o el del nuevo domicilio del
alimentario, a elección de éste [Art.1 inciso 1 y 2 de la Ley 14.908].
Será juez competente para conocer de las demandas de alimentos el del
domicilio del alimentante o alimentario, a elección de este último. De las solicitudes de
cese, aumento o rebaja de la pensión decretada, conocerá el juez que decretó la pensión
(Art.147 del Código Orgánico de Tribunales).
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Práctica Forense Juzgaos de Familia
anticipadas”. Específicamente desde la notificación de la demanda al demandado,
según las reglas generales del art.23 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
PENSIÓN MÍNIMA.
Siempre que se demanden, se PRESUMIRÁ que el alimentante, padre o madre
tiene los medios para otorgarlos. En virtud de esta presunción, el monto mínimo de la
pensión alimenticia que se decrete a favor de un menor alimentario no podrá ser
inferior al 40% del ingreso mínimo remuneracional que corresponda según la
edad del alimentante.
Tratándose de dos o más menores, dicho monto no podrá ser inferior al 30%
por cada uno de ellos. (Art.3 inciso 1 y 2 de la Ley 14.908).
Pero con la limitación de que el tribunal no podrá fijar como monto de la
pensión una suma o porcentaje que exceda del cincuenta por ciento de las rentas
del alimentante.
67
Práctica Forense Juzgaos de Familia
2.- INGRESOS MINÍMOS MENSUALES (I.M.M.). Según lo permite el art.3 de la
Ley 14.908.
3.- CONSTITUCIÓN DE DERECHO DE USUFRUCTO, USO O HABITACIÓN. El juez
podrá también fijar o aprobar que la pensión alimenticia se impute total o parcialmente
a un derecho de usufructo, uso o habitación sobre bienes del alimentante, quien no
podrá enajenarlos ni gravarlos sin autorización del juez. (Art.9 inciso 2 Ley 14.908).
4.- INTERESES DE UN CAPITAL. El juez podrá disponer que se conviertan en los
intereses de un capital que se consigne a este efecto en una caja de ahorros o en otro
establecimiento análogo, y se restituya al alimentante o sus herederos luego que cese la
obligación.
5.- PRESTACIONES. Es la forma más genérica de alimentos, y el más amplio,
pues, precisamente su concepto, como ya señalamos, es mucho más abarcador que
aquel que emana de su tenor literal.
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Práctica Forense Juzgaos de Familia
1.- Los alimentos provisorios son decretados de oficio por el juez de familia,
mediante los documentos y antecedentes acompañados por el demandante.
2.- La resolución que fija los alimentos provisorios, es una sentencia
interlocutoria de 2º grado (Art.158 C.P.C.).
3.- No existe mínimo ni máximo a fijar como alimentos provisorios, como regla
general, pues, el monto lo determinará los antecedentes y documentos acompañados y
la fuerza del patrimonio del demandado.
4.- El demandado una vez notificado de ellos puede oponerse en el plazo de 5
días, mediante el escrito de oposición, rechazada tal oposición es susceptible del
recurso de reposición con apelación en subsidio.
5.- El demandado puede ampararse en el art.47 inciso 3 del Código Civil y
desvirtuar las circunstancias que se tuvieron para fijar su monto.
6.- Su fijación es en el interés superior del niño, para su mínima mantención.
7.- Tiene el carácter de medida tutelar, variable y mutable a favor de quien
recibirá dichos alimentos provisorios.
8.- Proceden a favor de los hijos de cualquier filiación, cónyuges y demás
autorizados en el art.321 del Código Civil.
9.- Los alimentos provisorios pueden decretarse en las causas de alimentos,
aumento y rebaja (Art.4 inciso 5 Ley 14.908).
A.5.- TRAMITACIÓN DE LA INCIDENCIA DE ALIMENTOS PROVISORIOS. Es la
siguiente:
1.- OPOSICIÓN. El demandado tendrá el plazo de cinco días para oponerse al
monto provisorio decretado, desde el momento en que es notificado en forma legal de
la demanda.
En la notificación de la demanda deberá informársele sobre esta facultad.
2.- RESOLUCIÓN. Interpuesta la oposición, el juez deberá:
2.1.- Resolver de plano; o
2.2.- Salvo que del mérito de los antecedentes estime necesario citar a una
audiencia, la que deberá efectuarse dentro de los diez días siguientes.
3.- NO EXISTE OPOSICIÓN. Si en el plazo de cinco días no existe oposición, la
resolución que fija los alimentos provisorios causará ejecutoria.
4.- ANTECEDENTES SUFICIENTES. El tribunal podrá acceder provisionalmente
a la solicitud de aumento, rebaja o cese de una pensión alimenticia, cuando estime que
existen antecedentes suficientes que lo justifiquen.
5.- RECURSOS. La resolución que decrete los alimentos provisorios o la que se
pronuncie provisionalmente sobre la solicitud de aumento, rebaja o cese de una
pensión alimenticia, será susceptible del recurso de reposición con apelación
subsidiaria, la que se concederá en el solo efecto devolutivo y gozará de
preferencia para su vista y fallo.
6.- SANCIÓN AL JUEZ. El juez que no dé cumplimiento a lo previsto en el inciso
primero incurrirá en falta o abuso que la parte agraviada podrá perseguir conforme al
artículo 536 del Código Orgánico de Tribunales.
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Práctica Forense Juzgaos de Familia
VEÁMOSLOS:
a) ALIMENTOS EJERCIDOS POR MENORES DE EDAD.
Son menores de edad todos aquellos que no han cumplido 18 años al tenor del
art.26 del Código Civil.
Se comprende a los menores de edad a los hijos, pupilos bajo tutela, hermanos,
etc.
Como no se distingue este derecho corresponde a los hijos cualquiera sea su
filiación, siempre que sean menores de edad.
Se presume que el padre o madre demandado, por alimentos, por un menor,
tiene los medios para proveerlos, según el art.3 inciso 1 Ley 14.908.
Esta presunción no se aplica a los abuelos y demás obligados al pago.
b) ALIMENTOS EJERCIDOS POR EL CÓNYUGE EN CONJUNTO CON
LOS HIJOS.
Cuando los hijos menores de edad o mayores que sean titulares (Art.332 inciso
2 Código Civil), podrán ejercer la acción la madre o padre en virtud del art.43 del
Código Civil, que dice son representantes legales de una persona el padre o madre,
adoptante, tutor o curador.
Que, también por el principio de la economía procesal, se ejerce la acción en
forma conjunta del cónyuge con los hijos. Así, también debemos concordar está acción
con los art.13 y 14 de la Ley 19.968 que regula la actuación de oficio y colaboración
entre las partes.
c) ALIMENTOS EJERCIDOS POR EL HIJO YA NACIDO O QUE ESTÁ
POR NACER.
La mujer embarazada puede pedir pensión alimenticia al padre. No es necesario
esperar el nacimiento para demandar, sino que también es posible demandar de
pensión alimenticia antes del nacimiento, durante el embarazo.
De esta forma, la madre cualquiera sea la edad del hijo podrá solicitar
alimentos, e incluso, ni siquiera es necesario que el hijo haya nacido, pues, es
perfectamente posible pedir pensión de alimentos para el hijo que está por nacer. En el
caso de ser la madre menor de edad, el juez de familia deberá velar para que esta se
encuentre debidamente representada. Por tanto es importante dejar claro que la mujer
embarazada tiene derecho a pedir pensión alimenticia incluso antes del nacimiento.
Regulado en el art.1 inciso 4 de la Ley 14.908, que dice: “La madre, cualquiera
sea su edad, podrá solicitar alimentos para el hijo ya nacido o que está por nacer”.
Deberemos hacer algunas precisiones respecto a esta norma:
C.1.- REGLAS APLICABLES. Las normas aplicables nacen de la existencia
natural de la persona, que se consagra en el art.75 del Código Civil, en todo el período
de embarazo.
Norma en relación al art.19 Nº1 inciso 2 de la Constitución Política de la
República, que señala que la ley protege la vida del que esta por nacer.
C.2.- PATRIA POTESTAD. Por lo demás, el deber de proporcionar alimentos en
tal caso, resulta una justa contrapartida, a la circunstancia de extenderse la patria
potestad sobre los derechos eventuales del que está por nacer (Art.243 inciso 2 del
Código Civil).
C.3.- PRUEBA. La que resulta especialmente trascendente, la cual con nuestro
sistema actual oral e inmediatez, hace casi imposible ejercer esta acción, pues, se
requiere mediación y certificado de nacimiento, para acreditar el parentesco, salvo que
se hiciera o decretará una prueba de ADN intrauterina, previa.
C.4.- DISTINCIÓN. Algunos autores distinguen entre la existencia de
matrimonio y no, aunque no se distingue en el artículo en estudio, se deberá considerar
que el hijo que esta por nacer de un vínculo matrimonial esta amparado en la
presunción de pater et est, a contrario sensu el hijo concebido sin este vínculo no esta
amparado en ninguna presunción (caso de relación ocasional), en caso de concubinato
o convivencia se podría aplicar el art.210 del Código Civil.
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Práctica Forense Juzgaos de Familia
d) ALIMENTOS POR DISCAPACIDAD DEL HIJO.
D.1.- REGLAS APLICABLES. Las reglas generales del art.321 Nº2 del Código
Civil y Título V De Registro Nacional de Discapacidad, según el art.55 de la Ley 20.442.
D.2.- APLICACIÓN. Debemos considerar que los alimentos al hijo se extinguen
por regla general, cuando esta estudiando hasta los 28 años al tenor de los art.323 y
332 del Código Civil.
D.3.- NORMA LEGAL. Que, no obstante, esta circunstancia del art.332 inciso 1,
1ª parte del Código Civil, la extinción de los alimentos no se producirá cuando les
afecte una incapacidad física o mental que le impida subsistir por sí mismos.
De la disposición legal que se invoca tenemos dos hipótesis:
1.- Cuando le afecte una incapacidad física que le impida subsistir por sí mismo.
2.- Cuando le afecte una incapacidad mental que le impida subsistir por sí
mismo.
En estos casos es recomendable acreditar previamente la calidad de incapacidad
en el Registro Nacional de Discapacidad, que se regula en el art.55 de la Ley 20.442.
Con lo cual se tendrá por acreditado este hecho – incapacidad física y/o mental – y sólo
habrá que probar el patrimonio del demandado según las reglas generales.
e) ALIMENTOS A LOS ASCENDIENTES.
E.1.- FUENTE LEGAL. Principalmente el art.203, 321 Nº3 y 324 del Código Civil.
E.2.- REQUISITOS DE LA ACCIÓN DE LOS ASCENDIENTES. Son los siguientes:
E.2.1.- TÍTULO LEGAL. No hay ninguna dificultad, pues, éste se tiene por la
calidad de ascendiente (Art.321 Nº3 del Código Civil).
E.2.2.- NECESIDAD DEL ALIMENTARIO. Se debe estar en una condición en
donde no se cuenta con lo suficiente para subsistir modestamente de un modo
correspondiente a su posición social (Art.330 del Código Civil).
E.2.3.- CAPACIDAD DEL ALIMENTANTE. El alimentante (hijo o nieto, por
ejemplo) debe tener la capacidad de dar alimentos.
E.2.4.- QUE, EL PADRE O MADRE NO ESTEN PRIVADOS DE PEDIR ALIMENTOS.
Que el derecho de alimentos no esté prohibido por una norma legal, en los casos
expresamente señalados en el Código Civil, en el art.203 y 324.
E.3.- PADRE O MADRE PRIVADOS DE PEDIR ALIMENTOS AL HIJO. El art.324
inciso final del Código Civil, dice: “Quedarán privados del derecho a pedir alimentos al
hijo el padre o madre o la madre que le haya abandonado en su infancia, cuando la
filiación haya debido ser establecida por medio de sentencia judicial contra su
oposición”.
Que, además, debemos concordar la disposición anterior, con el art.203 del
Código Civil, que dice: “Cuando la filiación haya sido determinada judicialmente contra
la oposición del padre o madre, aquél o ésta quedará privado de la patria potestad y, en
general, de todos los derechos que por el ministerio de la ley se le confieren respecto de
la persona y bienes del hijo o de sus descendientes. El juez así lo declarará en la
sentencia y de ello se dejará constancia en la subinscripción correspondiente.
El padre o madre conservará, en cambio, todas sus obligaciones legales cuyo
cumplimiento vaya en beneficio del hijo o sus descendientes”.
E.4.- RESTITUCIÓN DE LOS DERECHOS A LOS PADRES. Sin embargo, se
restituirán al padre o madre todos los derechos de los que está privado, si el hijo,
alcanzada su plena capacidad, manifiesta por escritura pública o por testamento su
voluntad de restablecerle en ellos. El restablecimiento por escritura pública producirá
efectos desde su subinscripción al margen de la inscripción de nacimiento el hijo y será
irrevocable. El restablecimiento por acto testamentario producirá efectos desde la
muerte del causante.
Claramente se desprende de ambas disposiciones sólo pierde el derecho de
pedir alimentos el padre o la madre que origina la causal de la pérdida y no uno y otro;
tampoco afecta dicha pérdida ascendientes de ambos; y es natural que así sea porque a
ellos no les cabe responsabilidad por los actos de su hijo o hija.
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Práctica Forense Juzgaos de Familia
Cuando el hijo restablece los derechos que a su respecto había perdido su padre
o madre queda obligado a proporcionar alimentos si el progenitor perdonado lo
necesitare.
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Práctica Forense Juzgaos de Familia
b) Procedimiento Ejecutivo en las Obligaciones de Dar sobre Cobro de
Pensiones de Alimentos.
c) Procedimiento de Alimentos en el Extranjero.
d) Procedimientos de Apremio.
VEÁMOSLOS:
a) PROCEDIMIENTO ORDINARIO ANTE LOS JUZGADOS DE
FAMILIA.
Haremos un estudio somero del Procedimiento Ordinario ante los Juzgados de
Familia, que para un acabado estudio están los textos del ramo que podrán ser
consultados:
A.1.- FUENTE LEGAL: La fuente legal son los art.55 a 67 de la Ley 19.968 sobre
Tribunales de Familia y en forma supletoria rige el Código de Procedimiento Civil y
Leyes Complementarias sustantivas de: Abandono de Familia y Pago de Pensiones de
Alimentos, Adopción y Menores.
A.2.- INICIO. Se iniciará por demanda que deberá cumplir los requisitos del
art.254 del Código de Procedimiento Civil, deberá acompañarse en su oportunidad los
documentos fundantes, además, del certificado de mediación frustrada (Obligatoria).
- NOTIFICACIÓN. Según reglas generales en forma personal, según el art.23 de
la Ley del Ramo, con 15 días de antelación a la fecha de la audiencia preparatoria.
- COMPARECENCIA. A través de abogado habilitado, según el art.18 y 19 de la
Ley del ramo.
A.3.- CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA. Se hará con 5 días de antelación a la
audiencia preparatoria, cumpliéndose con los requisitos del art.309 del Código de
Procedimiento Civil, en relación al art.58 de la Ley 19.968.
a.4.- AUDIENCIAS. Se distinguen dos audiencias en este procedimiento:
- AUDIENCIA PREPARATORIA: Donde se ofrecen los medios de prueba que se
utilizaran y que son: documental, testimonial, pericial, declaración de parte, oficios y
otros medios de prueba tecnológicos.
- AUDIENCIA DE JUICIO. En aquella los intervinientes rinden la prueba ofrecida
y aceptada oportunamente por el tribunal.
A.5.- SENTENCIA. Debemos distinguir el veredicto y sentencia propiamente tal.
- VEREDICTO. Es la opinión del juez de familia, al terminar de rendirse la
prueba por los intervinientes y concluida la observación a la prueba.
- SENTENCIA PROPIAMENTE TAL. ES dictada en fecha posterior, dándose
lectura en la audiencia denominada audiencia de lectura de sentencia.
A.6.- RECURSOS. Según las reglas generales del art.67 de la Ley 19.968 sobre
Tribunales de Familia y en lo no modificado por el Código de Procedimiento Civil, en
carácter de subsidiario.
b) PROCEDIMIENTO EJECUTIVO EN LAS OBLIGACIONES DE DAR
SOBRE COBRO DE PENSIONES DE ALIMENTOS.
Analizaremos las normas del Procedimiento Ejecutivo, recordemos que existen
principalmente dos Cuadernos el EJECUTIVO y de APREMIO, daremos las reglas
generales:
I.- CUADERNO EJECUTIVO.
B.1.- INICIO. Según las reglas generales comenzará a través de la Demanda
Ejecutiva que irá aparejada del título ejecutivo, según el art.11 inciso 1 de la Ley 14.908,
que dice que: “Toda resolución judicial que fijare una pensión alimenticia, o que
aprobare una transacción bajo las condiciones establecidas en el inciso tercero, tendrá
mérito ejecutivo”.
B.2.- TRIBUNAL COMPETENTE. Será competente para conocer de la ejecución el
tribunal que la dictó en única o en primera instancia o el del nuevo domicilio del
alimentario, según el art.11 inciso 2 de la Ley 14.908.
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Práctica Forense Juzgaos de Familia
B.3.- OPOSICIÓN DEL EJECUTADO. Requerido de pago el deudor, mediante
notificación del art.23 de la Ley 19.968, podrá oponer excepción.
- PLAZO PARA OPONER EXCEPCIÓN: Debemos distinguir las siguientes
situaciones:
1.- Si el deudor es requerido de pago en el lugar de asiento del tribunal, dentro
de los límites urbanos de la ciudad, tiene cuatro días útiles. (Art.459 inciso 1
C.P.C.).
2.- Si el deudor es requerido dentro del territorio jurisdiccional en que se ha
promovido el juicio, pero fuera de la Comuna del asiento del tribunal, el ejecutado tiene
ocho días para formular excepciones. (Art.459 inciso 2 C.P.C.).
3.- Si es requerido en territorio jurisdiccional de otro tribunal, hay que
subdistinguir si la oposición se formula ante el tribunal exhortante, el plazo es de ocho
días más el aumento que indique la tabla de emplazamiento.
Si se hace ante el tribunal exhortado, los plazos serán los mismos que indicamos
anteriormente; es decir 4 ó 8 días según donde sea el lugar en que se notifique el
requerimiento. (Art.460 C.P.C.).
4.- Por último, si este requerimiento se verifica fuera del territorio de la
República, art.461, el plazo será de 8 días más el aumento de la tabla de
emplazamiento.
- EXCEPCIÓN ADMISIBLE: Sólo la de pago, fundada en un antecedente escrito
(Pago. Es lo que se debe y todo lo que se debe).
- SI NO SE OPUSIERA EXCEPCIÓN EN EL PLAZO LEGAL. Se omitirá la sentencia
y bastará el mandamiento para que el acreedor haga uso de su derecho en conformidad
al procedimiento de apremio del juicio ejecutivo.
b.4.- ADMISIBILIDAD E INADMISIBILIDAD DE LA EXCEPCIÓN OPUESTA. Si las
excepciones opuestas fueren inadmisibles, el tribunal lo declarará así y ordenará seguir
la ejecución adelante. Caso contrario, recibe la causa a prueba.
b.5.- CAUSA A PRUEBA. El plazo será de 10 días, según el art.468 del Código de
Procedimiento Civil.
b.6.- OBSERVACIONES A LA PRUEBA. El plazo será de seis días, según el art.469 del
Código de Procedimiento Civil.
b.7.- SENTENCIA. Se dictará dentro del plazo de 10 días.
b.8.- RECURSOS. Rigen las normas del art.67 de la Ley 19.968 sobre Tribunales;
art.11 de la Ley 14.908; y subsidiariamente el Código de Procedimiento Civil.
II.- CUADERNO DE APREMIO O MANDAMIENTO.
B.1.- INICIO. Este cuaderno se inicia con una resolución que dicta el tribunal
denominada mandamiento de ejecución y embargo.
B.2.- NATURALEZA JURÍDICA. Esta es una sentencia interlocutoria; pero puede
llegar a ser una sentencia definitiva si el demandado no formula oposición.
Uno de los puntos que contiene el mandamiento es la orden del tribunal de
requerir de pago al deudor a fin de que pague en el acto, lo que debe, so pena de
trabarse embargo sobre sus bienes, si no lo hace.
B.3.- REGLAS ESPECIALES. Mencionaremos las siguientes particularidades a
este mandamiento:
- El mandamiento de embargo que se despache para el pago de la primera
pensión alimenticia será suficiente para el pago de cada una de las venideras, sin
necesidad de nuevo requerimiento.
- Pero si no se efectuara oportunamente el pago de una o más pensiones,
deberá, en cada caso, notificarse por carta certificada el mandamiento, pudiendo el
demandado oponer excepción de pago dentro del término legal a contar de la
notificación.
B.4.- EMBARGO. Es una actuación judicial que consiste en la aprehensión real o
simbólica de uno o más bienes del deudor, por previa orden de autoridad competente,
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Práctica Forense Juzgaos de Familia
ejecutada por un ministro de fe, con el objeto de pagar con esos bienes al acreedor, o de
realizarlos y, enseguida, de pagar con su producido a este último.
B.5.- REGLAS GENERALES SUPLETORIAS. En cuanto al embargo de bienes,
realización, cuenta y procedimiento final del apremio se aplican las reglas generales del
Código de Procedimiento Civil.
d) PROCEDIMIENTOS DE APREMIOS.
D.1.- FUENTES LEGALES. Principalmente los art.8, 9, 10, 13, 14, 15, 16, 18 Y
19 de la Ley 14.908.
D.2.- GENERALIDADES. El procedimiento de apremio se originará, por
incumplimiento del obligado al pago de los alimentos, el cual no tiene una tramitación
única, dándose las siguientes hipótesis:
A) Tramitación incidental.
B) Resolución de plano a la petición o solicitud.
C) Citación a audiencia especial.
Dependerá del apremio que se solicite, el juez de familia, ordenará la formación
del PROCEDIMIENTO DE APREMIO O DE CUMPLIMIENTO, para su ejecución.
Daremos algunos requisitos generales, que se utilizan en la tramitación.
D.3.- REQUISITOS GENERALES PARA SOLICITAR APREMIOS.
1.- Solicitud de la alimentaria al juez de familia.
2.- Acreditación del incumplimiento por parte del alimentante en el pago de la
obligación.
3.- Notificación de la resolución al obligado.
4.- Que la resolución cause ejecutoria, para proceder al apremio en cada caso
particular.
D.4.- CASOS EN QUE PROCEDEDE. Los casos de procedencia son los siguientes:
1.- En caso que el obligado a efectuar prestaciones alimenticias - alimentante -
no cumpla con dichas prestaciones la Ley 14.908 permite su apremio personal
(arresto).
2.- Cuando deja de pagar una o más cuotas pactadas de un convenio de pago u
otro pacto realizado y aprobado por el juez de familia.
3.- Según el art.15 de la Ley 14.908 se aplicará al que, estando obligado a
prestar alimentos a las personas mencionadas en dicha disposición, ponga término a la
relación laboral por renuncia voluntaria o mutuo acuerdo con el empleador, sin causa
justificada.
d.5.- APREMIOS QUE PUEDE IMPONER EL JUEZ DE FAMILIA. Como se indico
cada uno de estos tiene su propia casuística y procedimiento, haremos una breve
referencia a estos mecanismos:
1.- ARRESTOS. a) Se deben cumplir los requisitos generales indicados (D.3.);
b) Realizarse la liquidación de la deuda, acompañándose oportunamente la libreta
actualizada; c) Notificada la liquidación y no cumplido su pago se despacha el arresto
por Carabineros de Chile o Policía de Investigaciones (Art.14 de la Ley 14.908).
2.- MULTA. a) Se deben cumplir los requisitos generales indicados (D.3.); b)
Acreditarse el incumplimiento de la persona natural o jurídica que deba hacer la
retención a que se refiere el art.8 y 11; c) Cumplido estos requisitos se aplicará la multa,
a beneficio fiscal, equivalente al doble de la cantidad mandada retener, lo que no obsta
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Práctica Forense Juzgaos de Familia
para que se despache en su contra o en contra del alimentante el mandamiento de
ejecución que corresponda. (Art.13 Ley 14.908).
3.- RETENCIÓN. a) Se deben cumplir los requisitos generales indicados (D.3.);
b) Señalar al tribunal de familia, el domicilio laboral del trabajador; y c) Indicar el
número de la libreta para su depósito directo a los alimentarios (Art.8 de la Ley
14.908).
4.- CAUCIÓN. a) Se deben cumplir los requisitos generales indicados (D.3.); b)
Proveída la presentación, se citará a una audiencia especial, para la constitución de la
hipoteca, prenda u otra forma de caución que garantice el cumplimiento de la
obligación alimenticia (Art.10 inciso 1 de la Ley 14.908).
5.- SEPARACIÓN DE BIENES. a) Se deben cumplir los requisitos generales
indicados (D.3.); b) Si constare en el expediente que en contra del alimentante se
hubiere decretado dos veces alguno de los apremios señalados en los artículos 14 y 16,
procederá en su caso; c) Acreditados estos hechos se acogerá la demanda decretándose
la separación de bienes de los cónyuges. (Art.19 de la Ley 14.908).
6.- ARRAIGO. a) Deberá cumplirse con los requisitos generales (D.3.); b) Debe
existir motivo fundado para estimar que el alimentante se ausentará del país; y c) Este
se cumplirá oficiándose al efecto a Policía Internacional, Policía de Investigaciones de
Chile, Carabineros de Chile y Aduanas (Art.10 de la Ley 14.908).
7.- SOLIDARIDAD EN EL PAGO. a) Deberá cumplirse con los requisitos
generales (D.3.); b) Debe acreditarse al juez de familia que los que, sin derecho para
ello, dificultaren o imposibilitaren el fiel y oportuno cumplimiento de dicha obligación.
(Art.18 inciso 1 de la Ley 14.908).
8.- RETENCIÓN ANUAL DE IMPUESTOS POR LA TESORERÍA GENERAL DE LA
REPÚBLICA. a) Deberá cumplirse con los requisitos generales (D.3.); b) El juez a
petición de parte ordenará, oficiándose al efecto, en el mes de marzo de cada año, a la
Tesorería General de la República, que retenga de la devolución anual de impuestos a la
renta que corresponda percibir a deudores de pensiones alimenticias, los montos
insolutos y las pensiones que se devenguen hasta la fecha en que debió haberse
verificado la devolución. La Tesorería deberá comunicar al tribunal respectivo el hecho
de la retención y el monto de la misma (Art.16 Nº1 de la Ley 14.908).
9.- SUSPENSIÓN DE LICENCIA DE CONDUCIR. a) Deberá cumplirse con los
requisitos generales (D.3.), b) El juez a petición de parte ordenará la suspensión de la
licencia para conducir vehículos motorizados por un plazo de hasta seis meses,
prorrogables hasta por igual período, si el alimentante persiste en el incumplimiento de
su obligación; c) Dicho término se contará desde que se ponga a disposición del
administrador del Tribunal la licencia respectiva.
En el evento de que la licencia de conducir sea necesaria para el ejercicio de la
actividad o empleo que genera ingresos al alimentante, éste podrá solicitar la
interrupción de este apremio, siempre que garantice el pago de lo adeudado y se
obligue a solucionar, dentro de un plazo que no podrá exceder de quince días corridos,
la cantidad que fije el juez, en relación con los ingresos mensuales ordinarios y
extraordinarios que perciba el alimentante (Art.16 Nº12 de la Ley 14.908).
10.- ACCIÓN PAULIANA O REVOCATORIA. a) Deberá cumplirse con los
requisitos generales (D.3.); b) Procederá cuando el alimentante realiza actos con
terceros de mala fe, con el propósito de perjudicar al alimentario, al tenor del art.4 de la
Ley 14.908; c) Tiene tramitación incidental del art.26 de la Ley 19.968 sobre
Tribunales de Familia.
11.- RECHAZO DE LA DEMANDA DE DIVORCIO. a) Deberá cumplirse con los
requisitos generales en la demanda de divorcio, oponiéndose como excepción (d.3.);
b) La verificación se hará al demandante que no cumplió con su obligación alimenticia
en forma reiterada, respecto del cónyuge e hijos pudiendo hacerlo, según el art.55
inciso 3 de la Ley 19.947.
81
Práctica Forense Juzgaos de Familia
D.6.- SUSPENSIÓN DEL APREMIO. Los casos de suspensión del apremio están
regulados en el art.14 inciso 7 de la Ley 14.908 y son los siguientes:
1.- Si el alimentante justificare ante el tribunal que carece de los medios
necesarios para el pago de su obligación alimenticia, podrá suspenderse el apremio y el
arraigo.
2.- Igual decisión podrá adoptar el tribunal, de oficio, a petición de parte o de
Gendarmería de Chile, en caso de enfermedad, invalidez, embarazo y puerperio que
tengan lugar entre las seis semanas antes del parto y doce semanas después de él.
3.- Circunstancias extraordinarias que impidieren el cumplimiento del apremio
o lo transformaren en extremadamente grave.
83
Práctica Forense Juzgaos de Familia
2) RECONCILIACIÓN TÁCITA: Es la que se produce cuando los cónyuges
retoman la cohabitación con ánimo de permanencia restableciéndose los derechos y
obligaciones del art.131 y Ss., del Código Civil.
II.- RECONCILIACIÓN EN LA LEY DE MATRIMONIO CIVIL. La reconciliación
esta regulada en el art.21 y Ss., de la Ley 19.947, en la materia de separación judicial y
de hecho daremos un somero análisis en cuanto a los alimentos, en lo demás se estudia
en el capítulo del divorcio.
A) CLASIFICACIÓN. Se distinguen dos tipos de separación en esta ley que son:
A.1.- SEPARACIÓN DE HECHO. Es la que se produce en los cónyuges con
regulación judicial, pudiéndose regular principalmente la materia de los alimentos
entre cónyuges e hijos comunes.
A.2.- SEPARACIÓN JUDICIAL. Es la que se produce por falta imputable a los
cónyuges, siempre que constituya una violación grave a los derechos y obligaciones que
impone el matrimonio.
También se regulará principalmente la materia de los alimentos entre cónyuges
e hijos comunes.
B) EFECTOS. Los principales efectos de la reconciliación en la separación
judicial y de hecho son:
1) La reconciliación, pone fin a los procedimientos.
2) Debe revocarse por sentencia judicial, para que sea oponible a terceros.
84
Práctica Forense Juzgaos de Familia
(3) Que, por su parte, frente al incumplimiento de estas obligaciones,
alimenticias mi representada inició las respectivas gestiones de cobranza a través de los
Procedimientos y acciones que permite la Ley 14.908 y Ley 19.968, las que han sido
inoficiosas, ya que el demandado………………..
(4) Que, a fin de hacer legítimo uso de su derecho de prenda general, mi
representada inició una búsqueda de bienes del demandado……….., momento en que
tomó conocimiento que la demandada ya no contaba con ningún bien que permitiera
recuperar el crédito.
(5) Que, en efecto, y con los documentos que se acompañan a esta presentación,
en otrosí, unido a las pruebas que se aportarán en su oportunidad procesal está
acreditado que la don…………era dueña exclusiva de los siguientes inmuebles:
a) ………………………………………
b) ……………………………………
Como se advierte, este conjunto de antecedentes acredita el cumplimiento de los
requisitos exigidos por la ley para requerir la…………………..
II.- Antecedentes de Derecho.
(1) Que, el artículo 2468 del Código Civil, establece lo que en doctrina se ha
denominado la acción pauliana o revocatoria que permite a los acreedores de personas
respecto de las cuales no se ha abierto concurso o cesión de bienes, a solicitar la
rescisión de los contratos que el deudor haya efectuado en perjuicio de ellos, y,
tratándose de contratos onerosos, basta acreditar que ambas partes tuvieran
conocimiento del mal estado de los negocios de la vendedora.
(2) Que esta acción prescribe en el plazo de un año contado desde la fecha de
celebración del acto o contrato.
(3) Que, en el caso de autos, el perjuicio de los acreedores y el conocimiento del
mal estado de los negocios de las partes es evidente y casi no necesita mayor
explicación.
(4) Que, la norma expresa para ejercitar esta acción esta en el art.5 inciso final
de la Ley 14.908 sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones de Alimentos, que
señala:
“Los actos celebrados por el alimentante con terceros de mala fe, con la
finalidad de reducir su patrimonio en perjuicio del alimentario, así como los actos
simulados o aparentes ejecutados con el propósito de perjudicar al alimentario, podrán
revocarse conforme al artículo 2.468 del Código Civil. Para estos efectos, se
entenderá que el tercero está de mala fe cuando conozca o deba conocer la
intención fraudulenta del alimentante. Todo lo anterior es sin perjuicio de la
responsabilidad penal que corresponda. La acción se tramitará como incidente,
ante el juez de familia. La resolución que se pronuncie sobre esta materia será
apelable en el solo efecto devolutivo”.
(5) Que, en el caso de autos, el perjuicio de los acreedores y el conocimiento del
mal estado de los negocios de las partes es evidente y casi no necesita mayor
explicación.
Que, la tramitación será a través de un incidente que regula el art.26 de la Ley
19.968 sobre Tribunales de Familia, sobre incidentes que dice: “Art.26. Acerca
de los incidentes. Los incidentes serán promovidos durante el transcurso de las
audiencias en que se originen y se resolverán inmediatamente por el tribunal, previo
debate. Con todo, cuando para la resolución del incidente resulte indispensable
producir prueba que no hubiere sido posible prever con anterioridad, el juez
determinará la forma y oportunidad de su rendición, antes de resolver. Las decisiones
que recayeren sobre estos incidentes no serán susceptibles de recurso alguno.
Excepcionalmente, y por motivos fundados, se podrán interponer incidentes
fuera de audiencia, los que deberán ser presentados por escrito y resueltos por el juez
de plano, a menos que considere necesario oír a los demás interesados. En este último
caso, citará, a más tardar dentro de tercero día, a una audiencia especial, a la que
85
Práctica Forense Juzgaos de Familia
concurrirán los interesados con todos sus medios de prueba, a fin de resolver en ella la
incidencia planteada. Con todo, si se hubiere fijado la audiencia preparatoria o de juicio
para una fecha no posterior al quinto día de interpuesto el incidente, se resolverá en
ésta.
Si el incidente se origina en un hecho anterior a una audiencia sólo podrá
interponerse hasta la conclusión de la misma”.
III.- Antecedentes de los Perjuicios a los Acreedores.
(1) Que, este punto se manifiesta en la paupérrima situación económica que hoy
tiene don…………., que no dispone de bien alguno donde poder cobrarse de las deudas
que ha contraído.
(2) Que, los únicos bienes con que contaba, eran aquellos que vendió a
………………, y dado que fueron transferidos en tal calidad, tampoco recibió suma alguna
por dicha enajenación.
(3) Que, de este modo, el perjuicio se traduce en la imposibilidad de los
acreedores de hacerse pago de sus acreencias en el patrimonio de la deudora, desde que
los bienes que conformaban tal patrimonio, han sido enajenados.
IV.- Antecedentes del conocimiento del mal estado de los
negocios de la enajenante o “Fraude Pauliano”.
(1) Que, respecto de este requisito, sólo basta señalar que tanto la compradora
como vendedora, hacen este negocio jurídico, sabiéndose de los apremios en contra del
vendedor – alimentante - deudora ………., por las fecha de la escritura de compraventa
en relación a los documentos acompañados en el primer otrosí.
(2) Que, de este modo, es evidente que el comprador………. conocía del mal
estado de los negocios del demandado ……………….al momento de la transferencia de los
bienes ya referidos.
(3) Que, siendo evidente que el contrato celebrado, - ha sido en perjuicio de los
acreedores - y que la adquirente conocía el mal estado de los negocios de la vendedora,
resulta que la acción pauliana destinada a obtener la rescisión de la constitución
contrato suscrito por los demandados por escritura pública de fecha………….ante el
Notario de………….., respecto de los inmuebles que allí se individualizan tiene absoluto
fundamento y debe ser acogida.
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el artículo 2468 del Código Civil y Ss.,
art.5 inciso final de la Ley 14.908 sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones
Alimenticias; art.26 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia, normas de Epiqueya
y demás normas pertinentes atingentes, pertinentes y aplicables a la materia.
PIDO A USÍA:
Decrete tener por interpuesta demanda incidental de Acción Pauliana o
Revocatoria en contra de don ………….como vendedor y don………..como comprador,
acogerla a tramitación incidental y en definitiva declarar:
(1) La revocación de la compraventa celebrada con fecha …….inscrita a fs.
Nº……del Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Raíces de…….del
año………….
(2) Ordenar que se deje sin efecto la inscripción en el Registro de Propiedad del
Conservador de Bienes Raíces de……………
(3) Que, se condene en costas a las demandadas.
PRIMER OTROSÍ: Solicito a Usía, tener por acompañados, en forma legal, los
siguientes documentos:…………………………
SEGUNDO OTROSÍ: Solicito a Usía, tener presente que me valdré de todos los
medios de prueba que me franquea la ley.
***
87
Práctica Forense Juzgaos de Familia
otras oportunidades no ocurrirá, al padre de mi hijo no pagará nada de dicha deuda, no
cumplirá con su obligación.
g) Que, por lo expresado y sólo he contado con el apoyo de mi familia, debo
demandar a la abuela materna de mi hijo, es decir, la madre de mi cónyuge, para que en
su calidad de tal provea al mantenimiento y subsistencia de mi hijo, en todo y cuando
pueda ayudarme a ello y sus condiciones económicas se lo permitan, pues, de acuerdo a
lo que tengo entendido, no tiene cargas, tiene casa de su propiedad y los gastos de
propios de su casa, percibe una pensión por un monto de $....................
(2) Existencia de necesidades de la alimentaria. Según, se explica al
tenor siguiente:
a) Alimentos. Los menores están en pleno proceso de desarrollo físico por lo
cual necesitan lo máximo de proteínas, vitaminas y minerales por lo cual su
alimentación tiene que ser especial para personas que están en dicho proceso de
desarrollo, lo cual no puedo brindarles, pues, no cuento con los recursos necesarios.
De igual modo, los menores requieren un suplemento alimenticio para el
colegio, las que les brindo de acuerdo a mis posibilidades, privándolos de determinados
elementos alimenticios que bien podrían tener en cuanto su padre lo sustentara, más
aún estando él en plena capacidad económica.
b) Educación. Los menores cursan estudios con éxito, en el Colegio………. En
consecuencia no sólo son necesarios los numerosos gastos como las mensualidades del
Colegio, sin embargo requieren también materiales educativos de manera permanente,
y demás objetos educativos como uniformes, deportes, disfraces y en general para
intervenir en diferentes eventos del colegio. Asimismo, diariamente necesitan el
transporte al colegio lo que implica gastos para traslados y otros inherentes al quehacer
educativo.
c) Salud. Los menores necesitan un control médico permanente, y como mi
persona no cuenta con seguro médico, ya que no soy afiliado a sistema alguno, pues, no
me alcanza para cubrir esa necesidad, me veo en la necesidad de tener un respaldo
económico para estas ocasiones de prioridad impostergable.
d) Necesidad Urgente. Atención especial merece la situación médica ……….
que presentan los menores hijos …………y ………….quienes seguían un tratamiento…….
en la ………..dicho tratamiento ha sido suspendido por la evidente falta de recursos
económicos, cuyo costo cuesta ………….
e) Vivienda. Si bien es cierto que actualmente vivimos en el departamento de
propiedad de los padres de mi marido, necesitamos los recursos para pagar la energía
eléctrica, agua potable, teléfono, internet y demás gastos de mantenimiento del mismo,
por lo cual son necesarios recursos económicos.
f) Vestido. Los menores y mi persona necesitamos ropa, zapatos y especies
menores de difícil detalle, así mismo nuestros hijos, necesitan uniformes tanto para el
colegio como para sus actividades extraordinarias.
g) Recreación y otros. Los menores para su normal desarrollo emocional
necesitan participar de diferentes tipos de actividades recreativas por lo cual
necesitamos un presupuesto para la realización de dichos actos.
A ello hay que agregar que mi persona en calidad de cónyuge también tengo el
derecho de ser proveído en los alimentos ya que mi persona actualmente se dedico en
exclusivo a su cuidado.
(3) Existencia de capacidad económica del demandado. Según, se
explica al tenor siguiente:
a) Que, el demandado………….goza de una economía solvente, inmejorable, pues
es actualmente como trabajador estable de la empresa ………… percibiendo ingresos no
sólo en dicha calidad sino además por la venta de…………….por lo que sus ingresos son
excelentes, por lo cual existe una solidez financiera.
b) En consecuencia, está debidamente demostrada su condición económica.
88
Práctica Forense Juzgaos de Familia
En cambio yo la demandante estoy completamente dedicada a las labores de
hogar, pues debo velar por la educación y formación personal de los menores; y
ocasionalmente trabajo temporalmente.
(4) Monto demandado de la pensión. Según, se explica al tenor siguiente:
a) Que, en consecuencia solicito a Vuestra Señoría, decrete fijar la pensión a mi
favor en la suma de $............................
(b) Que, el monto a favor de los menores…………..para cubrir las necesidades de
alimentación, habitación, consumo, vestuario, educación, locomoción, médicos y otros,
de nuestros hijos, no se satisfacen con una suma menor de $........... mensuales.
II.- El Derecho
1) Que, el fundamente esta en el art.321 Nº2 del Código Civil, dice a la letra:
“Se deben alimentos. Nº2. A los descendientes”.
2) Que, también se relaciona al art.232 del Código Civil, que dice: “La
obligación de alimentar al hijo que carece de bienes, pasa por falta o insuficiencia de
ambos padres, a sus abuelos, por una y otra línea conjuntamente.
En caso de insuficiencia de uno de los padres, la obligación indicada
precedentemente pasará en primer lugar a los abuelos de la línea del padre o madre que
no provee”.
3) Que, el art.323 del Código Civil, nos dice: “Los alimentos deben habilitar
al alimentado para subsistir modestamente de un modo correspondiente a su posición
social.
Comprenden la obligación de proporcionar al alimentario menor de veintiún
años la enseñanza básica y media, y la de alguna profesión u oficio. Los alimentos que
se concedan según el artículo 332 al descendiente o hermano mayor de veintiún años
comprenderán también la obligación de proporcionar la enseñanza de alguna profesión
u oficio”.
4) Que, las normas invocadas debemos complementarlas con el art.3 inciso
final de la Ley 14.908 sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias,
que dice: “Cuando los alimentos decretados no fueren pagados o no fueren suficientes
para solventar las necesidades del hijo, el alimentario podrá demandar a los abuelos, de
conformidad con lo que establece el artículo 232 del Código Civil”.
5) Que, el art.329 del Código Civil, dice en cuanto al monto a fijarse: “En la
tasación de los alimentos se deberán tomar siempre en consideración las
facultades del deudor y sus circunstancias domésticas”.
6) Que, el art.330 del Código Civil, dice: “Los alimentos no se deben sino en
la parte en que los medios de subsistencia del alimentario no le alcancen para subsistir
de un modo correspondiente a su posición social".
7) Que, también es aplicable el art.331 del Código Civil, que dice: “Los
alimentos se deben desde la primera demanda, y se pagarán por mesadas anticipadas.
No se podrá pedir la restitución de aquella parte de las anticipaciones que el
alimentario no hubiere devengado por haber fallecido”.
8) Que, así también consideramos también aplicable el art.332 del Código
Civil, a la letra: “Los alimentos que se deben por ley se entienden concedidos para toda
la vida del alimentario, continuando las circunstancias que legitimaron la demanda
Con todo, los alimentos concedidos a los descendientes y a los hermanos se
devengarán hasta que cumplan veintiún años, salvo que están estudiando una profesión
u oficio, caso en el cual cesarán a los veintiocho años; que les afecte una incapacidad
física o mental que les impida subsistir por sí mismos, o que, por circunstancias
calificadas, el juez los considere indispensables para su subsistencia”.
9) Que, debemos aplicar las normas del art.1 de la Ley 14.908 sobre
Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias, que dice: “Art.1. De los juicios
de alimentos, conocerá el juez de familia del domicilio del alimentante o del
alimentario, a elección de este último. Estos juicios se tramitarán conforme a la ley
Nº19.968, con las modificaciones establecidas en este cuerpo legal.
89
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Será competente para conocer de las demandas de aumento de la pensión
alimenticia el mismo tribunal que decretó la pensión o el del nuevo domicilio del
alimentario, a elección de éste.
De las demandas de rebaja o cese de la pensión conocerá el tribunal del
domicilio del alimentario.
La madre, cualquiera sea su edad, podrá solicitar alimentos para el hijo ya
nacido o que está por nacer.
Si aquélla es menor, el juez deberá ejercer la facultad que le otorga el artículo 19
de la ley Nº 19.968, en interés de la madre”.
10) Que, aplicamos las normas del art.2 de la Ley 14.908 sobre Abandono de
Familia y Pago de Pensiones Alimenticias, que dice: “Art.2. La demanda podrá omitir
la indicación del domicilio del demandado si éste no se conociera. En tal caso, el
tribunal procederá en conformidad a lo previsto en el artículo 23 de la ley Nº 19.968.
El demandado deberá informar al tribunal todo cambio de domicilio, de
empleador y de lugar en que labore o preste servicios, dentro de treinta días contados
desde que el cambio se haya producido.
Al demandado que no dé cumplimiento a lo previsto en el inciso anterior se le
impondrá, a solicitud de parte, una multa de 1 a 15 unidades tributarias mensuales, a
beneficio fiscal”.
11) Que, debemos aplicar las normas del art.4 de la Ley 14.908 sobre Abandono
de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias, que dice: “Art.4. En los juicios en que se
demanden alimentos el juez deberá pronunciarse sobre los alimentos provisorios, junto
con admitir la demanda a tramitación, con el solo mérito de los documentos y
antecedentes presentados.
El demandado tendrá el plazo de cinco días para oponerse al monto provisorio
decretado. En la notificación de la demanda deberá informársele sobre esta facultad.
Presentada la oposición, el juez resolverá de plano, salvo que del mérito de los
antecedentes estime necesario citar a una audiencia, la que deberá efectuarse dentro de
los diez días siguientes.
Si en el plazo indicado en el inciso segundo no existe oposición, la resolución
que fija los alimentos provisorios causará ejecutoria.
El tribunal podrá acceder provisionalmente a la solicitud de aumento, rebaja o
cese de una pensión alimenticia, cuando estime que existen antecedentes suficientes
que lo justifiquen.
La resolución que decrete los alimentos provisorios o la que se pronuncie
provisionalmente sobre la solicitud de aumento, rebaja o cese de una pensión
alimenticia, será susceptible del recurso de reposición con apelación subsidiaria, la que
se concederá en el solo efecto devolutivo y gozará de preferencia para su vista y fallo.
El juez que no dé cumplimiento a lo previsto en el inciso primero incurrirá en
falta o abuso que la parte agraviada podrá perseguir conforme al artículo 536 del
Código Orgánico de Tribunales”.
12) Que, es competente el Tribunal de Familia, para conocer de esta materia,
según el art.8 Nº4 de la Ley 19.968.
13) Que, en virtud del art.106 de la Ley 19.968 acompaño en otrosí Certificado
de inoficiosa Mediación.
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto en el art.232, 321, 323 y Ss., del Código Civil, art.254
del Código de Procedimiento Civil, art.8 Nº4 y 55 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de
Familia y art.3 inciso final de la Ley 14.908 sobre Abandono de Familia y Pago de
Pensiones Alimenticias.
PIDO A USIA:
Decrete tener por interpuesta demanda de alimentos menores en contra de la
abuela materna, de mi hijo, doña ............................., ya individualizada, en
90
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Procedimiento Ordinario ante los Tribunales de Familia, fijándose al efecto la día y
hora para la audiencia preparatoria y declarar:
1) Que, se cite a las partes a audiencia en el más breve plazo, para dar
cumplimiento a los principios de rapidez, transparencia y eficacia;
2) Que, la notificación de la audiencia preparatoria deberá realizarse con a lo
menos 15 días de anticipación;
3) Que, la resolución que cita a audiencia preparatoria, indique expresamente
que ésta se celebrará con las partes que asistan, afectándole sin ulterior notificación,
apercibiéndosele al efecto;
4) Que, el demandado deberá concurrir con defensa letrada, para estar en
igualdad procesal, mediante abogado particular, mandatario judicial de la Corporación
de Asistencia Judicial, abogado del turno o bien Usía, autorice su comparecencia
personal.
5) Que, se ordene a la demandada que acompañe, en la audiencia preparatoria,
todos los documentos y antecedentes que sirvan para determinar su patrimonio y
capacidad económica, señalándose que el ocultamiento de cualquiera de sus fuentes de
ingreso, efectuado en juicio, podrá ser sancionado con la pena de prisión en cualquiera
de sus grados, todo ello al tener del art.5 de la Ley 14.908 sobre Abandono de Familia y
Pago de Pensiones Alimenticias.
6) Que, se acoja la demanda en todas y cada una de sus partes y condene a la
abuela……….para que me pague - por alimentos - la suma de $ ................... mensual,
por anticipado, dentro de los primeros 5 días de cada mes; o por la cuantía y en la
forma que Usía, se sirva determinar, con el reajuste de ........................, cada tres meses;
o con la periodicidad que Ssa., se sirva fijar; y
7) Que, se condene expresamente a la demandada al pago de las costas.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, tener acompañados los siguientes documentos:
1.- Certificado de matrimonio ….
2.- Certificado de nacimiento…..
2.- Certificado del Centro de Mediación, entre las partes que fracaso.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, tener como forma de notificación el
……………………………según el art.23 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia y que
se ingrese al sistema SIFTA indicándose el número de cédula de identidad……..del
mandatario judicial.
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, decrete tener presente que me valdré de todos los
medios de prueba que le franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia que son:
documental, testimonial, declaración de parte, pericial, oficios y medios tecnológicos.
CUARTO OTROSI: Solicito a Usía, ordene desde ya traer a la vista la causa RIT…..
QUINTO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos autos
el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………, a quien otorgo
patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades del art.7 del Código de
Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las facultades de renunciar a los
plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las compensaciones económicas,
rechazar la conciliación y mediación de la Ley de Matrimonio Civil, firmar aprobar y
ratificar acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir, percibir y transigir,
domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo expuesto en el art.6 y 7
del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre Comparecencia en Juicio. PIDO
A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder conferido al abogado……………,
para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como forma de notificación el correo
electrónico: ………. cédula de identidad …………….para ingreso a intranet……
***
Procedimiento: Ordinario ante Tribunales de Familia.
Materia: Alimentos contra hermano.
Demandante:
Rut:
91
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Abogado Patrocinante:
Rut:
Apoderado:
Rut:
Demandado:
Rut:
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Práctica Forense Juzgaos de Familia
Que, el monto a favor de mi persona, para cubrir las necesidades de
alimentación, habitación, consumo, locomoción, médicos y otros, no se satisface con
una suma menor de $........... mensuales o suma menor que Usía pueda fijar
prudencialmente.
II.- Antecedentes de Derecho
1) Que, el art.321 Nº4 del Código Civil, dice a la letra “Se deben
alimentos. Nº4. A los hermanos”.
2) Que, el art.323 del Código Civil, nos dice: “Los alimentos deben habilitar
al alimentado para subsistir modestamente de un modo correspondiente a su posición
social.
Comprenden la obligación de proporcionar al alimentario menor de veintiún
años la enseñanza básica y media, y la de alguna profesión u oficio. Los alimentos que
se concedan según el artículo 332 al descendiente o hermano mayor de veintiún años
comprenderán también la obligación de proporcionar la enseñanza de alguna profesión
u oficio”.
3) Que, el art.329 del Código Civil, dice en cuanto al monto a fijarse: “En la
tasación de los alimentos se deberán tomar siempre en consideración las
facultades del deudor y sus circunstancias domésticas”.
4) Que, el art. 330 del Código Civil, dice: “Los alimentos no se deben sino en
la parte en que los medios de subsistencia del alimentario no le alcancen para subsistir
de un modo correspondiente a su posición social".
5) Que, también es aplicable el art.331 del Código Civil, que dice: “Los
alimentos se deben desde la primera demanda, y se pagarán por mesadas anticipadas.
No se podrá pedir la restitución de aquella parte de las anticipaciones que el
alimentario no hubiere devengado por haber fallecido.
6) Así también consideramos también aplicable el art.332 del Código Civil, a
la letra: “Los alimentos que se deben por ley se entienden concedidos para toda la vida
del alimentario, continuando las circunstancias que legitimaron la demanda
Con todo, los alimentos concedidos a los descendientes y a los hermanos se
devengarán hasta que cumplan veintiún años, salvo que están estudiando una profesión
u oficio, caso en el cual cesarán a los veintiocho años; que les afecte una incapacidad
física o mental que les impida subsistir por sí mismos, o que, por circunstancias
calificadas, el juez los considere indispensables para su subsistencia”.
7) Que, debemos aplicar las normas del art.1 de la Ley 14.908 sobre Abandono
de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias, que dice: “Art.1. De los juicios de
alimentos, conocerá el juez de familia del domicilio del alimentante o del alimentario, a
elección de este último. Estos juicios se tramitarán conforme a la ley Nº19.968, con las
modificaciones establecidas en este cuerpo legal.
Será competente para conocer de las demandas de aumento de la pensión
alimenticia el mismo tribunal que decretó la pensión o el del nuevo domicilio del
alimentario, a elección de éste.
De las demandas de rebaja o cese de la pensión conocerá el tribunal del
domicilio del alimentario.
La madre, cualquiera sea su edad, podrá solicitar alimentos para el hijo ya
nacido o que está por nacer.
Si aquélla es menor, el juez deberá ejercer la facultad que le otorga el artículo 19
de la ley Nº 19.968, en interés de la madre”.
8) Que, aplicamos las normas del art.2 de la Ley 14.908 sobre Abandono de
Familia y Pago de Pensiones Alimenticias, que dice: “Art. 2. La demanda podrá omitir
la indicación del domicilio del demandado si éste no se conociera. En tal caso, el
tribunal procederá en conformidad a lo previsto en el artículo 23 de la ley Nº 19.968.
El demandado deberá informar al tribunal todo cambio de domicilio, de
empleador y de lugar en que labore o preste servicios, dentro de treinta días contados
desde que el cambio se haya producido.
93
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Al demandado que no dé cumplimiento a lo previsto en el inciso anterior se le
impondrá, a solicitud de parte, una multa de 1 a 15 unidades tributarias mensuales, a
beneficio fiscal”.
9) Que, debemos aplicar las normas del art.4 de la Ley 14.908 sobre Abandono
de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias, que dice: “Art.4. En los juicios en que se
demanden alimentos el juez deberá pronunciarse sobre los alimentos provisorios, junto
con admitir la demanda a tramitación, con el solo mérito de los documentos y
antecedentes presentados.
El demandado tendrá el plazo de cinco días para oponerse al monto provisorio
decretado. En la notificación de la demanda deberá informársele sobre esta facultad.
Presentada la oposición, el juez resolverá de plano, salvo que del mérito de los
antecedentes estime necesario citar a una audiencia, la que deberá efectuarse dentro de
los diez días siguientes.
Si en el plazo indicado en el inciso segundo no existe oposición, la resolución
que fija los alimentos provisorios causará ejecutoria.
El tribunal podrá acceder provisionalmente a la solicitud de aumento, rebaja o
cese de una pensión alimenticia, cuando estime que existen antecedentes suficientes
que lo justifiquen.
La resolución que decrete los alimentos provisorios o la que se pronuncie
provisionalmente sobre la solicitud de aumento, rebaja o cese de una pensión
alimenticia, será susceptible del recurso de reposición con apelación
subsidiaria, la que se concederá en el solo efecto devolutivo y gozará de
preferencia para su vista y fallo.
El juez que no dé cumplimiento a lo previsto en el inciso primero incurrirá en
falta o abuso que la parte agraviada podrá perseguir conforme al artículo 536 del
Código Orgánico de Tribunales”.
10) Que, es competente el Tribunal de Familia, para conocer de esta materia,
según el art.8 Nº4 de la Ley 19.968.
11) Que, hago presente a Usía, que citados a Mediación Obligatoria en virtud del
art.111 y Ss., de la Ley 19.968 esta fracaso, lo que consta de Acta que se acompaña en
otrosí.
POR ENDE:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.321 Nº4, 323, 329, 330, 331 y 332
del Código Civil; art.1, 2 y 4 de la Ley 14.908 sobre Abandono de Familia y Pago de
Pensiones Alimenticias y art.8 Nº4 y 55 y Ss., de la Ley 19.968 sobre Tribunales de
Familia.
PIDO A USÍA:
Decrete tener por interpuesta demanda de alimentos en contra de mi
hermano............................., ya individualizado, en Procedimiento Ordinario ante los
Tribunales de Familia, fijándose al efecto día y hora para la audiencia preparatoria y,
declarar:
1) Que, se cite a las partes a audiencia en el más breve plazo, para dar
cumplimiento a los principios de rapidez, transparencia y eficacia;
2) Que, la notificación de la audiencia preparatoria deberá realizarse con a lo
menos 15 días de anticipación;
3) Que, la resolución que cita a audiencia preparatoria, indique expresamente
que ésta se celebrará con las partes que asistan, afectándole sin ulterior notificación,
apercibiéndosele al efecto;
4) Que, el demandado deberá concurrir con defensa letrada, para estar en
igualdad procesal, mediante abogado particular, mandatario judicial de la Corporación
de Asistencia Judicial, abogado del turno o bien Usía, autorice su comparecencia
personal.
5) Que, se ordene a la demandada que acompañe, en la audiencia preparatoria,
todos los documentos y antecedentes que sirvan para determinar su patrimonio y
94
Práctica Forense Juzgaos de Familia
capacidad económica, señalándose que el ocultamiento de cualquiera de sus fuentes de
ingreso, efectuado en juicio, podrá ser sancionado con la pena de prisión en cualquiera
de sus grados, todo ello al tener del art.5 de la Ley 14.908 sobre Abandono de Familia y
Pago de Pensiones Alimenticias.
6) Que, me que pague mi hermano - por alimentos - la suma de $ ...................
mensual, por anticipado, dentro de los primeros 5 días de cada mes; o por la cuantía y
en la forma que Usía, se sirva determinar, con el reajuste de ........................, cada tres
meses; o con la periodicidad que Ssa., se sirva fijar; y
7) Que, se condene expresamente a la demandada al pago de las costas.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, decrete tener presente que me valdré de todos los
medios de prueba que le franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia que son:
documental, testimonial, declaración de parte, pericial, oficios y medios tecnológicos.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que acompaño como
documentos fundantes los siguientes:
+ Certificado de matrimonio.
+ Certificado de nacimiento.
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, tener presente como forma de notificación el
correo electrónico……………… y se incluya a través del sistema intranet siendo mi
número de cédula de identidad……………
CUARTO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos autos
el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de la Ley de
Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de identidad
…………………
***
95
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Que, vengo en interponer demanda en Procedimiento Ordinario ante los
Tribunales de Familia, por pensión de alimentos en contra de mi
hijo…......…………..domiciliado en la ciudad de…………..….…………………..……..en base a
los siguientes argumentos de hecho y derecho que expongo:
I.- Antecedentes de Hecho
(1) Existencia del vínculo de parentesco. Según, se explica al tenor
siguiente:
a) Que, consta de certificado de matrimonio que acompaño, que fui casado con
doña………......,
b) Que, producto de nuestra relación marital nació,…………..Ingeniero Civil
Industrial…………… quien es hijo de filiación matrimonial.
(2) Existencia de necesidades de la alimentaria. Según, se explica al
tenor siguiente:
a) Alimentos. Que, ya a mi edad, mis necesidades se componen
principalmente en gastos por médicos y remedios y comidas especiales, pues, además,
sufro de intolerancia al gluten, debo tener dieta especial de…………
b) Educación. No corresponde.
c) Salud. Como explique previamente tengo gastos por las siguientes
patologías…………….además, tengo recetados los siguientes remedios……………. y como
no cuento con sistema de salud, ya que no soy afiliado a sistema alguno, pues, la
pensión asistencial, no me alcanza para cubrir esa necesidad, me veo en la necesidad
de tener un respaldo económico para estas ocasiones de prioridad impostergable.
d) Necesidad Urgente. El pago de los remedios, que son de carácter
permanente y que ascienden a la suma $........mensual.
e) Vivienda. No es necesario, pues, tengo una pequeña propiedad con
inmueble básico que cubre este rubro.
f) Vestido. Cubro en gran mayoría estos gastos elementales, con gran esfuerzo,
faltándome algunas prendas para la época invernal.
g) Recreación y otros. No procede.
(3) Existencia de capacidad económica del demandado. Según, se
explica al tenor siguiente:
a) Que, el demandado………….goza de una economía solvente, inmejorable, pues
es actualmente como Ingeniero Civil Industrial, estable de la empresa …………
percibiendo ingresos no sólo en dicha calidad sino además por la venta de…………….por
lo que sus ingresos son excelentes, por lo cual existe una solidez financiera.
b) En consecuencia, está debidamente demostrada su condición económica y mi
necesidad.
c) Que, en cambio yo la demandante estoy completamente dedicada a tratar de
cuidar mi salud y mantenerme sin poder generar recursos propios además, de mis
……años de edad.
(4) Monto demandado de la pensión. Según, se explica al tenor siguiente:
a) Que, en consecuencia solicito a Vuestra Señoría, decrete fijar la pensión a mi
favor en la suma de $............................
(b) Que, el monto a favor de los menores…………..para cubrir las necesidades de
alimentación, habitación, consumo, y médicos, no se satisfacen con una suma menor de
$........... mensuales.
II.- Antecedentes de Derecho
1) Que, el art.321 Nº3 del Código Civil, dice a la letra: “Se deben
alimentos. Nº2. A los ascendientes”.
2) Que, el art.323 del Código Civil, nos dice: “Los alimentos deben
habilitar al alimentado para subsistir modestamente de un modo
correspondiente a su posición social.
Comprenden la obligación de proporcionar al alimentario menor de
veintiún años la enseñanza básica y media, y la de alguna profesión u
96
Práctica Forense Juzgaos de Familia
oficio. Los alimentos que se concedan según el artículo 332 al descendiente
o hermano mayor de veintiún años comprenderán también la obligación de
proporcionar la enseñanza de alguna profesión u oficio”.
3) Que, el art.329 del Código Civil, dice en cuanto al monto a fijarse: “En la
tasación de los alimentos se deberán tomar siempre en consideración las
facultades del deudor y sus circunstancias domésticas”.
4) Que, el art.330 del Código Civil, dice: “Los alimentos no se deben sino en
la parte en que los medios de subsistencia del alimentario no le alcancen para subsistir
de un modo correspondiente a su posición social".
5) Que, también es aplicable el art. 331 del Código Civil, que dice: “Los
alimentos se deben desde la primera demanda, y se pagarán por mesadas anticipadas.
No se podrá pedir la restitución de aquella parte de las anticipaciones que el
alimentario no hubiere devengado por haber fallecido.
6) Así también consideramos también aplicable el art.332 del Código Civil, a
la letra: “Los alimentos que se deben por ley se entienden concedidos para toda la vida
del alimentario, continuando las circunstancias que legitimaron la demanda
Con todo, los alimentos concedidos a los descendientes y a los hermanos se
devengarán hasta que cumplan veintiún años, salvo que están estudiando una profesión
u oficio, caso en el cual cesarán a los veintiocho años; que les afecte una incapacidad
física o mental que les impida subsistir por sí mismos, o que, por circunstancias
calificadas, el juez los considere indispensables para su subsistencia”.
7) Que, debemos aplicar las normas del art.1 de la Ley 14.908 sobre Abandono
de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias, que dice: “Art.1. De los juicios de
alimentos, conocerá el juez de familia del domicilio del alimentante o del alimentario, a
elección de este último. Estos juicios se tramitarán conforme a la ley Nº19.968, con las
modificaciones establecidas en este cuerpo legal.
Será competente para conocer de las demandas de aumento de la pensión
alimenticia el mismo tribunal que decretó la pensión o el del nuevo domicilio del
alimentario, a elección de éste.
De las demandas de rebaja o cese de la pensión conocerá el tribunal del
domicilio del alimentario.
La madre, cualquiera sea su edad, podrá solicitar alimentos para el hijo ya
nacido o que está por nacer.
Si aquélla es menor, el juez deberá ejercer la facultad que le otorga el artículo 19
de la ley Nº 19.968, en interés de la madre”.
8) Que, aplicamos las normas del art.2 de la Ley 14.908 sobre Abandono de
Familia y Pago de Pensiones Alimenticias, que dice: “Art. 2. La demanda podrá omitir
la indicación del domicilio del demandado si éste no se conociera. En tal caso, el
tribunal procederá en conformidad a lo previsto en el artículo 23 de la ley Nº 19.968.
El demandado deberá informar al tribunal todo cambio de domicilio, de
empleador y de lugar en que labore o preste servicios, dentro de treinta días contados
desde que el cambio se haya producido.
Al demandado que no dé cumplimiento a lo previsto en el inciso anterior se le
impondrá, a solicitud de parte, una multa de 1 a 15 unidades tributarias mensuales, a
beneficio fiscal”.
9) Que, debemos aplicar las normas del art.3 de la Ley 14.908 sobre Abandono
de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias, que dice: “Art.3. Para los efectos de
decretar los alimentos cuando un menor los solicitare de su padre o madre, se
presumirá que el alimentante tiene los medios para otorgarlos”.
10) Que, el art.4 de la Ley 14.908 sobre Abandono de Familia y Pago de
Pensiones Alimenticias, que dice: “Art.4. En los juicios en que se demanden alimentos
el juez deberá pronunciarse sobre los alimentos provisorios, junto con admitir la
demanda a tramitación, con el solo mérito de los documentos y antecedentes
presentados.
97
Práctica Forense Juzgaos de Familia
El demandado tendrá el plazo de cinco días para oponerse al monto provisorio
decretado. En la notificación de la demanda deberá informársele sobre esta facultad.
Presentada la oposición, el juez resolverá de plano, salvo que del mérito de los
antecedentes estime necesario citar a una audiencia, la que deberá efectuarse dentro de
los diez días siguientes.
Si en el plazo indicado en el inciso segundo no existe oposición, la resolución
que fija los alimentos provisorios causará ejecutoria.
El tribunal podrá acceder provisionalmente a la solicitud de
aumento, rebaja o cese de una pensión alimenticia, cuando estime que
existen antecedentes suficientes que lo justifiquen.
La resolución que decrete los alimentos provisorios o la que se pronuncie
provisionalmente sobre la solicitud de aumento, rebaja o cese de una pensión
alimenticia, será susceptible del recurso de reposición con apelación
subsidiaria, la que se concederá en el solo efecto devolutivo y gozará de
preferencia para su vista y fallo.
El juez que no dé cumplimiento a lo previsto en el inciso primero incurrirá en
falta o abuso que la parte agraviada podrá perseguir conforme al artículo 536 del
Código Orgánico de Tribunales”.
11) Que, es competente el Tribunal de Familia, para conocer de esta materia,
según el art.8 Nº4 de la Ley 19.968.
12) Que, hago presente a Usía, que citados a Mediación Obligatoria en virtud
del art.111 y Ss., de la Ley 19.968 esta fracaso, lo que consta de Acta que se acompaña en
otrosí.
POR ENDE:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.321 Nº3, 323, 329, 330, 331 y 332
del Código Civil; art.1, 2 y 4 de la Ley 14.908 sobre Abandono de Familia y Pago de
Pensiones Alimenticias y art.8 Nº4 y 55 y Ss., de la Ley 19.968 sobre Tribunales de
Familia.
PIDO A USIA:
Decrete tener por interpuesta demanda de alimentos en contra de mi
hijo............................., ya individualizado, en Procedimiento Ordinario ante los
Tribunales de Familia, fijándose al efecto día y hora para la audiencia preparatoria y
declarar:
1) Que, se cite a las partes a audiencia en el más breve plazo, para dar
cumplimiento a los principios de rapidez, transparencia y eficacia;
2) Que, la notificación de la audiencia preparatoria deberá realizarse con a lo
menos 15 días de anticipación;
3) Que, la resolución que cita a audiencia preparatoria, indique expresamente
que ésta se celebrará con las partes que asistan, afectándole sin ulterior notificación,
apercibiéndosele al efecto;
4) Que, el demandado deberá concurrir con defensa letrada, para estar en
igualdad procesal, mediante abogado particular, mandatario judicial de la Corporación
de Asistencia Judicial, abogado del turno o bien Usía, autorice su comparecencia
personal.
5) Que, se ordene a la demandada que acompañe, en la audiencia preparatoria,
todos los documentos y antecedentes que sirvan para determinar su patrimonio y
capacidad económica, señalándose que el ocultamiento de cualquiera de sus fuentes de
ingreso, efectuado en juicio, podrá ser sancionado con la pena de prisión en cualquiera
de sus grados, todo ello al tener del art.5 de la Ley 14.908 sobre Abandono de Familia y
Pago de Pensiones Alimenticias.
6) Que, me que pague - por alimentos - la suma de $ ................... mensual, por
anticipado, dentro de los primeros 5 días de cada mes; o por la cuantía y en la forma
que Usía, se sirva determinar, con el reajuste de ........................, cada tres meses; o con
la periodicidad que Ssa., se sirva fijar; y
98
Práctica Forense Juzgaos de Familia
7) Que, se condene expresamente a la demandada al pago de las costas.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, decrete tener presente que me valdré de todos los
medios de prueba que le franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia que son:
documental, testimonial, declaración de parte, pericial, oficios y medios tecnológicos.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que acompaño como
documentos fundantes los siguientes:
+ Certificado de matrimonio.
+ Certificado de nacimiento.
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, tener presente como forma de notificación el
correo electrónico……………… y se incluya a través del sistema intranet siendo mi
número de cédula de identidad……………
CUARTO OTROSI: Solicito a Vuestra Señoría, tener presente que me patrocinará en
estos autos el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión………………
C.N.I…….., Registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte
Suprema con fecha…… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de
las facultades del Artículo 7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos,
domiciliado en la ciudad ………………. POR LO QUE: En mérito de lo expuesto en el
art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre Comparecencia en
Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder conferido al
abogado ya individualizado.
***
106
Práctica Forense Juzgaos de Familia
4) Que, el art.329 del Código Civil, dice en cuanto al monto a fijarse: “En la
tasación de los alimentos se deberán tomar siempre en consideración las
facultades del deudor y sus circunstancias domésticas”.
5) Que, el art.330 del Código Civil, dice: “Los alimentos no se deben sino en
la parte en que los medios de subsistencia del alimentario no le alcancen para subsistir
de un modo correspondiente a su posición social".
6) Que, también es aplicable el art.331 del Código Civil, que dice: “Los
alimentos se deben desde la primera demanda, y se pagarán por mesadas anticipadas.
No se podrá pedir la restitución de aquella parte de las anticipaciones que el
alimentario no hubiere devengado por haber fallecido.
7) Así también consideramos también aplicable el art.332 del Código Civil, a
la letra: “Los alimentos que se deben por ley se entienden concedidos para toda la vida
del alimentario, continuando las circunstancias que legitimaron la demanda
Con todo, los alimentos concedidos a los descendientes y a los hermanos se
devengarán hasta que cumplan veintiún años, salvo que están estudiando una profesión
u oficio, caso en el cual cesarán a los veintiocho años; que les afecte una incapacidad
física o mental que les impida subsistir por sí mismos, o que, por circunstancias
calificadas, el juez los considere indispensables para su subsistencia”.
8) Que, debemos aplicar las normas del art.1 de la Ley 14.908 sobre
Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias, que dice: “Art.1. De los juicios
de alimentos, conocerá el juez de familia del domicilio del alimentante o del
alimentario, a elección de este último. Estos juicios se tramitarán conforme a la ley
Nº19.968, con las modificaciones establecidas en este cuerpo legal.
Será competente para conocer de las demandas de aumento de la pensión
alimenticia el mismo tribunal que decretó la pensión o el del nuevo domicilio del
alimentario, a elección de éste.
De las demandas de rebaja o cese de la pensión conocerá el tribunal del
domicilio del alimentario.
La madre, cualquiera sea su edad, podrá solicitar alimentos para el
hijo ya nacido o que está por nacer.
Si aquélla es menor, el juez deberá ejercer la facultad que le otorga el artículo 19
de la ley Nº 19.968, en interés de la madre”.
9) Que, aplicamos las normas del art.2 de la Ley 14.908 sobre Abandono de
Familia y Pago de Pensiones Alimenticias, que dice: “Art. 2. La demanda podrá omitir
la indicación del domicilio del demandado si éste no se conociera. En tal caso, el
tribunal procederá en conformidad a lo previsto en el artículo 23 de la ley Nº 19.968.
El demandado deberá informar al tribunal todo cambio de domicilio, de
empleador y de lugar en que labore o preste servicios, dentro de treinta días contados
desde que el cambio se haya producido.
Al demandado que no dé cumplimiento a lo previsto en el inciso anterior se le
impondrá, a solicitud de parte, una multa de 1 a 15 unidades tributarias mensuales, a
beneficio fiscal”.
10) Que, debemos aplicar las normas del art.3 de la Ley 14.908 sobre
Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias, que dice: “Art.3. Para los
efectos de decretar los alimentos cuando un menor los solicitare de su padre o madre,
se presumirá que el alimentante tiene los medios para otorgarlos”.
11) Que, debemos aplicar las normas del art.4 de la Ley 14.908 sobre
Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias, que dice: “Art.4. En los juicios
en que se demanden alimentos el juez deberá pronunciarse sobre los alimentos
provisorios, junto con admitir la demanda a tramitación, con el solo mérito de los
documentos y antecedentes presentados.
El demandado tendrá el plazo de cinco días para oponerse al monto provisorio
decretado. En la notificación de la demanda deberá informársele sobre esta facultad.
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Práctica Forense Juzgaos de Familia
Presentada la oposición, el juez resolverá de plano, salvo que del mérito de los
antecedentes estime necesario citar a una audiencia, la que deberá efectuarse dentro de
los diez días siguientes.
Si en el plazo indicado en el inciso segundo no existe oposición, la resolución
que fija los alimentos provisorios causará ejecutoria.
El tribunal podrá acceder provisionalmente a la solicitud de
aumento, rebaja o cese de una pensión alimenticia, cuando estime que
existen antecedentes suficientes que lo justifiquen.
La resolución que decrete los alimentos provisorios o la que se pronuncie
provisionalmente sobre la solicitud de aumento, rebaja o cese de una pensión
alimenticia, será susceptible del recurso de reposición con apelación
subsidiaria, la que se concederá en el solo efecto devolutivo y gozará de
preferencia para su vista y fallo.
El juez que no dé cumplimiento a lo previsto en el inciso primero incurrirá en
falta o abuso que la parte agraviada podrá perseguir conforme al artículo 536 del
Código Orgánico de Tribunales”.
12) Que, es competente el Tribunal de Familia, para conocer de esta materia,
según el art.8 Nº4 de la Ley 19.968.
13) Que, en virtud del art.106 de la Ley 19.968 acompaño en otrosí Certificado
de inoficiosa Mediación.
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto en el art.131 y 134, 321 Nº1 y Ss., del Código Civil,
art.254 del Código de Procedimiento Civil, art.8 Nº4 y 55 de la Ley 19.968 sobre
Tribunales de Familia y Ley 14.908 sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones
Alimenticias.
PIDO A USÍA:
Decrete tener por entablada demanda de alimentos mayores, en contra de mi
mujer, doña ............................., ya individualizada, en Procedimiento Ordinario ante los
Tribunales de Familia, fijándose al efecto la día y hora para la audiencia preparatoria y
en el veredicto de la audiencia de juicio, declarar:
1) Que, se cite a las partes a audiencia en el más breve plazo, para dar
cumplimiento a los principios de rapidez, transparencia y eficacia;
2) Que, la notificación de la audiencia preparatoria deberá realizarse con a lo
menos 15 días de anticipación;
3) Que, la resolución que cita a audiencia preparatoria, indique expresamente
que ésta se celebrará con las partes que asistan, afectándole sin ulterior notificación,
apercibiéndosele al efecto;
4) Que, el demandado deberá concurrir con defensa letrada, para estar en
igualdad procesal, mediante abogado particular, mandatario judicial de la Corporación
de Asistencia Judicial, abogado del turno o bien Usía, autorice su comparecencia
personal.
5) Que, se ordene a la demandada que acompañe, en la audiencia preparatoria,
todos los documentos y antecedentes que sirvan para determinar su patrimonio y
capacidad económica, señalándose que el ocultamiento de cualquiera de sus fuentes de
ingreso, efectuado en juicio, podrá ser sancionado con la pena de prisión en cualquiera
de sus grados, todo ello al tener del art.5 de la Ley 14.908 sobre Abandono de Familia y
Pago de Pensiones Alimenticias;
6) Que, se acoja la demanda en contra de……..y que pague - por alimentos - la
suma de $ ................... mensual, por anticipado, dentro de los primeros 5 días de cada
mes; o por la cuantía y en la forma que Usía, se sirva determinar, con el reajuste de
........................, cada tres meses; o con la periodicidad que Ssa., se sirva fijar; y
7) Que, se condene expresamente a la demandada al pago de las costas.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, tener acompañados los siguientes documentos:
1.- Certificado de matrimonio
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Práctica Forense Juzgaos de Familia
2.- Certificado del Centro de Mediación, entre las partes que fracaso.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, tener como forma de notificación el
……………según el art.23 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia y que se ingrese
al sistema SIFTA indicándose el número de cédula de identidad……..del mandatario
judicial.
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, decrete tener presente que me valdré de todos los
medios de prueba que le franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia que son:
documental, testimonial, declaración de parte, pericial, oficios y medios tecnológicos.
CUARTO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos autos
el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de la Ley de
Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de
identidad…………………
***
Procedimiento: Ordinario ante los Tribunales de Familia.
Materia: Alimentos mayores al marido.
Demandante:
Rut:
Abogado patrocinante:
Rut:
Demandado:
Rut:
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Práctica Forense Juzgaos de Familia
(2) Existencia de necesidades de la alimentaria. Según, se explica al
tenor siguiente:
a) Alimentos. Son los necesarios para mi mantención, ya que por mi
edad……no puedo encontrar trabajo en mejores condiciones……
b) Educación. En cuanto a este rubro, no corresponde.
c) Salud. Es importante, pues, debo cubrir varios gastos propios por la edad,
los cuales son producto de la edad y el desgaste de cuando vivíamos juntos, por el
cuidado de los hijos y dedicación que le prestaba a las labores de casa que implican un
gran desgaste físico, que no es remunerado.
d) Necesidad urgente. Atención especial merece la situación médica por la
cual estoy actualmente, en tratamiento de……….el cual tiene un costo aproximado de
$............suma que debo pagar mensualmente a lo menos durante 10 meses en que dura
el tratamiento.
e) Vivienda. Si bien es cierto que actualmente vivo en la casa de propiedad de
la sociedad conyugal, necesito los recursos para pagar la energía eléctrica, agua potable,
teléfono, y demás gastos de mantenimiento del mismo, por lo cual son necesarios
recursos económicos.
f) Vestido. Los menores como ropa, zapatos y especies menores de difícil
detalle, que hacen que tenga una presentación pulcra al estar en sociedad.
g) Recreación y otros. Así, también necesito distraerme y hacer actividades
complementarias a las labores de casa.
(3) Existencia de capacidad económica del demandado. Según, se
explica al tenor siguiente:
a) Que, el demandado………….goza de una economía solvente, inmejorable, pues
es actualmente como trabajador estable de la empresa ………… percibiendo ingresos no
sólo en dicha calidad sino además por la venta de…………….por lo que sus ingresos son
excelentes, por lo cual existe una solidez financiera.
b) En consecuencia, está debidamente demostrada su condición económica.
En cambio yo la demandante estoy completamente dedicada a las labores de
hogar, pues debo velar por la educación y formación personal de los menores; y
ocasionalmente trabajo temporalmente.
(4) Monto demandado de la pensión. Según, se explica al tenor siguiente:
a) Que, en consecuencia solicito a Vuestra Señoría, decrete fijar la pensión a mi
favor en la suma de $............................
(b) Que, el monto de la pensión fijada deberá se reajustada según el I.P.C., u
otro sistema de reajustabilidad que determine Vuestra Señoría.
II.- Antecedentes de Derecho
1) Que, el art.321 Nº1 del Código Civil, dice: “Se deben alimentos. Nº1.
Al cónyuge”.
2) Que, el art.323 del Código Civil, nos dice: “Los alimentos deben
habilitar al alimentado para subsistir modestamente de un modo
correspondiente a su posición social.
Comprenden la obligación de proporcionar al alimentario menor de
veintiún años la enseñanza básica y media, y la de alguna profesión u
oficio. Los alimentos que se concedan según el artículo 332 al descendiente
o hermano mayor de veintiún años comprenderán también la obligación de
proporcionar la enseñanza de alguna profesión u oficio”.
4) Que, el art.329 del Código Civil, dice en cuanto al monto a fijarse: “En la
tasación de los alimentos se deberán tomar siempre en consideración las
facultades del deudor y sus circunstancias domésticas”.
5) Que, el art. 330 del Código Civil, dice: “Los alimentos no se deben sino en
la parte en que los medios de subsistencia del alimentario no le alcancen para subsistir
de un modo correspondiente a su posición social".
110
Práctica Forense Juzgaos de Familia
6) Que, también es aplicable el art.331 del Código Civil, que dice: “Los
alimentos se deben desde la primera demanda, y se pagarán por mesadas anticipadas.
No se podrá pedir la restitución de aquella parte de las anticipaciones que el
alimentario no hubiere devengado por haber fallecido.
7) Así también consideramos también aplicable el art.332 del Código Civil, a
la letra: “Los alimentos que se deben por ley se entienden concedidos para toda la vida
del alimentario, continuando las circunstancias que legitimaron la demanda.
Con todo, los alimentos concedidos a los descendientes y a los hermanos se
devengarán hasta que cumplan veintiún años, salvo que están estudiando una profesión
u oficio, caso en el cual cesarán a los veintiocho años; que les afecte una incapacidad
física o mental que les impida subsistir por sí mismos, o que, por circunstancias
calificadas, el juez los considere indispensables para su subsistencia”.
8) Que, debemos aplicar las normas del art.1 de la Ley 14.908 sobre
Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias, que dice: “Art.1. De los juicios
de alimentos, conocerá el juez de familia del domicilio del alimentante o del
alimentario, a elección de este último. Estos juicios se tramitarán conforme a la ley
Nº19.968, con las modificaciones establecidas en este cuerpo legal.
Será competente para conocer de las demandas de aumento de la pensión
alimenticia el mismo tribunal que decretó la pensión o el del nuevo domicilio del
alimentario, a elección de éste.
De las demandas de rebaja o cese de la pensión conocerá el tribunal del
domicilio del alimentario.
La madre, cualquiera sea su edad, podrá solicitar alimentos para el
hijo ya nacido o que está por nacer.
Si aquélla es menor, el juez deberá ejercer la facultad que le otorga el artículo 19
de la ley Nº 19.968, en interés de la madre”.
9) Que, aplicamos las normas del art.2 de la Ley 14.908 sobre Abandono de
Familia y Pago de Pensiones Alimenticias, que dice: “Art.2. La demanda podrá omitir
la indicación del domicilio del demandado si éste no se conociera. En tal caso, el
tribunal procederá en conformidad a lo previsto en el artículo 23 de la ley Nº 19.968.
El demandado deberá informar al tribunal todo cambio de domicilio, de
empleador y de lugar en que labore o preste servicios, dentro de treinta días contados
desde que el cambio se haya producido.
Al demandado que no dé cumplimiento a lo previsto en el inciso anterior se le
impondrá, a solicitud de parte, una multa de 1 a 15 unidades tributarias mensuales, a
beneficio fiscal”.
10) Que, debemos aplicar las normas del art.3 de la Ley 14.908 sobre
Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias, que dice: “Art.3. Para los
efectos de decretar los alimentos cuando un menor los solicitare de su padre o madre,
se presumirá que el alimentante tiene los medios para otorgarlos”.
11) Que, debemos aplicar las normas del art.4 de la Ley 14.908 sobre
Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias, que dice: “Art.4. En los juicios
en que se demanden alimentos el juez deberá pronunciarse sobre los alimentos
provisorios, junto con admitir la demanda a tramitación, con el solo mérito de los
documentos y antecedentes presentados.
El demandado tendrá el plazo de cinco días para oponerse al monto provisorio
decretado. En la notificación de la demanda deberá informársele sobre esta facultad.
Presentada la oposición, el juez resolverá de plano, salvo que del mérito de los
antecedentes estime necesario citar a una audiencia, la que deberá efectuarse dentro de
los diez días siguientes.
Si en el plazo indicado en el inciso segundo no existe oposición, la resolución
que fija los alimentos provisorios causará ejecutoria.
111
Práctica Forense Juzgaos de Familia
El tribunal podrá acceder provisionalmente a la solicitud de
aumento, rebaja o cese de una pensión alimenticia, cuando estime que
existen antecedentes suficientes que lo justifiquen.
La resolución que decrete los alimentos provisorios o la que se pronuncie
provisionalmente sobre la solicitud de aumento, rebaja o cese de una pensión
alimenticia, será susceptible del recurso de reposición con apelación
subsidiaria, la que se concederá en el solo efecto devolutivo y gozará de
preferencia para su vista y fallo.
El juez que no dé cumplimiento a lo previsto en el inciso primero incurrirá en
falta o abuso que la parte agraviada podrá perseguir conforme al artículo 536 del
Código Orgánico de Tribunales”.
12) Que, es competente el Tribunal de Familia, para conocer de esta materia,
según el art.8 Nº4 de la Ley 19.968.
13) Que, en virtud del art.106 de la Ley 19.968 acompaño en otrosí Certificado
de inoficiosa Mediación.
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.321 Nº1 y Ss., del Código Civil,
art.8 Nº4 y 55 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia y art.1 y Ss., de la Ley
14.908 sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias.
PIDO A USÍA:
Decrete tener por interpuesta demanda de alimentos mayores, en contra de mi
marido, don .................., ya individualizado, en Procedimiento Ordinario ante los
Tribunales de Familia, fijándose día y hora para la audiencia preparatoria y declarar:
1) Que, se cite a las partes a audiencia en el más breve plazo, para dar
cumplimiento a los principios de rapidez, transparencia y eficacia;
2) Que, la notificación de la audiencia preparatoria deberá realizarse con a lo
menos 15 días de anticipación;
3) Que, la resolución que cita a audiencia preparatoria, indique expresamente
que ésta se celebrará con las partes que asistan, afectándole sin ulterior notificación,
apercibiéndosele al efecto;
4) Que, el demandado deberá concurrir con defensa letrada, para estar en
igualdad procesal, mediante abogado particular, mandatario judicial de la Corporación
de Asistencia Judicial, abogado del turno o bien Usía, autorice su comparecencia
personal.
5) Que, se ordene a la demandada que acompañe, en la audiencia preparatoria,
todos los documentos y antecedentes que sirvan para determinar su patrimonio y
capacidad económica, señalándose que el ocultamiento de cualquiera de sus fuentes de
ingreso, efectuado en juicio, podrá ser sancionado con la pena de prisión en cualquiera
de sus grados, todo ello al tener del art.5 de la Ley 14.908 sobre Abandono de Familia y
Pago de Pensiones Alimenticias;
6) Que, se fije prudencialmente los alimentos provisorios, por Vuestra Señoría
en la suma de $.................o en la que se determine prudencialmente;
7) Que, se acoja la demanda en contra de mi marido…………y me pague - por
alimentos mayores - la suma de $ ............. mensual, por anticipado, dentro de los
primeros 5 días de cada mes; o por la cuantía y en la forma que Usía, se sirva
determinar, con el reajuste de ............, cada……. meses; o con la periodicidad que Ssa.,
se sirva fijar; y
8) Que, se condene expresamente al pago de las costas ocasionadas al
demandado.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, tener por acompañado los siguientes documentos:
1.- Certificado de matrimonio.
2.- Certificado del Centro de Mediación, entre las partes que fracaso.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, tener como forma de notificación el
……………………………según el art.23 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia y que
112
Práctica Forense Juzgaos de Familia
se ingrese al sistema SIFTA indicándose el número de cédula de identidad……..del
mandatario judicial.
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, decrete tener presente que me valdré de todos los
medios de prueba que le franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia que son:
documental, testimonial, declaración de parte, pericial, oficios y medios tecnológicos.
CUARTO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos autos
el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
fecha…………a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, rechazar la conciliación especial y mediación de la Ley de
Matrimonio Civil, firmar y ratificar acuerdos completo y suficiente, allanarse, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de identidad
…………….para ingreso a intranet……
***
Procedimiento: Ordinario ante Tribunales de Familia.
Materia: Alimentos menores.
Demandante:
Rut:
Abogado Patrocinante:
Rut:
Apoderado:
Rut:
Demandado:
Rut:
116
Práctica Forense Juzgaos de Familia
de sus grados, todo ello al tener del art.5 de la Ley 14.908 sobre Abandono de Familia y
Pago de Pensiones Alimenticias;
6) Que, se acoja la demanda a favor de los menores…………..en contra de mi
marido y padre de los menores..…………y me pague - por alimentos menores - la suma
de $ ............. mensual, por anticipado, dentro de los primeros 5 días de cada mes; o por
la cuantía y en la forma que Usía, se sirva determinar, con el reajuste de ............,
cada……. meses; o con la periodicidad que Ssa., se sirva fijar; y
7) Que, se fije en forma prudencial los alimentos provisorios, en la suma de
$.........................según el mérito de autos; y
8) Que, se condene expresamente al demandado al pago de las costas.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, tener acompañados los siguientes documentos:
1.- Certificado de matrimonio
2.- Certificado del Centro de Mediación, entre las partes que fracaso.
3.- Certificados de nacimiento.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, tener como forma de notificación el
……………………………según el art.23 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia y que
se ingrese al sistema SIFTA indicándose el número de cédula de identidad……..del
mandatario judicial.
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, decrete tener presente que me valdré de todos los
medios de prueba que le franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia que son:
documental, testimonial, declaración de parte, pericial, oficios y medios tecnológicos.
CUARTO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos autos
el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de la Ley de
Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de
identidad…………………
***
Procedimiento: Ordinario ante Tribunales de Familia.
Materia: Alimentos por discapacidad del hijo.
Demandante:
Rut:
Abogado Patrocinante:
Rut:
Apoderado:
Rut:
Demandado:
Rut:
117
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Señor Juez Familia
............., pensionado, domiciliado en la ciudad de………………........, a Usía, digo:
Que, vengo en interponer demanda en Procedimiento Ordinario ante los
Tribunales de Familia, por pensión de alimentos por incapacidad a mi
padre…......…………..domiciliado en la ciudad de…………..….………………….en base a los
siguientes argumentos de hecho y derecho que expongo:
I.- Antecedentes de Hecho
(1) EXISTENCIA DE VÍNCULO DE PARENTESCO. Según, se explica al tenor
siguiente:
a) Que, consta de certificado de matrimonio que acompaño en otrosí, que soy
hijo de filiación matrimonial de don …….y doña……………..
b) Que, según también certificado que acompaño de nacimiento tengo ….año de
edad, que tengo una incapacidad de un ….%, acreditada por certificado de
discapacidad, otorgado por el Servicio de Registro e Identificación, lo que acredito
acompañándolo en el otrosí respectivo.
c) Que, producto de un hecho totalmente involuntario, por motivos laborales,
sufrí un accidente, por el cual se me paga la suma de $.........suma que no me permite
vivir con lo mínimo, para no hacer un abuso del derecho sólo pido como suma
complementaria a mi padre la suma de $........que me permite completar una suma de
$........,
d) Que, estos hechos serán debidamente acreditados por las pericias médicas,
sin perjuicio que son conocido de mi padre.
(2) Existencia de necesidades de la alimentaria. Según, se explica al
tenor siguiente:
a) Alimentos. Son los necesarios para mi mantención, ya que por mi
edad……no puedo encontrar trabajo en mejores condiciones……
b) Educación. En cuanto a este rubro, no corresponde.
c) Salud. Es importante, pues, debo cubrir varios gastos propios por la edad,
los cuales son producto de la edad y el desgaste de cuando vivíamos juntos, por el
cuidado de los hijos y dedicación que le prestaba a las labores de casa que implican un
gran desgaste físico, que no es remunerado.
d) Necesidad Urgente. En cuanto a este rubro, no corresponde.
e) Vivienda. En cuanto a este rubro, no corresponde.
f) Vestido. bien es cierto que actualmente vivo en la casa de propiedad de la
sociedad conyugal, necesito los recursos para pagar la energía eléctrica, agua potable,
teléfono, y demás gastos de mantenimiento del mismo, por lo cual son necesarios
recursos económicos.
g) Recreación y otros. En cuanto a este rubro, no corresponde.
(3) Existencia de la discapacidad debidamente acreditada
a) Que, según el art.332 inciso del Código Civil………………
b) Que, esta discapacidad esta acredita por el certificado del Registro Civil sobre
Discapacidad , en la cual poseo…..% lo que me impide realizar cualquier actividad
laboral o en menor capacidad
(4) Existencia del monto a fijarse de pensión. Según, se explica al tenor
siguiente:
Que, el monto a mi favor que solicito en carácter complementario a mi padre es
la suma de $......................o en la suma que Usía, fije prudencialmente, pero nunca en
una suma menor de $........... mensuales.
II.- Antecedentes de Derecho
1) Que, el art.321 Nº3 del Código Civil, dice a la letra “Se deben
alimentos. Nº2. A los descendientes”.
2) Que, el art.323 del Código Civil, nos dice: “Los alimentos deben
habilitar al alimentado para subsistir modestamente de un modo
correspondiente a su posición social.
118
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Comprenden la obligación de proporcionar al alimentario menor de
veintiún años la enseñanza básica y media, y la de alguna profesión u
oficio. Los alimentos que se concedan según el artículo 332 al descendiente
o hermano mayor de veintiún años comprenderán también la obligación de
proporcionar la enseñanza de alguna profesión u oficio”.
3) Que, el art.329 del Código Civil, dice en cuanto al monto a fijarse: “En la
tasación de los alimentos se deberán tomar siempre en consideración las
facultades del deudor y sus circunstancias domésticas”.
4) Que, el art.330 del Código Civil, dice: “Los alimentos no se deben sino en
la parte en que los medios de subsistencia del alimentario no le alcancen para subsistir
de un modo correspondiente a su posición social".
5) Que, también es aplicable el art.331 del Código Civil, que dice: “Los
alimentos se deben desde la primera demanda, y se pagarán por mesadas anticipadas.
No se podrá pedir la restitución de aquella parte de las anticipaciones que el
alimentario no hubiere devengado por haber fallecido.
6) Así también consideramos también aplicable el art.332 del Código Civil, a
la letra: “Los alimentos que se deben por ley se entienden concedidos para toda la vida
del alimentario, continuando las circunstancias que legitimaron la demanda
Con todo, los alimentos concedidos a los descendientes y a los hermanos se
devengarán hasta que cumplan veintiún años, salvo que están estudiando una profesión
u oficio, caso en el cual cesarán a los veintiocho años; que les afecte una incapacidad
física o mental que les impida subsistir por sí mismos, o que, por circunstancias
calificadas, el juez los considere indispensables para su subsistencia”.
7) Que, debemos aplicar las normas del art.1 de la Ley 14.908 sobre Abandono
de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias, que dice: “Art.1. De los juicios de
alimentos, conocerá el juez de familia del domicilio del alimentante o del alimentario, a
elección de este último. Estos juicios se tramitarán conforme a la ley Nº19.968, con las
modificaciones establecidas en este cuerpo legal.
Será competente para conocer de las demandas de aumento de la pensión
alimenticia el mismo tribunal que decretó la pensión o el del nuevo domicilio del
alimentario, a elección de éste.
De las demandas de rebaja o cese de la pensión conocerá el tribunal del
domicilio del alimentario.
La madre, cualquiera sea su edad, podrá solicitar alimentos para el
hijo ya nacido o que está por nacer.
Si aquélla es menor, el juez deberá ejercer la facultad que le otorga el artículo 19
de la ley Nº 19.968, en interés de la madre”.
8) Que, aplicamos las normas del art.2 de la Ley 14.908 sobre Abandono de
Familia y Pago de Pensiones Alimenticias, que dice: “Art.2. La demanda podrá omitir
la indicación del domicilio del demandado si éste no se conociera. En tal caso, el
tribunal procederá en conformidad a lo previsto en el artículo 23 de la ley Nº 19.968.
El demandado deberá informar al tribunal todo cambio de domicilio, de
empleador y de lugar en que labore o preste servicios, dentro de treinta días contados
desde que el cambio se haya producido.
Al demandado que no dé cumplimiento a lo previsto en el inciso anterior se le
impondrá, a solicitud de parte, una multa de 1 a 15 unidades tributarias mensuales, a
beneficio fiscal”.
9) Que, debemos aplicar las normas del art.3 de la Ley 14.908 sobre Abandono
de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias, que dice: “Art.3. Para los efectos de
decretar los alimentos cuando un menor los solicitare de su padre o madre, se
presumirá que el alimentante tiene los medios para otorgarlos”.
10) Que, debemos aplicar las normas del art.4 de la Ley 14.908 sobre Abandono
de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias, que dice: “Art.4. En los juicios en que se
demanden alimentos el juez deberá pronunciarse sobre los alimentos provisorios, junto
119
Práctica Forense Juzgaos de Familia
con admitir la demanda a tramitación, con el solo mérito de los documentos y
antecedentes presentados.
El demandado tendrá el plazo de cinco días para oponerse al monto provisorio
decretado. En la notificación de la demanda deberá informársele sobre esta facultad.
Presentada la oposición, el juez resolverá de plano, salvo que del mérito de los
antecedentes estime necesario citar a una audiencia, la que deberá efectuarse dentro de
los diez días siguientes.
Si en el plazo indicado en el inciso segundo no existe oposición, la resolución
que fija los alimentos provisorios causará ejecutoria.
El tribunal podrá acceder provisionalmente a la solicitud de
aumento, rebaja o cese de una pensión alimenticia, cuando estime que
existen antecedentes suficientes que lo justifiquen.
La resolución que decrete los alimentos provisorios o la que se pronuncie
provisionalmente sobre la solicitud de aumento, rebaja o cese de una pensión
alimenticia, será susceptible del recurso de reposición con apelación
subsidiaria, la que se concederá en el solo efecto devolutivo y gozará de
preferencia para su vista y fallo.
El juez que no dé cumplimiento a lo previsto en el inciso primero incurrirá en
falta o abuso que la parte agraviada podrá perseguir conforme al artículo 536 del
Código Orgánico de Tribunales”.
11) Que, es competente el Tribunal de Familia, para conocer de esta materia,
según el art.8 Nº4 de la Ley 19.968.
12) Que, hago presente a Usía, que citados a Mediación Obligatoria en virtud
del art.111 y Ss., de la Ley 19.968 esta fracaso, lo que consta de Acta que se acompaña en
otrosí.
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y de acuerdo con lo dispuesto en el art.321 y Ss., del
Código Civil, art.8 Nº4 y 55 y Ss., de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia, art.254
y Ss., del Código de Procedimiento Civil y art.1 y Ss., de la Ley 14.908 sobre Abandono
de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias.
PIDO A USIA:
Decrete tener por interpuesta demanda de alimentos por discapacidad en contra
de mi padre............................., ya individualizado, en Procedimiento Ordinario ante los
Tribunales de Familia, fijándose al efecto día y hora para la audiencia preparatoria y
declarar:
1) Que, se cite a las partes a audiencia en el más breve plazo, para dar
cumplimiento a los principios de rapidez, transparencia y eficacia;
2) Que, la notificación de la audiencia preparatoria deberá realizarse con a lo
menos 15 días de anticipación;
3) Que, la resolución que cita a audiencia preparatoria, indique expresamente
que ésta se celebrará con las partes que asistan, afectándole sin ulterior notificación,
apercibiéndosele al efecto;
4) Que, el demandado deberá concurrir con defensa letrada, para estar en
igualdad procesal, mediante abogado particular, mandatario judicial de la Corporación
de Asistencia Judicial, abogado del turno o bien Usía, autorice su comparecencia
personal.
5) Que, se fije prudencialmente los alimentos provisorios, según el mérito de
autos;
6) Que, se ordene a la demandada que acompañe, en la audiencia preparatoria,
todos los documentos y antecedentes que sirvan para determinar su patrimonio y
capacidad económica, señalándose que el ocultamiento de cualquiera de sus fuentes de
ingreso, efectuado en juicio, podrá ser sancionado con la pena de prisión en cualquiera
de sus grados, todo ello al tenor del art.5 de la Ley 14.908 sobre Abandono de Familia y
Pago de Pensiones Alimenticias;
120
Práctica Forense Juzgaos de Familia
7) Que, se acoja la demanda en contra de mi padre…………y que pague - por
alimentos - la suma de $ ................... mensual, por anticipado, dentro de los primeros 5
días de cada mes; o por la cuantía y en la forma que Usía, se sirva determinar, con el
reajuste de ........................, cada tres meses; o con la periodicidad que Ssa., se sirva
fijar; y
8) Que, se condene expresamente a la demandada al pago de las costas.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, decrete tener presente que me valdré de todos los
medios de prueba que le franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia que son:
documental, testimonial, declaración de parte, pericial, oficios y medios tecnológicos.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que acompaño como
documentos fundantes los siguientes:
+ Certificado de matrimonio.
+ Certificado de nacimiento.
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, tener presente como forma de notificación el
correo electrónico……………… y se incluya a través del sistema intranet siendo mi
número de cédula de identidad……………
SEXTO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos autos el
abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de la Ley de
Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de identidad
…………………
***
Procedimiento: Ordinario ante Juzgado de Familia
Materia: Alimentos madre e hijos conjuntamente
Demandante:
Rut.
Abogado patrocinante:
Rut:
Demandado:
Rut:
123
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Presentada la oposición, el juez resolverá de plano, salvo que del mérito de los
antecedentes estime necesario citar a una audiencia, la que deberá efectuarse dentro de
los diez días siguientes.
Si en el plazo indicado en el inciso segundo no existe oposición, la resolución
que fija los alimentos provisorios causará ejecutoria.
El tribunal podrá acceder provisionalmente a la solicitud de
aumento, rebaja o cese de una pensión alimenticia, cuando estime que
existen antecedentes suficientes que lo justifiquen.
La resolución que decrete los alimentos provisorios o la que se pronuncie
provisionalmente sobre la solicitud de aumento, rebaja o cese de una pensión
alimenticia, será susceptible del recurso de reposición con apelación
subsidiaria, la que se concederá en el solo efecto devolutivo y gozará de
preferencia para su vista y fallo.
El juez que no dé cumplimiento a lo previsto en el inciso primero incurrirá en
falta o abuso que la parte agraviada podrá perseguir conforme al artículo 536 del
Código Orgánico de Tribunales”.
11) Que, es competente el Tribunal de Familia, para conocer de esta materia,
según el art.8 Nº4 de la Ley 19.968.
12) Que, hago presente a Usía, que citados a Mediación Obligatoria en virtud
del art.111 y Ss., de la Ley 19.968 esta fracaso, lo que consta de Acta que se acompaña en
otrosí.
POR ENDE:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.321 Nº3, 323, 329, 330, 331 y 332
del Código Civil; art.1, 2 y 4 de la Ley 14.908 sobre Abandono de Familia y Pago de
Pensiones Alimenticias y art.8 Nº4 y 55 y Ss., de la Ley 19.968 sobre Tribunales de
Familia.
PIDO A USIA:
Decrete tener por interpuesta demanda de alimentos en contra de mi marido
............................., ya individualizado, en Procedimiento Ordinario ante los Tribunales
de Familia, fijándose al efecto día y hora para la audiencia preparatoria y declarar:
1) Que, se cite a las partes a audiencia en el más breve plazo, para dar
cumplimiento a los principios de rapidez, transparencia y eficacia;
2) Que, la notificación de la audiencia preparatoria deberá realizarse con a lo
menos 15 días de anticipación;
3) Que, la resolución que cita a audiencia preparatoria, indique expresamente
que ésta se celebrará con las partes que asistan, afectándole sin ulterior notificación,
apercibiéndosele al efecto;
4) Que, el demandado deberá concurrir con defensa letrada, para estar en
igualdad procesal, mediante abogado particular, mandatario judicial de la Corporación
de Asistencia Judicial, abogado del turno o bien Usía, autorice su comparecencia
personal.
5) Que, se ordene a la demandada que acompañe, en la audiencia preparatoria,
todos los documentos y antecedentes que sirvan para determinar su patrimonio y
capacidad económica, señalándose que el ocultamiento de cualquiera de sus fuentes de
ingreso, efectuado en juicio, podrá ser sancionado con la pena de prisión en cualquiera
de sus grados, todo ello al tener del art.5 de la Ley 14.908 sobre Abandono de Familia y
Pago de Pensiones Alimenticias.
6) Que, me que pague - por alimentos - la suma de $ ................... mensual, por
anticipado, dentro de los primeros 5 días de cada mes; o por la cuantía y en la forma
que Usía, se sirva determinar, con el reajuste de ........................, cada tres meses; o con
la periodicidad que Ssa., se sirva fijar; y
7) Que, se condene expresamente a la demandada al pago de las costas.
PRIMER OTROSI: Solicito a Ssa., tener por acompañados, con citación, los
siguientes documentos:……………………
124
Práctica Forense Juzgaos de Familia
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, decrete tener presente que me valdré de todos
los medios de prueba que le franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia que
son: documental, testimonial, declaración de parte, pericial, oficios y medios
tecnológicos.
TERCER OTROSÍ: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos autos
el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de la Ley de
Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de
identidad…………………
***
Procedimiento: Ordinario Juzgado de Familia
Materia: Alimentos a la Masa de acreedores
Demandante:
Rut.
Abogado patrocinante:
Rut:
Demandado:
Rut:
125
Práctica Forense Juzgaos de Familia
c) Salud. Como explique previamente tengo gastos por las siguientes
patologías……………. además, tengo recetados los siguientes remedios……………. y como
no cuento con sistema de salud, ya que no soy afiliado a sistema alguno, pues, la
pensión asistencial, no me alcanza para cubrir esa necesidad, me veo en la necesidad
de tener un respaldo económico para estas ocasiones de prioridad impostergable.
d) Necesidad Urgente. El pago de los remedios, que son de carácter
permanente y que ascienden a la suma $........mensual.
e) Vivienda. No es necesario, pues, tengo una pequeña propiedad con
inmueble básico que cubre este rubro.
f) Vestido. Cubro en gran mayoría estos gastos elementales, con gran esfuerzo,
faltándome algunas prendas para la época invernal.
g) Recreación y otros. No procede.
(3) EXISTENCIA DE CAPACIDAD ECONÓMICA DE LA MASA DE ACREEDORES.
Según, se explica al tenor siguiente:
a) Que, la masa de acreedores consta de la solvencia necesaria de………
b) En consecuencia, está debidamente demostrada su condición económica y mi
necesidad.
(4) MONTO DEMANDADO DE LA PENSIÓN.
Según, se explica al tenor siguiente:
a) Que, en consecuencia solicito a Vuestra Señoría, decrete fijar la pensión a mi
favor en la suma de $............................en contra de la masa de acreedores, representada
por el síndico……..
(b) Que, el monto es el mínimo para mi sobrevivencia, y grupo familiar por lo
siguiente………..
II.- Antecedentes de Derecho
1.- NORMAS DEL CÓDIGO CIVIL
a) Que, el art.321 Nº1 del Código Civil, dice a la letra: “Se deben
alimentos. Nº2. A los descendientes”.
b) Que, el art.323 del Código Civil, nos dice: “Los alimentos deben habilitar
al alimentado para subsistir modestamente de un modo correspondiente a su posición
social.
Comprenden la obligación de proporcionar al alimentario menor de veintiún
años la enseñanza básica y media, y la de alguna profesión u oficio. Los alimentos que
se concedan según el artículo 332 al descendiente o hermano mayor de veintiún años
comprenderán también la obligación de proporcionar la enseñanza de alguna profesión
u oficio”.
c) Que, el art.329 del Código Civil, dice en cuanto al monto a fijarse: “En la
tasación de los alimentos se deberán tomar siempre en consideración las
facultades del deudor y sus circunstancias domésticas”.
d) Que, el art.330 del Código Civil, dice: “Los alimentos no se deben sino en
la parte en que los medios de subsistencia del alimentario no le alcancen para subsistir
de un modo correspondiente a su posición social".
e) Que, también es aplicable el art.331 del Código Civil, que dice: “Los
alimentos se deben desde la primera demanda, y se pagarán por mesadas anticipadas.
No se podrá pedir la restitución de aquella parte de las anticipaciones que el
alimentario no hubiere devengado por haber fallecido.
f) Así también consideramos también aplicable el art.332 del Código Civil, a
la letra: “Los alimentos que se deben por ley se entienden concedidos para toda la vida
del alimentario, continuando las circunstancias que legitimaron la demanda
Con todo, los alimentos concedidos a los descendientes y a los hermanos se
devengarán hasta que cumplan veintiún años, salvo que están estudiando una profesión
u oficio, caso en el cual cesarán a los veintiocho años; que les afecte una incapacidad
física o mental que les impida subsistir por sí mismos, o que, por circunstancias
calificadas, el juez los considere indispensables para su subsistencia”.
126
Práctica Forense Juzgaos de Familia
2.- REGLAS DE LA LEY 14.908 SOBRE ABANDONO DE FAMILIA Y PAGO DE
PENSIONES ALIMENTICIAS
a) Que, debemos aplicar las normas del art.1 de la Ley 14.908 sobre Abandono
de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias, que dice: “Art.1. De los juicios de
alimentos, conocerá el juez de familia del domicilio del alimentante o del alimentario, a
elección de este último. Estos juicios se tramitarán conforme a la ley Nº19.968, con las
modificaciones establecidas en este cuerpo legal.
Será competente para conocer de las demandas de aumento de la pensión
alimenticia el mismo tribunal que decretó la pensión o el del nuevo domicilio del
alimentario, a elección de éste.
De las demandas de rebaja o cese de la pensión conocerá el tribunal del
domicilio del alimentario.
La madre, cualquiera sea su edad, podrá solicitar alimentos para el hijo ya
nacido o que está por nacer.
Si aquélla es menor, el juez deberá ejercer la facultad que le otorga el artículo 19
de la ley Nº 19.968, en interés de la madre”.
b) Que, aplicamos las normas del art.2 de la Ley 14.908 sobre Abandono de
Familia y Pago de Pensiones Alimenticias, que dice: “Art. 2. La demanda podrá omitir
la indicación del domicilio del demandado si éste no se conociera. En tal caso, el
tribunal procederá en conformidad a lo previsto en el artículo 23 de la ley Nº 19.968.
El demandado deberá informar al tribunal todo cambio de domicilio, de
empleador y de lugar en que labore o preste servicios, dentro de treinta días contados
desde que el cambio se haya producido.
Al demandado que no dé cumplimiento a lo previsto en el inciso anterior se le
impondrá, a solicitud de parte, una multa de 1 a 15 unidades tributarias mensuales, a
beneficio fiscal”.
c) Que, debemos aplicar las normas del art.3 de la Ley 14.908 sobre Abandono
de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias, que dice: “Art.3. Para los efectos de
decretar los alimentos cuando un menor los solicitare de su padre o madre, se
presumirá que el alimentante tiene los medios para otorgarlos”.
d) Que, el art.4 de la Ley 14.908 sobre Abandono de Familia y Pago de
Pensiones Alimenticias, que dice: “Art.4. En los juicios en que se demanden alimentos
el juez deberá pronunciarse sobre los alimentos provisorios, junto con admitir la
demanda a tramitación, con el solo mérito de los documentos y antecedentes
presentados.
El demandado tendrá el plazo de cinco días para oponerse al monto provisorio
decretado. En la notificación de la demanda deberá informársele sobre esta facultad.
Presentada la oposición, el juez resolverá de plano, salvo que del mérito de los
antecedentes estime necesario citar a una audiencia, la que deberá efectuarse dentro de
los diez días siguientes.
Si en el plazo indicado en el inciso segundo no existe oposición, la resolución
que fija los alimentos provisorios causará ejecutoria.
El tribunal podrá acceder provisionalmente a la solicitud de
aumento, rebaja o cese de una pensión alimenticia, cuando estime que
existen antecedentes suficientes que lo justifiquen.
La resolución que decrete los alimentos provisorios o la que se pronuncie
provisionalmente sobre la solicitud de aumento, rebaja o cese de una pensión
alimenticia, será susceptible del recurso de reposición con apelación
subsidiaria, la que se concederá en el solo efecto devolutivo y gozará de
preferencia para su vista y fallo.
El juez que no dé cumplimiento a lo previsto en el inciso primero incurrirá en
falta o abuso que la parte agraviada podrá perseguir conforme al artículo 536 del
Código Orgánico de Tribunales”.
3.- REGLAS DEL LIBRO IV DEL CÓDIGO DE COMERCIO SOBRE QUIEBRAS.
127
Práctica Forense Juzgaos de Familia
a) El fallido que no ejerce una actividad del art.41 y el que ejerciendo estas
actividades, haya pedido la quiebra oportunamente tiene derecho a alimentos, AL tenor
del art.60 LIBRO IV CÓDIGO COMERCIO.
- Este derecho de alimento se suspenderá si en contra del fallido se dicta auto
de apertura del juicio oral, y cesará si es condenado en definitiva por quiebra culpable o
fraudulenta o por alguno de los delitos a que se refiere el art.466 Código Penal.
- Respecto de la cuantía de los alimentos la determina el juez de la quiebra con
audiencia del síndico y de los acreedores.
b) El art.64 inciso 4, del Libro IV del Código de Comercio, con relación al fallido
que tiene el usufructo de bienes de su mujer, de sus hijos y los beneficios líquidos que
obtenga, tiene derecho para pedir una suma suficiente para alimentos.
c) El fallido que haya adquirido bienes a título oneroso con posterioridad a la
quiebra, de los bienes futuros, según el art.65 inciso 2 del Libro IV del Código de
Comercio.
4.- REGLAS DE LA LEY 19.968 SOBRE TRIBUNALES DE FAMILIA.
a) Que, es competente el Tribunal de Familia, para conocer de esta materia,
según el art.8 Nº4 de la Ley 19.968.
b) Que, hago presente a Usía, que citados a Mediación Obligatoria en virtud del
art.111 y Ss., de la Ley 19.968 esta fracaso, lo que consta de Acta que se acompaña en
otrosí.
POR ENDE:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.321 Nº3, 323, 329, 330, 331 y 332
del Código Civil; art.1, 2 y 4 de la Ley 14.908 sobre Abandono de Familia y Pago de
Pensiones Alimenticias; art.60, 64 y 65 del Libro IV del Código de Comercio; y art.8
Nº4 y 55 y Ss., de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
PIDO A USIA:
Decrete tener por interpuesta demanda de alimentos en contra de la masa de
acreedores de la quiebra, representada por el síndico............................., ya
individualizado, en Procedimiento Ordinario ante los Tribunales de Familia, fijándose
al efecto día y hora para la audiencia preparatoria y declarar:
1) Que, se cite a las partes a audiencia en el más breve plazo, para dar
cumplimiento a los principios de rapidez, transparencia y eficacia;
2) Que, la notificación de la audiencia preparatoria deberá realizarse con a lo
menos 15 días de anticipación;
3) Que, la resolución que cita a audiencia preparatoria, indique expresamente
que ésta se celebrará con las partes que asistan, afectándole sin ulterior notificación,
apercibiéndosele al efecto;
4) Que, el demandado deberá concurrir con defensa letrada, para estar en
igualdad procesal, mediante abogado particular, mandatario judicial de la Corporación
de Asistencia Judicial, abogado del turno o bien Usía, autorice su comparecencia
personal.
5) Que, se ordene a la demandada que acompañe, en la audiencia preparatoria,
todos los documentos y antecedentes que sirvan para determinar su patrimonio y
capacidad económica, señalándose que el ocultamiento de cualquiera de sus fuentes de
ingreso, efectuado en juicio, podrá ser sancionado con la pena de prisión en cualquiera
de sus grados, todo ello al tener del art.5 de la Ley 14.908 sobre Abandono de Familia y
Pago de Pensiones Alimenticias.
6) Que, se me que pague - por alimentos - la suma de $ ................... mensual,
por anticipado, dentro de los primeros 5 días de cada mes; o por la cuantía y en la
forma que Usía, se sirva determinar, con el reajuste de ........................, cada tres meses;
o con la periodicidad que Ssa., se sirva fijar; y
7) Que, se condene expresamente a la demandada al pago de las costas.
PRIMER OTROSI: Solicito a Ssa., tener por acompañados, con citación, los
siguientes documentos:……………………
128
Práctica Forense Juzgaos de Familia
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, decrete tener presente que me valdré de todos
los medios de prueba que le franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia que
son: documental, testimonial, declaración de parte, pericial, oficios y medios
tecnológicos.
TERCER OTROSÍ: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos autos
el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de la Ley de
Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de identidad
…………………
***
Procedimiento: Ordinario ante los Tribunales de Familia
Materia: Aumento de pensión de alimentos.
Demandante:
Rut:
Abogado patrocinante:
Rut:
Apoderado:
Rut:
Demandado:
Rut:
129
Práctica Forense Juzgaos de Familia
a) Que, la suma que actualmente no satisface las necesidades mínimas de mi
representada, puesto los gastos han aumentado producto que ya mi representada es
una estudiante universitaria que debe estar en otra región, para los cuales su
mantención aumento en forma significativa, lo que hace imposible en mantenerse en
condiciones mínimas de vida, por lo cual se pide este aumento.
Estos se desglosan principalmente en los siguientes rubros:………………
b) Que, el demandado percibe, en la actualidad, ingresos que le permitirían
aumentar la pensión que actualmente paga, considerando, además, que las
circunstancias, que se tuvieron en vista para fijar la primitiva pensión, que por lo
demás fueron sólo reajustadas recién este año, por lo que hoy paga una pensión de
$........, habiendo pagado desde el año…….. sólo una suma de $............
3.- EFECTIVIDAD DE LA CAPACIDAD ECONÓMICA DEL ALIMENTANTE Y
CIRCUNSTANCIAS DOMÉSTICA.
a) Que, el demandado trabajo como………………….
b) Que, según el mismo e investigaciones tiene una remuneración promedio
de….
c) Que, además tienes ….propiedades inscritas a su nombre donde percibe
arriendos por la suma promedio lo que hace una suma aproximada de $.......
4.- EFECTIVIDAD DE LAS NECESIDADES ACTUALES DE LOS ALIMENTARIOS.
a) Las circunstancias han variado, pues mi representada, en esa época, por su
corta edad, no había iniciado su enseñanza media, además, la madre de mi
representada cubría en su totalidad sus necesidades, situación que ha variado en la
actualidad, realizando hoy estudios universitarios, lo que se acredita mediante
certificado de alumno regular.
b) Que, yo trabajo…….por lo cual percibo una suma de $............lo cual es
totalmente insuficiente para cubrir las necesidades mínimas.
5.- EFECTIVIDAD DE EXISTIR OTRAS CARGAS DE FAMILIA QUE LAS PARTES
SOPORTAN
Son las siguientes……………………….
6.- EFECTIVIDAD DEL MONTO QUE DEBERÁ PAGARSE A TÍTULO DE PENSIÓN.
a) Que, las actuales condiciones económicas de mi representada se satisfacen
con una cantidad ni inferior a la suma de $........... o lo que Usía, determine fijar
conforme a las probanzas que se incorporaran en la audiencia de juicio y ofrecidas
previamente en la preparatoria.
b) Que, cabe señalar, por último, que el suministrar alimentos es una obligación
legal y moral, por lo que el demandado debe proporcionar, de conformidad con la
legislación vigente, los alimentos que permitan al alimentario subsistir modestamente
de un modo acorde a su posición social.
II.- EL DERECHO
1) Que, el art.321 Nº2 del Código Civil, dice a la letra: “Se deben
alimentos. Nº2. A los descendientes”.
2) Que, el art.323 del Código Civil, nos dice: “Los alimentos deben habilitar
al alimentado para subsistir modestamente de un modo correspondiente a su posición
social.
Comprenden la obligación de proporcionar al alimentario menor de veintiún
años la enseñanza básica y media, y la de alguna profesión u oficio. Los alimentos que
se concedan según el artículo 332 al descendiente o hermano mayor de veintiún años
comprenderán también la obligación de proporcionar la enseñanza de alguna profesión
u oficio”.
4) Que, el art.329 del Código Civil, dice en cuanto al monto a fijarse: “En la
tasación de los alimentos se deberán tomar siempre en consideración las facultades del
deudor y sus circunstancias domésticas”.
130
Práctica Forense Juzgaos de Familia
5) Que, el art.330 del Código Civil, dice: “Los alimentos no se deben sino en
la parte en que los medios de subsistencia del alimentario no le alcancen para subsistir
de un modo correspondiente a su posición social".
6) Que, también es aplicable el art.331 del Código Civil, que dice: “Los
alimentos se deben desde la primera demanda, y se pagarán por mesadas anticipadas.
No se podrá pedir la restitución de aquella parte de las anticipaciones que el
alimentario no hubiere devengado por haber fallecido.
7) Así también consideramos también aplicable el art.332 del Código Civil, a
la letra: “Los alimentos que se deben por ley se entienden concedidos para toda la vida
del alimentario, continuando las circunstancias que legitimaron la demanda
Con todo, los alimentos concedidos a los descendientes y a los hermanos se
devengarán hasta que cumplan veintiún años, salvo que están estudiando una profesión
u oficio, caso en el cual cesarán a los veintiocho años; que les afecte una incapacidad
física o mental que les impida subsistir por sí mismos, o que, por circunstancias
calificadas, el juez los considere indispensables para su subsistencia”.
8) Que, debemos aplicar las normas del art.1 de la Ley 14.908 sobre
Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias, que dice: “Art.1. De los juicios
de alimentos, conocerá el juez de familia del domicilio del alimentante o del
alimentario, a elección de este último. Estos juicios se tramitarán conforme a la ley
Nº19.968, con las modificaciones establecidas en este cuerpo legal.
Será competente para conocer de las demandas de aumento de la pensión
alimenticia el mismo tribunal que decretó la pensión o el del nuevo domicilio del
alimentario, a elección de éste.
De las demandas de rebaja o cese de la pensión conocerá el tribunal del
domicilio del alimentario.
La madre, cualquiera sea su edad, podrá solicitar alimentos para el
hijo ya nacido o que está por nacer.
Si aquélla es menor, el juez deberá ejercer la facultad que le otorga el artículo 19
de la ley Nº 19.968, en interés de la madre”.
9) Que, aplicamos las normas del art.2 de la Ley 14.908 sobre Abandono de
Familia y Pago de Pensiones Alimenticias, que dice: “Art.2. La demanda podrá omitir
la indicación del domicilio del demandado si éste no se conociera. En tal caso, el
tribunal procederá en conformidad a lo previsto en el artículo 23 de la ley Nº 19.968.
El demandado deberá informar al tribunal todo cambio de domicilio, de
empleador y de lugar en que labore o preste servicios, dentro de treinta días contados
desde que el cambio se haya producido.
Al demandado que no dé cumplimiento a lo previsto en el inciso anterior se le
impondrá, a solicitud de parte, una multa de 1 a 15 unidades tributarias mensuales, a
beneficio fiscal”.
10) Que, debemos aplicar las normas del art.3 de la Ley 14.908 sobre
Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias, que dice: “Art.3. Para los
efectos de decretar los alimentos cuando un menor los solicitare de su padre o madre,
se presumirá que el alimentante tiene los medios para otorgarlos”.
11) Que, debemos aplicar las normas del art.4 de la Ley 14.908 sobre Abandono
de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias, que dice: “Art.4. En los juicios en que se
demanden alimentos el juez deberá pronunciarse sobre los alimentos provisorios, junto
con admitir la demanda a tramitación, con el solo mérito de los documentos y
antecedentes presentados.
El demandado tendrá el plazo de cinco días para oponerse al monto provisorio
decretado. En la notificación de la demanda deberá informársele sobre esta facultad.
Presentada la oposición, el juez resolverá de plano, salvo que del mérito de los
antecedentes estime necesario citar a una audiencia, la que deberá efectuarse dentro de
los diez días siguientes.
131
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Si en el plazo indicado en el inciso segundo no existe oposición, la resolución
que fija los alimentos provisorios causará ejecutoria.
El tribunal podrá acceder provisionalmente a la solicitud de
aumento, rebaja o cese de una pensión alimenticia, cuando estime que
existen antecedentes suficientes que lo justifiquen.
La resolución que decrete los alimentos provisorios o la que se pronuncie
provisionalmente sobre la solicitud de aumento, rebaja o cese de una pensión
alimenticia, será susceptible del recurso de reposición con apelación
subsidiaria, la que se concederá en el solo efecto devolutivo y gozará de
preferencia para su vista y fallo.
El juez que no dé cumplimiento a lo previsto en el inciso primero incurrirá en
falta o abuso que la parte agraviada podrá perseguir conforme al artículo 536 del
Código Orgánico de Tribunales”.
12.- Que, se acompaña el acta fracasada de la inoficiosa mediación, en otrosí.
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y lo dispuesto en los art.321 y Ss., del Código Civil, Ley
14.908, sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias; art.134 del
Código Orgánico de Tribunales; y art.8 y 55 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de
Familia.
PIDO A USÍA:
Decrete tener por interpuesta demanda de aumento de alimentos en
Procedimiento Ordinario ante los Tribunales de Familia, en contra de ………., ya
individualizado, declararla admisible, citar a audiencia preparatoria y en la audiencia
de juicio declarar:
(1) Que, se cite a las partes a una audiencia en el más breve plazo, para cumplir
con rapidez, transparencia y eficacia los principios de los Tribunales de Familia;
(2) Que, la citación a la audiencia preparatoria deberá cumplirse con a lo menos
10 días de anticipación;
(3) Que, la resolución que se dicte será bajo apercibimiento que se celebrará
con las partes que asistan, afectándole éstas sin ulterior notificación;
(4) Que, deberá constituirse con defensa letrada, para estar el igual procesal,
primeramente mediante abogado particular, mandatario judicial de la Corporación de
Asistencia Judicial o abogado de turno;
(5) Que, se ordene a la demandada que acompañe, en la audiencia preparatoria,
todos los documentos y antecedentes que sirvan para determinar su patrimonio y
capacidad económica, señalándose que el ocultamiento de cualquiera de sus fuentes de
ingreso, efectuado en juicio, podrá ser sancionado con la pena de prisión en cualquiera
de sus grados, todo ello al tener del art.5 de la Ley 14.908 sobre Abandono de Familia y
Pago de Pensiones Alimenticias;
(6) Que, se acoja la demanda de aumento de pensión de alimentos por la suma
de $...................de sus ingresos ordinarios y extraordinarios, descontados sólo los
legales, en contra de…………….; y.
(7) Que, se condene expresamente al pago de las costas ocasionadas al
demandado, especialmente en caso de haber oposición.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, tener por acompañados los siguientes
documentos:
1.- Certificado de nacimiento;
2.- Acta de mediación frustrada;
3.- Certificado de alumno regular de la Universidad …………..
4.- Mandato judicial.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, que en virtud del art.4 inciso 5 de la Ley 14.908,
sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias que dice: “El tribunal
podrá acceder provisionalmente a la solicitud de aumento, rebaja o cese de una
pensión alimenticia, cuando estime que existen antecedentes suficientes que lo
132
Práctica Forense Juzgaos de Familia
justifiquen”, decrete un aumento provisorio, desde ya, en la suma de $........,
fundamentado en el antecedente que se encuentra acreditada la calidad de alumno
regular, mediante cerificado que se acompaña en otrosí.
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, decrete tener presente que me valdré de todos los
medios de prueba que le franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia que son:
documental, testimonial, declaración de parte, pericial, oficios y medios tecnológicos.
CUARTO OTROSÍ: Solicito a Usía, que atendido como el demandado tiene su
domicilio fuera de esta región, es necesario exhortar, en virtud del art.78 y Ss., del
Código de Procedimiento Civil, al demandado…………, C.N.I. ……, domiciliado en
…….., con la finalidad de notificar este libelo, para dar curso progresivo a estos autos,
ordenándose se exhorte a la brevedad.
QUINTO OTROSI: Solicito a Usía, se sirva notificar las resoluciones de acuerdo a lo
dispuesto en el art.23 de la Ley 19.968, al siguiente correo electrónico: ………., para
todos los efectos legales.
SEXTO OTROSI: Solicito a Usía, que desde ya se traiga a la vista el Cuaderno de
Cumplimiento RIT………., donde constan los antecedentes previos a este libelo, para
mejor resolver y acceder especialmente a la petición del segundo otrosí.
SEPTIMO OTROSI : Solicito a Usía, tener presente que mi personería para actuar
por ………., consta de la escritura pública de mandato judicial, de fecha…………….,
otorgado en la Notaría de ………………, en la ciudad de …………, cuya copia solicito tener
por acompañada con citación, por exhibida ante el Ministro de Fe o Secretario según
corresponda, dejándose copia y por acreditada dicha personería en esta causa, en
términos de los artículos 6 y 7 del Código de Procedimiento Civil.
OCTAVO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que en mi calidad de abogado
habilitado para el ejercicio de la profesión actuaré personalmente en autos, sin
perjuicio de la facultad de delegar si lo creyere oportuno.
***
Aumento provisorio de pensión de alimentos, acompañándose
documentos fundantes de la petición.
133
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Avenimiento y aprobación judicial.
134
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Señor Juez Familia
………., empleado, domiciliado en la ciudad de………….., a Usía, digo:
Que, a través del Procedimiento Ordinario ante los Tribunales de Familia, vengo
en demandar, el cese de pensión de alimentos por injuria atroz, a mi hijo …………,
domiciliado en la ciudad de………. en base a los siguientes argumentos de hecho y
derecho que paso a exponer:
I.- ANTECEDENTES DE HECHO.-
I.- Efectividad de que el demandado ha perdido la calidad de
alimentario.
a) Que, consta de certificado de matrimonio que acompaño………fui casado con
…………… , mediante la subinscripción de fecha……realizada al margen de la partida de
matrimonio por el Servicio de Registro Civil e Identificación se decreto el
divorcio………………
b) Que, del vínculo matrimonial nació mi hijo…………..que tiene la calidad de
hijo de filiación matrimonial.
c) Que, mi hijo……..ha cometido injuria atroz, en mi contra, por haber cometido
atentado grave en contra mi integridad física, la que se acredita mediante la
formalización y posterior sentencia del Juzgado en Garantía por Lesiones, cuya copia
acompaño en otrosí, con su certificado de encontrarse firme y ejecutoriada.
II.- Existencia de la obligación legal
a) Que, Vuestra Señoría, la pensión esta fijada en la suma de
$...............,mensuales.
b) Que, la pensión fijada por el Juez……..consta de causa RIT………del
Juzgado de Familia de…………caratulada “…….con……”, a través de
Procedimiento Ordinario sobre Alimentos y que a su vez do origen al Procedimiento de
Cumplimiento sobre Alimentos, en causa RIT – Z……….
c) Que, dicha causa se solicita se traiga a la vista en otrosí, para los efectos de
acreditarla, sin perjuicio de las copias autorizadas que se acompañan o que de oficio se
podrán agregar por Vuestra Señoría, obtenida del sistema SITFA, para todos los efectos
legales.
d) Que, oportunamente se solicitará se traiga a la vista la causa indicada, para
los efectos de tener por acreditado lo expuesto en los términos de este párrafo.
III.- Efectividad de la existencia de la causal invocada del art.968 del
Código Civil 3
a) Que, la causal invocada es la Nº…….del art.968 del Código Civil, que dice:
“Son indignos de suceder al difunto como herederos o legatarios:
Nº……………..”
b) Que, la injuria atroz cometida efectivamente, en mí contra hace
improcedente se mantenga la pensión fijada oportunamente al hijo por ser indigno.
c) Que, estos atentados graves, hacen plausibles el cese de la pensión fijada, así
lo expresa Rubén Celis Rodríguez, en su texto Derecho de Familia, Editorial
Aremi, 1ª Edición, año 2009, pág.481.
II.- ANTECEDENTES DE DERECHO
1.- Normas del Código Civil
3 Art.968 Código Civil: Son indignos de suceder al difunto como herederos o legatarios:
1º El que ha cometido el crimen de homicidio en la persona del difunto, o ha intervenido en este crimen por obra o consejo, o la dejó
perecer pudiendo salvarla;
2º El que cometió atentado grave contra la vida, el honor o los bienes de la persona de cuya sucesión se trata, o de su cónyuge, o
de cualquiera de sus ascendientes o descendientes, con tal que dicho atentado se pruebe por sentencia ejecutoriada;
3º El consanguíneo dentro del sexto grado inclusive, que en el estado de demencia o destitución de la persona de cuya sucesión s e
trata, no la socorrió pudiendo;
4º El que por fuerza o dolo obtuvo alguna disposición testamentaria del difunto, o le impidió testar;
5º El que dolosamente ha detenido u ocultado un testamento del difunto, presumiéndose dolo por el mero hecho de la detención u
ocultación.
135
Práctica Forense Juzgaos de Familia
a) Que, dice el art.324 inciso 1 del Código Civil, dice: “La obligación de dar
alimentos, cesa totalmente cuando el alimentario a cometido injuria atroz”.
b) Que, la norma anterior debe complementarse con el art.968 del Código
Civil, que dice: “Son indignos de suceder al difunto como herederos o
legatarios:……………..”
2.- Normas Procesales.
a) Que, conforme con lo dispuesto en el art.1 inciso 3 de la Ley 14.908
sobre Abandono de la Familia y Pago de Pensiones Alimenticias, es competente para
conocer del cese el juez que decreto la pensión.
b) Que, el art.147 inciso 2 del Código Orgánico de Tribunales, nos dice: “De las
solicitudes de cese o rebaja de la pensión decretada conocerá el tribunal del domicilio
del alimentario”.
c) Que, es competente el Tribunal de Familia, para conocer de esta materia,
según el art.8 Nº4 de la Ley 19.968.
d) Que, hago presente a Usía, que citados a Mediación Obligatoria en virtud del
art.111 y Ss, de la Ley 19.968 esta fracaso, lo que consta de Acta que se acompaña en
otrosí.
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y lo que dispone el art.1 inciso 3 de la Ley 14.908 sobre
Abandono de la Familia y Pago de Pensiones Alimenticias; art.254 del Código de
Procedimiento Civil; art.147 inciso 2 del Código Orgánico de Tribunales; art.8 N°4 de la
Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia; y Libro I, Título XVIII De los alimentos que se
deben por ley a ciertas personas, art.330 y 332 del Código Civil.
PIDO A VUESTRA SEÑORÍA DE FAMILIA:
Decrete tener por interpuesta demanda en Procedimiento Ordinario ante
Tribunales de Familia, previo examen de admisibilidad, se fije día y hora para la
audiencia preparatoria, por cese de pensión de alimentos por injuria atroz en contra de
mi hijo ………………, ya individualizado y decretar:
1) Que, se cite a las partes a audiencia en el más breve plazo, para dar
cumplimiento a los principios de rapidez, transparencia y eficacia;
2) Que, la notificación de la audiencia preparatoria deberá realizarse con a lo
menos 15 días de anticipación;
3) Que, la resolución que cita a audiencia preparatoria, indique expresamente
que ésta se celebrará con las partes que asistan, afectándole sin ulterior notificación,
apercibiéndosele al efecto;
4) Que, la demandada deberá concurrir con defensa letrada, para estar en
igualdad procesal, mediante abogado particular, mandatario judicial de la
Corporación de Asistencia Judicial, abogado del turno o bien Usía, autorice
su comparecencia personal y que el hecho que no asista con defensa letrada en
caso alguno significará la suspensión de la audiencia. Para el evento que requiera
patrocinio de la Corporación de Asistencia Judicial, deberá comparecer a dicha
institución solicitando asesoría, con la debida antelación, no siendo excusa para la
realización de la audiencia la falta de apoderado;
5) Que, desde ya, se acoja la demanda de cese de la pensión por injuria atroz,
por los argumentos de hecho y derecho del cuerpo de este escrito en contra de
……………., por cumplirse los requisitos para acceder de ello; y
6) Que, se condene expresamente al pago de las costas ocasionadas en esta
causa, especialmente en el caso de haber oposición y no existir motivo plausible para
litigar.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, en SUBSIDIO, en virtud del art.17 del Código de
Procedimiento Civil, en el caso improbable de no acoger el cese de pensión, desde ya,
decretar una cese provisorio de la pensión, en base a los argumentos de lo
principal que se dan por reproducidos en virtud de la economía procesal uno a uno sin
exclusión.
136
Práctica Forense Juzgaos de Familia
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Ssa., ordene traer a la vista la causa RIT……. del
Juzgado de Familia de……., donde esta fijada la pensión de alimentos que se menciona
en lo principal.
TERCER OTROSÍ: Solicito a Usía, decrete tener presente que me valdré de todos los
medios de prueba que le franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia que son:
documental, testimonial, declaración de parte, pericial, oficios y medios tecnológicos.
CUARTO OTROSI: Solicito a Usía, decrete tener por acompañados los siguientes
documentos al tenor del art.57 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia, los
siguientes:
1.- Certificado de Nacimiento.
2.- Acta de Mediación Fracasada.
3.- Certificado matrimonio.
QUINTO OTROSÍ: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos autos
el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de la Ley de
Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de identidad
…………………
***
140
Práctica Forense Juzgaos de Familia
c) Que, tampoco mi hijo tiene ninguna imposibilidad física o mental que le
impida proveerse la subsistencia por si solo como – en la especie - ocurre. En esta
circunstancia cesaron las necesidades del alimentario. Así, lo dice Juan Andrés
Orrego Acuña, en su libro “Los Alimentos en el Derecho Chileno”, Editorial
Metropolitana, 2ª Edición, año 2009, pág.279. Lo que también esta indicado por
Rubén Celis Rodríguez, en su texto “Derecho de Familia”, Editorial Aremi, 1ª
Edición, año 2009, pág.481.
d) Que, por estos antecedentes debidamente acreditados por documentos
fundantes es que se deberá dar lugar al cese de la pensión por el trabajo remunerado de
mi hijo……
II.- Antecedentes de Derecho.-
1) Que, conforme con lo dispuesto en el art.1 inciso 3 de la Ley 14.908
sobre Abandono de la Familia y Pago de Pensiones Alimenticias, es competente para
conocer del cese el juez que decreto la pensión.
2) Que, el art.147 inciso 2 del Código Orgánico de Tribunales, nos dice: “De las
solicitudes de cese o rebaja de la pensión decretada conocerá el tribunal del domicilio
del alimentario”.
3) Que, es competente el Tribunal de Familia, para conocer de esta materia,
según el art.8 Nº4 de la Ley 19.968.
4) Que, las disposiciones básicas que amparan legalmente esta demanda se
encuentran en el art.330 y 332 del Código Civil, principalmente.
Que, especialmente dice el art.332 inciso 2 del Código Civil, que dice: “Con todo,
los alimentos concedidos a los descendientes y a los hermanos se devengarán hasta que
cumplan veintiún años, salvo que estén estudiando una profesión u oficio,
caso en el cual cesarán a los veintiocho años…”
5) Que, hago presente a Usía, que citados a Mediación Obligatoria en virtud del
art.111 y Ss, de la Ley 19.968 esta fracaso, lo que consta de Acta que se acompaña en
otrosí.
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y lo que dispone el art.1 inciso 3 de la Ley 14.908 sobre
Abandono de la Familia y Pago de Pensiones Alimenticias; art.254 del Código de
Procedimiento Civil; art.147 inciso 2 del Código Orgánico de Tribunales; art.8 N°4 de la
Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia; y Libro I, Título XVIII De los alimentos que se
deben por ley a ciertas personas, art.330 y 332 del Código Civil.
PIDO A VUESTRA SEÑORÍA:
Decrete tener por interpuesta demanda en Procedimiento Ordinario ante
Tribunales de Familia, previo examen de admisibilidad, se fije día y hora para la
audiencia preparatoria, por cese de pensión de alimentos en contra de mi hijo
………………, ya individualizado y decretar:
1) Que, se cite a las partes a audiencia en el más breve plazo, para dar
cumplimiento a los principios de rapidez, transparencia y eficacia;
2) Que, la notificación de la audiencia preparatoria deberá realizarse con a lo
menos 15 días de anticipación;
3) Que, la resolución que cita a audiencia preparatoria, indique expresamente
que ésta se celebrará con las partes que asistan, afectándole sin ulterior notificación,
apercibiéndosele al efecto;
4) Que, la demandada deberá concurrir con defensa letrada, para estar en
igualdad procesal, mediante abogado particular, mandatario judicial de la
Corporación de Asistencia Judicial, abogado del turno o bien Usía, autorice
su comparecencia personal y que el hecho que no asista con defensa letrada en
caso alguno significará la suspensión de la audiencia. Para el evento que requiera
patrocinio de la Corporación de Asistencia Judicial, deberá comparecer a dicha
institución solicitando asesoría, con la debida antelación, no siendo excusa para la
realización de la audiencia la falta de apoderado;
141
Práctica Forense Juzgaos de Familia
5) Que, se acoja desde ya, la demanda de cese de la pensión por trabajo
remunerado de mi hijo………….por los argumentos de hecho y derecho del cuerpo de
este escrito y al cumplirse los requisitos para acceder de ello; y
6) Que, se condene expresamente al pago de las costas ocasionadas en esta
causa, especialmente en el caso de haber oposición y no existir motivo plausible para
litigar.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, en Subsidio, en el caso improbable de no acoger el
cese de pensión, desde ya, decretar una cese provisorio de la pensión, en base a los
argumentos de lo principal que se dan por reproducidos en virtud de la economía
procesal uno a uno sin exclusión.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Ssa., ordene traer a la vista la causa RIT……. del
Juzgado de Familia de……., donde esta fijada la pensión de alimentos que se
menciona en lo principal.
TERCER OTROSÍ: Solicito a Usía, decrete tener presente que me valdré de todos los
medios de prueba que le franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia que son:
documental, testimonial, declaración de parte, pericial, oficios y medios tecnológicos.
CUARTO OTROSI: Solicito a Usía, decrete tener por acompañados los siguientes
documentos al tenor del art.57 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia, los
siguientes:
1.- Certificado de Nacimiento.
2.- Acta de Mediación Fracasada.
3.- Certificado de matrimonio.
4.- Contrato de trabajo.
5.- Informe de AFP.
QUINTO OTROSÍ: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos autos
el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de la Ley de
Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de identidad
…………………
***
Procedimiento: Ordinario ante Tribunales de Familia.
Materia: Cese de pensión de Alimentos por matrimonio alimentaria.
Demandante:
Rut:
Abogado patrocinante:
Rut:
Apoderado:
Rut:
Demandado:
Rut:
153
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Que, vengo en solicitar se otorgue la credencial de salud (Fonasa o Isapre) por el
demandado don ……………………………, cédula de identidad………….., ya que por ser su
cónyuge y carga le corresponde tal derecho, sobre la base de las siguientes razones de
hecho y derecho que paso a exponer:
I.- LOS HECHOS
1) Que, es un hecho que mí representada………. es la cónyuge del demandado.
2) Que, también es un hecho de la causa que ambos están separados de hecho,
pero unidos en vínculo marital no disuelto.
3) Que, en consecuencia de ello, no obstante, la separación subsiste derechos y
obligaciones entre los cónyuges.
4) Que, también, es un hecho que el cónyuge de la demandante se niega a
entregarle dicha credencial, en forma voluntaria, no obstante ser requerido en varias
ocasiones.
5) Que, mi representada requiere atención médica continua y por esta
circunstancia su tratamiento esta interrumpido, no pudiendo recurrir a ningún sistema
de salud.
II.- EL DERECHO
1) Que, el art.131 del Código Civil, señala: “Los cónyuges están obligados a
guardarse fe, a socorrerse y ayudarse mutuamente en todas las circunstancias de la
vida. El marido y la mujer se deben respeto y protección recíprocos”.
2) Que, la Ley (Fonasa o Isapre) sólo permite que el titular pida dicha credencial
de salud, no obstante ser su cónyuge su carga.
3) Que, además, mi representada debe concurrir mensualmente al médico,
situación que no pude hacer hace más de………. meses, por estar vencida su credencial
de salud y su cónyuge se niega a inscribirla nuevamente como carga, no obstante estar
trabajando y afiliado a (Fonasa o Isapre). Además, la exigua pensión de $............ pesos
no le permite pagar una consulta particular, por lo onerosa de dicha consulta. Según
consta del Cuaderno de Cumplimiento.
POR LO QUE:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.131 del Código Civil; Ley 14.908
sobre Abandono de la Familia y Pago de Pensiones Alimenticias; y Ley 19.968 sobre
Tribunales de Familia.
PIDO A USIA:
Decretar previa tramitación de rigor ordenar que el demandado
don……………….., cédula de identidad……………., trámite la credencial de salud (Fonasa
o Isapre), a favor de su cónyuge (o hijos según corresponda)……………….
OTROSI: Solicito a Usía, se ordene notificar esta solicitud al tenor del art.23 de la Ley
19.968 sobre Tribunales de Familia, por cédula, al demandado don……………y a la
empresa donde trabaja el demandado, para los fines pertinentes y evitar algún vicio de
nulidad.
***
Oficios que indica.
Señor Juez Familia
…………….abogado, por la parte demandante, en Procedimiento Ordinario
ante los Tribunales de Familia, sobre Alimentos, en causa RIT……………caratulada
“…………con………”, a Usía, digo:
Que, vengo en solicitar a Ssa., se ordene oficiar a las siguientes instituciones
para que informen sobre el último domicilio del demandado………….:
1.- Servicio de Registro Civil e Identificación:
2.- Servicio de Registro Electoral; y
3.- Superintendencia de AFP.
Que, además, Vuestra Señoría, en virtud del principio de la oficialidad deberá
decretar todos los oficios necesarios para determinar el domicilio del
demandado…………….C.N.I…………según el art.2 inciso 1 de la Ley 14.908 sobre
154
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias, que dice: “La
demanda podrá omitir la indicación del domicilio del demandado si éste no se
conociera. En tal caso, el tribunal procederá en conformidad a lo previsto en el artículo
23 de la ley Nº19.968”.
Que, este artículo se debe relacionar con el art.13 de la Ley 19.968 sobre
Tribunales de Familia, que establece el principio de la oficialidad de esta judicatura
y que Usía, debe aplicar sin excepción.
POR LO QUE:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.2 inciso 1 de la Ley 14.908 sobre
Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias; y art. 13 de la Ley 19.968 sobre
Tribunales de Familia.
PIDO A USÍA:
Decrete ordenar los oficios a las instituciones indicados y demás que determine
Vuestra Señoría, en aplicación del principio de la oficialidad de las normas jurídicas
invocadas.
***
156
Práctica Forense Juzgaos de Familia
acompañar un certificado que acredite que se dio cumplimiento a lo
dispuesto en el artículo 106”.
e) Que, el art.61 Nº2 inciso 2 dice: “Las excepciones que se hayan opuesto se
tramitarán conjuntamente y se fallarán en la sentencia definitiva. No obstante, el juez
se pronunciará inmediatamente de evacuado el traslado respecto de las de
incompetencia, falta de capacidad o de personería, de las que se refieran a la
corrección del procedimiento y de prescripción, siempre que su fallo pueda
fundarse en antecedentes que consten en el proceso o que sean de pública
notoriedad”.
Así, se dan lo requisitos copulativos que el legislador expresa y que hacen que
Vuestra Señoría, acoja la excepción, a saber: 1) Excepción cuyo traslado se evacua; 2) Se
refiere a la corrección del procedimiento; 3) Se funda en antecedente verosímil que
consta en el proceso.
e) Que, en el caso sub lite, en ningún otrosí se acompaña el certificado de
mediación obligatoria, como lo exige nuestra legislación positiva.
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en los art.54 – 1, 57 inciso 2, 61 Nº2 inciso
2 y art.106 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia y Normas Comunes a todo
Procedimiento, del Libro I del Código de Procedimiento Civil y demás atingentes
pertinentes y vigentes.
PIDO A USÍA:
Decrete tener por interpuesta excepción por falta de mediación obligatoria,
según lo exige los artículos citados en la concordancia indicada, acogerla en toda y cada
una de sus partes, desde ya, pues, no se acompaña certificado de mediación frustrada,
en síntesis rechazando la demanda por improcedente, al faltar un requisito de
existencia de la misma – medicación - , todo ello con expresa condenación en costas.
***
Procedimiento: Ordinario ante los Tribunales de Familia
Materia: Prescripción de pensiones devengadas.
Demandante:
Rut:
Abogado patrocinante:
Rut:
Apoderado:
Rut:
Demandado:
Rut:
157
Práctica Forense Juzgaos de Familia
a) Que, soy casado, con doña……………, como consta de certificado de matrimonio
que en otrosí acompaño, con la cual tuvimos, producto de la relación marital
……...hijos.
b) Que, mi mujer me demando por Pensión de Alimentos, en el año…..ante el
entonces Juzgado de Menores de la ciudad de……
c) Que, la citada pensión se fijo en la suma de $.........pesos mensuales, según consta
de copia que en otrosí se acompaña.
2.- Efectividad de la inactividad de la alimentaria en su cobro y
transcurso plazo legal.
a) Que, la primera pensión se debió pagar en el mes de enero del año…….y hasta hace
…..años, nunca se pagaron y por la inactividad de la demandante hasta antes de esta
demanda, estas están prescritas.
b) Que, esta institución de la prescripción busca dar estabilidad al derecho y
podemos presumir que no existen interés por la inactividad.
c) Que, desde el transcurso en que se fijó la pensión en el año…..hasta esta fecha de
presentación de la demanda – fecha en que se hizo exigible -han transcurrido más de
…..años, por lo que en definitiva este libelo deberá acogerse en todas y cada una de sus
partes.
3.- EFECTIVIDAD Y EXISTENCIA DE LOS MONTOS PRESCRITOS.
a) Que, las pensiones que se pide la prescripción corresponde a los siguientes
períodos, que detalle a Vuestra Señoría, según cuadro sinóptico:…………
b) Que, los montos determinados o determinables, están devengados y procede esta
acción, y que así se declare oportunamente.
II.- ANTECEDENTES DE DERECHO
1.- Normas del Código Civil.
a) Que, el art.336 del Código Civil, dice: “No obstante lo dispuesto en los dos
artículos procedentes, las pensiones alimenticias atrasadas podrán renunciarse o
compensarse; y el derecho de demandarlas transmitirse por causa de muerte, venderse
y cederse; sin perjuicio de la prescripción que competa al deudor”. Que atendido
a que mi representado en este acto viene en alegar la prescripción extintivas de todas y
cada una de las pensiones devengadas que ascienden a la suma de $............
b) Que, el Código Civil, en su Art.2492, dice: “La prescripción es un modo de
adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las acciones y derechos ajenos, por haberse
poseído las cosas o no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante
cierto lapso de tiempo, y concurriendo los demás requisitos legales.
Una acción o derecho se dice prescribir cuando se extingue por la prescripción”.
c) Que, el Código Civil, en su art.2493, dice: “El que quiera aprovecharse de la
prescripción debe alegarla; el juez no puede declararla de oficio”.
d) Que, también debemos considerar las normas del Título XLII De la
Prescripción, en su párrafo 3, De la prescripción como medio de extinguir las acciones
judiciales, así, indico el art.2514 del Código Civil, que dice, sic: “La prescripción que
extingue las acciones y derechos ajenos exige solamente cierto lapso de tiempo, durante
el cual no se hayan ejercido dichas acciones. Se cuenta este tiempo desde que la
obligación se haya hecho exigible”. Esta obligación fue exigible en el año ………,
transcurrido más de ………. años a la fecha.
e) Que, además, el art.2515 del Código citado dice: “Este tiempo es en
general de tres años para las acciones ejecutivas y de cinco para las ordinarias”. En
este caso Usía, han transcurrido con creces los plazos legales, es decir, la acción esta
extinguida por prescripción.
Por lo cual en estos autos, se han cumplido los plazos con creces para que Usía
declare la prescripción extintiva que alego, ya que se han formalizado todos los
requisitos que la ley exige para que así se declare, siendo el principal de ellos, el tiempo,
que se ha cumplido.
Debiéndose tener presente respecto de los requisitos, lo siguiente:
158
Práctica Forense Juzgaos de Familia
1° Acción prescriptible. La regla general, es que todas las acciones
prescriben. Señalando la ley casos excepcionales como la acción de partición, Ley
Indígena, demarcación y cerramiento, de estado civil, etc. No encontrándose dentro de
las excepciones mencionadas, la acción que se discutía en estos autos. Por lo que este
requisito también se cumple, ser prescriptible.
2° Transcurso del tiempo. Que en la especie es el único requisito que el
legislador exige en el art.2514 del Código Civil, al señalar que para que un derecho o
acción prescriba, es necesario que no se hayan ejercitado durante cierto lapso de
tiempo. Además, la acción ejecutiva prescribe en tres años y a la fecha han transcurrido
más de diez años, debiendo así declararlo Usía, todo ello al relacionarlo con el art.442
inciso 1° del Código de Procedimiento Civil.
3° Silencio de la relación jurídica. Para que opere esta prescripción es
necesaria una inactividad jurídica que aquí se da, y que previamente se decreto el
abandono de procedimiento de la acción.
2.- NORMAS DE PROCEDIMIENTO Y COMPETENCIA.
a) Que, el Procedimiento aplicable es el Ordinario de Tribunales de Familia,
según la tramitación del art.55 y Ss., de la Ley 19.968 del ramo.
b) Que, es competente el Tribunal de Familia, según el art.8 Nº16 de la citada
Ley 19.968.
POR LO QUE:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.336, 2492, 2493, 2514 y 2515 del
Código Civil, Ley 14.908 sobre Abandono de la Familia y Pago de Pensiones
Alimenticias y art.8 Nº16 y 55 y Ss., de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
PIDO A USIA:
Decrete tener por interpuesta demanda de alegación de prescripción de
pensiones devengadas de los períodos de …….a……. través de Procedimiento Ordinario
ante los Tribunales de Familia, en contra de……………, ya individualizada, previo
examen de admisibilidad, se fije día y hora para la audiencia preparatoria y declarar:
1) Que, se cite a las partes a audiencia en el más breve plazo, para dar
cumplimiento a los principios de rapidez, transparencia y eficacia;
2) Que, la notificación de la audiencia preparatoria deberá realizarse con a lo
menos 15 días de anticipación;
3) Que, la resolución que cita a audiencia preparatoria, indique expresamente
que ésta se celebrará con las partes que asistan, afectándole sin ulterior notificación,
apercibiéndosele al efecto;
4) Que, el demandado deberá concurrir con defensa letrada, para estar en
igualdad procesal, mediante abogado particular, mandatario judicial de la Corporación
de Asistencia Judicial, abogado del turno o bien Usía, autorice desde ya su
comparecencia personal;
5) Que, se acoja la demandada de prescripción, en todas y cada una de sus
partes, en los siguientes períodos, que detallo a Vuestra Señoría, según cuadro
sinóptico:……………………………………
6) Que, se condene expresamente al demandado al pago de las costas.
PRIMER OTROSÍ: Solicito a Vuestra Señoría, se tenga a la vista el expediente que dio
origen a las pensiones alimenticias, causa rol……..del Juzgado……
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, se suspenda el procedimiento y el apremio de la
causa RIT………….mientras se tramita esta demanda.
TERCER OTROSÍ: Solicito a Ssa., decrete tener presente que señalo como forma de
notificación la carta certificada según el art.23 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de
Familia.
CUARTO OTROSÍ: Solicito a Usía, tener presente que me valdré de todos los medios
de prueba que me franquea la Ley 19.968, que se ofrecerán en la audiencia
preparatoria.
159
Práctica Forense Juzgaos de Familia
QUINTO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos autos
el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de la Ley de
Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de identidad
…………………
***
166
Práctica Forense Juzgaos de Familia
3.- Que, el art.186 del Código de Procedimiento Civil, dice: “El recurso de
apelación tiene por objeto obtener del tribunal superior respectivo que
enmiende, con arreglo a derecho, la resolución del inferior”.
POR TANTO:
De acuerdo con lo expuesto y lo que disponen el art.67 Nº1 de la Ley 19.968
sobre Tribunales de Familia; y art.1 inciso 6 de la Ley 14.908 sobre Abandono de
Familia y Pago de Pensiones Alimenticias.
PIDO A USÍA DE FAMILIA:
Decrete reponer la resolución que proveyó: “………..” y decretar en su lugar:
1) Que,…………………………………
2) Que,……………………………………
EN SUBSIDIO DE LO PRINCIPAL:
En el improbable caso que no sea acogida la reposición y en virtud del art.17 y
186 y Ss., del Código de Procedimiento Civil, vengo en apelar a la resolución de
fecha………en base a los siguientes argumentos de hecho y derecho que paso a exponer:
1.- Que, en virtud de la economía procesal se dan por reproducidos los
argumentos de hecho y derecho de lo principal (algunas Cortes estiman que debe
reproducirse íntegramente nuevamente los hechos y derecho)
2.- Que, además, agrego los siguientes argumentos…………….
3.- Que, al tenor del art.189 inciso 3 del Código de Procedimiento Civil, formulo
las siguientes peticiones concretas:
a)…….
b)……
POR LO QUE: En mérito de lo expuesto y dispuesto en los art.17, 186 y Ss., 189
inciso 3 del Código de Procedimiento Civil; y art.1 inciso 6 de la Ley 14.908 sobre
Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias. PIDO A USÍA: decrete tener
por interpuesta en subsidio de lo principal apelación, con las siguientes peticiones
concretas:
***
168
Práctica Forense Juzgaos de Familia
En mérito de lo expuesto y lo que dispone el art.8 de la Ley 14.908 sobre
Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias.
PIDO A VUESTRA SEÑORÍA:
Decrete ordenar que de la remuneración de don .................... se retenga, en
poder de su empleador, la empresa ............., la suma de $ ........, mensual, incluido el
mes en curso, para su pago directo a la alimentante doña ..............., labores,
domiciliada en ............... Nº....., depositándose en la cuenta vista Nº……………del Banco
Estado de Chile, bajo los apercibimientos de las disposiciones mencionadas, y al efecto,
disponer la notificación judicial de dicho empleador.
***
Solicita se cumpla con la liquidación de la deuda.
169
Práctica Forense Juzgaos de Familia
ESCRITURA PÚBLICA DE ALIMENTOS
(VOLUNTARIOS)
171
Práctica Forense Juzgaos de Familia
declaraciones que fueren necesarias. La presente escritura fue extendida en base a
minuta redactada por el abogado…………………....
***
ESCRITURA PÚBLICA
POR CESE DE ALIMENTOS
172
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Estado de Chile, que se abrirá, para el efecto, más las asignaciones familiares, que ella
percibirá, directamente, de ...........
(2) Que, además, por concepto de alimentos, se concede, a los hijos, mientras
éstos sean estudiantes y a la madre de ellos, de por vida, el usufructo de la vivienda que
les sirve de habitación, ubicada en calle ...................... Nº ........, departamento Nº .......,
de esta ciudad. Siendo de cargo de la cónyuge beneficiaria requerir el pago de los
derechos en el Conservador de Bienes Raíces respectivo.
(3) La suma fijada se reajustará, trimestralmente (o cada... meses), según el
alza del costo de la vida (I. P. C.), a contar desde el día 1º del mes en curso. (O se
reajustará en cada oportunidad y en la prorrata del caso, en que la remuneración del
demandado se reajuste, por cualquiera razón, incluyendo las horas extraordinarias).
(4) Que, se conviene que en el caso que uno de los menores, deje de ser
alimentario, se mantendrá la pensión fijada en favor de los otros alimentarios
(incluyendo la actora o que cesará, exhibiéndose el respectivo certificado nacimiento
que acredite la mayoría de edad o cumplido los 28 años).
II.- El Derecho
1) Que, la norma aplicable a este contrato, es decir, la transacción esta en
art.2446 inciso 1 del Código Civil, que dice: “La transacción es un contrato en que las
partes terminan extrajudicialmente un litigio pendiente, o precaven un litigio
eventual”.
2) Que, es competente el Tribunal de Familia, para conocer de esta materia,
según el art.8 Nº4 de la Ley 19.968.
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.2446 y Ss., del Código Civil, art.8
Nº4 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia y art.254 del Código de
Procedimiento Civil.
PEDIMOS A VUESTRA SEÑORIA:
Decrete tener propuesta esta transacción y aprobarla en todas y cada una de sus
partes en todo lo que no sea contrario a derecho, celebrada en forma preconcebida por
don…………….y doña……………..por la suma de $.......a favor de los hijos………………………
PRIMER OTROSI: Solicitamos a Usía, aprobado que sea este contrato, ordenar se
registre en el sistema SITFA y ordenar que se dé, a la parte que lo solicite, por escrito o
verbalmente, copia autorizada de ésta, de la resolución que se dicte y de la notificación
que de ésta se haga, a las partes, por el estado diario.
SEGUNDO OTROSI: Solicitamos a Usía, ordenar oficiar al Banco del Estado de
Chile, para que se habrá cuenta vista por ……………., para efectuar los depósitos de las
pensiones.
TERCER OTROSI: Solicitamos a Usía, tener como forma de notificación el correo
electrónico……………………………según el art.23 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de
Familia y que se ingrese al sistema SIFTA indicándose el número de cédula de
identidad……..
CUARTO OTROSI: Solicitamos a Usía, tener presente que la demandante es
patrocinada en estos autos el abogado habilitado …………..y el demandado por el
abogado habilitado……………….C.N.I…….registrado en la Oficina de Títulos de la
Excelentísima Corte Suprema, con fecha………para el ejercicio de la profesión
don…………………, a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las
facultades del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente
las facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, avenir, percibir y transigir, domiciliado en la
ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo expuesto en el art.6 y 7 del Código de
procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre Comparecencia en Juicio. PEDIMOS A USIA:
Decrete tener presente el patrocinio y poder conferido al abogado……y abogado………,
para todos los efectos legales. Solicitamos a Usía, como forma de notificación el correo
electrónico: ………. cédula de identidad …………….para ingreso a intranet……
173
Práctica Forense Juzgaos de Familia
***
Se rinda caución.
Señor Juez Familia
……….., por la parte demandante en Cuaderno de Cumplimiento, en causa
RIT ………., a Usía, digo:
Que, vengo en solicitar ante el incumplimiento reiterado del demandado de su
obligación legal y moral por parte de…………y teniendo este varios inmuebles de su
propiedad se constituya hipoteca sobre el bien individualizado…………………………..para
caucionar el cumplimiento de las pensiones alimenticias, tanto devengadas, presente y
futuras.
Que, ello fundado en el art.10 inciso 1 de la Ley 14.908 sobre Abandono de
Familia y Pago de Pensiones de Alimentos.
ERGO:
En mérito de lo expuesto en el art.1 inciso 1 de la Ley 14.908 sobre Abandono de
Familia y Pago de Pensiones Alimenticias.
PIDO A USÍA:
Decrete ordenar citar a audiencia especial a………………….para que se constituya
hipoteca sobre el inmueble…………….para caucionar el pago de las pensiones de
alimentos.
***
Solidaridad en el pago.
II.- El Derecho
a) Que, la Ley 14.908, art.9 inciso 1 sobre Abandono de Familia y Pago de
Pensiones Alimenticias, dice:
“El juez podrá decretar o aprobar que se imputen al pago de la pensión, parcial o
totalmente, los gastos útiles o extraordinarios que efectúe el alimentante para satisfacer
necesidades permanentes de educación, salud o vivienda del alimentario”.
b) Que, en mérito del art.158 del Código de Procedimiento Civil, deberá dictar
una sentencia interlocutoria que así lo declare ordenándose se descuente de la
liquidación efectuada.
ES POR ESTO:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.158 del Código de Procedimiento
Civil, art.9 inciso 1 de la Ley 14.908, sobre Abandono de Familia y Pago de
Pensiones Alimenticias, Tratados Internacionales ratificados y aprobados por Chile; y
art.5 inciso 2 de la Constitución Política de la República.
PIDO A USÍA:
Decretar o aprobar que se imputen al pago de la pensión, parcial o totalmente,
los gastos útiles o extraordinarios realizados a favor del menor…………………según dan
cuenta las facturas y documentos acompañados.
OTROSÍ: Solicito a Vuestra Señoría, decrete tener por acompañados los siguientes
documentos, en forma legal:…………………………………
***
Solicita retención complementaria por saldo devengado, acompañándose
documento en forma legal.
Señor Juez Familia
……….., abogado, por la parte demandante en Procedimiento sobre
Cumplimiento de Alimentos, caratulada “….. con V….”, en causa RIT …………., a
Usía, digo:
Que, vengo en solicitar mediante liquidación que se acompaña, efectuada por la
Ministro de Liquidaciones…………, se decrete la retención judicial
complementaria para el pago de lo devengado que asciende a la suma $......, hasta
el máximo legal que es la suma del 50% de sus remuneraciones, salvo los descuentos
estrictamente legales.
El empleador del demandado …………., es …….., domiciliada en la ciudad
de…………….
EN CONSECUENCIA:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.8 de la Ley 14.908 sobre
Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias.
PIDO A USÍA:
Decrete la retención complementaria hasta el 50% de las remuneraciones del
demandado………, trabajador de ………., domiciliada en la ciudad de…………….., hasta
hacerse entero y cumplido pago de las pensiones devengadas de $........., según
liquidación de fecha ……… efectuada por la Administrativo de
Liquidaciones……………………...
***
175
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Capítulo III
ARRAIGO
I.- DESARROLLO TEMÁTICO
CONCEPTO.
Es la resolución judicial dictada por el juez de familia, que ordena que el
alimentante no salga del país, y evitar así que eluda el cumplimiento de su obligación
legal y moral, existiendo riesgo fundado de que no regresará al país en fecha próxima
(ERIC ANDRÉS CHÁVEZ CHÁVEZ).
CARACTERÍSTICAS.
1.- Es una medida cautelar personal, para cumplir la obligación, por el
alimentante en forma forzada, mediante el pago de la pensión alimenticia fijada.
2.- Es un acto jurisdiccional, pues, requiere que la autoridad – juez de familia –
dicte una resolución que decrete el arraigo.
3.- Para que proceda el arraigo, debe haber un incumplimiento por el
alimentante en el pago de su obligación legal y moral, debidamente acreditado en la
carpeta o expediente virtual.
4.- Tiene por finalidad, evitar que el arraigado salga del país, no coartando la
libertad ambulatoria dentro del territorio nacional, garantizada en la Constitución
Política de la República.
5.- Debe existir un riesgo fundando de que el alimentante se sustraerá de la
acción de la justicia.
6.- Es sustituible por una caución real.
7.- Es de carácter condicional y transitorio. No puede extenderse
indefinidamente en el tiempo y que cese con el hecho de que el arraigado haya
garantizado o caucionado el cumplimiento de su obligación.
CASOS DE ARRAIGO.
1.- Por no pago de pensiones de alimentos, según la Ley 14.908 sobre
Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias, en los art.10 y 14, ya
estudiados.
2.- También se regula en el art.49 inciso 3 de la Ley 16.618 sobre Menores, que
señala que: “Confiada por el juez la tuición (cuidado personal) a uno de los padres o a
un tercero, el hijo no podrá salir sino con la autorización de aquel a quien se hubiere
confiado”, todo ello para evitar el rapto internacional del o los menores.
3.- También será aplicable, por el no pago de las compensaciones económicas,
según aplicación por analogía del art.66 inciso 2 de la Ley 19.947.
177
Práctica Forense Juzgaos de Familia
1.- Cuando el alimentante fuera notoriamente solvente, o sea, si tuviere
bienes en cantidad más que suficiente, para asegurar el cumplimiento de su obligación
en caso de abandonar el país.
2.- Cuando por su prestigio y seriedad, no pueda presumirse que el
alimentante ejecutará actos que pongan en peligro el pago de las pensiones respectivas.
3.- Cuando existe retención judicial, vigente contra el alimentante.
4.- Cuando el demandado hubiere otorgado alguna caución o estuviere pagando
su pensión a través de la concesión de usufructo, uso o habitación, sobre un bien suyo,
a favor de los alimentarios.
EXTINCIÓN.
1.- Por el pago íntegro de la deuda, se solicitará se despachen las contra
ordenes a los entes policiales, para los fines pertinentes (Investigaciones y Carabineros
de Chile).
2.- Si el alimentante justificare ante el tribunal que carece de los medios
necesarios para el pago de su obligación alimenticia, podrá suspenderse el arraigo.
3.- Cuando no se cumplen los requisitos para su otorgamiento.
178
Práctica Forense Juzgaos de Familia
III.- PRÁCTICA FORENSE
(ESCRITOS)
Arraigo del alimentante.
181
Práctica Forense Juzgaos de Familia
CAPÍTULO IV
ARRESTO
I.- DESARROLLO TEMÁTICO
CONCEPTO.
Es la resolución judicial, emanada de un juez de familia, que decreta el arresto
nocturno, previa liquidación de la deuda del alimentario, que causa ejecutoria, para ser
cumplida por la fuerza pública, poniéndose a disposición de Gendarmería de Chile,
ante el incumplimiento de la obligación alimenticia, cuidado personal, entrega
inmediata y relación directa y regular, previa solicitud de parte y excepcionalmente
decretada de oficio por el tribunal (ERIC ANDRÉS CHÁVEZ CHÁVEZ).
CARACTERÍSTICAS.
1.- El arresto es una medida cautelar personal, para cumplir la obligación el
alimentante en forma compulsiva por no pago de la pensión alimenticia fijada o en los
casos de cuidado personal, entrega inmediata y relación directa y regular.
2.- Es un acto jurisdiccional, pues, requiere que la autoridad – juez de familia –
dicte una resolución que decrete el arresto.
3.- Para que proceda el arresto, debe haber un incumplimiento por el
alimentante en el pago de su obligación legal y moral, debidamente acreditado
mediante liquidación que cause ejecutoria.
4.- El arresto es esencialmente revocable, cuando se produce el pago íntegro de
lo adeudado.
5.- El arresto se cumplirá esencialmente a través de la fuerza pública,
excepcionalmente por la Policía de Investigaciones de Chile.
6.- El arresto se cumple en régimen nocturno, si no es cumplido previa
certificación podrá decretarse completo, íntegro o pleno.
7.- El arresto podrá solicitarse siempre que se den los presupuestos para ello,
también puede decretarse con carácter permanente (Pleno).
183
Práctica Forense Juzgaos de Familia
obligación alimenticia después de dos periodos de arresto nocturno, el juez podrá
apremiarlo con arresto hasta por quince días.
3.- ARRESTO PLENO. En caso de que procedan nuevos apremios, podrá ampliar
el arresto hasta por 30 días.
PROCEDENCIA.
1.- En caso que el obligado a efectuar PRESTACIONES ALIMENTICIAS -
alimentante - no cumpla con dichas prestaciones la Ley 14.908 permite su apremio
personal (arresto).
2.- Cuando deja de pagar una o más cuotas pactadas de un convenio de pago u
otro pacto realizado y aprobado por el juez.
3.- Según el art.15 de la Ley 14.908 se aplicará al que, estando obligado a
prestar alimentos a las personas mencionadas en dicha disposición, ponga término a la
relación laboral por renuncia voluntaria o mutuo acuerdo con el empleador, sin causa
justificada.
Procederá el arresto también en los siguientes casos por aplicación de los
art.225 y 227 del Código Civil, en relación al art.543 del Código de Procedimiento Civil.
4.- En la RELACIÓN DIRECTA Y REGULAR, podrá solicitarse el arresto y la
aplicación de las multas ante el incumplimiento por el padre o madre que tiene el
cuidado personal del menor y que no lo disponga para cumplir con el régimen de
R.D.R., establecido.
5.- En materia de CUIDADO PERSONAL, acogida la demanda y no se hiciere
entrega del menor, procederá el arresto contra el padre o madre que se niegue a
cumplir la sentencia.
6.- Cuando se demande la ENTREGA INMEDIATA DEL MENOR, el arresto será
despachado en forma inmediata por el juez de familia.
7.- Procederá también para solicitar el cumplimiento forzado de LAS
COMPENSACIONES ECONÓMICAS, según la aplicación del art.66 inciso 2 de la Ley
19.947.
185
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Señor Juez Familia
………………, abogado, por la parte demandante, en Procedimiento de
Cumplimiento de Alimentos, caratulada “………….con……….”, en causa RIT…………, a
Usía, digo:
Que, vengo en solicitar a Vuestra Señoría de Familia, despachar orden de
arresto en contra del demandado…………………….., oficiándose a Policía de
Investigaciones de Chile, con las más amplias facultades especialmente la de
allanar y descerrajar en caso de ser necesario y de oposición, por parte del demandado.
Aplicándose adicionalmente multas, todo ello según el art.238 del Código de
Procedimiento Civil, habiendo transcurrido el plazo legales de 5 días y no poniéndose a
disposición de este tribunal la licencia de conducir, todo ellos según resolución de
fecha…………………….
POR CONSIGUIENTE:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en la Ley 14.908 sobre Abandono de
Familia y Pago de Pensiones Alimenticias y Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
PIDO A USÍA:
Decrete despachar orden de arresto en contra ……………………………, oficiándose
a Policía de Investigaciones de Chile, con las más amplias facultades
especialmente la de allanar y descerrajar en caso de ser necesario y de oposición,
aplicándose las multas según el art.238 del Código de Procedimiento Civil.
OTROSI: Solicito a Usía, despachar Oficio Brisexme, para que requiera la entrega de la
licencia de conducir al demandado………………………….
***
Arresto ambulatorio.
187
Práctica Forense Juzgaos de Familia
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, que en virtud del art.14 inciso 4 de la Ley 14.908
decretar el arresto ambulatorio del alimentante…………., en el lugar donde se encuentre,
según lo indica la norma legal invocada y que se transcribe: “En todo caso, la policía
podrá arrestar al demandado en cualquier lugar en que éste se encuentre”.
CUARTO OTROSI: Solicito a Usía, decrete el allanamiento y descerrajamiento en los
domicilios donde se encuentre el alimentante ………….. todo ello según lo indica el
art.14 inciso 3 de la Ley 14.908, que se transcribe: “Para los efectos de los incisos
anteriores, el tribunal que dicte el apremio, si lo estima estrictamente necesario, podrá
facultar a la policía para allanar y descerrajar el domicilio del demandado y ordenará
que éste sea conducido directamente ante Gendarmería de Chile. La policía deberá
intimar previamente la actuación a los moradores, entregándoles una comunicación
escrita o fijándola en lugar visible del domicilio. Si el alimentante no es habido en el
domicilio que consta en el proceso, el juez ordenará a la fuerza pública investigar su
paradero y adoptará todas las medidas necesarias para hacer efectivo el apremio”.
También se deberá investigar el paradero del alimentante por la fuerza pública
…………., tomándose las más amplias medidas para hacer efectivo el arresto, según la
norma legal invocada.
QUINTO OTROSÍ: Solicito a Usía, en mérito de lo expresado en el art.14 inciso 6 de
la Ley 14.908, decrete el arraigo del alimentante……….., cédula de identidad ………,
oficiándose al efecto a las siguientes instituciones:
1.- Policía Internacional;
2.- Carabineros de Chile;
3.- Policía de Investigaciones de Chile;
4.- Servicio Nacional de Aduanas y pasos habilitados a nivel nacional.
Lo señalado consta de la norma legal invocada que se transcribe, a Vuestra
Señoría: “En las situaciones contempladas en este artículo, el juez dictará también
orden de arraigo en contra del alimentante, la que permanecerá vigente hasta que se
efectúe el pago de lo adeudado. Para estos efectos, las órdenes de apremio y de arraigo
expresarán el monto de la deuda, y podrá recibir válidamente el pago la unidad policial
que les dé cumplimiento, debiendo entregar comprobante al deudor. Esta disposición
se aplicará asimismo en el caso del arraigo a que se refiere el artículo 10”.
Es del caso Usía, que en este caso concreto se cumple con los requisitos fácticos para
que se decrete el arraigo solicitado en contra del alimentante.
SEXTO OTROSÍ: Solicito a Usía, decretar como medida complementaria al arresto
solicitado en lo principal, la medida del art.16 de la Ley 14.908, que es la suspensión de
la licencia de conducir, que transcribo para todos los efectos legales y mejor resolución:
“Sin perjuicio de los demás apremios y sanciones previstos en la ley, existiendo una o
más pensiones insolutas, el juez adoptará, a petición de parte, las siguientes medidas:
2. Suspenderá la licencia para conducir vehículos motorizados por un plazo de hasta
seis meses, prorrogables hasta por igual período, si el alimentante persiste en el
incumplimiento de su obligación. Dicho término se contará desde que se ponga a
disposición del administrador del Tribunal la licencia respectiva.
En el evento de que la licencia de conducir sea necesaria para el ejercicio de la actividad
o empleo que genera ingresos al alimentante, éste podrá solicitar la interrupción de este
apremio, siempre que garantice el pago de lo adeudado y se obligue a solucionar,
dentro de un plazo que no podrá exceder de quince días corridos, la cantidad que fije el
juez, en relación con los ingresos mensuales ordinarios y extraordinarios que perciba el
alimentante.
Las medidas establecidas en este artículo procederán también respecto del alimentante
que se encuentre en la situación prevista en el artículo anterior”.
SEPTIMO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente la liquidación efectuada con
fecha…………por el tribunal.
***
Certificación previa a despachar orden de arresto.
188
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Señor Juez Familia
………………………., abogado, por la parte demandada, en Procedimiento sobre
Cumplimiento de Alimentos, en causa RIT…………………., caratulada “…………
con…………”, a Usía, digo:
Que, vengo en solicitar a Usía, previo resolver y atendida la certificación de
firme y ejecutoriada de fecha………….. del año en curso, cumplir con la certificación que
se solicita previa a despechar orden de arresto en contra de ………………..
(1) Que, se certifíquese si existen abonos a la deuda posteriores a la liquidación;
(2) Que si existe ingresada en este Tribunal causa de cese o rebaja de pensión
de alimentos entre las partes de este proceso;
(3) Que, se certifíquese, por último, respecto de la existencia o no de otras
causas entre las partes, y su estado.
(4) Que, hecho, se despache orden de arresto, si procediere, en contra del
deudor – alimentante - ………….
POR LO QUE:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en la Ley 19.968 sobre Tribunales de
Familia y Ley 14.908 sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias.
PIDO A USIA:
Decrete ordenar se cumpla con la certificación previa antes de despachar orden
de arresto en contra del deudor – alimentante -………………..
***
EN LO PRINCIPAL: Despacho orden de arresto en contra del
alimentante…………..con carácter de permanente, indicándose su nuevo domicilio.
PRIMER OTROSI: Facultades a Carabineros de Chile e Investigaciones; SEGUNDO
OTROSI: Se oficie al destacamento pertinente; TERCER OTROSI: Solicita medidas
de apremio complementarias.
190
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Señor Juez Familia
................., abogado, en Procedimiento sobre Cumplimiento de Alimentos, en
causa RIT………….. caratulados "............. con .................", ..........., a Usía, digo:
Que, Vuestra Señoría, decretó el arresto del suscrito, con el fin de...............
El objetivo tenido en vista, ha sido cumplido, desde que .......................
POR LO CUAL:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en la Ley 14.908 sobre Abandono de
Familia y Pago de Pensiones Alimenticias.
PIDO A USIA:
Decrete dejar sin efecto tal arresto y oficiar al Centro de Detención Preventiva
de.............., con tal fin; además, ordenar que se me dé un certificado en el que se conste
que canceló la orden de arresto.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, tener por acompañado comprobante de depósito
en el Banco del Estado en la cuenta vista de la demandante.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Ssa., ordene despachar las contraordenes a
Carabineros de Chile y Gendarmería de Chile, respectivamente.
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, tener presente y por presentado el siguiente
convenio de pago para pagar lo insoluto, al siguiente tenor:…………………………
***
EN LO PRINCIPAL: Se decrete la suspensión del arresto por carecer de medios
necesarios. PRIMER OTROSI: Acompaña documentos en forma legal; y SEGUNDO
OTROSI: Contraorden al Centro de Detención Preventiva.
192
Práctica Forense Juzgaos de Familia
final de la Ley 14.908 dice que se suspende el arresto por embarazo cuando tenga lugar
entre las seis semanas antes del parto y mi mandante esta a 5 semanas.
Todo lo cual guarda relación con la protección de la maternidad que ampara el
art.194 y Ss., del Código del Trabajo y los Tratados Internacionales ratificados por
Chile, según nuestra Constitución Política de la República.
POR LO CUAL:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.14 inciso final de la Ley 14.908
sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias y art.194 y Ss., del Código
del Trabajo.
PIDO A USIA:
Decrete suspender el arresto de doña………………..por 5 semanas antes del parto,
acreditado por certificado médico del ginecólogo …………….
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, tener por acompañado en forma legal:
- Certificado médico del ginecólogo……………
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Ssa., acogiéndose la suspensión de lo principal de este
escrito, se de la contraorden a Gendarmería de Chile, al Centro de Detención Preventiva
de la ciudad de .............., para que ordene el egreso de mi mandante, embarazo.
***
Solicita se mantenga arresto nocturno por 15 días más a…….., por
incumplimiento de la obligación alimenticia.
195
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Capítulo VI
AUTORIZACIÓN PARA CONTRAER MATRIMONIO
I.- DESARROLLO TEMÁTICO
CONCEPTO.
"El que teniendo hijos de precedente matrimonio bajo su patria potestad, o bajo
su tutela o curaduría, quisiera volver a casarse, deberá proceder al inventario solemne
de los bienes que esté administrando y les pertenezcan como herederos de su cónyuge
difunto o con cualquiera otro título (Art.124 del Código Civil).
Para la confección de este inventario se dará a dichos hijos un curador especial".
(Art.124 a 127 del Código Civil).
PUNTOS DE INTERÉS.
1.- El impedimento no afecta al que anuló (vació de la Ley, dicen Meza y
Somarriva) su matrimonio ni al que tiene hijos, ya que la ley habla de los habidos de
"precedente matrimonio". (Esto es injusto, dicen Meza y Somarriva).
2.- Tampoco afecta cuando los hijos se han emancipado, ya que habla de que se
encuentren "bajo patria potestad".
3.- ¿Debe hacer el inventario solemne, para obviar el impedimento o basta con
el nombramiento de curador especial? Rossel y Somarriva, creen que basta con el
nombramiento en atención al texto del art.126 del Código Civil, que dice: "El Oficial
del Registro Civil correspondiente no permitirá el matrimonio del que trata de volver a
casarse, sin que se le presente certificado auténtico del nombramiento de curador
especial para los objetos antedichos, o sin que preceda información sumaria de que el
no tiene hijos de precedente matrimonio, o que están bajo su patria potestad o bajo su
tutela o curaduría".
Y el art.127 del Código Civil, habla de "en tiempo oportuno" y esto lo será el
indispensable para evitar la confusión de patrimonios.
SANCIONES.
"El viudo o divorciado o quien hubiere anulado su matrimonio por cuya
negligencia hubiere dejado de hacerse en tiempo oportuno el inventario prevenido en el
artículo 124, perderá el derecho de suceder como legitimario o como heredero
abintestato al hijo cuyos bienes ha administrado". ("Tiempo oportuno", esto es, antes
que se confundan los bienes). (Art.127 Código Civil).
1.- El padre o la madre pierden el derecho a suceder abintestato al
hijo. La sanción no tendrá aplicación si el hijo muere dejando hijos matrimoniales o no
matrimoniales, pues, ellos excluyen como legitimarios y como herederos abintestato al
padre y a la madre, es decir, a sus abuelos (Art.988, 1182 y 1183 del Código Civil).
197
Práctica Forense Juzgaos de Familia
2.- Pierde la legítima que le corresponde en la herencia del hijo. Si el
hijo testa después de haber operado la causal, el padre o la madre quedan liberados de
la sanción, ya que según el art.973 del Código Civil, las causales de indignidad "no
podrán alegarse contra disposiciones testamentarias posteriores a los hechos que la
producen". Si el hijo nada les deja en el testamento, el padre o la madre nada pueden
hacer, y no pueden, en efecto, intentar la acción de reforma del testamento ya que ello
le corresponde a los legitimarios, y el padre y la madre no lo son por el art.127 del
Código Civil.
El padre o madre viudos que no respetan el impedimento, caen en la causal de
indignidad del numeral 2 del art.968 del Código Civil: "El que cometió atentado grave
contra la vida, el honor o los bienes de la persona cuya sucesión se trata, o de su
cónyuge, o de cualquiera de sus ascendientes o descendientes, con tal que dicho
atentado se pruebe por sentencia ejecutoriada".
3.- Sanciones penales. Las establecidas en el Art.384 del Código Penal.
También alcanza al adoptante la sanción contemplada en el artículo 384 del
Código Penal y el Oficial del Registro Civil tiene la sanción establecida por el hecho
punible del artículo 388 del mismo cuerpo legal.
4.- Situación de la viuda y de la mujer cuyo matrimonio se declaro
nulo. El art.128 y 129 del Código Civil, reglamentan esta materia, el objetivo es impedir
la turbatio sanguinis, o sea, la duda sobre la paternidad de los hijos. Debe tenerse
presente que el art.128 del Código Civil, se aplica a todos los casos de disolución del
matrimonio, incluso a la nulidad.
198
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Libro I, Título V De las segundas nupcias, art.124 y Ss., del Código Civil;
art.384 y 388 del Código Penal; y art.8 Nº17 y 55 y Ss., de la Ley 19.968 sobre
Tribunales de Familia.
199
Práctica Forense Juzgaos de Familia
b) Que, el art.129 dice, sic: “El oficial del Registro Civil correspondiente no
permitirá el matrimonio de la mujer sin que por parte de ésta se justifique no estar
comprendida en el impedimento del artículo precedente”.
2.- Normas Procesales y Competencia.
a) Que, el art.102 inciso 2, 1ª parte de la Ley 19.968, dice: “La solicitud podrá
ser presentada por escrito y el juez podrá resolverla de plano, a menos que considere
necesario oír a los interesados…”
b) Que, es competente para conocer de esta materia el tribunal de familia según
el art.8 Nº17 de la Ley 19.968.
c) Que, por estos argumentos de derecho, Usía, puede fallar de plano esta
solicitud, estando facultado para ello y no habiendo diligencia u obstáculo que se lo
impida jurídicamente.
ES POR ESTO:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.128 del Código Civil, art.8 Nº17 y
102 inciso 2, 1ª parte de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
PIDO A USÍA DE FAMILIA:
Decrete tener por interpuesta solicitud en Procedimiento Voluntario ante los
Tribunales de Familia sobre autorización para contraer matrimonio antes del plazo
legal y declarar oportunamente:
1) Decrete autorizarme a contraer matrimonio, antes de transcurrir el plazo
legal y resolver de plano la citada solicitud al cumplir todos los presupuestos legales,
dictándose la respectiva sentencia que así lo declare.
2) Que, se me entregue copia autorizada de la sentencia una vez firme y
ejecutoriada; o
3) Que, se ordene oficiar al Servicio de Registro Civil e Identificación, de la
ciudad de………..para que el citado Oficial Civil, autorice mi matrimonio, en su
oportunidad.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, tener por acompañados los siguientes
documentos:
1) Certificado de matrimonio con subinscripción, donde consta el divorcio
decretado por el Tribunal de Familia; y
2) Certificado emitido por médico ginecólogo…………..
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, decrete tener por forma de notificación el correo
electrónico:…………..según el art.23 de la Ley 19.968.
TERCER OTROSI: tener presente que me patrocinará en estos autos el abogado
habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………, C.N.I…….,registrado en la
Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con fecha………… a quien otorgo
patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades del art.7 del Código de
Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las facultades de renunciar a los
plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las compensaciones económicas,
manifestar unilateralmente que no tiene interés en recomponer el vínculo matrimonial,
rechazar la conciliación y mediación de la Ley de Matrimonio Civil, firmar y ratificar el
acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir, percibir y transigir, domiciliado en la
ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo expuesto en el art.6 y 7 del Código de
Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA:
Decrete tener presente el patrocinio y poder conferido al abogado……………, para todos
los efectos legales. Solicito a Usía, como forma de notificación el correo electrónico:
………. cédula de identidad …………………
***
Procedimiento: Voluntario ante Tribunales de Familia.
Materia: Nombramiento Curador Especial para Confección de Inventario Solemne,
para autorizar matrimonio.
Peticionaria:
Rut:
200
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Abogado patrocinante:
Rut:
Apoderado:
Rut:
201
Práctica Forense Juzgaos de Familia
b) Que, también es aplicable el art.125 que dice: “Habrá lugar al nombramiento de
curador aunque los hijos no tengan bienes propios de ninguna clase en poder del padre
o madre. Cuando así fuere, deberá el curador especial testificarlo”.
c) Que, es aplicable, además, el art.126, sic: “El Oficial del Registro Civil
correspondiente no permitirá el matrimonio del que trata de volver a casarse, sin que se
le presente certificado auténtico del nombramiento de curador especial para los objetos
antedichos, o sin que preceda información sumaria de que no tiene hijos de precedente
matrimonio, que estén bajo su patria potestad o bajo su tutela o curaduría”.
2.- Normas Procesales y Competencia.
a) Que, el art.102 inciso 2, 1ª parte de la Ley 19.968, dice: “La solicitud podrá
ser presentada por escrito y el juez podrá resolverla de plano, a menos que considere
necesario oír a los interesados…”
b) Que, es competente para conocer de esta materia el tribunal de familia según
el art.8 Nº16 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
c) Que, por estos argumentos, Usía, puede fallar de plano esta solicitud, estando
facultado para ello y no habiendo diligencia u obstáculo que se lo impida jurídicamente.
ES POR ESTO:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.124, 125 y 126 del Código Civil;
art.8 Nº16 y 102 inciso 2, 1ª parte de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia; art.839
del Código de Procedimiento Civil; y art.134 del Código Orgánico de Tribunales.
PIDO A USÍA DE FAMILIA:
Decrete tener por presentada solicitud de nombramiento de curador especial,
para la confección de inventario solemne, en Procedimiento Voluntario y
oportunamente declarar:
1) Nombrar curador especial al menor……………ya individualizado resolver de
plano la citada solicitud al cumplir todos los presupuestos legales, dictándose la
respectiva sentencia que así lo declare;
2) Que, se nombre como Curador Especial al propuesto don…………………..ya
individualizado, por su condición de honorabilidad y solvencia, según se acreditará con
la prueba que se rendirá;
3) Que, se me entregue copia autorizada de la sentencia, con su certificado
correspondiente una vez firme y ejecutoriada; y
4) Que, se ordene oficiar al Servicio de Registro Civil e Identificación, de la
ciudad de………..para que el citado Oficial Civil, autorice mi matrimonio, en su
oportunidad, previa confección de inventario solemne.
PRIMER OTROSI: Solicito a Vuestra Señoría, el nombramiento de Curador Ad
Litem, designándose al efecto al abogado del Turno y/o de la Corporación de Asistencia
Judicial, Consultorio Jurídico de ……………., oficiándose o notificándose al efecto para
que defienda los derechos del menor…….……..atendida su minoría de edad.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Ssa., tener por acompañados los siguientes
documentos, que acreditan la solvencia y honorabilidad de la curadora propuesta y las
condiciones de estado civil mío y del menor:
1) Certificado de matrimonio con subinscripción, donde consta el divorcio decretado
por el Tribunal de Familia;
2) Certificado de Nacimiento del menor;
3) Certificado de Nacimiento del Curador propuesto;
4) Certificado de Dicom, que acredita su estado patrimonial;
5) Certificado de Título emitido por la Universidad……….que acredita que posee la
profesión de Kinesiólogo.
6) Certificado de antecedentes para fines especiales del Curador Especial propuesto.
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, decrete recibir Información sumaria de testigos,
para acreditar las circunstancias de lo principal, en su oportunidad.
CUARTO OTROSI: Solicito a Vuestra Señoría, en la oportunidad correspondiente
informe Defensor Público, remitiéndosele copia de lo obrado y registro de audio.
202
Práctica Forense Juzgaos de Familia
QUINTO OTROSI: Solicito a Usía, decrete tener por forma de notificación el correo
electrónico:…………..según el art.23 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
SEXTO OTROSI: tener presente que me patrocinará en estos autos el abogado
habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………, C.N.I…….,registrado en la
Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con fecha………… a quien otorgo
patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades del art.7 del Código de
Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las facultades de renunciar a los
plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las compensaciones económicas,
manifestar unilateralmente que no tiene interés en recomponer el vínculo matrimonial,
rechazar la conciliación y mediación de la Ley de Matrimonio Civil, firmar y ratificar el
acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir, percibir y transigir, domiciliado en la
ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo expuesto en el art.6 y 7 del Código de
Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA:
Decrete tener presente el patrocinio y poder conferido al abogado……………, para todos
los efectos legales. Solicito a Usía, como forma de notificación el correo electrónico:
………. cédula de identidad …
***
203
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Capítulo VII
AUTORIZACIÓN PARA ENAJENAR
I.- DESARROLLO TEMÁTICO
GENERALIDADES.
El legislador ha determinado que ciertos actos que implican disposición o
gravamen, ya sea en forma definitiva o por un tiempo prolongado, y que afecten el
patrimonio de un incapaz, sea éste absoluto o relativo, deberán ser precedidos de la
correspondiente autorización judicial que señala el art.891 del Código de
Procedimiento Civil.
Se rendirán todas las informaciones sumarias, y acompañarán todos los
documentos pertinentes, que otorguen mayor cantidad de antecedentes al juez, se
asegura por una parte la transparencia del acto y también la posterior autorización.
Siempre procede oír el dictamen del respectivo defensor (Art.891 C.P.C.), el que
junto con manifestar su opinión autorizada respecto del asunto, podrá proponer la
realización de otros actos, o la recepción de más pruebas si así lo considera pertinente
para la mejor resolución del asunto sometido a su conocimiento.
CONCEPTO.
Es la autorización judicial, otorgada por el competente juez de familia, en los
casos expresamente establecidos en la ley, cuando existe un menor que tiene acciones y
derechos y/o cuotas de dominio en la venta proyectada o constitución de un gravamen
en su caso.
CARACTERÍSTICAS.
1.- Sólo procede cuando se enajena acciones y derechos o constitución de un
gravamen, en que un menor tenga injerencia y que no exista controversia o contienda
de éstos.
2.- Sólo procede en los casos señalados expresamente en la ley.
3.- Se debe expresar que la enajenación es indispensable y beneficiosa para el
menor (incapaz).
4.- La autorización siempre debe ser otorgada en forma previa al negocio
jurídico.
5.- La autorización otorgada tiene el carácter de especial, jamás podrá ser
genérica.
6.- Debe ser determinada, precisarse el bien o la cosa objeto de la autorización y
las condiciones, particularidades del negocio jurídico a celebrarse.
7.- La finalidad de esta autorización enajenar y gravar en su caso, es proteger o
tutelar, los derechos de los incapaces.
CAUSALES DE PROCEDENCIA.
Las principales causas de procedencia, sin ser taxativas son las siguientes:
1.- Para autorizar la enajenación de un inmueble de propiedad de un menor.
2.- Para autorizar la enajenación de acciones y derechos (o cuotas de dominio),
en inmuebles en que tenga participación el menor.
3.- Para autorizar la enajenación de derechos de aguas del menor.
4.- Para autorizar y aprobar la partición de bienes en que tenga injerencia el
menor.
5.- Para autorizar la enajenación de acciones en los diferentes tipos de
sociedades comerciales, reguladas en el Código de Comercio y leyes especiales.
6.- Para autorizar gravar un inmueble del menor con hipoteca, servidumbre,
censo o arrendamiento de largo tiempo.
205
Práctica Forense Juzgaos de Familia
REGLAS PROCESALES APLICABLES.
1.- La solicitud deberá presentarse por escrito cumpliéndose con los requisitos
del art.254 del Código de Procedimiento Civil.
2.- El juez podrá resolverla de plano, a menos que considere necesario oír a los
interesados.
3.- En este último caso, citará a una audiencia, a la que concurrirán con todos
sus antecedentes, a fin de resolver en ella la cuestión no contenciosa sometida a su
conocimiento. (Art.102 Ley 19.968). Esta audiencia tiene el carácter de única.
4.- Los actos judiciales no contenciosos cuyo conocimiento corresponda a los
jueces de familia se regirán por la Ley 19.968 y, en lo no previsto en ellas, por el Libro
IV del Código de Procedimiento Civil, a menos que resulten incompatibles con la
naturaleza de los procedimientos que esta ley establece, particularmente en lo relativo a
la exigencia de oralidad.
5.- Es competente el Tribunal de Familia, en virtud del art.8 Nº3 de la citada
Ley.
6.- La competencia la determina la ubicación de los inmuebles (otros bienes
[muebles] domicilio del menor), para aprobar o autorizar la enajenación, por lo que se
deberá aplicar el art.134 del Código Orgánico de Tribunales, en relación al art.153 del
citado Código.
7.- Se presentará la solicitud por el representante legal, indicándose las causas
que legitimen la autorización – que es ventajosa para el menor – principalmente.
8.- Que, haciéndose la aplicación del Libro IV del Código de Procedimiento
Civil, al tenor del art.818 se ofrecerá información sumaria de testigos, que consiste, en
prueba de cualquier especie, rendida sin notificación ni intervención de contradictor y
sin previo señalamiento de término probatorio.
9.- Que, también se oirá el dictamen del Defensor Público cuando sea
procedente, remitiéndosele el expediente - copias - más el respetivo registro de audio
para que informe sobre su parecer, según el art.37 del Código de Procedimiento Civil.
Esta norma la debemos complementar con el art.366 N°2 del Código Orgánico
de Tribunales, que dice: “En los actos de los incapaces o de sus representantes legales,
de los curadores de bienes, de los menores habilitados de edad, para los cuales actos
exija la ley autorización o aprobación judicial…”
10.- Que, deberán acompañarse los títulos de la propiedad, certificados de
avalúo, hipotecas y gravámenes en que incidan las acciones y derechos del menor que
se pretenden enajenar.
11.- Que también en virtud del art.13 de la Ley 19.968 - principio de la
oficialidad - el juez de familia podrá decretar pruebas de oficio.
12.- Que, en cuanto a la sentencia debe cumplir con los requisitos del art.66 de
la Ley 19.968 y normas del auto acordado de 1920 en la forma de la dictación de la
sentencia, pudiéndose cumplir una vez que este firme y ejecutoriada, otorgándose las
copias autorizadas por el Ministro de Fe.
13.- Si concede la autorización podrá señalar un plazo para que dentro de él se
lleve a cabo la operación, en este caso si ella se lleva a cabo después de vencido el plazo
el acto será nulo. Si el juez no fija plazo, la ley señala en subsidio un término de seis
meses, cumplido el cual caduca la autorización.
Procedimiento: Voluntario.
206
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Materia: Autorización enajenar acciones y derechos de menor.
Solicitante:
Rut:
Abogado Patrocinante:
Rut:
Apoderado:
Rut:
210
Práctica Forense Juzgaos de Familia
..............................., en una suma no inferior a $ ........., que se pagará en la siguiente
forma: ...............................
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, ordenar que se reciba información sumaria de
testigos, para acreditar la utilidad de la enajenación proyectada.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, se sirva tener por acompañados los siguientes
documentos:
a) ……………………………………………………………………………..
b)………………………………………………………………………….
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, ordene que el Defensor Público informe de esta
solicitud en su oportunidad.
CUARTO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos autos
el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de la Ley de
Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de identidad
…………………
***
Procedimiento: Voluntario.
Materia: Autorización Enajenar Derechos de Aguas.
Solicitante:
Rut:
Abogado patrocinante:
Rut:
Apoderado:
Rut:
EN LO PRINCIPAL: Autorización para enajenar derechos de aguas. PRIMER
OTROSI: Información sumaria; SEGUNDO OTROSI: Acompaña documentos;
TERCER OTROSI: Informe el defensor público; y CUARTO OTROSI: Patrocinio y
poder.
Señor Juez Familia
.............................., domiciliada en la ciudad de …...................., a Usía,
digo:
Que, vengo en solicitar en Procedimiento no Contencioso ante los Tribunales de
Familia, autorización para enajenar …………derecho de aprovechamiento de agua a
Usía, debido a que mi hija……………, estudiante de mí mismo domicilio, es de menor de
edad, a quien tengo a cargo y ejerzo la patria potestad, en base a los siguientes
argumentos de hecho y derecho que paso a exponer:
I.- LOS ANTECEDENTES DE HECHO
1.- EFECTIVIDAD DE LA EXISTENCIA DE LA REPRESENTACIÓN LEGAL DEL MENOR
a) Que, consta de certificado de matrimonio que fui casada…………………….
b) Que, de este vínculo marital nació, mi hija de….años, de la cual en virtud del
art.43 del Código Civil tengo su representación legal, por el ministerio de la ley.
2.- EFECTIVIDAD DE EXISTENCIA DE BENEFICIO QUE APORTA AL MENOR
ENAJENAR EL DERECHO DE AGUA
211
Práctica Forense Juzgaos de Familia
a) Es de gran utilidad enajenar ……. regador de agua, para poder suplir las
necesidades básicas de esta menor como son vestuario, colegiatura, alimentación,
vivienda y todos los gastos anexos a su manutención educación y crianza en general,
que van en directo beneficio y utilidad de la menor.
b) Se ofrece, por un interesado, adquirir medio regador en la suma de
$.................. pesos, el precio total de dicha enajenación se pagará al contado en dinero
en efectivo al firmarse el respectivo contrato en la notaria.
3.- EFECTIVIDAD DEL AVALÚO O VALOR COMERCIAL DEL DERECHO QUE SE
PRETENDE ENAJENAR
a) Lo que equivale aproximadamente a ………del total de la herencia que en
dinero es aproximadamente la suma de $.......... pesos, debo mencionar a Usía, que no
existe un valor determinado fijo, pues, consulte en la Asociación de Canalistas……….,
precio que lo fija el mercado, por lo que no se me puede certificar nada.
b) Dicho precio es superior a lo que sé esta transando un regador de aguas en
un $............., considerando que se pretende vender medio regador en $............. pesos,
hago presente a Vuestra Señoría, que estos precios son los de mercado, consulte en la
Asociación de Canalistas del………., y en la cual me manifestaron, que no puede
certificar dicho precio, por ser el mercado el que regula el precio. La utilidad de la venta
es manifiesta pues el valor es superior al de mercado.
4.- EFECTIVIDAD DE LA EXISTENCIA DEL TITULAR DEL DOMINIO DE
DERECHO DE AGUA EN EL CUAL RECAE LA AUTORIZACIÓN.
a) Que, el regador que se pretende vender, es de propiedad de……
b) Señalo a Usía que el regador que deseo vender proviene del Canal del ………. y
de …….regadores, Inscrito en el Registro de Propiedad de Aguas, Conservador de
Bienes Raíces de………a fs…… N°…….. del año….., cuya copia de inscripción se
acompaña en otrosí.
II.- LOS ANTECEDENTES DE DERECHO
1.- NORMAS APLICABLES DEL CÓDIGO CIVIL
a) Que, el art.43 del Código Civil dice: “Son representantes legales de una
persona el padre o la madre, el adoptante y su tutor o curador”.
b) Que, el art.254 del Código Civil, expresa: “No se podrán enajenar ni gravar
en caso alguno los bienes raíces del hijo, aun pertenecientes a su peculio profesional o
industrial, ni sus derechos hereditarios, sin autorización del juez con conocimiento de
causa”.
2.- LAS DEMÁS NORMAS LEGALES.
a) Que, el art.891 del Código de Procedimiento Civil, dice: “Cuando deba
obtenerse autorización judicial para obligar como fiador a un incapaz, o para enajenar,
gravar con hipoteca, censo o servidumbre, o para dar en arrendamiento sus bienes, se
expresarán las causas o razones que exijan o legitimen
estas medidas, acompañando los documentos necesarios u ofreciendo información
sumaria para acreditarlas.
En todo caso se oirá el dictamen del respectivo defensor antes de resolverse en
definitiva.
Si se concede la autorización fijará el tribunal un plazo para que se haga uso de
ella.
En caso de no fijar plazo alguno, se entenderá caducada la autorización en el
término de seis meses”.
b) Que, el art.153 del Código Orgánico de Tribunales, nos indica: “Para aprobar
o autorizar la enajenación, hipotecación o arrendamiento de inmuebles, es competente
el juez del lugar donde éstos estuvieran situados”.
c) Que, es competente el Tribunal de Familia, según el art.8 Nº3 de la citada
Ley 19.968.
d) Que, el Procedimiento aplicable es el Voluntario ante los Tribunales de
Familia, según la tramitación del art….. y Ss., de la Ley 19.968 del ramo.
212
Práctica Forense Juzgaos de Familia
POR LO TANTO:
De acuerdo con lo dispuesto en los artículos 43, 254 del Código Civil y art.891
del Código de Procedimiento Civil; art. 8 Nº3 y art.102 de la Ley 19.968 sobre
Tribunales de Familia; y art.153 del Código Orgánico de Tribunales.
PIDO A USIA:
Decrete autorizar en Procedimiento no Contencioso ante los Tribunales de
Familia, la venta de……… regador de agua del derecho de aprovechamiento inscrito a
fs……….N°……..del año………, en una suma no inferior a $.........., que se pagará en
dinero en efectivo por el comprador a la firma de la escritura respectiva en la Notaría.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, ordenar se reciba información sumaria de testigos
para acreditar la utilidad de la enajenación proyectada del medio regador de agua.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, tener por acompañados los siguientes
documentos:
1.- Inscripción del Registro de Propiedad de Aguas, en que consta…. regadores del
canal………, y que la venta se realizará sobre …….. regador de agua.
2.- Copia autorizada de la posesión efectiva en que se acredita los parentescos y por
consiguiente la comunidad habida entre mis hijos y yo.
3.- Certificado de nacimiento de la menor.
4.- Un cerificado de matrimonio.
5.- Un certificado de defunción.
TERCER OTROSI: Sírvase Usía, solicitar que el Sr. Defensor Público evacue su
dictamen en la oportunidad correspondiente, en mérito del art.891 inciso 2 del Código
de Procedimiento Civil.
CUARTO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que vengo en conferir patrocinio y
poder al abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………….., con todas y
cada una de las facultades del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos
incisos, especialmente con las facultades de renunciar a los plazos, recursos legales,
renunciar y ratificar las compensaciones económicas, avenir, percibir y transigir,
domiciliado en la ciudad de……………..POR LO QUE: En mérito de lo expuesto en el
art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre Comparecencia en
Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder conferido al
abogado……………………
***
Procedimiento: Voluntario.
Materia: Autorización judicial para formar sociedad.
Solicitante:
Rut:
Abogado Patrocinante:
Rut:
Apoderado:
Rut:
217
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Capítulo VII
AUTORIZACIÓN PARA SALIR DEL PAÍS
I.- DESARROLLO TEMÁTICO
CONCEPTO.
Es la autorización concedida en forma supletoria por el juez de familia, cuando
existe imposibilidad, negativa injustificada o falta de acuerdo entre los padres, para la
salida de un menor por un lapso determinado de tiempo, del país, cuando este viaje
resulta beneficioso para el desarrollo del menor (Eric Andrés Chávez Chávez).
CARACTERÍSTICAS.
1.- Procede en forma supletoria, cuando existe imposibilidad, negativa
injustificada o falta de acuerdo por el padre o madre, sólo respecto de menores de edad.
2.- Debe otorgarse por sentencia firme y ejecutoriada, dictada por el
competente juez de familia.
3.- Siempre se deberá citar al padre o madre a la audiencia de rigor para que
manifieste lo que corresponda a sus derechos.
4.- Deberá otorgarse por un término determinado en la sentencia la fecha de
salida e ingreso del país.
5.- Se debe acreditar que el viaje es beneficioso para el menor.
6.- Se aplica a los hijos de cualquier tipo de filiación.
7.- La sentencia prohibirá que el menor o menores sea entregado en adopción
en el extranjero.
8.- Se aplica el Procedimiento de los Actos no Contenciosos de los Juzgados de
Familia, para su tramitación.
CAUSALES DE PROCEDENCIA.
Las causas de procedencia en nuestro ordenamiento jurídico están dadas en el
inciso 6 del art.49 de la Ley 16.618, sobre Menores y están son:
1.- CUANDO EXISTE IMPOSIBILIDAD. Existirá imposibilidad de manifestar la
voluntad, cuando el padre o madre, a modo de ejemplo este fuera del país, enfermedad
que impida toda expresión, cumplimiento de alguna pena en la cárcel en ciudad
diferente donde se solicita la autorización.
2.- CUANDO EXISTE NEGATIVA INJUSTIFICADA. Existirá negativa injustificada,
cuando concurriendo ambos padres a la audiencia, cualquiera de ello no da un motivo o
razón que impida la salida del o los menores del país.
3.- CUANDO NO EXISTE ACUERDO ENTRE LOS PADRES. Por motivo fundado
para no otorgar la autorización en forma convencional.
219
Práctica Forense Juzgaos de Familia
certificado de defunción del padre o madre fallecido.
1.5.- Si ambos padres han fallecido. Se requerirá la autorización de quien
lo tenga a su cuidado, además, de los certificados de defunción de los padres.
2.- PADRE QUE TIENE SU CUIDADO PERSONAL. Confiada por el juez
la tuición – Cuidado Personal - a uno de los padres o a un tercero, el hijo no podrá salir
sino con la autorización de aquel a quien se hubiere confiado.
Pueden darse las siguientes situaciones:
2.1.- Si el menor viaja solo. Se requiere la autorización escrita del padre o
madre que tiene el cuidado personal, en la misma circunstancia cuando se ha confiado
a un tercero.
2.2.- Si el menor viaja con el padre o madre que no tiene el cuidado
personal. Se requiere la autorización escrita del otro padre o madre, que tiene el
cuidado personal.
2.3.- Si el menor viaja con un tercero a quien se le confió el cuidado
personal. Se requiere autorización escrita de aquel tercero que comparte e cuidado
personal y no acompaña al menor.
2.4.- Si el menor viaja con el padre, madre, tercero o terceros que
tenga el cuidado personal. Sólo bastará acreditar el vínculo filiativo con certificado
de nacimiento en que conste la subinscripción que concedió el cuidado personal.
2.5.- Si un tercero ha fallecido. Si concedido el cuidado personal a más de
intercero, se requerirá autorización escrita y certificado de defunción del tercero
fallecido.
3.- PADRE QUE TIENE RELACIÓN DIRECTA Y REGULAR FIJADA.
Regulado el derecho a que se refiere el artículo 229 del Código Civil, por sentencia
judicial o avenimiento aprobado por el tribunal, se requerirá también la autorización
del padre o madre a cuyo favor se estableció (Art.49 Ley 16.618).
FORMAS DE AUTORIZACIÓN.
Principalmente DOS formas una judicial y otra voluntaria:
1.- AUTORIZACIÓN VOLUNTARIA o NOTARIAL. El permiso deberá
otorgarse según el art.49 inciso 5 de la Ley 16.618 por escritura pública o por escritura
privada autorizada por un Notario Público. Dicho permiso no será necesario si el menor
sale del país en compañía de la persona o personas que deben prestarlo.
Los requisitos del permiso notarial serán:
1.1.- Individualización de ambos padres, cuando corresponda o del padre o
madre que lo hubiere reconocido o del que ejerce su Cuidado Personal.
1.2.- Individualización de menor.
1.3.- Razones que motivan el viaje.
1.4.- Duración del viaje.
1.5.- Si el padre o madre están gozando de una Relación Directa y Regular
(R.D.R.), se deberá dejar constancia de dicha circunstancia.
1.6.- El lugar y fecha en que se expide la autorización.
1.7.- Se expresará que la solicitud, en ningún caso compromete la posibilidad
que el menor no sea dado en adopción en el extranjero o cualquier otra calidad límite
los derechos de relación directa o regular y demás derechos que correspondan a los
padres.
1.8.- La firma de las personas que suscriben el documento y el Notario
Autorizante.
2.- AUTORIZACIÓN JUDICIAL. Se aplica el inciso 6 del art.49 de la Ley
16.618, cuando existe imposibilidad o de negativa injustificada para otorgar la
autorización por parte de las personas llamadas a conferirla. Se aplica también
subsidiariamente cuando no existe acuerdo entre los padres.
Las normas aplicables son las señaladas en el art.49 y 49 bis de la Ley 16.618
sobre Menores, art.370 bis del Código Penal; y art.19 de la Ley 14.908 a saber:
220
Práctica Forense Juzgaos de Familia
2.1.- La salida de menores desde Chile deberá sujetarse a las normas que da el
art.49 y 49 bis de la Ley 16.618.
2.2.- En caso de que no pudiere otorgarse o sin motivo plausible se negare la
autorización por uno de aquellos que en virtud de este artículo debe prestarla, podrá
ser otorgada por el juez de letras de menores (JUEZ FAMILIA) del lugar en que tenga su
residencia el menor.
2.3.- El juez, para autorizar la salida del menor en estos casos, tomará en
consideración el beneficio que le pudiere reportar y señalará el tiempo por el que
concede la autorización.
2.4.- Expirado el plazo a que se refiere el inciso anterior sin que el menor,
injustificadamente, vuelva al país, podrá el juez decretar la suspensión de las pensiones
alimenticias que se hubieren decretado.
2.5.- En los demás casos para que un menor se ausente del país requerirá la
autorización del juzgado de familia de su residencia (Art.49).
2.6.- En la sentencia el juez podría decretar que la autorización a que se refiere
el inciso sexto del artículo 49 habilita al padre o madre que la haya requerido y que
tengan al menor a su cuidado para salir del país con él en distintas ocasiones dentro de
los dos años siguientes, siempre que se acredite que el otro progenitor,
injustificadamente, ha dejado de cumplir el deber, regulado judicial o
convencionalmente, de mantener una relación directa y regular con su hijo. El plazo de
permanencia del menor de edad en el extranjero no podrá ser superior a quince días en
cada ocasión (Art.49 bis).
2.7.- La autorización expresamente dispondrá que en ningún caso compromete
la posibilidad de que respecto del menor en el país o en el extranjero se realice trámites,
diligencias o actuaciones que tiendan en alguna forma a darlo en adopción o en
cualquier otra calidad que signifique la privación del derecho a una relación directa y
regular (R.D.R.) y demás derechos que correspondan a los padres sobre la persona y
bienes del hijo.
REGLAS DE TRAMITACIÓN.
Como regla general, se aplica el Procedimiento de los Actos no Contenciosos de
los Juzgados de Familia, según:
a) Debe acompañarse en la audiencia única todos los documentos (y haber
requerido oportunamente la respuesta de oficios especialmente a extranjería y Servicio
de Registro Civil e Identificación, en caso de desconocerse el domicilio del padre o
madre) que acrediten la utilidad del viaje y rendir la información sumaria;
b) Deben acompañarse los pasajes e indicarse los días que estará fuera del país;
c) Debe acreditarse que el padre o madre que no tenga el cuidado personal,
haya sido notificado para el día y hora de la audiencia, para que manifieste lo
correspondiente a sus derechos, debiéndose distinguir entre:
1.- PADRE CITADO CONCURRE. En esta situación pueden a su vez darse dos
hipótesis:
1.1.- Padre se allana o autoriza salida del país. En este caso el juez dictará
la sentencia acogiendo la solicitud; y
1.2.- Padre niega autorización. En este caso el juez deberá previo debate y
rendir las probanzas y/o en su caso fijar audiencia especial para rendirla,
entendiéndose con motivo plausible o fundado temor que el menor no regresará al país
o será entregado en adopción en el extranjero, así podrá fallar acogiéndose o
rechazándose la solicitud (se transforma en contencioso).
2.- PADRE CITADO NO CONCURRE. En esta situación, el juez previa rendición
de la prueba ofrecida en la audiencia – que el padre o madre esta ausente – y que el
viaje es beneficioso al menor y dándose los requisitos para ello, procederá a acoger la
autorización, dictando la sentencia.
d) Consejo Técnico. En estas causas en la audiencia se escucha la opinión del
Consejo Técnico.
e) Oír al menor. También en la audiencia en forma privada se escucha al
menor, quien es interrogado por el juez en presencia de la Consejera Técnica.
f) Sentencia. Según la reglas generales, con las siguientes reglas especiales:
1.- Se dará copias autorizadas una vez firme y ejecutoriada.
2.- En la misma se deberá señalar la fecha inicio y regreso del viaje del menor.
3.- Se indicará también que puede hacer abandono e ingreso por cualquier paso
habilitado fronterizo, en compañía del padre o madre que haya obtenido la
autorización.
4.- La sentencia deberá indicar que en ningún caso se realice respecto del
menor en el país o en el extranjero se realice trámites, diligencias o actuaciones que
tiendan en alguna forma a darlo en adopción o en cualquier otra calidad que signifique
la privación del derecho a una relación directa y regular.
5.- La sentencia contendrá el apercibimiento que el juez decretará de oficio o a
petición de parte la suspensión de pago de pensión, en caso en que el menor en forma
injustificada, no vuelva al país, en la fecha señalada.
222
Práctica Forense Juzgaos de Familia
TRIBUNAL COMPETENTE.
1.- Según el art.8 Nº10 de la Ley 19.968 es competente el Tribunal de Familia,
del domicilio del menor, así, el citado art.8 Nº10 dice: “La autorización para la salida
de niños, niñas o adolescentes del país, en los casos en que corresponda de acuerdo con
la ley”. Debe tenerse presente que el art.49 de la Ley 16.618, dice Juzgado de Menores,
toda esta referencia debe entenderse hecha a los Tribunales de Familia, que por una
omisión del legislador, no se actualizó en lo pertinente.
2.- Se tramitará según las reglas del Procedimiento de los Actos Judiciales No
Contenciosos, del art.102 de la Ley 19.968.
223
Práctica Forense Juzgaos de Familia
El derecho de tuición mencionado en la cláusula a) anterior, podrá derivar en
particular de una atribución de pleno derecho, de una resolución judicial o
administrativa, o de un acuerdo en vigencia en virtud de la ley de ese Estado.
EXTINCIÓN.
1.- Por haber salido e ingresado el menor al país y cumplido la finalidad de la
autorización, que es una extinción vía consecuencial.
2.- Por caducidad de la autorización para salir del país, otorgada por el juez de
familia.
3.- Por revocación de la autorización por el juez de familia, alegándose causa
legal.
4.- Por rechazo de la solicitud de autorización de salir del país, al no cumplirse
con los requisitos, especialmente no acreditándose el beneficio que reporte el viaje al
menor.
224
Práctica Forense Juzgaos de Familia
restitución del o los niños se podrá solicitar aplicándose dicho convenio. Minuta
firmada por el abogado en ejercicio de esta ciudad………….……………...
***
EN LO PRINCIPAL: Solicita autorización para salir del país por ausencia. PRIMER
OTROSI: Acompaña documentos; SEGUNDO OTROSÍ: Medios de prueba;
TERCER OTROSÍ: Información sumaria de testigos; CUARTO OTROSÍ: Se
escuche adolescente en audiencia; y QUINTO OTROSÍ: Patrocinio y poder e ingreso
intranet.
227
Práctica Forense Juzgaos de Familia
otro progenitor, injustificadamente, ha dejado de cumplir el deber, regulado judicial o
convencionalmente, de mantener una relación directa y regular con su hijo.
2) Que, el plazo de permanencia del menor de edad en el extranjero no podrá ser
superior a quince días en cada ocasión.
3) Que, se me otorgue copia autorizada de la sentencia, con certificado de
ejecutoria de la misma; y
4) Que, se oficie a Policía Internacional, para que tome conocimiento de esta
autorización.
5) Que, en el evento de no cumplirse cabalmente lo señalado en el presente
permiso de salida del país, se configurará la causal de retención ilícita o secuestro
internacional de menores, ya individualizados, resultándole aplicable el Convenio de La
Haya sobre Aspectos Civiles del Secuestro Internacional de Niños de 1980, por lo que la
restitución del o los niños se podrá solicitar aplicándose dicho Convenio.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, decrete tener por acompañados los siguientes
documentos, que comprueban la necesidad del viaje y el beneficio que reportará al
menor el viaje referido:
1.- Certificado de matrimonio.
2.- Contrato de trabajo en ……………..
SEGUNDO OTROSÍ: Solicito a Usía, tener presente que me valdré de todos los
medios de prueba que me franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
TERCER OTROSÍ: Solicito a Usía, ordene recibir información sumaria de testigos
para acreditar lo expuesto en lo principal.
CUARTO OTROSÍ: Solicito a Usía, desde ya decretar que se escuche al adolescente en
la audiencia preparatoria, según se estime necesario y procedente.
QUINTO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos autos
el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de la Ley de
Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de identidad
…………………
***
231
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Materia: Autorización para salir del país por incumplimiento de relación directa y
regular.
Demandante:
Rut:
Abogado Patrocinante:
Rut:
Apoderado:
Rut:
Demandado:
Rut:
235
Práctica Forense Juzgaos de Familia
1.- NORMAS APLICABLES DE LA LEY 16.618 Y CONVENCIÓN SOBRE
DERECHOS DEL NIÑO
a) Que, las normas legales que hacen procedente esta solicitud se encuentran en
el art.49 y 49 bis de la Ley 16.618 sobre Menores, que se indican.
Que, el art.49 de la Ley 16.618, dice: “La salida de menores desde Chile deberá
sujetarse a las normas que en este artículo se señalan, sin perjuicio de lo dispuesto en la
Ley Nº 18.703.
Si la tuición del hijo no ha sido confiada por el juez a alguno de sus padres ni a
un tercero, aquél no podrá salir sin la autorización de ambos padres, o de aquel que lo
hubiere reconocido, en su caso.
Confiada por el juez la tuición a uno de los padres o a un tercero, el hijo no
podrá salir sino con la autorización de aquel a quien se hubiere confiado.
Regulado el derecho a que se refiere el artículo 229 del Código Civil por
sentencia judicial o avenimiento aprobado por el tribunal, se requerirá también la
autorización del padre o madre a cuyo favor se estableció.
El permiso a que se refieren los incisos anteriores deberá prestarse por escritura
pública o por escritura privada autorizada por un Notario Público. Dicho permiso no
será necesario si el menor sale del país en compañía de la persona o personas que
deben prestarlo.
En caso de que no pudiere otorgarse o sin motivo plausible se negare la
autorización por uno de aquellos que en virtud de este artículo debe prestarla, podrá
ser otorgada por el juez de letras de menores del lugar en que tenga su residencia el
menor. El juez, para autorizar la salida del menor en estos casos, tomará en
consideración el beneficio que le pudiere reportar y señalará el tiempo por el que
concede la autorización.
Expirado el plazo a que se refiere el inciso anterior sin que el menor,
injustificadamente, vuelva al país, podrá el juez decretar la suspensión de las pensiones
alimenticias que se hubieren decretado.
En los demás casos para que un menor se ausente del país requerirá la
autorización del juzgado de letras de menores de su residencia”.
Que, también es aplicable el art.49 bis de la Ley 16.618 que dice: “En la
sentencia el juez podría decretar que la autorización a que se refiere el inciso sexto del
artículo anterior habilita al padre o madre que la haya requerido y que tengan al menor
a su cuidado para salir del país con él en distintas ocasiones dentro de los dos años
siguientes, siempre que se acredite que el otro progenitor, injustificadamente, ha
dejado de cumplir el deber, regulado judicial o convencionalmente, de mantener una
relación directa y regular con su hijo. El plazo de permanencia del menor de edad en el
extranjero no podrá ser superior a quince días en cada ocasión”.
b) Que, además, me ampara el art.9 y 10 de la Convención sobre Derechos del
Niño, que se encuentra ratificado por Chile, según la Constitución Política de la
República en su art.5 inciso 2.
c) Que, además, son aplicables las reglas pertinentes de la Ley 14.908 sobre
Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias.
2.- Normas de Procedimiento y Competencia.
a) Que, el Procedimiento aplicable es el no Contencioso de Tribunales de
Familia, regulado en el art.102 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
b) Que, es competente para conocer esta materia el tribunal de familia, según el
art.8 Nº10 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
c) Que, también se aplica el art.134 del Código Orgánico de Tribunales, ya que
la solicitud se presenta en el tribunal del domicilio del solicitante.
POR TANTO:
De acuerdo con lo expuesto y lo que dispone el art. 49 y 49 bis de la Ley 16.618
sobre Menores, art.5 inciso 2 de la Constitución Política de República, art. 9 y 10 de la
236
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Convención de los Derechos del Niño y art.225 y Ss., del Código Civil y art. 8 Nº10 de la
Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
PIDO A USIA:
Decrete tener interpuesta solicitud de autorización para salir del país en
Procedimiento no Contencioso ante los Tribunales de Familia, por no pago de pensión
de alimentos, previa citación de don ………………, ya individualizado, conceder, la
autorización para salir con destino a la República de ……………..al menor ………………y
declarar:
1) Que, el menor ……podrá salir del país con su madre (o padre) del país con él
en distintas ocasiones dentro de los dos años siguientes, siempre que se acredite que el
otro progenitor, injustificadamente, ha dejado de cumplir el deber, regulado judicial o
convencionalmente, de pago de pensión de alimenticias.
2) Que, el plazo de permanencia del menor de edad en el extranjero no podrá ser
superior a quince días en cada ocasión.
3) Que, se me otorgue copia autorizada de la sentencia, con certificado de
ejecutoria de la misma; y
4) Que, se oficie a Policía Internacional, para que tome conocimiento de esta
autorización.
5) Que, en el evento de no cumplirse cabalmente lo señalado en el presente
permiso de salida del país, se configurará la causal de retención ilícita o secuestro
internacional de menores, ya individualizados, resultándole aplicable el Convenio de La
Haya sobre Aspectos Civiles del Secuestro Internacional de Niños de 1980, por lo que la
restitución del o los niños se podrá solicitar aplicándose dicho Convenio.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, decrete tener por acompañados los siguientes
documentos, que comprueban la necesidad del viaje y el beneficio que reportará al
menor el viaje referido:
1.- Certificado de matrimonio.
2.- Contrato de trabajo en ……………..
SEGUNDO OTROSÍ: Solicito a Usía, tener presente que me valdré de todos los
medios de prueba que me franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
TERCER OTROSÍ: Solicito a Usía, ordene recibir información sumaria de testigos
para acreditar lo expuesto en lo principal.
CUARTO OTROSÍ: Solicito a Usía, desde ya decretar que se escuche al adolescente en
la audiencia preparatoria, según se estime necesario y procedente.
QUINTO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos autos
el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de la Ley de
Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de identidad
…………………
***
238
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Capítulo IX
AUTORIZACIÓN PARA TRABAJAR DE UN MENOR
I.- DESARROLLO TEMÁTICO
CONCEPTO.
Resolución judicial que otorga el juez de familia, conjuntamente con el
representante legal del menor, cuando el trabajo de un menor puede interferir en su
desarrollo físico o mental, evitándose así que este trabajo perjudique su salud y
desarrollo.
CARACTERÍSTICAS.
1.- Esta autorización se otorga en carácter complementaria al representante
legal del menor, por el juez de familia, cuando el trabajo puede interferir en el
desarrollo físico o mental del menor.
2.- Procede cuando existe un menor que quiere trabajar y el padre o madre o
quien tenga su cuidado personal, no lo autoriza.
3.- Se debe velar porque el menor cumpla con la escolaridad y el trabajo no
interfiera o perjudique su salud y desarrollo.
4.- Siempre se escuchará al menor por el trabajo a desempeñar.
5.- Se debe acreditar la conveniencia que le reportaría la labor remunerada que
efectuará el menor.
6.- Se aplica el Procedimiento no Contencioso ante los Tribunales de Familia,
en cuanto a su tramitación.
FORMAS DE AUTORIZACIÓN.
Principalmente dos formas una judicial y otra voluntaria:
1.- AUTORIZACIÓN VOLUNTARIA. Esta deberá otorgarse por escritura
pública o por escritura privada autorizada por un Notario Público. Dicha autorización
indicará:
1.1.- Individualización de ambos padres, cuando corresponda o del padre o
madre que lo hubiere reconocido o del que ejerce su Cuidado Personal.
1.2.- Individualización del menor.
1.3.- Características de la labor que desarrollará el menor.
1.4.- El horario y la jornada laboral en que realizará sus actividades.
1.5.- Acreditar con los certificados de rigor, que el menor cumplió, con su
enseñanza básica, según su edad.
1.6.- El lugar y fecha en que se expide la autorización.
1.7.- La firma de las personas que suscriben el documento y el Notario
Autorizante.
2.- AUTORIZACIÓN JUDICIAL. Según el Procedimiento no Contencioso
ante los Tribunales de Familia, del art.102 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de
Familia, señalándose en la solicitud los siguientes requisitos mínimos.
2.1.- Individualización de ambos padres, cuando corresponda o del padre o
madre que lo hubiere reconocido o del que ejerce su Cuidado Personal.
2.2.- Individualización del menor.
2.3.- Características de la labor que desarrollará el menor.
2.4.- El horario y la jornada laboral en que realizará sus actividades.
2.5.- Acreditar con los certificados de rigor, que el menor cumplió, con su
enseñanza básica, según su edad.
Además, el Juez de Familia deberá oír al menor, para que este manifieste la
conveniencia que le reportaría la labor remunerada que efectuará.
GENERALIDADES.
La norma laboral autoriza excepcionalmente a los menores de dieciocho años y
mayores de quince a celebrar contratos de trabajo sólo para realizar trabajos ligeros que
no perjudiquen su salud y desarrollo siempre que cuenten con autorización expresa del
padre o madre; a falta de ellos, del abuelo o abuela paterno o materno; o a falta de
éstos, de los guardadores, personas o instituciones que hayan tomado a su cargo al
menor, o a falta de todos los anteriores, del inspector del trabajo respectivo.
I.- Regulación al Trabajo de Menores.
II.- Trabajos peligrosos que impiden celebrar contratos con menores de
dieciocho años de edad.
III.- Obligaciones del Empleador.
IV.- Autorización para prestar servicios de un menor de edad emanada del
Inspector del Trabajo.
ANÁLISIS PARTICULAR.
I.- REGULACIÓN AL TRABAJO DE MENORES. Para los efectos de las leyes
laborales, se considerarán mayores de edad y se encuentran facultados a contratar
libremente la prestación de sus servicios los mayores de dieciocho años.
La norma laboral autoriza excepcionalmente a los menores de dieciocho años y
mayores de quince a celebrar contratos de trabajo sólo para realizar trabajos ligeros que
no perjudiquen su salud y desarrollo siempre que cuenten con autorización expresa del
padre o madre; a falta de ellos, del abuelo o abuela paterno o materno; o a falta de
éstos, de los guardadores, personas o instituciones que hayan tomado a su cargo al
menor, o a falta de todos los anteriores, del inspector del trabajo respectivo.
En forma previa a la iniciación de la tarea o función a desarrollar, se deberá
acreditar haber culminado su Educación Media o encontrarse actualmente cursando
ésta o la Educación Básica. De encontrarse actualmente cursando la Enseñanza Básica
o Media, las labores no deberán dificultar su asistencia regular a clases y su
participación en programas educativos o de formación.
La jornada de trabajo de los menores no podrá extenderse por más de treinta
horas semanales durante el período escolar y en ningún caso podrán trabajar más de
ocho horas diarias.
Los menores de dieciocho años de edad no serán admitidos en trabajos ni en
faenas que requieran fuerzas excesivas, ni en actividades que puedan resultar
peligrosas para su salud, seguridad o moralidad.
Queda prohibido el trabajo de menores de dieciocho años en cabarets y otros
establecimientos análogos, considerando también aquellos en los cuales se expendan
bebidas alcohólicas que deban consumirse en el mismo establecimiento.
Queda prohibido a los menores de dieciocho años todo trabajo nocturno en
establecimientos industriales y comerciales, que se ejecuten entre las veintidós y las
siete horas, con excepción de aquellos en que únicamente trabajen miembros de la
familia y que estos se encuentren bajo la autoridad de uno de ellos.
Solamente en casos debidamente calificados, con la autorización de su
representante legal o del respectivo Tribunal de Familia, podrá permitirse a los
241
Práctica Forense Juzgaos de Familia
menores de quince años que celebren contrato de trabajo con personas o entidades
dedicadas al teatro, cine, radio, televisión, circo u otras actividades similares.
Los menores de veintiún años no podrán ser contratados para trabajos mineros
subterráneos sin someterse previamente a un examen de aptitud.
II.- TRABAJOS PELIGROSOS QUE IMPIDEN CELEBRAR CONTRATOS CON
MENORES DE DIECIOCHO AÑOS DE EDAD. Distinguiéndose las situaciones:
A) TRABAJO PELIGROSO: Toda actividad o forma de trabajo en que las
exigencias propias de las labores puedan interferir o comprometer el normal desarrollo
físico, psicológico o moral de los menores, o en donde existan factores de riesgo, que
puedan provocar, daño a la integridad física y mental de los menores, considerando su
mayor vulnerabilidad, falta deformación, capacitación y/o experiencia.
B) TRABAJO PELIGROSO POR SU NATURALEZA: Toda actividad o forma de
trabajo que, por alguna característica intrínseca, representa un riesgo para la salud y
desarrollo de los menores que la realizan, así:
- Trabajos en establecimientos de venta de armas.
- Trabajos en la fabricación, almacenamiento, distribución y venta de explosivos
y de materiales que los contengan.
- Trabajos en faenas forestales. Se incluyen las actividades que se desarrollan en
aserraderos, durante la tala de bosques, entre otras.
- Trabajos que se realicen en alta mar. Se incluyen todas las actividades
desarrolladas para la pesca industrial, semi-industrial y artesanal, entre otras.
- Trabajos que se desarrollen en terrenos en que por su conformación o
topografía puedan presentar riesgo de derrumbes o deslizamiento de materiales.
- Trabajos que se desarrollen en alturas superiores a 2 metros del nivel de piso.
Se incluyen las actividades que se realizan en la construcción de edificios en altura,
sobre andamios o techumbres, entre otras.
- Trabajos que requieran para su realización, el desplazamiento a una altura
geográfica sobre 2.000 metros del nivel del mar.
- Trabajos subterráneos. Se incluyen actividades tales como labores mineras
subterráneas, construcción de túneles, ejecución de excavaciones, instalación o
limpieza de cámaras o cañerías de distribución de: agua, energía eléctrica, teléfono, gas
y eliminación de desechos, entre otros.
- Trabajos en faenas mineras.
- Trabajos que se desarrollen debajo del agua. Se incluyen las actividades de
buceo profesional o artesanal, entre otras.
- Trabajos en condiciones extremas de temperatura. Se incluyen trabajos en
cámaras de congelación o frigoríficas, en fundiciones, entre otros.
- Trabajos en que se deba manipular o trabajar con sustancias peligrosas, o que
impliquen la exposición del menor a éstas. Para este efecto, se considerarán sustancias
peligrosas aquellas que por su naturaleza, produzcan o puedan producir daños
momentáneos o permanentes a la salud humana, incluidos los agentes de riesgo que
figuran en el listado que establece la Norma Oficial NCh 382 Of 2004 y sus
modificaciones, así como cualquier otra que la autoridad competente determine como
tal.
- Trabajos que conlleven riesgo ergonómico. Se incluyen actividades que
impliquen movimientos repetitivos, con apremio de tiempo, en posturas inadecuadas o
que impliquen manejo o manipulación manual de carga que contravenga lo establecido
en la legislación vigente.
- Trabajos que impliquen la manipulación, aplicación o almacenamiento de
agroquímicos. Se incluyen las actividades desarrolladas en cámaras de fumigación,
durante la aplicación o el período de carencia.
- Trabajos que impliquen el manejo o la utilización de material cortopunzante
de uso clínico; la atención de animales o personas enfermas y en general, cualquier otra
242
Práctica Forense Juzgaos de Familia
actividad que pueda exponer a los menores a riesgos biológicos tales como virus,
bacterias, hongos o parásitos.
- Trabajos que se realicen con maquinarias, equipos o herramientas que
requieren de capacitación y experiencia para su manejo seguro y cuya operación
inadecuada o por personas inexpertas puede provocar incapacidades permanentes o
muerte, tales como guillotinas, esmeriles, laminadores, calderas, autoclaves, prensas,
sierras circulares, pistolas neumáticas, amasadoras, equipos de oxicorte, hornos, entre
otros.
- Trabajos en establecimientos, o en áreas determinadas de ellos, que sean de
consumo y/o de venta exclusiva de alcohol. Se incluyen la atención de clientes en bares,
cantinas y otros análogos.
- Trabajos en establecimientos, o en áreas determinadas de ellos, en los que se
permita el consumo de tabaco.
- Trabajos que atenten contra el normal desarrollo psicológico y moral del
menor, ya sea, por el lugar en que se prestan o por las labores que se deben cumplir, o
en los que no se permite el acceso de menores. Se incluyen aquellos que se realizan en
cabarets, cafés espectáculo, salas de cines y establecimientos donde se exhiba material
con contenido altamente violento, erótico y/o sexual explícito, espectáculos para
adultos, casas de masaje, entre otros.
- Trabajos que se desarrollen a bordo de vehículos de transporte de pasajeros o
de carga.
- Trabajos que impliquen el tránsito periódico a través de las fronteras
nacionales.
- Trabajos que impliquen traslado de dinero y de otros bienes de valor.
- Trabajos donde la seguridad de otras personas y/o bienes sean de
responsabilidad del menor. Se incluye el cuidado de menores, de enfermos; actividades
de vigilancia, guardias, entre otros.
- Trabajo peligroso por sus condiciones: Toda actividad o forma de trabajo en la
cual, por el contexto ambiental y/u organizacional en que se realiza, pueda provocar
perjuicios para la salud y el desarrollo de los menores
- Trabajos que se desarrollen a la intemperie sin la debida protección.
- Trabajos en condiciones de aislamiento.
- Trabajos que impliquen poner en riesgo la salud mental del menor, tales como
tareas repetitivas con apremio de tiempo, de alta exigencia, entre otras.
- Trabajos en donde no existan las condiciones sanitarias básicas adecuadas, o
las medidas de higiene y seguridad necesarias para efectuar la actividad de forma que
no se afecte la salud del menor.
III.- OBLIGACIONES DEL EMPLEADOR. A) DEBER DE REGISTRAR. Las
empresas que contraten a un menor deberán registrar los contratos individuales que se
suscriban en la Inspección del Trabajo respectiva, para lo cual consignarán, dentro del
plazo de quince días contados desde la incorporación del menor, a lo menos, los
siguientes antecedentes:
1.- Identificación completa de las partes.
2.- Identificación de quien autoriza que el menor trabaje, con indicación del
parentesco o relación que tenga con éste.
Condición de escolaridad del menor, haber culminado la educación básica o
media o de encontrarse cursando cualquiera de ellas, según corresponda, mediante el
correspondiente certificado de matrícula o de alumno regular o la licencia de egreso de
la enseñanza media. En dicho certificado se deberá indicar la jornada escolar a la que el
menor está obligado a asistir, de forma de compatibilizar la jornada laboral, que se
pacte, con la jornada escolar. Este documento deberá anexarse al contrato individual de
trabajo del menor, y se considerará parte integrante del mismo.
3.- Identificación del lugar de trabajo en que se desempeñará el menor.
4.- Descripción de las labores convenidas.
243
Práctica Forense Juzgaos de Familia
5.- Descripción del puesto de trabajo y el resultado de la evaluación del puesto
de trabajo.
6.- Descripción de la jornada de trabajo semanal y diaria del menor contratado;
especificando el período en que se realizará la prestación de servicios. Para estos
efectos, dicho periodo comprenderá:
a) Período escolar, correspondiente al período de clases;
b) Período de suspensión, correspondiente a vacaciones de invierno y fiestas
patrias.
c) Período de interrupción correspondiente a vacaciones de verano.
7.- Domicilio del establecimiento educacional donde el menor cursa sus
estudios y descripción de su jornada escolar.
8.- El empleador deberá acompañar al momento de efectuar el registro, los
siguientes documentos:
a) Copia de la Cédula Nacional de Identidad o Certificado de Nacimiento.
b) Copia del contrato de trabajo suscrito.
c) Copia del correspondiente certificado de matrícula o de alumno regular o de
egreso de la educación media, según corresponda.
d) Copia de la autorización escrita, en la que se deberá especificar la actividad
que ejecutará el menor.
e) Evaluación del puesto de trabajo del menor.
B) DEBER DE INFORMAR. El empleador que contratare un menor deberá dar
estricto cumplimiento a la obligación de informar los riesgos laborales, contenida el
Título VI del D.S. N°40, de 1969, del Ministerio del Trabajo y Previsión Social,
incluyendo el adiestramiento necesario y adecuado a su edad, para que pueda
desarrollar sus labores en forma segura. Deberá asimismo, llevar un control estricto del
cumplimiento, por parte del menor, del procedimiento de trabajo seguro en el que haya
sido adiestrado.
El empleador deberá, antes de la incorporación del menor y cada vez que
cambien sus condiciones de trabajo, efectuar una evaluación del puesto de trabajo en
que éste se desempeñará, con el objeto de determinar y evaluar los riesgos a los que
estará expuesto y tomar las medidas correctivas y de prevención que procedan. Para tal
fin, deberá considerar especialmente su edad y formación.
Al término de la relación laboral, la empresa deberá informar tal circunstancia a
la Inspección del Trabajo respectiva, adjuntando una copia del respectivo finiquito,
dentro del plazo de 15 días contado desde la fecha de la cesación de servicios del menor.
La contratación de un menor en contravención a las normas legales, sujetará al
empleador al cumplimiento de todas las obligaciones inherentes al contrato, mientras
se aplicare, de conformidad a lo dispuesto en el artículo 17 del Código del Trabajo.
Sin perjuicio de lo anterior, el Inspector del Trabajo, actuando de oficio o a
petición de parte, deberá ordenar la cesación inmediata de la relación laboral y aplicar
al empleador las sanciones que correspondan conforme a la ley.
IV.- AUTORIZACIÓN PARA PRESTAR SERVICIOS DE UN MENOR DE EDAD
EMANADA DEL INSPECTOR DEL TRABAJO. Cuando se produzca la inexistencia de
padres, abuelos, guardadores o personas a cuyo cargo estuviese el menor, deberá el
Inspector del Trabajo dentro de cuyo territorio jurisdiccional se encuentre ubicada la
empresa, establecimiento o faena donde el menor tenga que desarrollar sus labores
quien efectué la autorización correspondiente.
Dicha autorización se realizara a petición del menor, debiendo este presentar al
momento de efectuar la solicitud los siguientes antecedentes:
a) Cédula Nacional de Identidad o Certificado de Nacimiento.
b) Certificado de matrícula o de alumno regular, en el cual, se dé cuenta a lo
menos del nombre y domicilio del establecimiento educacional, el nivel de escolaridad a
cursar por el menor y el horario en que se desarrollan las clases.
244
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Presentados dichos antecedentes, se iniciara la gestión administrativa
correspondiente, la cual implica el desarrollo de un procedimiento Inspectivo del lugar
de trabajo en que se desempeñará el menor, las condiciones laborales, jornada y puesto
de trabajo, a objeto de asegurar que dicha labor no se encuentre prohibida por la
normativa vigente
La autorización emanada del Inspector del Trabajo respectivo, deberá solicitarse
y emitirse con anterioridad a la iniciación de la respectiva prestación de servicios y
tendrá validez solamente para desempeñarse en el cargo o función solicitada, razón por
la cual, si el menor quisiese trabajar en otra empresa, en otras labores dentro de ella o
en una con jornada diferente, deberá obtener nuevamente la autorización
correspondiente.
Copia de la Resolución se notificará al menor solicitante, a la empresa en la cual
el menor haya de prestar funciones y al Tribunal de Familia que corresponda (Fuente.
Dirección del Trabajo).
248
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Capítulo X
BIENES FAMILIARES
I.- DESARROLLO TEMÁTICO
ANTECEDENTES.
Los bienes familiares fueron introducidos por la Ley 19.335 al Código Civil, en el
Título VI del Libro I, como párrafo 2.
El art.141 del Código Civil, dice: “El inmueble de propiedad de ambos
cónyuges o de alguno de ellos, que sirva de residencia principal de la familia, y los
muebles que guarnecen el hogar, podrán ser declarados bienes familiares y se
regirán entonces, por las normas de este párrafo cualquiera que sea el régimen de
bienes del matrimonio.
El juez citará a los interesados a la audiencia preparatoria. Si no se
dedujese oposición, el juez resolverá en la misma audiencia. En caso
contrario, o si el juez considerase que faltan antecedentes para resolver, citará a la
audiencia de juicio.
Con todo, la sola interposición de la demanda transformará
provisionalmente en familiar el bien de que se trate. En su primera resolución
el juez dispondrá que se anote al margen de la inscripción respectiva la
precedente circunstancia. El Conservador practicará la subinscripción con el
sólo mérito del decreto que, de oficio, le notificará el tribunal.
Para los efectos previstos en este artículo, los cónyuges gozarán de
privilegio de pobreza.
El cónyuge que hiciere fraudulentamente la declaración a que se refiere este
artículo, deberá indemnizar los perjuicios causados”.
CONCEPTO.
Son los constituidos por el inmueble que sirve de residencia principal a la
familia, y los muebles que guarnecen el hogar, y que hayan sido declarado como tales
por el juez, los derechos y acciones que los cónyuges tengan en sociedades propietarias
del inmueble que sea residencia principal de la familia.
249
Práctica Forense Juzgaos de Familia
matrimonio no pone fin a tal calidad, sino que es necesario solicitar judicialmente la
desafectación. (Art.145 inciso final Código Civil)
253
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Se trata aquí de derechos reales, usufructo, uso o habitación, cuyo título es la
resolución judicial que los constituya, art.147 inciso 2 del Código Civil, dicha sentencia
deberá inscribirse en el Registro de Hipotecas y Gravámenes, del Conservador de
Bienes respectivo. (Art.32 inciso 2 y art.52 N°1 de R.C.B.R.).
Estos derechos reales sólo pueden constituirse sobre bienes familiares.
La sentencia que constituya estos derechos debe determinar el plazo de su
duración, es decir, no son vitalicios, cumplido dicho plazo el respectivo derecho se
extingue.
El art.147 inciso final del Código Civil, expresa que la constitución de estos
derechos no puede afectar a los acreedores que el cónyuge propietario tenía a la época
de su constitución.
La Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia, en su art.8 Nº14 letra b), nos indica
que es éste tribunal el competente para conocer de estas materias, que textualmente
dice: “Las causas sobre declaración y desafectación de bienes familiares y la
constitución de derechos de usufructo, uso o habitación sobre los mismos”.
Se aplicará en la tramitación de estas causas el Procedimiento Ordinario de los
Tribunales de Familia (Art.55 y Ss., Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia).
El beneficiario debe cumplir con las obligaciones de rendir caución de
conservación y restitución y de hacer inventario solemne conforme al art.775 y
813 del Código Civil, ya que no existe norma que exima de esta obligación.
258
Práctica Forense Juzgaos de Familia
En mérito de lo expuesto y dispuesto en los artículos 141, 142, 143, 1121 del
Código Civil, art.8 Nº14 letra b) y 55 y Ss., de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia
y art.254 y Ss., del Código de Procedimiento Civil.
PIDO A USIA:
Decrete tener por interpuesta demanda en Procedimiento Ordinario ante los
Tribunales de Familia, contra de don………………………..ya individualizado, previo
examen de admisibilidad, se fije día y hora para la audiencia preparatoria y en el
veredicto de la audiencia de juicio:
1) Que, se cite a las partes a audiencia en el más breve plazo, para dar
cumplimiento a los principios de rapidez, transparencia y eficacia;
2) Que, la notificación de la audiencia preparatoria deberá realizarse con a lo
menos 15 días de anticipación;
3) Que, la resolución que cita a audiencia preparatoria, indique expresamente
que ésta se celebrará con las partes que asistan, afectándole sin ulterior notificación,
apercibiéndosele al efecto;
4) Que, el demandado deberá concurrir con defensa letrada, para estar en
igualdad procesal, mediante abogado particular, mandatario judicial de la Corporación
de Asistencia Judicial, abogado del turno o bien Usía, autorice su comparecencia
personal;
5) Que, declare bien familiar el inmueble ubicado en la ciudad de …………,
inscrito a nombre demandado a fs……….., N°….., del año……., del Registro de Propiedad
del Conservador de Bienes Raíces de……..;
6) Que, se ordene practicar la respectiva subinscripción en el Conservador de
Bienes Raíces, al margen de la inscripción de dominio; y
7) Que, todo ello con expresa condenación en costas.
PRIMER OTROSI: Solicito a Ssa., tener acompañados citación, los siguientes
instrumentos:
1.- Certificado de matrimonio;
2.- Certificados de nacimiento de nuestra prole habida del contrato de matrimonio;
3.- Copia de la escritura de la propiedad, que se demanda declare bien familiar.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Ssa., en virtud de dispuesto en el artículo 141 inciso 3
del Código Civil, decretar provisoriamente familiar el inmueble ubicado en la ciudad
…………………………………., inscrito a fs…….Nº……, año…., del Registro de Propiedad del
Conservador Bienes Raíces de……… y decretar se anote dicha resolución al margen de
dicha inscripción con el sólo mérito del decreto que de oficio con el cual el Tribunal
notifique al Conservador Bienes Raíces.
TERCER OTROSI: Solicito a Ssa., tener presente que por el solo mérito de la ley y
para realizar esta inscripción mi representada goza de privilegio de pobreza, según lo
señala en el art.141 inciso 4 del Código Civil.
CUARTO OTROSI: Solicito a Usía, ordene oficiar al Sr. Conservador de Bienes Raíces
para que practique la subinscripción con el mérito del decreto que proveerá Usía, según
el inciso 3 parte final del art.141 del Código Civil: “El Conservador practicará la
subinscripción con el sólo mérito del decreto que, de oficio, le notificará el tribunal”.
QUINTO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me valdré de todos los medios
de prueba que me franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia, que ofreceré
oportunamente en la audiencia preparatoria.
SEXTO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos autos el
abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de la Ley de
259
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico:………. cédula de identidad
***
261
Práctica Forense Juzgaos de Familia
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me valdré de todos los
medios de prueba que me franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia, que
ofreceré oportunamente en la audiencia preparatoria.
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos autos
el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de la Ley de
Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de identidad
…………………
***
Procedimiento: Voluntario.
Materia: Demanda desafectación bien familiar por no estar destinado a los fines de
residencia principal de la familia
Peticionarios:
Rut:
Abogado patrocinante:
Rut:
Apoderado:
Rut:
262
Práctica Forense Juzgaos de Familia
b) Que, según consta de inscripción marginal la declaración de bien familiar
esta inscrita al margen de la de dominio, según el título que en otrosí acompaño.
3.- Efectividad de que el inmueble y los muebles que lo guarnecen no
esta actualmente destinado a la residencia principal de la familia.
a) Que, la demandada……….y nuestros hijos comunes se fueron a vivir a la
ciudad de……………atendido a que mi mujer y conviviente, por razones laborales se
trasladaron a dicha ciudad.
b) Que, por lo que el inmueble fue arrendado por mi mujer, según consta de
copia de arriendo que en otrosí y por esta circunstancia procede la desafectación del
bien familiar, pues, ya no esta destinado actualmente a los fines de residencia principal
de la familia común.
II.- LOS ANTECEDENTES DE DERECHO
1.- En cuanto a normas del Código Civil o de fondo.
a) Que, es el Código Civil, en su Libro I, Título VI, Párrafo 2 De los bienes
familiares, el que regula esta materia, en cuanto fondo.
b) Que, fundamenta esta demandante en cuando norma de fondo el art.145
inciso 2 del Código Civil, que dice: “El cónyuge propietario podrá pedir al juez la
desafectación de un bien familiar, fundado en que no está actualmente destinado a los
fines que indica el artículo 141, lo que deberá probar. En este caso, el juez procederá en
la forma establecida en el inciso segundo del artículo 141.”
El cónyuge propietario podrá pedir al juez la desafectación de un
bien familiar, fundado en que no está actualmente destinado a los fines
que indica el artículo 141, lo que deberá probar. En este caso, el juez
procederá en la forma establecida en el inciso segundo del artículo 141.
Igual regla se aplicará si el matrimonio se ha declarado nulo, o ha terminado por
muerte de uno de los cónyuges o por divorcio. En tales casos, el propietario del bien
familiar o cualquiera de sus causahabientes deberá formular al juez la petición
correspondiente”.
2.- Reglas Procesales y Competencia
a) Que, en cuanto al Procedimiento a aplicar es el Ordinario ante los Tribunales
de Familia, según el art.55 y Ss., de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia, en
relación al art.141 inciso 2 y 3 del Código Civil.
b) Que, es competente para conocer este libelo el Tribunal de familia según el
art.8 Nº14 letra b) que dice: “Las causas sobre declaración y desafectación de bienes
familiares”.
c) Que, por estas consideraciones deberá acogerse el libelo, en todas y cada una
de sus partes.
POR TANTO:
De acuerdo con los antecedentes de hecho expuestos, art.145 inciso 2 del Código
Civil, art.8 Nº14 letra b) y 55 y Ss., de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
PIDO A USIA:
Decrete tener por interpuesta demanda de desafectación de Bien Familiar, por
no estar destinado a residencia principal actual de la Familia, a través de Procedimiento
Ordinario ante los Tribunales de Familia, en contra de…………y declarar:
1) Que, se cite a las partes a audiencia en el más breve plazo, para dar
cumplimiento a los principios de rapidez, transparencia y eficacia;
2) Que, la notificación de la audiencia preparatoria deberá realizarse con a lo
menos 15 días de anticipación;
3) Que, la resolución que cita a audiencia preparatoria, indique expresamente
que ésta se celebrará con las partes que asistan, afectándole sin ulterior notificación,
apercibiéndosele al efecto;
4) Que, el demandado deberá concurrir con defensa letrada, para estar en
igualdad procesal, mediante abogado particular, mandatario judicial de la Corporación
263
Práctica Forense Juzgaos de Familia
de Asistencia Judicial, abogado del turno o bien Usía, autorice su comparecencia
personal;
5) Que, acoger la demanda en todas y cada una de sus partes sobre
desafectación de bien familiar, atendido a que actualmente no es residencia principal
de la familia, en contra de ………………………..del inmueble ubicado en la ciudad de
………inscrita a fs……Nº…….del Registro de Propiedad del año……del Conservador de
Bienes Raíces de……..
6) Que, una vez firme y ejecutoriada la sentencia de autos, se ordene que el
Conservador de Bienes Raíces competente deje sin efecto dicha declaración……..
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, tener por acompañados los siguientes
documentos:
1.- Certificado de Residencia de la demandada que acredita que vive en la ciudad
de……………..
2.- Copia autorizada de la inscripción de propiedad de la casa ya individualizada, en
donde se halla subinscrita la calidad de bien familiar de dicho inmueble.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que nos valdremos de todos los
medios de prueba que nos franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia, que
ofreceremos oportunamente en la audiencia preparatoria
TERCER OTROSÍ: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos autos
el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de la Ley de
Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de identidad
…………………
***
AUTORIZACIÓN DE CÓNYUGE PARA VENTA BIEN FAMILIAR5
Comparece doña ......................, de nacionalidad ............, de profesión ............., casada
con don ............................., domiciliada en calle .......................... número ..........., cédula
nacional de identidad número ............., mayor de edad, declara, en forma
preconcebida:
PRIMERO: Que consiente, expresamente, en la venta del inmueble familiar de calle
............................ número ......., comuna de ........................., de la ciudad de
......................., que su marido celebrará con don .................................; cuya inscripción
rola a foja ......... número ........... del Registro de Propiedad del Conservador de Bienes
Raíces de ................, correspondiente al año mil novecientos ..........................
SEGUNDO: La presente declaración se hace en cumplimiento de lo dispuesto en el
artículo ciento cuarenta y dos inciso segundo del Código Civil. TERCERO. Las partes
comparecientes por este instrumento facultan al abogado…………….,para que actuando
en su representación, pueda solicitar las inscripciones, subinscripciones,
5 También su puede insertar en el instrumento mismo de la compraventa, mediante la siguiente cláusula: Que, en
atención a que el inmueble que se vende tiene el carácter de bien familiar, PRESENTE A ESTE ACTO, doña
......................, de nacionalidad ............, de profesión ............., casada con el vendedor, mismo domicilio, cédula nacional
de identidad número ............., mayor de edad y expone que consiente, expresamente, en la venta del bien familiar
ya individualizado, y en el contrato que, por este instrumento, se efectúa. La presente declaración se hace en
cumplimiento de lo dispuesto en el artículo ciento cuarenta y dos del Código Civil.
Además, autoriza el mandato otorgado al portador para requerir las anotaciones e inscripciones del caso.
264
Práctica Forense Juzgaos de Familia
reinscripciones, anotaciones ante el Conservador de Bienes Raíces competente y que
guardan relación con la propiedad objeto de esta compraventa y ejecutar los actos y
contratos que fueren necesarios para aclarar, rectificar o complementar esta escritura,
ya sea suscribiendo instrumentos públicos o privados que guarden relación con la
propiedad materia de esta escritura.
Se faculta al portador de copia autorizada de esta escritura, para requerir y firmar las
anotaciones, inscripciones y subinscripciones que procedan en los registros
correspondientes del Conservador de Bienes Raíces respectivo. El otorgamiento de esta
facultad es, desde luego, irrevocable y persistirá aunque sobrevenga la muerte o
incapacidad de cualesquiera de los comparecientes o de todos ellos.
***
AUTORIZACION CONYUGE VENTA BIEN FAMILIAR.
POR MANDATO ESPECIAL
Procedimiento: Voluntario
Materia: Autorización enajenar bien raíz.
Peticionario
Rut:
Abogado patrocinante:
Rut:
Apoderado:
Rut:
266
Práctica Forense Juzgaos de Familia
En mérito de lo expuesto y de acuerdo con los antecedentes de hecho expuestos,
art.144 del Código Civil, art.8 Nº14 letra b) y 55 y Ss., de la Ley 19.968 sobre Tribunales
de Familia.
PIDO A USIA:
Decrete tener presentada solicitud de autorización para la venta del bien
familiar referido, acogerla y autorizarme, en definitiva, para efectuar la venta en los
términos ya señalados, con citación de doña .................., ya individualizada.
PRIMER OTROSI: Solicito a Ssa., tener por acompañados los siguientes documentos,
con citación:
1.- Certificado de matrimonio en que consta que contraje matrimonio con doña
................., inscripción Nº ........., del Registro Civil de ..........., de 19.....
2.- Inscripción del bien raíz materia de autos, de fs. ........ Nº ........ del Registro de
Propiedad del Conservador de Bienes Raíces de ........, del año 199..., en la que consta la
subinscripción en calidad de bien familiar de tal propiedad.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que nos valdremos de todos los
medios de prueba que nos franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia, que
ofreceremos oportunamente en la audiencia preparatoria
TERCER OTROSÍ: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos autos
el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de la Ley de
Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de identidad……………..
***
Procedimiento: Voluntario
Materia: Desafectación bien familiar por muerte cónyuge
Abogado:
Rut:
Peticionario:
Rut:
271
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Capítulo X
CUIDADO PERSONAL
I.- DESARROLLO TEMÁTICO
CONCEPTO.
El cuidado personal compartido es un régimen de vida que procura estimular la
corresponsabilidad de ambos padres que viven separados, en la crianza y educación de
los hijos comunes, mediante un sistema de residencia que asegure su adecuada
estabilidad y continuidad (Art.225 inciso 2 Código Civil).
Sin perjuicio del concepto legal, que considero incompleto, considerando la
siguiente definición: “El cuidado personal es el conjunto de derechos y obligaciones,
fijado de consuno por los padres en forma de corresponsabilidad activa y equitativa, en
subsidio fijado por el juez de familia, quien podrá atribuirlo al otro padre o radicarlo en
uno solo de ellos, respecto de los hijos comunes mediante sentencia firme y
ejecutoriada; o en caso de inhabilidad física o moral de ambos padres, podrá entregarlo
a otra persona competente, velando por el interés superior del niño” (Eric Andrés
Chávez Chávez).
El origen de este cuidado tiene su origen en el vínculo filiativo del hijo en
común, con el padre y madre, siendo en síntesis los SUJETOS ACTIVOS:
1.- EN PRIMER ORDEN: Los padres quienes fijarán el cuidado personal de
consuno, al momento de la separación o término de la relación jurídica o de hecho.
2.- EN SEGUNDO ORDEN: En caso de inhabilidad física o moral de padres, se
podrá confiar el cuidado personal a otra persona o personas competentes (Art.226
Código Civil).
3.- EN TERCER ORDEN: Lo será una Institución o Establecimiento del Estado
encargada en casos que ambos padres estén inhabilitados y no hubieren persona o
personas calificadas.
273
Práctica Forense Juzgaos de Familia
PRINCIPIOS BÁSICOS DEL CUIDADO PERSONAL.
1.- PRINCIPIO DE LA CORRESPONSABILIDAD. Esto quiere decir que ambos
padres deben prestar el cuidado personal de los hijos, en idénticas condiciones.
2.- PRINCIPIO DE OBLIGACIONES Y DERECHOS COMPARTIDOS. Lo que se
traduce en que ambos padres deberán participar en forma igualitaria activa, equitativa
y permanente en la crianza y educación de los hijos comunes.
3.- PRINCIPIO DEL CONSENSO. Los padres tendrán una activa participación en
búsqueda de acuerdo en el cuidado personal de los hijos, recurriéndose a los tribunales
si no se logra este acuerdo.
4.- PRINCIPIO DE NO EXCLUSIÓN. Que se considera ahora la no exclusión de
este derecho a los ascendientes abuelos, considerándose, la existencia de familias
extendidas y ensambladas (Art.229 – 2 Código Civil).
5.- PRINCIPIO DE LA OBJETIVIDAD. Se consideran parámetros más o menos
objetivos que el juez considerará, para los efectos de otorgar el cuidado a uno u otro
padre según el art.225 – 2 del Código Civil.
CARACTERÍSTICAS.
Las principales características del cuidado personal, que podemos mencionar,
son las siguientes:
1.- Su origen nace del vínculo de filiación que une a los padres, con el menor,
terminándose el arbitrario cuidado personal legal de la madre.
2.- Es ejercida de consuno por los padres, en caso de fallecimiento de uno de
ellos, le corresponde al padre sobreviviente (Art.224 Código Civil).
3.- Si los padres viven separados, podrán de común acuerdo el cuidado personal
al padre, madre o ambos en forma compartida. La formalidad será la escritura pública
o acta extendida ante Oficial de Registro Civil, dentro de los 30 días a su otorgamiento
(Art.225 inciso 1 Código Civil).
4.- El cuidado personal, del o los hijos comprende por la madre o padre su
crianza y educación en término activo, equitativo y permanente.
5.- Puede ser reclamada por la madre, padre y los terceros autorizados por el
Código Civil y Leyes Especiales, al efecto, es de aplicación restringida y subsidiaria.
6.- Procede respecto de los hijos de filiación matrimonial, no matrimonial y
adoptados.
7.- Sólo se puede privar de ella mediante las causales de derecho estricto
señaladas en la ley.
8.- El cuidado provisorio corresponderá a quien lo tenga a su cuidado pudiendo
ser el padre, madre o persona o personas competentes.
9.- No se podrá fundar el cuidado personal, en forma exclusiva en la situación
económica de los padres (Art.225 inciso 5 del Código Civil).
10.- Se deberá fijar R.D.R., con la frecuencia y libertad, de oficio o petición de
parte al padre o madres que no quedará con el cuidado personal.
11.- Para ejercer la acción de cuidado personal, se requiere la mediación
obligatoria previa.
12.- Sólo existe el cuidado personal fijado de común acuerdo y judicial.
6Se recomienda para una profundización los siguientes textos del ramo:
a) Fundamentos de Psiquiatría Clínica, Sergio Valdivieso, Editor, Ediciones UC, Facultad de Medicina.
b) Psicopatología y Semiología Psiquiatrita, Ricardo Capón M, Editorial Universitaria, 12ª Edición, 2011.
c) Psiquiatría para atención primaria y el médico general, Julia Acuña, Alberto Botto y Juan Pablo Jiménez,
1ª Edición, 2012, Mediterráneo.
277
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Estas diferentes patologías deberán acreditarse al juez de familia mediante los
peritajes correspondientes y en su caso con la correspondiente sentencia de
interdicción por demencia.
2ª CAUSAL: Cuando padecieren de alcoholismo crónico.
CONCEPTO. Proceso patológico provocado por el consumo habitual de alcohol
en cantidades excesivas.
Los síntomas consisten en anorexia, diarrea, pérdida de peso, trastornos
neurológicos y psiquiátricos (principalmente depresión) y degeneración de la grasa del
hígado, que en ocasiones produce cirrosis.
Todo padre o madre alcohólico, no esta capacitado para el cuidado personal de
los hijos, su actuar puede influir como factor en la formación del menor y desarrollo
intelectual.
Lo cual también deberá ser probado por los informes médicos y peritajes.
El alcoholismo crónico, produce principalmente las siguientes consecuencias en
la vida diaria de quien tiene esta patología:
a) Se descuidan las obligaciones familiares.
b) La asistencia al trabajo se hace irregular.
c) No se cumple con el pago de las obligaciones, especialmente con las que
dicen relación a los consumos básicos.
d) Se producen discusiones que tornan intolerable la vida en común, por este
vicio.
3ª CAUSAL: Cuando no velaren por la crianza, cuidado personal o educación del
hijo.
Esta causal presenta tres hipótesis:
A) CUANDO NO VELAREN POR LA CRIANZA. Lo que implica proporcionarles el
sustento, habitación, protección y la salud básicamente, existen sanciones civiles al
incumplimiento de estas obligaciones, como la emancipación judicial según el art.271
del Código Civil; además de sanción penal por el abandono de los hijos en el tipo legal
del art.346 del Código Penal.
Esta obligación de crianza es permanente, mientras los hijos sean menores.
B) CUANDO NO VELAREN POR EL CUIDADO PERSONAL. Entendiéndose, como
regla general, la dirección en la vida diaria y doméstica presente, también se extiende
cuando esta ausente, ejemplo en el colegio. Tanto es así que los padres son
responsables de los delitos y cuasidelitos que comenten los hijos según el art.2321del
Código Civil.
C) CUANDO NO VELAREN POR LA EDUCACIÓN DEL HIJO. Nuestro
ordenamiento jurídico establece a través de la Ley 3.654 de 26 Agosto de 1920 la
Enseñanza Básica Obligatoria, que se relaciona a través de nuestro Código Civil a
través, del art.323 inciso 2 que dice que comprende la obligación de proporcionar al
alimentario menor de 21 años la enseñanza básica y media y la de alguna profesión u
oficio. Claro que existen limitaciones, que son las aptitudes del hijo en el estudio y las
facultades económicas de los padres.
También es sancionado en materia penal como falta en el art.494 Nº15 del
Código Penal, a los padres de familia que abandonan al hijo, no procurándoles la
educación que permiten y requieren su clase y facultades.
Están son obligaciones de carácter moral, más que legales, por el eso el cuidado
personal será privado a los padres. Todo ello dependiendo obviamente de sus
facultades económicas, según la regla general, esta contribución será en proporción a
sus facultades.
4ª CAUSAL: Cuando consintieren en que el hijo se entregue en la vía o en los
lugares públicos a la vagancia o a la mendicidad, ya sea en forma franca o a pretexto de
profesión u oficio.
Son dos las hipótesis:
A) VAGANCIA. Debemos precisar que vagancia, es la falta de ánimo o de
278
Práctica Forense Juzgaos de Familia
disposición para hacer una cosa, trabajar, estudiar, etc., según el Diccionario de la RAE,
es pereza, sin hábitos.
B) MENDICIDAD. Que es un modo de limosna ayuda o auxilio, generalmente en
forma de dinero o alimentos.
La realización de esta actividad debe realizarse en la vía pública, como calles,
paseos, plazas, estacionamientos, lugares de diversión, medios de transporte.
En forma franca significa que no hay lugar a dudas de estas actividades o
pretextando un oficio, como podría ser vendedor ambulante.
5ª CAUSAL: Cuando hubieren sido condenados por secuestro o abandono de
menores. Ambos padres deberían haber sido condenado por Juicio Oral por estos
delitos, según las reglas generales del Derecho Procesal Penal.
En síntesis son dos los tipos legales que se indican en esta causal y seguiremos
las explicaciones del profesor del ramo HÉCTOR TORO CARRASCO, que en síntesis es la
siguiente:
a) Secuestro de personas (Art.141 C.P.).
Concepto. Conocido también como Cárcel Privada, Detención Privada o
Plagio (Doctrina. Reducir a una persona a la esclavitud, servidumbre u otra condición
análoga).-
Carrara, lo define como: "Sustracción de una persona con fines de
lucro o venganza, hecha por medio de violencia o fraude".
La Constitución Política de la República, art.19 Nº7, asegura la libertad personal
y en resguardo de esta garantía el art.141 del C.P., sanciona al que sin Derecho
encerrare o detuviere a otro privándole de su libertad y extiende el castigo al
que proporcionare el lugar para su comisión (pres. o reclus. Menor < en su grado
máximo).-
Lo mismo garantizan el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos,
art.5, 9 Nº1 y 8; y el Pacto de San José de Costa Rica, art.1, 6 Nº1 y 7 Nº1.-
Verbos Rectores. ENCERRAR O DETENER.-
Son Circunstancias Agravantes ESPECÍFICAS muy calificadas (art.141
inciso 3), que aumentan la PENALIDAD:
a) Si el secuestro se ejecuta para obtener rescate, o imponer exigencias, o
arrancar decisiones (pres. > mín. a medio); y
b) Si el encierro o detención se prolonga por más de 15 días o si de él resultare
un grave daño en la persona o intereses del secuestrado (salud, honor, patrimonio,
etc.; Inc. 4: pres. > medio a máx.).-
Finalmente el inciso 5 contempla un delito especial de secuestro que
constituye una figura calificada: si con motivo u ocasión del secuestro se
cometiere además homicidio, violación, violación sodomítica o alguna de las
lesiones del art.395 (Castración), art.396 (mutilaciones) o art.397 Nº1. La pena se
eleva a pres. > máx. a presidio perpetuo calificado.
Esta figura calificada es un delito complejo en que el núcleo rector es la
violación de la garantía constitucional del art.19 Nº7 y Pactos
Internacionales, que siendo el hecho principal, no es el más grave. De modo
que se integra con DOS elementos: un atentado contra la libertad (secuestro en
cualquiera de sus formas) y, conjuntamente, otro contra la vida, la integridad
corporal o la libertad sexual.-
Formas de Comisión del Delito: DOS (los Verbos Rectores):
1) ENCERRAR. Encierro es la colocación (o mantenimiento, si ya estaba) de
una persona en un recinto cerrado, o al menos limitado, del que no puede salir a
voluntad, o no puede hacerlo sin grave riesgo para su persona, su pudor, etc.
No es esencial que el afectado esté en absoluta imposibilidad de salir.
Aunque la persona conserve libertad de movimiento dentro de ciertos límites, como
caminar en la pieza, siempre hay secuestro, porque NO se exige la inmovilidad
absoluta. También puede existir desplazamiento en el espacio, como si se va en un
279
Práctica Forense Juzgaos de Familia
barco, avión, tren, etc.-
2) DETENER. La Detención tiene límites menos precisos que el encierro,
que siempre implicará detención (relación de género a especie).-
El verbo Detener implica "cesación de movimiento", "imposibilidad".
Por tanto, la detención se refiere a cualquier forma de aprehensión de la
persona, con privación de su libertad de movimiento, que NO consista en
un encierro.-
La libertad de movimiento comprende también la libertad de
desplazamiento porque la ley sólo dice "privación de libertad".-
El encierro o detención no supone necesariamente el traslado de la persona
de un sitio a otro puede cometerse en su propia casa.-
Atendido a su Consumación, el secuestro es un delito permanente, que se
inicia con la privación de libertad y se prolonga mientras subsista, por lo que se
puede participar en él mientras perdure y la prescripción de la acción penal no
empieza sino una vez que termina de cometerse. Se trata de un delito de lesión o de
resultado, por lo que cabe la Tentativa y la Frustración.-
SUJETO PASIVO. Cualquier persona, porque la ley ampara la libertad de
todos, con exclusión de los menores de 18 años, cuya libertad y seguridad
resguarda el art.142 del Código Penal.
Es también requisito que la detención o encierro se verifique SIN
DERECHO, o sea, ilegalmente, en casos no autorizados por la ley o en que el agente
exceda sus facultades.-
En cambio, es legítimo si la ley lo autoriza, como en el ejercicio de un deber
profesional (Médico) o del poder correccional de los padres sobre sus hijos (Art.10
Nº10 del C.P.). Por tanto, debe ser contra su voluntad, por lo que requiere que se
actúe con Dolo Directo (nunca con Culpa: como olvidar abrir Bóveda de Banco), y
puede cometerse tanto por acción como por omisión (como el empleado que no abre
pieza de sonámbulo, o el Internado a Estudiantes).-
No basta que sea sin su voluntad (Ej. Persona que duerme y la encierran, pero
antes de despertar, se le abre). Si es con su voluntad, como el sonámbulo que pide
que lo encierren por la noche, no hay delito, es una conducta atípica.
Las detenciones o encierros leves para la libertad, como el Bus que lo
deja en el paradero siguiente; o el ascensorista, en otro piso, etc., NO configuran este
delito, pero podría ser una coacción (Art.494 Nº16 C.P.).-
La extensión de la sanción al que proporciona el lugar para la comisión del
delito, se refiere al que sin estar concertado para su ejecución, toma
conocimiento que se ha perpetrado y facilita el lugar para la detención o
encierro (su real colaboración es de cómplice que se sanciona como autor), lo que
también deriva del hecho de tratarse de un delito permanente. En caso contrario se
trataría de una repetición del art.15 Nº3 del Código Penal.
b) Abandono de niños (Art.346 del Código Penal).
La punibilidad de este delito, al igual que el Abandono de Personas Desvalidas
(Art. 352 del C.P.), se fundamenta en el peligro abstracto que la ley presume por el
hecho del abandono y en el efectivo daño que para el abandono haya resultado; así
como la violación de ciertos deberes de asistencia que la ley impone. Se vincula
estrechamente a esta materia el delito de Omisión de Socorro que entre nosotros es una
Falta, pero que estudiaremos aquí.
El Abandono (José Irureta Goyena) es: “Dejar librado a un menor o a un
incapaz, a sí mismo, interrumpiendo la guarda que impone la ley, antes que dicha
guarda haya sido substituida por la de otra persona”.-
Para Soler, la esencia del abandono radica, más que en el alejamiento del
Autor, en “la existencia o inexistencia de una situación de peligro”; y para Mezger, la
materialidad del delito reside en “poner a una persona en situación de desamparo”,
280
Práctica Forense Juzgaos de Familia
concepto que define como: la circunstancia en que un hombre “no está en condiciones
de defenderse por sí solo contra un peligro que amenaza su vida”.-
Nuestra ley no establece el delito con relación a la institución jurídica de la
guarda y tampoco exige la efectiva producción de un peligro para sancionar, bastando
la edad del abandonado y el hecho del abandono.-
Por eso podría definirse el Abandono como “dejar librado a sus propios
recursos, a un niño que se encontraba al cuidado de hecho o de derecho de quien lo
deja”.-
Las modalidades de ejecución pueden ser:
a) Trasladar al niño del ambiente de protección en que estaba a otro carente de
ella y abandonarlo allí;
b) Dejar al niño en el lugar en que se encontraba, alejándose de él el
abandonante, que era la protección y asistencia del abandonado; y
c) La simple omisión, el NO impedir que el niño se coloque voluntariamente en
una situación de desamparo (Ej. Tutor que no impide que el pupilo de 6 años salga de
noche en busca de aventuras).
En nuestro Código el abandono de niño reviste dos modalidades:
1.- ABANDONO EN LUGAR SOLITARIO (Art. 349 del C.P.).
“Lugar Solitario” NO se usa en su sentido natural, como lejanía de poblado o
ausencia de personas, sino de lugar donde el socorro no es probable al momento del
abandono.-
Sujeto Activo: Cualquiera persona, sólo que debe tener al niño bajo su cuidado
o poder de hecho (Art.349 del C.P.); si además lo tiene bajo su cuidado o poder de
Derecho (padres o guardadores), se agrava la penalidad (Art.350 del C.P.).-
Encontrar un niño ya abandonado y NO auxiliarlo puede tipificar el delito de
Omisión de Socorro pero NO Abandono.
Sujeto Pasivo. Es un niño menor de 10 años (art.349), diverso al Código Civil
donde Infante o Niño es el menor de 7 años (art.26 del Código Civil).
Tratándose de un delito de peligro abstracto, la ley presume que por debajo de
aquella edad, corre peligro por el solo hecho del abandono, aunque se trate de un niño
inteligente, valeroso y capaz. Pasada esa edad, desaparece la Tipicidad de la conducta,
sin atender a las particulares condiciones personales del mayor de 10 años y un día o
más.-
Penalidad. El delito se sanciona por el solo abandono (pres. < medio); pero si
de él derivan resultados dañosos para el menor, se agrava la pena si sufre Lesiones
Graves o la Muerte, dependiendo esa agravación si el hecho lo ejecutan los Padres o
Guardadores, o un Extraño, que sólo tiene el cuidado de hecho del menor (Art. 351
C.P.).-
La expresión “Lesiones Graves”, debe entenderse en sentido genérico y amplio,
comprensiva de Mutilaciones, Castración y las del art.397 del Código Penal.
La posición anímica del reo puede variar desde la culpa inconsciente hasta el
dolo eventual (generalmente concurrirá éste). Pero si la muerte y lesiones se han
querido (Dolo Directo), las penas aplicables serán las del homicidio o lesiones, puesto
que un delito de Lesión o Resultado, absorbe o subsume al de Peligro.
La Relación de Causalidad entre el abandono y las lesiones o muerte, sigue las
reglas generales.-
2.- ABANDONO EN LUGAR NO SOLITARIO (Art.346 del Código
Penal).
El concepto de “Lugar NO Solitario” se da por oposición al de solitario: por
tanto, es aquel en que el socorro es probable al memento del abandono.-
Sujeto Pasivo. El menor de 7 años. Se tomó igual que el Código Belga (Similar
al Francés), y se piensa que en éste lugar un niño mayor de 7 años puede bastarse a sí,
pedir auxilio o la ayuda que necesite a quienes moren en el lugar.
281
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Según la particular situación, el abandono en lugar NO solitario de niño mayor
de 7 años, podría llegar a sancionarse como abandono de Persona Desvalida.-
Sujeto Activo. La persona que tenga el cuidado de hecho del niño (art.346 y la
pena se agravará si éste sufre Lesiones Graves o Muerte (art. 348).-
También pueden ser los padres o quien lo tenga de Derecho bajo su cuidado,
casos en que se distinguen dos situaciones, dependiendo de ellas la pena agravada que
se aplica:
a) Abandonante reside a menos de 5 km. de un pueblo o Casa de Expósitos
(pena más alta: pres. < máx); y
b) Abandonante reside a más de 5 Km. de un Pueblo o Casa de Expósitos (pena
más baja: pres. < medio, art. 347 del Código Penal).-
Pero la diferencia anterior NO se hace si del abandono resultan lesiones Graves
o la muerte del niño (Art.348 del Código Penal).-
En ambas hipótesis deberán ser condenados por sentencia firme y ejecutoria
dictada por el tribunal competente, por lo que requisito sine qua non, es la existencia de
la ya citada resolución judicial.
6ª CAUSAL: Cuando maltrataren o dieren malos ejemplos al menor o
cuando la permanencia de éste en el hogar constituyere un peligro para su
moralidad.
Esta causal contempla tres hipótesis:
A) MALTRATO. Según el Diccionario de la RAE, Maltrato es: “Tratar mal a
alguien de palabra u obra”, aplicándose un exagerado o rigor físico o psicológico a los
hijos, lo que guarda relación con el art.234 del Código Civil, (lo que ha provocado a mi
parecer un aumento en la delincuencia juvenil, ya que los padres no tienen forma de
terminar con las conductas deficientes, no se puede hablar fuerte o castigar
físicamente).
De darse este castigo estaríamos hablando de una castigo que llegue a producir
fracturas, quemaduras, llegando casi a la tortura o tratos inhumanos o vejatorios, lo
que se contrapone a un castigo físico equilibrado a la falta cometida por el menor, que
sabrá cual es límite de su conducta.
B) DIEREN MALOS EJEMPLOS AL MENOR. Esta causal, es bastante subjetiva,
por que deberemos determinar cuales son los malos ejemplos, que se le dan al menor y
que inciden en su formación presente y futura.
C) CUANDO LA PERMANENCIA DE ÉSTE EN EL HOGAR CONSTITUYERE UN
PELIGRO PARA SU MORALIDAD. Circunstancia, bastante discutible, también,
podríamos considerar, la madre que ejerce la prostitución fuera del hogar, lo que
implica un peligro para su moralidad.
7ª CAUSAL: Cuando cualesquiera otras causas coloquen al menor en peligro
moral o material. Esta causal contempla también dos hipótesis:
A) CUALQUIER OTRA CAUSA QUE COLOQUE AL MENOR EN PELIGRO MORAL:
Son de variadas circunstancias que el juez debe calificar según la regla de la sana critica
al dictarse el veredicto. Podríamos considerar acá el descuido, que según el Diccionario
de la RAE, “Descuido” es la omisión, negligencia, falta de cuidado, que se relaciona con
conductas de carácter moral y legal de los padres de velar por el cuidado personal,
crianza y educación.
Ahora este descuido deberá entenderse como: “AQUELLA FALTA DE DEDICACIÓN
DE LOS PADRES EN PROVEER DE LOS ELEMENTOS INDISPENSABLES QUE PERMITAN A LOS
MENORES TENER UN DESARROLLO NORMAL, TANTO FÍSICO COMO SICOLÓGICO”.
A modo de ejemplo podemos citar los siguientes casos: a) Falta de controles
médicos; b) Falta de preocupación de matricular al menor en jardín o escuela básica; c)
No proveer a su alimentación; d) No cumplir con deberes y conductas moral y
socialmente aceptadas, como permitir que el menor anda en la calle, robe, hurte, etc.-
282
Práctica Forense Juzgaos de Familia
B) CUALQUIER OTRA CAUSA QUE COLOQUE AL MENOR EN PELIGRO
MATERIAL. Exponer al menor a actividades de riesgo físico, temerarias, que a lo futuro
impidan un desarrollo físico normal, etc.
Esta causal es amplia, correspondiendo a un criterio precautorio, para
resguardar los riesgos o inseguridades que un menor pueda enfrentar al quedar a un
ambiente físico o moral negativo.
No es indispensable que la amenaza o el atentado moral o material se haya
consumado, bastando el peligro revista el carácter de seriedad e inminencia,
demostrada por la verosimilitud de los hechos y su posible realización.
284
Práctica Forense Juzgaos de Familia
8.- En cualquier caso cuando el interés superior del niño lo aconseje, el juez
podrá atribuir el cuidado personal al otro padre o radicarlo en un solo de ellos.
9.- También el Consejo Técnico, se pronuncia sobre la conveniencia de otorgar
el Cuidado Personal a alguno de los padres.
10.- Que, también se le nombra curador ad litem, al menor, cargo servido
generalmente por el abogado del Consultorio Jurídico de la Corporación de Asistencia
Judicial u otra institución que realice la defensa de los menores.
290
Práctica Forense Juzgaos de Familia
6) Que, en consecuencia me corresponde a mí………….. su cuidado personal y
representación legal en mi calidad de …………(padre ó madre), al tenor del art.43 del
Código Civil; y
7) Que, la sentencia firme y ejecutoriada que acoja la demanda otorgándome el
cuidado personal, sea subinscrita al margen de la partida de nacimiento en el Servicio
de Registro Civil e Identificación, al tenor del art.225 y 227 inciso 2 del Código Civil.
8) Que, se condene expresamente al pago de las costas ocasionadas al
demandado.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, tener por acompañado en forma legal atendida la
naturaleza y oportunidad de las peticiones según el art.57 de la Ley 19.968 sobre
Tribunales y como fundamento de lo principal, sin perjuicio de ofrecerse en la
audiencia preparatoria, los siguientes documentos:
1.- Certificación de Nacimiento del menor….
2.- Certificación de Matrimonio….
3.- Los comprobantes de depósito vía electrónica….del Banco….
4.- Informe Psicológico de…..realizado por…………., a efecto de determinar el
comportamiento conductual y situación social de la demandada
5.- Informe Social del demandante…..realizado…….. a fin de establecer que ofrezco
mejores condiciones afectivas, sociales, familiares, y ambientales en general para el
correcto desarrollo del menor……
SEGUNDO OTROSÍ: Solicito a Usía, decrete, tener presente que me valdré de todos
los medios de prueba que me franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia estos
son: documental, testimonial, declaración de parte, oficios, peritos y otros medios de
prueba tecnológicos.
TERCER OTROSÍ: Solicito a Vuestra Señoría se escuche a los hijos y parientes al
tenor del art.42 en relación al art.227 del Código Civil, que a la letra dice: “En las
materias a que se refieren los artículos precedentes, el juez oirá a los hijos y a los
parientes”.
CUARTO OTROSI: Solicito a Usía, que con el fin de evitar mayor daños emocionales
al menor………..se fije un régimen de Relación Directa y Regular, en adelante R.D.R.,
provisorio, que se mantenga y cumpla durante el tiempo de tramitación de este
Procedimiento, a favor de la demandante………al siguiente tenor y por los fundamentos
que se expresan:
a) Que, se entregue al menor…. en casa de la abuela …….. los días sábados, entre
las 10:00 y 11:00 horas, devolviéndolo los días domingos, entre las 16:00 y 17:00 horas,
con el fin de mantener la buena relación entre el menor ______ y yo, siendo un padre
presente.
b) Que, se hace presente que la R.D.R., no es un derecho del padre mantener
una relación con su hijo, si no, principalmente es derecho del menor mantener una
buena relación con su padre, el cual no puede ser impedido por la madre.-
c) R.D.R., en caso de acogerse la demanda de lo principal, se ofrece que en
cuanto el régimen siguiente:
c.1. Que, la madre retirará los menores los días…… entregándolos, al padre
…….en su casa a las …..horas, para que la madre pueda relacionarse con el menor
_______;
c.2. Que, en las vacaciones de verano sean un mes a cargo de cada padre según
acuerdo entre nosotros, o en subsidio por resolución de Usía.
c.3. Que, las vacaciones de invierno sean una semana para cada uno de los
padres.
c.4. Que, las fiestas de navidad y año nuevo serán indistintamente una para
cada padre.
QUINTO OTROSÍ: Solicito a Usía, decretar medida cautelar en contra de la
demandada………..consistente en……….dado que se dan los requisitos para ellos, en
base a los siguientes argumentos de hecho y derecho que paso a exponer:
291
Práctica Forense Juzgaos de Familia
I.- Hechos Constitutivos base de la Cautelar solicitada
a) Que, las mejores condiciones que ofrezco afectivas, emocionales, morales,
familiares, psicológicas, sociales, educativas y económicas para un correcto desarrollo
de mi hijo _______, brindándole la crianza, educación, protección y asistencia que el
menor necesita, garantizando así, la seguridad y estabilidad emocional y económica que
el menor precisa.
b) Que, la demandada _____, según los hechos expuestos y sus acciones,
resulta ser una persona que afecta negativamente la estabilidad emocional y el correcto
desarrollo del menor ______, dado que actúa de manera egoísta especialmente insta a
una alienación parental, no tomando en cuenta los sentimientos del menor hacia mi
como su padre, ni el derecho que dicho menor posee de mantener una relación directa y
regular conmigo.
c) Que, con el solo hecho de ser una persona que amenaza, que agrede verbal y
hasta físicamente a las demás personas, y que acostumbra a comportarse de manera
irregular, no puede ser un buen ejemplo o patrón en el desarrollo de un menor, y
asimismo, con ese tipo de comportamientos, difícilmente garantiza el bienestar y
seguridad que el menor requiere.-
d) Que, los hechos relacionados, en lo principal, la demandada……quien en
forma de venganza y celopatía, ha causado daños en contra de mi persona, bienes,
ejerciendo violencia verbal y psicológica, e incluso física, es que se pide la medida
cautelar que la demandada……de abstenerse de realizar todo acto molesto, hostigante,
persecutorio, intimidatorio, celópata, amenazante, o de cualquier otra índole que
genere perjuicio físico o psicológico en contra de mi persona.
e) Que, así también deberá abstenerse de acercarse a mi residencia y lugar de
trabajo…………., y cualquier otro lugar que frecuente, así como la residencia de
cualquier pariente directo, especialmente mis padres, abuelos del menor, ya que al
conocer del libelo la demandada…….comenzará con sus hostigamientos , llamadas y
represalias en mi contra.
II.- Antecedentes o fundamentos de derecho
a) Que, el art.22 inciso 1 y 2 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia,
regula esta materia, que dice a la letra: “Art.22. Potestad cautelar. Sin perjuicio de
lo dispuesto en leyes especiales, en cualquier etapa del procedimiento, o antes de su
inicio, el juez, de oficio o a petición de parte, teniendo en cuenta la verosimilitud del
derecho invocado y el peligro en la demora que implica la tramitación, podrá decretar
las medidas cautelares conservativas o innovativas que estime procedentes. Estas
últimas sólo podrán disponerse en situaciones urgentes y cuando lo exija el interés
superior del niño, niña o adolescente, o cuando lo aconseje la inminencia del daño que
se trata de evitar.
Las medidas cautelares podrán llevarse a efecto aun antes de notificarse a la
persona contra quien se dicten, siempre que existan razones graves para ello y el
tribunal así lo ordene expresamente. Transcurridos cinco días sin que la notificación se
efectúe, quedarán sin valor las diligencias practicadas. El juez de familia podrá ampliar
este plazo por motivos fundados”.
b) Que, el art.22 inciso 1 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia, nos
indica sus requisitos de procedencia, a la letra: “Art.22. Potestad cautelar. Sin
Perjuicio de lo dispuesto en leyes especiales, en cualquier etapa del Procedimiento, o
antes de su inicio, el juez, de oficio o a petición de parte, teniendo en cuenta la
verosimilitud del derecho invocado y el peligro en la demora que implica la tramitación,
podrá decretar las medidas cautelares conservativas o innovativas que estime
procedentes. Estas últimas sólo podrán disponerse en situaciones urgentes y cuando lo
exija el interés superior del niño, niña o adolescente, o cuando lo aconseje la
inminencia del daño que se trata de evitar”.
Estos requisitos son:
292
Práctica Forense Juzgaos de Familia
1.- Las medidas cautelares se pueden decretar en cualquier etapa del
procedimiento, antes de su inicio, por el juez de oficio o petición de parte. Como ocurre
en la especie solicito se conceda, al recurrir a Usía.
2.- que se deberá tener en cuenta la verosimilitud del derecho invocado y el
peligro en la demora que implica la tramitación, podrá decretar las medidas cautelares
conservativas o innovativas que estime procedentes. Lo que se desprende claramente
de los hechos narrados y relatados en lo principal y otrosí.
3.- Estas últimas sólo podrán disponerse en situaciones urgentes y cuando lo
exija el interés superior del niño, niña o adolescente, o cuando lo aconseje la
inminencia del daño que se trata de evitar. Lo que se acredita con los hechos expuestos
y la conducta violenta y celópata de la demandada.
4.- Las medidas cautelares podrán llevarse a efecto aun antes de notificarse a la
persona contra quien se dicten, siempre que existan razones graves para ello y el
tribunal así lo ordene expresamente.
POR LO QUE: En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.22 de la Ley
19.968 sobre Tribunales de Familia. PIDO A USIA: Decrete y declarar dictar a mi
favor las medidas cautelares siguientes: a) De abstenerse de realizar todo acto molesto,
hostigante, persecutorio, intimidatorio, celópata, amenazante, o de cualquier otra
índole que genere perjuicio físico o psicológico en contra de mi persona; b) Que, así
también deberá abstenerse de acercarse a mi residencia y lugar de trabajo…………., y
cualquier otro lugar que frecuente, así como la residencia de cualquier pariente directo,
especialmente mis padres, abuelos del menor, ya que al conocer del libelo la
demandada…….comenzará con sus hostigamientos , llamadas y represalias en mi
contra.
SEXTO OTROSÍ: Solicito a Usía, tener presente que señalo como forma de
notificación el correo electrónico:………………….según los previsto en el art.23 de la Ley
19.968 sobre Tribunales de Familia.
SÉPTIMO OTROSÍ: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos autos
el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de la Ley de
Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de identidad
…………………
***
Procedimiento: Ordinario ante los Tribunales de Familia.
Materia: Cuidado personal de menor (Nº2).
Demandante:
Rut:
Abogado patrocinante:
Rut:
Apoderado:
Rut:
Demandada:
Rut:
293
Práctica Forense Juzgaos de Familia
LO PRINCIPAL: Demanda cuidado personal. PRIMER OTROSI: Acompaña
documentos en forma legal; SEGUNDO OTROSI: Medios de prueba; TERCER
OTROSÍ: Se escuche a hijos y parientes; CUARTO OTROSI: Relación directa y
regular provisoria; QUINTO OTROSI: Medida cautelar; SEXTO OTROSI: Se
entregue cuidado personal de menor en forma provisoria; SÉPTIMO OTROSÍ: Forma
de notificación; y OCTAVO OTROSÍ: Patrocinio y poder.
296
Práctica Forense Juzgaos de Familia
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.224, 225 inciso 4 del Código Civil
y Ss., art.254 del Código de Procedimiento Civil; art.42, 43 y 48 de la Ley 16.618; y art.8
Nº1 y 55 y Ss., de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
PIDO A USIA:
Decrete tener por interpuesta demanda en Procedimiento Ordinario ante los
Tribunales de Familia, por el cuidado personal de los menores………….. en contra de
don (doña) …………………, ya individualizada, previo examen de admisibilidad, se fije
día y hora para la audiencia preparatoria y declarar:
1) Que, se cite a las partes a audiencia en el más breve plazo, para dar
cumplimiento a los principios de rapidez, transparencia y eficacia;
2) Que, la notificación de la audiencia preparatoria deberá realizarse con a lo
menos 15 días de anticipación;
3) Que, la resolución que cita a audiencia preparatoria, indique expresamente
que ésta se celebrará con las partes que asistan, afectándole sin ulterior notificación,
apercibiéndosele al efecto;
4) Que, el demandado deberá concurrir con defensa letrada, para estar en
igualdad procesal, mediante abogado particular, mandatario judicial de la Corporación
de Asistencia Judicial, abogado del turno o bien Usía, autorice su comparecencia
personal;
5) Que, se acoja la demanda de cuidado personal en forma exclusiva a favor de
los menores ……………en todas y cada una de sus partes, y se me conceda su cuidado
personal, partiendo de la igualdad de derechos y obligaciones que como padres
poseemos;
6) Que, en consecuencia me corresponde a mí………….. su cuidado personal y
representación legal en mi calidad de …………(padre ó madre), al tenor del art.43 del
Código Civil; y
7) Que, la sentencia firme y ejecutoriada que acoja la demanda otorgándome el
cuidado personal, sea subinscrita al margen de la partida de nacimiento en el Servicio
de Registro Civil e Identificación, al tenor del art.225 y 227 inciso 2 del Código Civil.
8) Que, se condene expresamente al pago de las costas ocasionadas al
demandado.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, tener por acompañado en forma legal atendida la
naturaleza y oportunidad de las peticiones según el art.57 de la Ley 19.968 sobre
Tribunales y como fundamento de lo principal, sin perjuicio de ofrecerse en la
audiencia preparatoria, los siguientes documentos:
1.- Certificación de Nacimiento del menor….
2.- Certificación de Matrimonio….
3.- Los comprobantes de depósito vía electrónica….del Banco….
4.- Informe Psicológico de…..realizado por…………., a efecto de determinar el
comportamiento conductual y situación social de la demandada
5.- Informe Social del demandante…..realizado…….. a fin de establecer que ofrezco
mejores condiciones afectivas, sociales, familiares, y ambientales en general para el
correcto desarrollo del menor……
SEGUNDO OTROSÍ: Solicito a Usía, decrete, tener presente que me valdré de todos
los medios de prueba que me franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia estos
son: documental, testimonial, declaración de parte, oficios, peritos y otros medios de
prueba tecnológicos.
TERCER OTROSÍ: Solicito a Vuestra Señoría se escuche a los hijos y parientes al
tenor del art.42 en relación al art.227 del Código Civil, que a la letra dice: “En las
materias a que se refieren los artículos precedentes, el juez oirá a los hijos y a los
parientes”.
CUARTO OTROSI: Solicito a Usía, que con el fin de evitar mayor daños emocionales
al menor………..se fije un régimen de Relación Directa y Regular, en adelante R.D.R.,
provisorio, que se mantenga y cumpla durante el tiempo de tramitación de este
297
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Procedimiento, a favor de la demandante………al siguiente tenor y por los fundamentos
que se expresan:
a) Que, se entregue al menor…. en casa de la abuela …….. los días sábados, entre
las 10:00 y 11:00 horas, devolviéndolo los días domingos, entre las 16:00 y 17:00 horas,
con el fin de mantener la buena relación entre el menor ______ y yo, siendo un padre
presente.
b) Que, se hace presente que la R.D.R., no es un derecho del padre mantener
una relación con su hijo, si no, principalmente es derecho del menor mantener una
buena relación con su padre, el cual no puede ser impedido por la madre.-
c) R.D.R., en caso de acogerse la demanda de lo principal, se ofrece que en
cuanto el régimen siguiente:
c.1. Que, la madre retirará los menores los días…… entregándolos, al padre
…….en su casa a las …..horas, para que la madre pueda relacionarse con el menor
_______;
c.2. Que, en las vacaciones de verano sean un mes a cargo de cada padre según
acuerdo entre nosotros, o en subsidio por resolución de Usía.
c.3. Que, las vacaciones de invierno sean una semana para cada uno de los
padres.
c.4. Que, las fiestas de navidad y año nuevo serán indistintamente una para
cada padre.
QUINTO OTROSÍ: Solicito a Usía, decretar medida cautelar en contra de la
demandada………..consistente en……….dado que se dan los requisitos para ellos, en
base a los siguientes argumentos de hecho y derecho que paso a exponer:
I.- Hechos Constitutivos base de la Cautelar solicitada
a) Que, las mejores condiciones que ofrezco afectivas, emocionales, morales,
familiares, psicológicas, sociales, educativas y económicas para un correcto desarrollo
de mi hijo _______, brindándole la crianza, educación, protección y asistencia que el
menor necesita, garantizando así, la seguridad y estabilidad emocional y económica que
el menor precisa.
b) Que, la demandada _____, según los hechos expuestos y sus acciones,
resulta ser una persona que afecta negativamente la estabilidad emocional y el correcto
desarrollo del menor ______, dado que actúa de manera egoísta especialmente insta a
una alienación parental, no tomando en cuenta los sentimientos del menor hacia mi
como su padre, ni el derecho que dicho menor posee de mantener una relación directa y
regular conmigo.
c) Que, con el solo hecho de ser una persona que amenaza, que agrede verbal y
hasta físicamente a las demás personas, y que acostumbra a comportarse de manera
irregular, no puede ser un buen ejemplo o patrón en el desarrollo de un menor, y
asimismo, con ese tipo de comportamientos, difícilmente garantiza el bienestar y
seguridad que el menor requiere.-
d) Que, los hechos relacionados, en lo principal, la demandada……quien en
forma de venganza y celopatía, ha causado daños en contra de mi persona, bienes,
ejerciendo violencia verbal y psicológica, e incluso física, es que se pide la medida
cautelar que la demandada……de abstenerse de realizar todo acto molesto, hostigante,
persecutorio, intimidatorio, celópata, amenazante, o de cualquier otra índole que
genere perjuicio físico o psicológico en contra de mi persona.
e) Que, así también deberá abstenerse de acercarse a mi residencia y lugar de
trabajo…………., y cualquier otro lugar que frecuente, así como la residencia de
cualquier pariente directo, especialmente mis padres, abuelos del menor, ya que al
conocer del libelo la demandada…….comenzará con sus hostigamientos , llamadas y
represalias en mi contra.
II.- Antecedentes o fundamentos de derecho
a) Que, el art.22 inciso 1 y 2 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia,
regula esta materia, que dice a la letra: “Art.22. Potestad cautelar. Sin perjuicio de
298
Práctica Forense Juzgaos de Familia
lo dispuesto en leyes especiales, en cualquier etapa del procedimiento, o antes de su
inicio, el juez, de oficio o a petición de parte, teniendo en cuenta la verosimilitud del
derecho invocado y el peligro en la demora que implica la tramitación, podrá decretar
las medidas cautelares conservativas o innovativas que estime procedentes. Estas
últimas sólo podrán disponerse en situaciones urgentes y cuando lo exija el interés
superior del niño, niña o adolescente, o cuando lo aconseje la inminencia del daño que
se trata de evitar.
Las medidas cautelares podrán llevarse a efecto aun antes de notificarse a la
persona contra quien se dicten, siempre que existan razones graves para ello y el
tribunal así lo ordene expresamente. Transcurridos cinco días sin que la notificación se
efectúe, quedarán sin valor las diligencias practicadas. El juez de familia podrá ampliar
este plazo por motivos fundados”.
b) Que, el art.22 inciso 1 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia, nos
indica sus requisitos de procedencia, a la letra: “Art.22. Potestad cautelar. Sin
perjuicio de lo dispuesto en leyes especiales, en cualquier etapa del procedimiento, o
antes de su inicio, el juez, de oficio o a petición de parte, teniendo en cuenta la
verosimilitud del derecho invocado y el peligro en la demora que implica la tramitación,
podrá decretar las medidas cautelares conservativas o innovativas que estime
procedentes. Estas últimas sólo podrán disponerse en situaciones urgentes y cuando lo
exija el interés superior del niño, niña o adolescente, o cuando lo aconseje la
inminencia del daño que se trata de evitar”.
Estos requisitos son:
1.- Las medidas cautelares se pueden decretar en cualquier etapa del
procedimiento, antes de su inicio, por el juez de oficio o petición de parte. Como ocurre
en la especie solicito se conceda, al recurrir a Usía.
2.- que se deberá tener en cuenta la verosimilitud del derecho invocado y el
peligro en la demora que implica la tramitación, podrá decretar las medidas cautelares
conservativas o innovativas que estime procedentes. Lo que se desprende claramente
de los hechos narrados y relatados en lo principal y otrosí.
3.- Estas últimas sólo podrán disponerse en situaciones urgentes y cuando lo
exija el interés superior del niño, niña o adolescente, o cuando lo aconseje la
inminencia del daño que se trata de evitar. Lo que se acredita con los hechos expuestos
y la conducta violenta y celópata de la demandada.
4.- Las medidas cautelares podrán llevarse a efecto aun antes de notificarse a la
persona contra quien se dicten, siempre que existan razones graves para ello y el
tribunal así lo ordene expresamente.
POR LO QUE: En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.22 de la Ley
19.968 sobre Tribunales de Familia. PIDO A USIA: Decrete y declarar dictar a mi
favor las medidas cautelares siguientes: a) De abstenerse de realizar todo acto molesto,
hostigante, persecutorio, intimidatorio, celópata, amenazante, o de cualquier otra
índole que genere perjuicio físico o psicológico en contra de mi persona; b) Que, así
también deberá abstenerse de acercarse a mi residencia y lugar de trabajo…………., y
cualquier otro lugar que frecuente, así como la residencia de cualquier pariente directo,
especialmente mis padres, abuelos del menor, ya que al conocer del libelo la
demandada…….comenzará con sus hostigamientos , llamadas y represalias en mi
contra.
SEXTO OTROSÍ: Solicito a Usía, se me haga entrega en carácter de provisorio el
cuidado del menor…….atendido a que…………..y mientras se ventila este juicio.
SÉPTIMO OTROSÍ: Solicito a Usía, tener presente que señalo como forma de
notificación el correo electrónico:………………….según los previsto en el art.23 de la Ley
19.968 sobre Tribunales de Familia.
OCTAVO OTROSÍ: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos autos
el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
299
Práctica Forense Juzgaos de Familia
fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de la Ley de
Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de identidad
…………………
***
Procedimiento: Ordinario ante los Tribunales de Familia.
Materia: Cuidado personal de menor (Nº3).
Demandante:
Rut:
Abogado patrocinante:
Rut:
Apoderado:
Rut:
Demandada:
Rut:
303
Práctica Forense Juzgaos de Familia
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Ssa., tener presente que me valdré de todos los
medios de prueba que me franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos autos
el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de la Ley de
Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de identidad
…………………
***
Procedimiento: Ordinario ante los Tribunales de Familia.
Materia: Cuidado personal (Nº4).
Demandante:
Rut:
Abogado patrocinante:
Rut:
Demandada:
Rut:
Domicilio:
304
Práctica Forense Juzgaos de Familia
(5) Que, a pesar de que nuestra relación de pareja, con doña………….., término
en forma poco amistosa, jamás me he desentendido de mis obligaciones de padre
respecto de los menores, al contrario, he intentado profundizar nuestro vínculo
afectivo, con el firme propósito de sacarlos adelante, sobre todo lo que dice relación con
el aspecto psicológico, ello dada su corta edad, y lo difícil que resulta adaptarse a una
nueva realidad, incluso para un adulto, como yo. Además, de otorgar una pensión de
alimentos, que contribuya a solventar todos sus gastos, ello en consideración a la edad
de los mismos.
(6) Que, se me ha informado, por personas cercanas a doña ……….., que esta no
muestra gran interés ni preocupación por nuestros hijos, que los mantiene solos
durante largas horas, que no se preocupa de alimentarlos en horas adecuadas, ni de
llevarlos al Jardín infantil. Además, de constatar que los mantiene desaseados, con sus
ropas sucias, sin enseñarles modales ni reforzar buenas costumbres, de ello he sido
testigo, cuando concurro a ver a los menores.
(7) Que, puedo agregar, que es ella misma, doña……………., quien en algunas
ocasiones, me los deja para poder salir, sin indicar cuando los vendrá a buscar,
correspondiéndome bañarlos, lavar sus ropas, darles comida, llevarlos a sus controles
médicos, al jardín infantil.
(8) Que, si bien esto no me causa ningún perjuicio, al contrario es para mi una
satisfacción poder ocuparme y preocuparme de mis hijos. No es menos cierto que
corresponde a quien tiene el cuidado personal de los menores ocuparse de todos estos
temas, relacionados con el cuidado directo de los mismos, pues, es quien los representa
ante todas las instancias e instituciones, que dicen relación con los menores y su
desarrollo, como el jardín infantil, controles médicos, etc.
(9) Que, también, ha ocurrido, que doña………., una vez que le he depositado el
dinero correspondiente a la pensión de alimentos de los menores, me llama por
teléfono, por la tarde de ese mismo día, o al otro día, para señalarme que ya no tiene
dinero y que los niños no tienen que comer, lo que me extraña de sobremanera, pues,
además de los alimentos fijados, pago el arriendo e insumos básicos, lo que me hace
presumir, que no administra de manera correcta dichos dineros, y que menos lo hace
en beneficio de los menores.
Por todo lo antes dicho, es que vengo en por este acto, en solicitar a Ssa., me
otorgue el cuidado personal de mis hijos menores, por las siguientes circunstancias:
1ª Existe un cuidado y preocupación permanente de mi parte, hacia mis hijos
menores, tanto en lo afectivo como económico, cuidado que la madre ha sido indolente
en cumplir, por lo que mi pretensión se encuentra amparada en los términos del
art.225 inciso 3 del Código Civil, que en la parte respectiva señala “…cuando el interés
del hijo lo haga indispensable, sea por maltrato, descuido u otra causa calificada, el
Juez podrá entregar su cuidado personal al otro de los padres. Pero no podrá confiar el
cuidado personal al padre o madre que no hubiese contribuido a la mantención de hijo
mientras estuvo bajo el cuidado del otro padre, pudiendo hacerlo…”
2ª Que, doña………….., me ha manifestado querer trasladarse a la ciudad de
……., ignoro el motivo de ello, pero me preocupa, no poder conocer las condiciones, en
que serán mantenidos los menores, o con quien, dado el peligro que eventualmente,
importaría para la salud física y psicológica de los menores. Ya que al no estar cerca de
ellos, no podría protegerlos, ni cumplir con mi deseo de seguir manteniendo el vínculo
parental afectivo concreto, pues ella no da ninguna seguridad en cuanto a
responsabilizarse por el cuidado y bienestar de los menores, no manifiesta interés ni
preocupación reales por los niños, solo se limita a cumplir el mínimo requerido, por
ellos.
3ª Que, hago presente, a Ssa., que estoy en condiciones, tanto económicas,
físicas y de salud, para hacerme cargo del cuidado de mis hijos, haciéndome
responsable de todos las requerimientos de los menores, pues representan para mi lo
305
Práctica Forense Juzgaos de Familia
más valioso. Además, en el evento de ser acogida mi demanda, no tendré objeción en
que la madre de los menores los visite.
II.- LOS ANTECEDENTES DE DERECHO
1.- Titular de la Acción
a) Que, en mi calidad de padre soy titular de la acción, según el art.224 inciso
1 del Código Civil, dice: “Toca de consuno a los padres, o al padre o madre
sobreviviente, el cuidado personal de sus hijos”. Esta es la regla general, en
materia de cuidado, que ya no resulta aplicable, atendido a que nos encontramos
separados de hecho.
b) Que, el art.225 inciso 4 del Código Civil, nos indica: “En cualesquier de
los casos establecidos en este artículo, cuando las circunstancias lo requieran y el
interés superior del hijo lo haga conveniente, el juez podrá atribuir el cuidado personal
del hijo al otro de los padres, o radicarlo en uno de ellos, si por acuerdo existiere alguna
forma de ejercicio compartido. Lo anterior debe entenderse sin perjuicio de lo
dispuesto en el artículo 226”.
c) Que, el art.227 inciso 2 expresa, a la letra: “Las resoluciones que se dicten,
una vez ejecutoriadas, se subinscribirán en la forma y plazo que establece el artículo
225”.
d) Que, es competente el Tribunal de Familia, para conocer de esta materia,
según el art.8 Nº1 de la Ley 19.968.
2.- Causal procedente para ejercer la acción.
a) Que, son las circunstancias que lo requieren, las que no están descritas por el
legislador, en el Código Civil, que por analogía debemos relacionar con el art.42, 43 y
48 de la Ley 16.618 sobre Menores.
b) Que, estás causales las encontramos en el art.42 de la Ley 16.618 sobre
Menores y se relacionan y aplican cuando el Juez necesita establecer la inhabilidad
física y moral de los padres del art.226 del Código Civil.
Las causales del art.42 de la ley 16.618 sobre Menores, son las siguientes:
1ª CAUSAL: Cuando estuvieren incapacitados mentalmente. Se refiere a
toda alteración mental que sufran los padres o a cualquier trastorno síquico, que pueda
afectar la estabilidad mental.
2ª CAUSAL: Cuando padecieren de alcoholismo crónico. Todo padre o
madre alcohólico, no esta capacitado para el cuidado personal de los hijos, su actuar
puede influir como factor en la formación del menor y desarrollo intelectual.
3ª CAUSAL: Cuando no velaren por la crianza, cuidado personal o
educación del hijo. DESCUIDO. Según el Diccionario de la Rae, “Descuido” es la
“omisión, negligencia, falta de cuidado”, que se relaciona con conductas de carácter
moral y legal de los padres de velar por el cuidado personal, crianza y educación.
Ahora este descuido deberá entenderse como: “Aquella falta de dedicación de
los padres en proveer de los elementos indispensables que permitan a los menores
tener un desarrollo normal, tanto físico como sicológico”.
Lo que se traduce en la conducta de la madre en: a) Falta de controles médicos;
b) Falta de preocupación de matricular al menor en jardín o escuela básica; c) No
proveer a su alimentación; d) No cumplir con deberes y conductas moral y socialmente
aceptadas, como permitir que el menor anda en la calle, robe, hurte, etc.- Están son
obligaciones de carácter moral, más que legales, por el eso el cuidado personal será
privado a los padres.
4ª CAUSAL: Cuando consintieren en que el hijo se entregue en la vía o
en los lugares públicos a la vagancia o a la mendicidad, ya sea en forma
franca o a pretexto de profesión u oficio. Para evitar caiga en la delincuencia o
sus consecuencias sean perniciosas, evitar fomentar que sea a futuro una carga para el
Estado o sistema Penitenciario.
5ª CAUSAL: Cuando hubieren sido condenados por secuestro o
abandono de menores. Ambos padres deberían haber sido condenado por Juicio
306
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Oral por estos delitos, según las reglas generales del Derecho penal.
6ª CAUSAL: Cuando maltrataren o dieren malos ejemplos al menor o
cuando la permanencia de éste en el hogar constituyere un peligro para su
moralidad. MALTRATO. Según el Diccionario de la Rae, Maltrato es “Tratar mal a
alguien de palabra u obra”, aplicándose un exagerado castigo físico o sicológico a los
hijos, lo que guarda relación con el art.234 del Código Civil. Situación que la madre
realiza según detallo…………………
Castigo que le produjo fracturas, quemaduras, llegando casi a la tortura o tratos
inhumanos o vejatorios, lo que se contrapone a un castigo físico equilibrado a la falta
cometida al menor, según explico……..
7ª CAUSAL: Cuando cualesquiera otras causas coloquen al menor en
peligro moral o material. Son de variadas circunstancias que el juez debe calificar
según la regla de la sana critica al dictarse el veredicto.
c) Que, estos antecedentes hacen más que plausible, se me otorgue el cuidado
personal de mi hijo……….
d) Que, hago presente a Usía, que citados a Mediación Obligatoria en virtud del
art.111 y Ss., de la Ley 19.968 esta fracaso, lo que consta de Acta que se acompaña en
otrosí.
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el Libro I, Título IX De los derechos y
obligaciones entre los padres y los hijos, art.224, 225 inciso 4 del Código Civil y Ss.,
art.254 del Código de Procedimiento Civil y art.8 Nº1 y 55 y Ss., de la Ley 19.968 sobre
Tribunales de Familia.
PIDO A USIA:
Decrete tener por interpuesta demanda, en Procedimiento Ordinario ante los
Tribunales de Familia, por el cuidado personal de los menores ……………de …. años y
………., de …. años, en contra de doña ……………., ya individualizada, previo examen de
admisibilidad, se fije día y hora para la audiencia preparatoria y en el veredicto de la
audiencia de juicio, declare:
1) Que, se cite a las partes a audiencia en el más breve plazo, para dar
cumplimiento a los principios de rapidez, transparencia y eficacia;
2) Que, la notificación de la audiencia preparatoria deberá realizarse con a lo
menos 15 días de anticipación;
3) Que, la resolución que cita a audiencia preparatoria, indique expresamente
que ésta se celebrará con las partes que asistan, afectándole sin ulterior notificación,
apercibiéndosele al efecto;
4) Que, el demandado deberá concurrir con defensa letrada, para estar en
igualdad procesal, mediante abogado particular, mandatario judicial de la Corporación
de Asistencia Judicial, abogado del turno o bien Usía, autorice su comparecencia
personal.
5) Que, se acoge la demanda de cuidado personal del menor en todas y cada una
de sus partes;
6) Que, en consecuencia me corresponde a mí………….. su cuidado personal y
representación en su calidad de …………(padre ó madre).
7) Que, la sentencia firme y ejecutoriada que acoja la demanda otorgándome el
cuidado personal, se subinscrita al margen de la partida de nacimiento en el Servicio de
Registro Civil e Identificación, al tenor del art.225 y 227 inciso 2 del Código Civil.
8) Que, se condene expresamente al pago de las costas ocasionadas al
demandado.
PRIMER OTROSI: Solicito a Ssa., tener por acompañado….. certificados de
nacimiento, en las que consta mi parentesco de padre de los menores.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Ssa., se me entregue la custodia de los menores en
forma provisoria, mientras se ventila este juicio.
307
Práctica Forense Juzgaos de Familia
TERCER OTROSI: Solicito a Ssa., tener presente que me valdré de todos los medios
de prueba que me franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
CUARTO OTROSI: Solicito a Vuestra Señoría, en virtud del art.227 del Código Civil,
citar a audiencia con los menores y citación de parientes respectivamente, en relación
también al art.42 del Código Civil.
QUINTO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos autos
el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de la Ley de
Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de identidad
…………………
***
Procedimiento: Ordinario ante los Tribunales de Familia.
Materia: Cuidado personal por personas competentes (N°5).
Demandante:
Rut:
Abogado patrocinante:
Rut:
Demandada:
Rut:
Domicilio:
308
Práctica Forense Juzgaos de Familia
a) Que, estoy unido en vínculo matrimonial con la demandada doña………….el
cual lo contrajimos con fecha, durante………años mantuvimos el vínculo marital de
convivencia efectiva.
b) Que, de dicho vínculo matrimonial nacieron los siguientes hijos de
filiación:……………….los cuales tienen ……años respectivamente y todos estudiantes del
domicilio de la demandada.
c) Que, el demandante y demandado, por incompatibilidad de caracteres y
demás razones que explico, se encuentran separados………………esta separación ha sido
de ….años en forma ininterrumpida.
d) Que, que soy una persona de reconocida honorabilidad, responsable,
cumplido y atendido debidamente con las obligaciones legales y morales respecto de
mis hijos, de crianza, educación, establecimiento y corrección de los menores.
II.- Antecedentes del menor cuyo Cuidado Personal se demanda.
a) Que, demando el cuidado personal de mis hijos……………. de …años de edad
respectivamente.
b) Que, es la madre ……quien tiene la guarda de los menores referidos, en el
domicilio……de esta ciudad
III.- Narración de los hechos fundantes al libelo.
a) Que, es el caso que el día ……………
b) Que, luego de …..años de matrimonio, durante los cuales, no obstante, haber
cumplido con los deberes que como padre y marido le impone el Código Civil, debido a
la constante inconformidad y carácter difícil de parte de la demandada ______, la
relación entre los cónyuges se vio tan deteriorada, que a pesar de los esfuerzos por
mantener el respeto y la tolerancia, fue imposible continuar con la vida en común, por
lo que en el mes de………… los cónyuges decidieron separarse, quedando en ese
momento la guarda del menor ...
c) Que, los hechos fundantes son ………., hechos concretos, conductas
inapropiadas de la madre, que desintegraron la familia que detallo……………….
d) Que, sin embargo, a pesar de todo lo anteriormente manifestado, luego de la
separación de hecho con la demanda……he estado pendiente de las necesidades
afectiva, psicológicas, crianza, educación, corrección y establecimiento de los
menores….en interés superior del niño, además, que jamás he dejado cumplir con mi
obligación legal y moral de darle el sustento económico para satisfacer sus necesidades,
según mi profesión u oficio, en las medidas normales, según los ingresos que percibo,
ya que nadie esta obligado a lo imposible.
Estas obligaciones económicas, se detallan someramente en los siguientes
rubros:
1.- Crianza:……
2.- Educación:…..
3.- Establecimiento del hijo;….
Lo anterior manifiesta mi interés y voluntad por el bienestar de mis
hijos………….., lo cual demuestra que soy un buen padre, ya que a pesar de las actitudes
recriminadoras, reprochadoras, violencia, alineación parental y censura de la
demandada…………, he estado pendiente, en la medida de que me ha sido posible, de las
necesidades de los menores….., sintiéndose limitado en sus derechos que como padre
me corresponden, ya que la demandada caprichosamente ha impedido toda relación
entre el menor y yo, y lo que es peor aun, una alienación parental
IV.- Condiciones que se ofrecen al acogerse el libelo de Cuidado
Personal
a) Que, el menor……..vivirá conmigo en mi casa habitación, ubicada en la
ciudad de………junto con…………..para lo cual se le ha destinado un cuarto exclusivo,
con el objeto de proporcionar al menor las condiciones de espacio e higiene necesarias
para su correcto desarrollo.
309
Práctica Forense Juzgaos de Familia
b) Que, los cuidados personales los recibirá el menor principalmente de mi
parte el – demandante - con la asistencia de una asesora del hogar de confianza, quien
también será supervisada por la abuela materna………………….
c) Que, asimismo, me he contactado, con diferentes colegios de la zona por
matrícula, teniendo ya varias opciones en caso de obtener una respuesta favorable de la
presente demanda, en los cuales el menor puede ser recibido al momento de acogerse el
Cuidado Personal.
d) Que, garantizando de esta forma mejores condiciones para un correcto
desarrollo del menor……, proporcionando un entorno emocional, psicológico y afectivo
adecuado; y asimismo se garantiza un mejor ambiente educativo, social y económico
para el menor, ya que, como se expresa, a parte del hijo conmigo la demandada_____
tiene a su cargo el cuidado personal de sus otros …….hijos, debiendo proporcionar los
cuidados respectivos no a uno, si no a ….. menores, lo cual se hace mas difícil; sin
embargo al estar el menor _____ bajo el cuidado de mío recibirá más y mejores
atenciones, pues, los cuidados serán exclusivos para dicho menor; y asimismo, dado
que los hermanos del menor ___ no reciben ayuda de ningún tipo de parte de sus
respectivos padres, por lo que necesariamente la demandada, señora ______, es la que
debe proveer la manutención de dichos menores, se garantiza también que en el
aspecto económico, lo que mi mandante proporcione efectivamente sea recibido y
aprovechado por su menor hijo.
II.- LOS ANTECEDENTES DE DERECHO
1.- Titular de la Acción
a) Que, en mi calidad de padre soy titular de la acción, según el art.224 inciso
1 del Código Civil, dice: “Toca de consuno a los padres, o al padre o madre
sobreviviente, el cuidado personal de sus hijos”. Esta es la regla general, en
materia de cuidado, que ya no resulta aplicable, atendido a que nos encontramos
separados de hecho.
b) Que, el art.225 inciso 4 del Código Civil, nos indica: “En cualesquier de
los casos establecidos en este artículo, cuando las circunstancias lo requieran y el
interés superior del hijo lo haga conveniente, el juez podrá atribuir el cuidado personal
del hijo al otro de los padres, o radicarlo en uno de ellos, si por acuerdo existiere alguna
forma de ejercicio compartido. Lo anterior debe entenderse sin perjuicio de lo
dispuesto en el artículo 226”.
c) Que, el art.227 inciso 2 expresa, a la letra: “Las resoluciones que se dicten,
una vez ejecutoriadas, se subinscribirán en la forma y plazo que establece el artículo
225”.
d) Que, es competente el Tribunal de Familia, para conocer de esta materia,
según el art.8 Nº1 de la Ley 19.968.
2.- Causal procedente para ejercer la acción.
a) Que, son las circunstancias que lo requieren, las que no están descritas por el
legislador, en el Código Civil, que por analogía debemos relacionar con el art.42, 43 y
48 de la Ley 16.618 sobre Menores.
b) Que, estás causales las encontramos en el art.42 de la Ley 16.618 sobre
Menores y se relacionan y aplican cuando el Juez necesita establecer la inhabilidad
física y moral de los padres del art.226 del Código Civil.
Las causales del art.42 de la ley 16.618 sobre Menores, son las siguientes:
1ª CAUSAL: Cuando estuvieren incapacitados mentalmente. Se refiere a
toda alteración mental que sufran los padres o a cualquier trastorno síquico, que pueda
afectar la estabilidad mental.
2ª CAUSAL: Cuando padecieren de alcoholismo crónico. Todo padre o
madre alcohólico, no esta capacitado para el cuidado personal de los hijos, su actuar
puede influir como factor en la formación del menor y desarrollo intelectual.
3ª CAUSAL: Cuando no velaren por la crianza, cuidado personal o
educación del hijo. DESCUIDO. Según el Diccionario de la Rae, “Descuido” es la
310
Práctica Forense Juzgaos de Familia
“omisión, negligencia, falta de cuidado”, que se relaciona con conductas de carácter
moral y legal de los padres de velar por el cuidado personal, crianza y educación.
Ahora este descuido deberá entenderse como: “Aquella falta de dedicación de
los padres en proveer de los elementos indispensables que permitan a los menores
tener un desarrollo normal, tanto físico como sicológico”.
Lo que se traduce en la conducta de la madre en: a) Falta de controles médicos;
b) Falta de preocupación de matricular al menor en jardín o escuela básica; c) No
proveer a su alimentación; d) No cumplir con deberes y conductas moral y socialmente
aceptadas, como permitir que el menor anda en la calle, robe, hurte, etc.- Están son
obligaciones de carácter moral, más que legales, por el eso el cuidado personal será
privado a los padres.
4ª CAUSAL: Cuando consintieren en que el hijo se entregue en la vía o
en los lugares públicos a la vagancia o a la mendicidad, ya sea en forma
franca o a pretexto de profesión u oficio. Para evitar caiga en la delincuencia o
sus consecuencias sean perniciosas, evitar fomentar que sea a futuro una carga para el
Estado o sistema Penitenciario.
5ª CAUSAL: Cuando hubieren sido condenados por secuestro o
abandono de menores. Ambos padres deberían haber sido condenado por Juicio
Oral por estos delitos, según las reglas generales del Derecho penal.
6ª CAUSAL: Cuando maltrataren o dieren malos ejemplos al menor o
cuando la permanencia de éste en el hogar constituyere un peligro para su
moralidad. MALTRATO. Según el Diccionario de la Rae, Maltrato es “Tratar mal a
alguien de palabra u obra”, aplicándose un exagerado castigo físico o sicológico a los
hijos, lo que guarda relación con el art.234 del Código Civil. Situación que la madre
realiza según detallo………
Castigo que le produjo fracturas, quemaduras, llegando casi a la tortura o tratos
inhumanos o vejatorios, lo que se contrapone a un castigo físico equilibrado a la falta
cometida al menor, según explico……..
7ª CAUSAL: Cuando cualesquiera otras causas coloquen al menor en
peligro moral o material. Son de variadas circunstancias que el juez debe calificar
según la regla de la sana critica al dictarse el veredicto.
c) Que, estos antecedentes hacen más que plausible, se me otorgue el cuidado
personal de mi hijo……….
d) Que, hago presente a Usía, que citados a Mediación Obligatoria en virtud del
art.111 y Ss., de la Ley 19.968 esta fracaso, lo que consta de Acta que se acompaña en
otrosí.
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.225 inciso 3 del Código Civil y Ss.,
art. 254 del Código de Procedimiento Civil y art.8 Nº1 y 55 y Ss., de la Ley 19.968 sobre
Tribunales de Familia.
PEDIMOS A USIA:
Decrete tener por interpuesta demanda, en Procedimiento Ordinario ante los
Tribunales de Familia, por el cuidado personal de los menores ……………de …. años y
………., de …. años, en contra de doña ……………., ya individualizada, previo examen de
admisibilidad, se fije día y hora para la audiencia preparatoria y en el veredicto de la
audiencia de juicio, declare:
1) Que, se cite a las partes a audiencia en el más breve plazo, para dar
cumplimiento a los principios de rapidez, transparencia y eficacia;
2) Que, la notificación de la audiencia preparatoria deberá realizarse con a lo
menos 15 días de anticipación;
3) Que, la resolución que cita a audiencia preparatoria, indique expresamente
que ésta se celebrará con las partes que asistan, afectándole sin ulterior notificación,
apercibiéndosele al efecto;
311
Práctica Forense Juzgaos de Familia
4) Que, el demandado deberá concurrir con defensa letrada, para estar en
igualdad procesal, mediante abogado particular, mandatario judicial de la Corporación
de Asistencia Judicial, abogado del turno o bien Usía, autorice su comparecencia
personal.
5) Que, se acoge la demanda de cuidado personal del menor en todas y cada una
de sus partes;
6) Que, se nos entregue el cuidado personal de nuestros nietos…………..por
inhabilidad física y moral de la madre……………..;
7) Que, la sentencia firme y ejecutoriada que acoja la demanda otorgándome el
cuidado personal, se subinscrita al margen de la partida de nacimiento en el Servicio de
Registro Civil e Identificación, al tenor del art.225 y 227 inciso 2 del Código Civil.
8) Que, se condene expresamente al pago de las costas ocasionadas al
demandado.
PRIMER OTROSI: Solicitamos a Ssa., tener por acompañado….. certificados de
nacimiento, defunción de nuestro hijo y matrimonio nuestro y nacimiento lo que
acredita ser consanguíneos más próximos.
SEGUNDO OTROSI: Solicitamos a Ssa., se me entregue la custodia de los menores
en forma provisoria, mientras se ventila este juicio.
TERCER OTROSI: Solicitamos a Ssa., tener presente que nos valdremos de todos los
medios de prueba que me franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
CUARTO OTROSI: Solicitamos a Vuestra Señoría, en virtud del art.227 del Código
Civil, citar a audiencia con los menores y citación de parientes respectivamente, en
relación también al art.42 del Código Civil.
QUINTO OTROSI: Solicitamos a Usía, Solicito a Usía, tener presente que me
patrocinará en estos autos el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión
don…………………, C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima
Corte Suprema, con fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada
una de las facultades del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos,
especialmente las facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y
ratificar a las compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene
interés en recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de
la Ley de Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente,
allanarse, avenir, percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE:
En mérito de lo expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120
sobre Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y
poder conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía,
como forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de identidad
……………
***
Procedimiento: Ordinario ante los Tribunales de Familia.
Materia: Cuidado personal por otra persona competente (N°6).
Demandante:
Rut:
Abogado patrocinante:
Rut:
Demandados:
314
Práctica Forense Juzgaos de Familia
de Asistencia Judicial, abogado del turno o bien Usía, autorice su comparecencia
personal;
5) Que, se acoja la demanda de cuidado personal en forma exclusiva a favor de
mi sobrina…………………., en todas y cada una de sus partes, y se me conceda su cuidado
personal, partiendo de la igualdad de derechos y obligaciones que como padres
poseemos;
6) Que, en consecuencia me corresponde a mí como tía…………………….., el
cuidado personal y representación legal en mi calidad de padre, al tenor del art.43 del
Código Civil;
7) Que, la sentencia firme y ejecutoriada que acoja la demanda otorgándome el
cuidado personal, sea subinscrita al margen de la partida de nacimiento en el Servicio
de Registro Civil e Identificación, al tenor del art.225 y 227 inciso 2 del Código Civil; y
8) Que, se condene expresamente al pago de las costas ocasionadas al
demandado.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, tener por acompañado en forma legal atendida la
naturaleza y oportunidad de las peticiones según el art.57 de la Ley 19.968 sobre
Tribunales de Familia y como fundamento de lo principal, sin perjuicio de ofrecerse en
la audiencia preparatoria, los siguientes documentos:
1.- Certificación de Nacimiento del menor.
2.- Certificación de Matrimonio.
3.- Certificado de mediación frustrada.
SEGUNDO OTROSÍ: Solicito a Usía, decrete, tener presente que me valdré de todos
los medios de prueba que me franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia estos
son: documental, testimonial, declaración de parte, oficios, peritos y otros medios de
prueba tecnológicos.
TERCER OTROSÍ: Solicito a Vuestra Señoría, fije en la forma más prudencial la
relación directa y regular a favor de los padres de la menor ……………….y……………..para
cumplir con lo señalado en el art.225 inciso 6 del Código Civil.
CUARTO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que señalo como forma de
notificación el correo electrónico:………………….según los previsto en el art.23 de la Ley
19.968 sobre Tribunales de Familia.
QUINTO OTROSÍ: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos autos
el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de la Ley de
Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de identidad
…………………
***
Procedimiento: Ordinario ante los Juzgados de Familia.
Materia: Radicación Cuidado Personal al padre (N°7).
Demandante:
Rut:
Abogado patrocinante:
Rut:
Apoderado:
315
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Rut:
Demandada:
Rut:
317
Práctica Forense Juzgaos de Familia
e) Que, hago presente a Usía, que citados a Mediación Obligatoria en virtud del
art.111 y Ss., de la Ley 19.968 esta fracaso, lo que consta de Acta que se acompaña en
otrosí.
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.225, 225 - 2 del Código Civil y Ss.,
art.254 del Código de Procedimiento Civil; art.42, 43 y 48 de la Ley 16.618; y art.8 Nº1
y 55 y Ss., de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
PIDO A USIA:
Decrete tener por interpuesta demanda en Procedimiento Ordinario ante los
Tribunales de Familia, por radicación del cuidado personal de la menor ……………, en
contra de doña…….., ya individualizada, previo examen de admisibilidad, se fije día y
hora para la audiencia preparatoria y declarar:
1) Que, se cite a las partes a audiencia en el más breve plazo, para dar
cumplimiento a los principios de rapidez, transparencia y eficacia;
2) Que, la notificación de la audiencia preparatoria deberá realizarse con a lo
menos 15 días de anticipación;
3) Que, la resolución que cita a audiencia preparatoria, indique expresamente
que ésta se celebrará con las partes que asistan, afectándole sin ulterior notificación,
apercibiéndosele al efecto;
4) Que, el demandado deberá concurrir con defensa letrada, para estar en
igualdad procesal, mediante abogado particular, mandatario judicial de la Corporación
de Asistencia Judicial, abogado del turno o bien Usía, autorice su comparecencia
personal;
5) Que, se acoja la demanda de radicación de cuidado personal en forma
exclusiva a favor de la menor…………., en todas y cada una de sus partes, y se me
conceda su cuidado personal, partiendo de la igualdad de derechos y obligaciones que
como padres poseemos;
6) Que, en consecuencia me corresponde a mí……….., la radicación de su
cuidado personal y representación legal en mi calidad de padre, al tenor del art.43 del
Código Civil;
7) Que, la sentencia firme y ejecutoriada que acoja la demanda otorgándome el
cuidado personal, sea subinscrita al margen de la partida de nacimiento en el Servicio
de Registro Civil e Identificación, al tenor del art.225 y 227 inciso 2 del Código Civil; y
8) Que, se condene expresamente al pago de las costas ocasionadas al
demandado.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, tener por acompañado en forma legal atendida la
naturaleza y oportunidad de las peticiones según el art.57 de la Ley 19.968 sobre
Tribunales de Familia y como fundamento de lo principal, sin perjuicio de ofrecerse en
la audiencia preparatoria, los siguientes documentos:
1.- Certificación de Nacimiento del menor.
2.- Certificación de Matrimonio.
3.- Certificado de mediación frustrada.
SEGUNDO OTROSÍ: Solicito a Usía, decrete, tener presente que me valdré de todos
los medios de prueba que me franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia estos
son: documental, testimonial, declaración de parte, oficios, peritos y otros medios de
prueba tecnológicos.
TERCER OTROSÍ: Solicito a Vuestra Señoría, se tenga presente que la relación
directa y regular de la madre esta fijada en causa RIT…….., de este Juzgado de Familia,
por lo que esta cumplido lo señalado en el art.225 inciso 6 del Código Civil.
CUARTO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que señalo como forma de
notificación el correo electrónico:………………….según los previsto en el art.23 de la Ley
19.968 sobre Tribunales de Familia.
QUINTO OTROSÍ: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos autos
el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
318
Práctica Forense Juzgaos de Familia
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de la Ley de
Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de identidad
…………………
***
Se remitan audio y demás antecedentes al Servicio Médico Legal, para
pericia siquiátrica o psicológica.
Señor Juez Familia
………., abogado, por la parte demandante, en Procedimiento Ordinario ante
los Tribunales de Familia, sobre Cuidado Personal, caratulada “………….con………….”,
en causa RIT…………, a Usía, digo:
Que, vengo en solicitar a Vuestra Señoría, se remitan los audio y demás
antecedentes al Servicio Médico Legal, para que efectúe la pericia siquiátrica o
psicológica, según corresponda, haciéndosele presente que la audiencia de juicio esta
fijada para el día………….y que el informe debe estar con 5 días de anticipación a la
fecha fijada.
LUEGO:
En mérito de lo expuesto en la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
PIDO A USIA DE FAMILIA:
Decrete acceder a lo solicitado pidiéndose cuenta de los oficios indicados para
dar curso progresivo a los autos.
***
Se pida cuenta de oficios a la brevedad.
319
Práctica Forense Juzgaos de Familia
1.- Oficio al psicólogo para que informe de la situación mental de la
demandante……...
2.- Oficio al Colegio……….para que la profesora jefe informe sobre el
rendimiento escolar del menor………….
LUEGO:
En mérito de lo expuesto en la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
PIDO A USIA DE FAMILIA:
Decrete acceder a lo solicitado pidiéndose cuenta de los oficios indicados para
dar curso progresivo a los autos.
***
320
Práctica Forense Juzgaos de Familia
……horas, hasta el día domingo a las …..horas en temporada de invierno y a las …..
horas en temporada de verano, con pernoctación.
a.2.- Que, el padre del menor, en época de vacaciones de fiestas patrias, podrá
retirarla desde el lugar en que se encuentra, desde las 10.00 del día en que comience
este feriado hasta las 21 horas del término de la primera semana.
Este feriado será alternado con el otro padre año por medio en correspondencia
con la segunda semana de estas vacaciones.
a.3.- Que, el padre de la menor, en época de vacaciones de invierno, podrá
retirarla desde el lugar en que se encuentre, de preferencia desde el hogar materno, a
las 20 horas del día en que comience dicho feriado y deberá retornarla a las 20 horas
del día en que termine la primera semana.
a.4.- Que, el padre de la menor, en época de vacaciones de verano, podrá
retirarla desde el lugar en que se encuentre, de preferencia desde el hogar materno, a
las 9.00 horas del día 2 de enero, y deberá retornarla a las 21 horas del día 31 de enero.
Este prerrogativa será alternada año por medio con el otro padre, época en la que el
periodo de feriado con el menor será desde el 1 de febrero hasta el día anterior del
comienzo de la temporada escolar que le corresponda a la niña, a las 21.00 horas.
b) R. D. R., DEL PADRE CON EL MENOR EN DÍAS ESPECIALES.
b.1.- Que, el padre de la menor, podrá retirar a este los días miércoles de cada
semana desde el colegio donde él concurra una vez concluida la jornada de ese día con
pernoctación y conducirlo al establecimiento educacional al día siguiente.
b.2.- Que, el padre de la menor podrá retirarla del colegio una vez concluida la
jornada escolar si correspondiere, él día de la celebración del cumpleaños del padre no
custodio y retornarla a las 21 horas del mismo día. La misma prerrogativa podrá ser
ejercida cuando corresponda el cumpleaños de los abuelos paternos, maternos o
hermanos, día del padre, de la madre y del niño, según sea el caso.
b.3.- Que, padre del menor podrá retirarla desde el lugar en que se encuentre,
de preferencia desde el hogar materno, el día jueves de Semana Santa desde el colegio
una vez concluida la jornada escolar y retornarlo a las 21 horas del Día Domingo de
Resurrección.
c) R. D. R., DEL PADRE CON EL MENOR EN NAVIDAD Y FIESTAS DE FIN DE AÑO.
c.1.- Que, alternadamente el padre de la menor podrá retirar, cada año por
medio con el objeto de celebrar la fiesta de Halloween, el día 31 de Octubre después de
la jornada escolar si correspondiere o a las 17 horas y lo retornará al hogar materno el
día 1 de noviembre a las 20 horas, con pernocta.
c.2.- Que, alternadamente el padre de la menor, cada año por medio, podrá
retirar al menor el día 24 de diciembre a las 15 horas y retornarla al hogar de la madre a
las 17 horas del día 25 de diciembre, con el objeto de celebrar la fiesta de navidad.
c.3.- Que, alternadamente el padre de la menor, cada año por medio, podrá
retirarla el día 31 de diciembre a las 15 horas y retornarla al hogar de la madre a las 17
horas del día 1 de enero, con el objeto de celebrar la fiesta de año nuevo.
c) Que, el art.2446 inciso 1 del Código Civil, dice: “La transacción es un contrato
en que las partes terminan extracontractualmente un litigio pendiente, o precaven un
litigio eventual”.
d) Que, es competente el Tribunal de Familia, para conocer de esta materia,
según el art.8 Nº1 de la Ley 19.968, sobre Tribunales de Familia, que dice. “Art.8°.
Competencia de los juzgados de familia. Corresponderá a los juzgados de
familia conocer y resolver las siguientes materias: 1) Las causas relativas al
derecho de cuidado personal de los niños, niñas o adolescentes”.
ERGO:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.224 y Ss., 229 inciso 1 del Código
Civil y Ss., art.254 del Código de Procedimiento Civil; art.48, 49 y 66 inciso 3 de la Ley
16.618 sobre Menores; art.8 Nº1 y 55 y Ss., de la Ley 19.968 sobre Tribunales de
321
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Familia; art.174 del Código Orgánico de Tribunales y art.9 de la Convención de
Derechos del Niño, normas de Epiqueya.
PEDIMOS A USIA:
Decrete tener por presentada la transacción de cuidado personal y relación
directa y regular en la forma propuesta a favor del menor……….de …..años; que es la
estimada más adecuada, aprobarla en todas sus partes, en todo lo que no sea contrario
a derecho, ordenar oportunamente se cree el Cuaderno de Cumplimiento, todo ello en
su oportunidad.
PRIMER OTROSI: Solicitamos a Usía, decrete tener por acompañados los siguientes
documentos:
1.- Certificado de matrimonio; y
2.- Certificado de nacimiento.
SEGUNDO OTROSI: Solicitamos a Usía, Solicito a Usía, tener presente que me
patrocinará en estos autos el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión
don…………………, C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima
Corte Suprema, con fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada
una de las facultades del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos,
especialmente las facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y
ratificar a las compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene
interés en recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de
la Ley de Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente,
allanarse, avenir, percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE:
En mérito de lo expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120
sobre Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y
poder conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía,
como forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de identidad
…………
***
322
Práctica Forense Juzgaos de Familia
situación, que Usía, podrá verificar cuando oportunamente se entreviste al menor en la
audiencia privada que se estila en esta situación.
POR ENDE:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.58 de la Ley 19.968 y normas
pertinentes y atingentes del Código Civil.
PIDO A USÍA:
Decrete tener por contestada la demanda interpuesta en mi contra,
rechazándola, desde ya en todas y cada una de sus partes.
OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos autos el abogado
habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………, C.N.I…….,registrado en la
Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con fecha………… a quien otorgo
patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades del art.7 del Código de
Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las facultades de renunciar a los
plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las compensaciones económicas,
manifestar unilateralmente que no tiene interés en recomponer el vínculo matrimonial,
rechazar la conciliación y mediación de la Ley de Matrimonio Civil, firmar y ratificar el
acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir, percibir y transigir, domiciliado en la
ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo expuesto en el art.6 y 7 del Código de
Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA:
Decrete tener presente el patrocinio y poder conferido al abogado……………, para todos
los efectos legales. Solicito a Usía, como forma de notificación el correo electrónico:
………. cédula de identidad …
***
323
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Decrete tener por interpuesta demanda en Procedimiento Ordinario ante los
Tribunales de Familia, por el cuidado personal de los menores………….. en contra de
don (doña) …………………, ya individualizada, previo examen de admisibilidad, se fije
día y hora para la audiencia preparatoria y en el veredicto de la audiencia de juicio,
declare:
1) Que, se acoge la demanda de cuidado personal de los menores en todas y
cada una de sus partes;
2) Que, en consecuencia me corresponde a mí………….. su cuidado personal y
representación en su calidad de …………(padre ó madre).
PRIMER OTROSI: Solicito a Ssa., tener como forma de notificación en virtud del
art.23 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia, el correo electrónico:……..
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos
autos el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de la Ley de
Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de identidad
…………………
ESCRITURA PÚBLICA
ENTREGA DE CUIDADO PERSONAL
***
325
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Capítulo XI
DISENSO
I.- DESARROLLO TEMÁTICO
CONCEPTO.
"No podrá procederse a la celebración del matrimonio sin el asenso o licencia
de la persona o personas cuyo consentimiento sea necesario según las reglas que van a
expresarse, o sin que conste que el respectivo contrayente no ha menester para casarse
el consentimiento de otra persona, o que ha obtenido el de la justicia en subsidio".
(Art.105 del Código Civil)
Y añade el art.106 del Código Civil: "Los que hayan cumplido dieciocho años
no estarán obligados a obtener el consentimiento de persona alguna".
CARACTERÍSTICAS.
1) Aunque no lo dice la ley, es obvio, que el consentimiento no puede darse
en términos generales; debe ser nominativo, es decir, con la expresión del nombre de
la persona con la cual el menor queda autorizado para casarse.
2) No es dudoso, igualmente, que el asenso puede ser revocado hasta
antes del matrimonio. Asimismo, caduca en caso de fallecimiento de quien lo
otorgó.
3) Esta prohibición afecta tanto al hombre como a la mujer y se da tanto en
la primera como en las segundas nupcias. La Ley no hace distingo, y además el art.113
del Código Civil, en su número dos consulta expresamente el caso de las segundas
nupcias. En otras legislaciones (Inglaterra) sólo se necesita asenso para el primer
matrimonio.
No confundamos el consentimiento, asenso o licencia de que habla el art.105 del
Código Civil, con el consentimiento del que se va a casar. Si falta este último, no hay
matrimonio; si falta el asenso, hay matrimonio, pero se producen otras consecuencias
de sanción.
4) Debe expresarse, según lo exige el art.107 del Código Civil: "Los que no
hubieren cumplido dieciocho años no podrán casarse sin el consentimiento expreso
de sus padres; si faltare uno de ellos, el del otro padre o madre, o a falta de ambos, el
del ascendiente o de los ascendientes de grado más próximo".
El art.9 de la Ley de Matrimonio Civil, dice que puede ser escrito, oral o por
medio de lenguaje de señas.
5) También debe quedar constancia del nombre de quien dio su
consentimiento y testimonio fehaciente del mismo y ser nominativo (Art.39
Nº8 y 9 de la Ley 4.808 sobre Registro Civil e Identificación).
VEAMOS:
1.- HIJOS MATRIMONIALES. (Art.107 y 111 del Código Civil).
ORDEN PARA DAR EL ASENSO. Que constituye una prelación:
a) Los parientes que indica el art.107 del Código Civil: "Los que no hubieran
cumplido dieciocho años no podrán casarse sin el consentimiento expreso de sus
padres; si faltare uno de ellos, el del otro padre o madre; o a falta de ambos, el
del ascendiente o de los ascendientes de grado más próximo. En igualdad de
votos contrarios preferirá el favorable al matrimonio”.
b) A falta de ellos, el curador general. (Art.111 del Código Civil).
"A falta de dicho padre, madre o ascendientes, será necesario al que no haya
cumplido dieciocho años el consentimiento de su curador general".
c) A falta de curador general, el oficial del Registro Civil. (Art.111 inciso 2
del Código Civil).
El primero de la lista es el padre. Ello se explica no porque esta facultad derive
de la patria potestad (el asenso debe darse aún respecto de los hijos emancipados), sino
por el hecho de ser el jefe de familia y serle el hijo deudor de respeto y obediencia,
conforme expresa el art.222 del Código Civil: "Los hijos deben respeto y obediencia
a sus padres. La preocupación fundamental de los padres es el interés superior del hijo,
para lo cual procurarán su mayor realización espiritual y material posible, y lo guiarán
en el ejercicio de los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana de modo
conforme a la evolución de sus facultades”.
La emancipación pone fin a la patria potestad, según el art.269 del Código
Civil, que dice: “La emancipación es un hecho que pone fin a la patria potestad del
padre, de la madre, o de ambos, según sea el caso. Puede ser legal o judicial”.
La emancipación legal, se señala sus causales en el art.270 del Código Civil.
La emancipación judicial, se señala sus causales en el art.271 del Código
Civil.
¿Y qué pasa si el padre ha perdido la patria potestad?
Distinción: Si la ha perdido por:
1.- Emancipación judicial del hijo (Art.271 Código Civil)
2.- Por causal legal en el caso del art.270 del Código Civil, el padre conserva el
derecho a autorizar el matrimonio del menor.
Si ha perdido la patria potestad por sentencia judicial en los casos que señala el
art.271, según el art. 110 se entiende que "falta" y el derecho pasar a ser ejercido por la
madre.
Si falta el padre, pasa el derecho a la madre. ¿Cuándo se entiende que "falta" la
madre? En los mismos casos previstos en el art.109 y 110 del Código Civil.
Cuando también falta la madre, el derecho pasa a ser ejercido por:
1.- El ascendiente; o
2.- Los ascendientes "de grado más próximo", o sea, más cercanos. Por ejemplo,
el o los abuelos con preferencia al bisabuelo.
Si se produce empate (entre los cuatro abuelos, por ejemplo) triunfa la opinión
favorable al matrimonio (Art.107 inciso final del Código Civil).
¿CUÁNDO SE ENTIENDE QUE FALTAN LOS “ASCENDIENTES”? Dice el art.109
Código Civil: “Se entenderá faltar el padre o madre u otro ascendiente, no sólo por
haber fallecido, sino por estar demente; o por hallarse ausente del territorio de
la República, y no esperarse su pronto regreso; o por ignorarse el lugar de su
residencia.
También se entenderá faltar el padre o madre cuando la paternidad o
maternidad haya sido determinada judicialmente contra su oposición”.
Sólo en los casos señalados por el art.109 del Código Civil. A ellos no se les
aplica el art.110. Habla de "padre o madre u otro ascendiente".
328
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Si faltan los ascendientes, el asenso debe darlo el curador general (Art.111 inciso
1 del Código Civil).
A falta de curador general la licencia la da el oficial del Registro Civil.
¿HAY QUE JUSTIFICAR EL DISENSO? Los parientes no tienen que
justificarlo (Art.112 inciso 1 del Código Civil), pero el curador general y el oficial
del Registro Civil, sí. (Art.112 inciso final del Código Civil).
¿POR QUÉ CAUSALES? Por alguna de las enumeradas en el art.113 del Código
Civil.
“Las razones que justifican el disenso no podrán ser otras que éstas:
1ª La existencia de cualquier impedimento legal, incluso el señalado en el
artículo 116;
2ª El no haberse practicado alguna de las diligencias prescritas en el título De
las segundas nupcias, en su caso;
3ª Grave peligro para la salud del menor a quien se niega la licencia, o de la
prole;
4ª Vida licenciosa, pasión inmoderada al juego, embriaguez habitual, de la
persona con quien el menor desea casarse;
5ª Haber sido condenada esa persona por delito que merezca pena aflictiva;
6ª No tener ninguno de los esposos medios actuales para el competente
desempeño de las obligaciones del matrimonio”.
¿QUIÉN CALIFICA EL DISENSO? Corresponde a los Juzgados de Familia conocer
los disensos para contraer matrimonio (Art.8 N°5 de la Ley 19.968).
3.- EL ADOPTADO.
Se aplican las reglas anteriores, por analogía a la Ley 19.620, especialmente el
art.37 al señalar: “... con todos los derechos y deberes recíprocos establecidos en la
ley...”
330
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Nota: Obsérvese que las sanciones civiles sólo juegan en caso de no pedirse
licencia al ascendiente o pasar por su negativa; luego, no operan cuando el matrimonio
se celebra sin el consentimiento del curador general o del Oficial del Registro Civil (En
estos casos juega, eso sí, la sanción penal).
331
Práctica Forense Juzgaos de Familia
a) Que, el art.111 del Código Civil, señala que: “A falta de dichos padre, padre o
ascendientes, será necesario al que no haya cumplido dieciocho años el consentimiento
de su curador general.
En defecto de los anteriormente llamados, dará al menor el consentimiento para
el matrimonio el oficial del Registro Civil que deba intervenir en su celebración. Si éste
tuviere alguna de las razones contempladas en el artículo 113 para oponerse al
matrimonio, lo comunicará por escrito al juez de letras
de la comuna o agrupación de comunas para los efectos señalados en el artículo 112.
Si se tratare de un hijo cuya filiación aún no ha sido determinada respecto de
ninguno de sus padres, el consentimiento para el matrimonio lo dará su curador
general. A falta de éste, será aplicable lo dispuesto en el inciso anterior.
b) Que, el art.112 del Código Civil, agrega: “Si la persona que debe prestar este
consentimiento lo negare, aunque sea sin expresar causa alguna, no podrá procederse
al matrimonio de los menores de dieciocho años.
El curador y el oficial del Registro Civil que nieguen su consentimiento estarán
siempre obligados a expresar la causa, y, en tal caso, el menor tendrá derecho a pedir
que el disenso sea calificado por el juzgado competente”.
c) Que, el art.113 del Código Civil, señala las causales aplicables, el citado
artículo dice: “Las razones que justifican el disenso no podrán ser otras que éstas:
1ª La existencia de cualquier impedimento legal, incluso el señalado en el
artículo 116;
2ª El no haberse practicado alguna de las diligencias prescritas en el título De
las segundas nupcias, en su caso;
3ª Grave peligro para la salud del menor a quien se niega la licencia, o de la
prole;
4ª Vida licenciosa, pasión inmoderada al juego, embriaguez habitual, de la
persona con quien el menor desea casarse;
5ª Haber sido condenada esa persona por delito que merezca pena aflictiva;
6ª No tener ninguno de los esposos medios actuales para el competente
desempeño de las obligaciones del matrimonio.
2.- NORMAS DE PROCEDIMIENTO Y COMPETENCIA.
a) Que, el Procedimiento aplicable es el Ordinario de Tribunales de Familia,
según la tramitación del art.55 y Ss., de la Ley 19.968 del ramo.
b) Que, es competente el Tribunal de Familia, según el art.8 Nº5 de la citada
Ley 19.968.
SUBSIGUIENTEMENTE:
En mérito de lo expuesto y lo que disponen los art.111, 112 y 113 del Código Civil,
art.254 del Código de Procedimiento Civil; art.8 Nº5 y 55 y Ss., de la Ley 19.968 sobre
Tribunales de Familia; y art134 del Código Orgánico de Tribunales.
PIDO A USIA:
Decrete tener interpuesta demanda de disenso en Procedimiento Ordinario ante
los Tribunales de Familia, en contra de don...................., ya individualizado, previo
examen de admisibilidad, se fije día y hora para la audiencia preparatoria y en el
veredicto de la audiencia de juicio, declarar:
1) Que, se cite a las partes a audiencia en el más breve plazo, para dar
cumplimiento a los principios de rapidez, transparencia y eficacia;
2) Que, la notificación de la audiencia preparatoria deberá realizarse con a lo
menos 15 días de anticipación;
3) Que, la resolución que cita a audiencia preparatoria, indique expresamente
que ésta se celebrará con las partes que asistan, afectándole sin ulterior notificación,
apercibiéndosele al efecto;
4) Que, el demandado deberá concurrir con defensa letrada, para estar en
igualdad procesal, mediante abogado particular, mandatario judicial de la Corporación
332
Práctica Forense Juzgaos de Familia
de Asistencia Judicial, abogado del turno o bien Usía, autorice su comparecencia
personal.
5) Que, Vuestra Señoría, califique las causas en que se funda su oposición para
negarme su consentimiento para contraer matrimonio.
6) Que, en definitiva se acoja la demanda de disenso y se me autorice para ello u
ordene se me preste el consentimiento competente, bajo apercibimiento de que Usía, lo
otorgue.
7) Que, se condene expresamente al pago de las costas ocasionadas al
demandado.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, tener por acompañados los certificados de
nacimiento de los futuros contrayentes, con citación.
SEGUNDO OTROSI: tener presente que me patrocinará en estos autos el abogado
habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………, C.N.I…….,registrado en la
Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con fecha………… a quien otorgo
patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades del art.7 del Código de
Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las facultades de renunciar a los
plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las compensaciones económicas,
manifestar unilateralmente que no tiene interés en recomponer el vínculo matrimonial,
rechazar la conciliación y mediación de la Ley de Matrimonio Civil, firmar y ratificar el
acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir, percibir y transigir, domiciliado en la
ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo expuesto en el art.6 y 7 del Código de
Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA:
Decrete tener presente el patrocinio y poder conferido al abogado……………, para todos
los efectos legales. Solicito a Usía, como forma de notificación el correo electrónico:
………. cédula de identidad ……
***
***
333
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Capítulo XII
DIVORCIO
I.- DESARROLLO TEMÁTICO
CONCEPTO.
Término del vínculo conyugal, pronunciado por competente tribunal de familia,
por sentencia firme y ejecutoriada, por demanda unilateral de uno de los cónyuges
(divorcio culpa o cese efectivo de la convivencia) o por solicitud de común acuerdo
entre ambos, resultante de una acción encaminada a obtener la disolución del
matrimonio.
El divorcio pone término al matrimonio, pero no afectará en modo alguno la
filiación ya determinada ni los derechos y obligaciones que emanan de ella (Art.53 de
la L.M.C.).
CARACTERÍSTICAS.
1.- Debe ser declarado por resolución judicial.
2.- Pone término al vínculo matrimonial subsistiendo los derechos y
obligaciones, respecto de los hijos comunes.
3.- Terminan los derechos y obligaciones recíprocos de los cónyuges regulados
en el art.131 a 134 del Código Civil.
4.- Produce sus efectos respecto de terceros una vez firme y ejecutoriada la
sentencia y debidamente subinscrita al margen de la partida de matrimonio en el
Servicio de Registro Civil e Identificación.
5.- Siempre debe ser demandado por uno de los cónyuges existiendo la causa
legal, excepto divorcio común acuerdo, cumpliéndose los demás requisitos legales.
6.- Existen tres causales de divorcio, por culpa, cese efectivo de la convivencia y
de común acuerdo.
CLASIFICACIÓN.
1.- DIVORCIO CULPA.
La causal está tratada en el art.54 de la L.M.C., que cita seis ejemplos, de la cual
pasaremos a expresarnos.
FALTA IMPUTABLE AL OTRO, SIEMPRE QUE CONSTITUYA UNA
VIOLACIÓN GRAVE DE LOS DEBERES Y OBLIGACIONES QUE LES
IMPONE EL MATRIMONIO, O DE LOS DEBERES Y OBLIGACIONES PARA
CON LOS HIJOS, QUE TORNE INTOLERABLE LA VIDA EN COMÚN.
(ART.54 INCISO 1 DE LA L.M.C.)
A) REQUISITOS GENERALES. Debemos considerar los requisitos generales del
divorcio culpa y luego estudiaremos someramente las causales una a una:
1.- EXISTENCIA DE UNA FALTA IMPUTABLE AL OTRO CÓNYUGE. Esta falta debe
entenderse como una conducta que implica ausencia de cumplimiento de deber u
obligación, es decir, atribuible a culpa del otro cónyuge, quien lo ha cometido con plena
voluntad, conocimiento y conciencia, pues, dejando solo y abandonado al otro sin
explicación o causa, justificable, faltando así a su deber conyugal.
2.- QUE DICHA FALTA CONSTITUYA UNA INFRACCIÓN GRAVE A LOS DEBERES
Y OBLIGACIONES QUE IMPONE EL MATRIMONIO A LOS CÓNYUGES O DE LOS DEBERES
Y OBLIGACIONES RESPECTO DE LOS HIJOS. En este caso, se está en presencia de una
causal cuyo impacto se encuentra condicionado al núcleo familiar, a las
particularidades sociales, culturales y económicas de los cónyuges.
De este modo, la gravedad y su aplicación concreta es alterar sustancialmente la
convivencia conyugal.
335
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Que, de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 102 del Código Civil, el
matrimonio tiene por finalidad la vida en común, procrear y auxiliarse mutuamente en
todas las circunstancias de la vida. En otras palabras, busca el bien de ambos
intervinientes en el consorcio, de modo que el incumplimiento grave de sus deberes y
obligaciones, tales como los de guardarse fe, socorro, ayuda mutua, respeto, protección
y convivencia, que corresponden a cada uno de los cónyuges.
3.- QUE DICHA FALTA TORNE INTOLERABLE LA VIDA EN COMÚN. La causal
invocada debe ocasionar un cisma conyugal, que impida la sana convivencia de los
cónyuges y la vida en común, no se puede seguir aceptando y tolerando, convivir con la
conducta del cónyuge causante de ésta.
B) ESTUDIO PARTICULAR DE LOS CASOS DE DIVORCIO CULPA. Se incurre en
dicha causal de divorcio culpa, ENTRE OTROS CASOS:
b.1.- ATENTADO CONTRA LA VIDA O MALOS TRATAMIENTOS GRAVES CONTRA
LA INTEGRIDAD FÍSICA O PSÍQUICA DEL CÓNYUGE O DE ALGUNOS DE LOS HIJOS.
Debemos mencionar y precisar lo siguiente en esta causal:
a.1.- Violación del deber de respeto y protección recíprocos. Es una
violación grave de los derechos y obligaciones recíprocos del art.131 del Código Civil,
que es la armonía en el matrimonio o de la familia.
a.2.- Malos tratamientos graves contra la integridad física o psíquica.
Estos malos tratamientos deben ser graves, afectando la integridad física o psíquica,
que torne intolerable la vida en común, pensándose a contrario sensu la diferencias
domésticas que no tengan el carácter de grave, no será motivo de divorcio.
a.3.- No es necesaria la permanencia o reiteración. Puede ser sólo un
hecho tan grave que imposibilite y torne intolerable la vida en común, además, el
legislador en este caso no pide la reiteración en el tiempo.
b.2.- TRASGRESIÓN GRAVE Y REITERADA DE LOS DEBERES DE CONVIVENCIA,
SOCORRO Y FIDELIDAD PROPIOS DEL MATRIMONIO. EL ABANDONO CONTINUO O
REITERADO DEL HOGAR COMÚN, ES UNA FORMA DE TRASGRESIÓN GRAVE DE LOS
DEBERES DEL MATRIMONIO.
Debemos mencionar y precisar lo siguiente en esta causal:
a.1.- Violación grave y reiterada de los deberes de guardarse fe,
socorro y convivencia. La trasgresión de estos deberes habilita iniciar el divorcio,
pues, viola los derechos recíprocos del art.131 y 133 del Código Civil.
a.2.- La gravedad. Debe ser de tal manera que impida la cohabitación entre
los cónyuges, situación de hecho que calificará el juez.
a.3.- La reiteración. Es un requisito sine qua non, para ejercer y fundamentar
la demanda.
a.4.- Adulterio. Se incluye dentro de la causal, pues, es una falta que impide
un matrimonio sano, al relacionarse con el art.132 del Código Civil.
a.5.- Abandono continuo o reiterado. Obviamente que el abandono
reiterado de uno de los cónyuges, rompe la armonía y fines de esta institución,
especialmente en el derecho recíproco de la cohabitación, especialmente en cuanto a la
aplicación de la presunción pater es est en relación a que la mujer puede afectar la
turbatio sanguinis.
b.3.- CONDENA EJECUTORIADA POR LA COMISIÓN DE LOS CRÍMENES O
SIMPLES DELITOS CONTRA EL ORDEN DE LAS FAMILIAS Y CONTRA LA MORALIDAD
PÚBLICA, O CONTRA LAS PERSONAS, PREVISTOS EN EL LIBRO II, TÍTULOS VII Y
VIII, DEL CÓDIGO PENAL, QUE INVOLUCRE UNA GRAVE RUPTURA DE LA ARMONÍA
CONYUGAL.
Debemos mencionar y precisar lo siguiente en esta causal:
a.1.- Condena ejecutoriada. Esta se produce cuando el Tribunal de Juicio
Oral en lo Penal, dicta sentencia, condenatoria en contra del acusado, y una vez que se
han agotado todos los recursos legales, y estando firme y ejecutoriada la sentencia.
336
Práctica Forense Juzgaos de Familia
a.2.- Delitos contra el orden de las familias, moralidad pública o
contra las personas. Estos delitos, obviamente alteran la sana convivencia familiar,
que constituyen una grave trasgresión a los principios de esta institución, la cual torna
intolerable la vida en común como el padre que viola a la hija o que comete incesto.
a.3.- Título VII, Libro II Código Penal. Los tipos legales sancionados en
este título son: aborto, abandono de niños y personas desvalidas, violación, estupro
otros delitos sexuales, ultrajes públicos a las buenas costumbres, incesto y celebración
de matrimonios ilegales.
a.4.- Título VIII, Libro II Código Penal. Los tipos legales sancionados en
este título son: homicidio, infanticidio, lesiones corporales, duelo, calumnia e injurias.
b.4.- CONDUCTA HOMOSEXUAL.
Debemos mencionar y precisar lo siguiente en esta causal:
a.1.- Conducta. La conducta homosexual, debe ser explicita, por el cónyuge,
que sea grave que torne intolerable la vida en común, en este caso que ponga en riesgo
la integridad física, ejemplo enfermedad ETS, o bien que se haga una apología a los
hijos si los hubiere para llegar a su desviación sexual.
a.2.- Comisión. El hecho es la conducta homosexual, distinguiéndose entre los
hombres tomará el nombre genérico de homosexual y en la mujeres lesbianas, puede
darse en ambos casos, lo que no se considero es el caso de la conducta bisexual.
b.5.- ALCOHOLISMO O DROGADICCIÓN QUE CONSTITUYA UN IMPEDIMENTO
GRAVE PARA LA CONVIVENCIA ARMONIOSA ENTRE LOS CÓNYUGES O ENTRE ÉSTOS Y
LOS HIJOS.
Debemos mencionar y precisar lo siguiente en esta causal:
a.1.- Alcoholismo o drogadicción. El cual deberá estar acreditado, algunos
autores la consideran enfermedades, lo importante es que alteren gravemente la
convivencia familiar y tornen intolerable la vida en común.
a.2.- Armonía entre cónyuges e hijos. Atendido a que la familia se
interrelaciona, entre si esas, conductas harán que se pierdan y altere la convivencia,
pues, las personas que tienen estas conductas, no son capaces de proveer y cubrir las
necesidades básicas que alteraran la vida y que obviamente derivará en la separación de
hecho.
b.6.- TENTATIVA PARA PROSTITUIR AL OTRO CÓNYUGE O A LOS HIJOS.
Debemos mencionar y precisar lo siguiente en esta causal:
a.1.- Tentativa de prostituir al cónyuge. Que, producto de un total quiebre
de la relación matrimonial, que impide toda convivencia, la conducta propuesta
tentativa, es suficiente para aplicar la causal, no es necesario, su consumación efectiva.
a.2.- Tentativa de prostituir a los hijos. Nos remitimos a la aplicación
anterior.
LA ACCIÓN DE DIVORCIO
CARACTERÍSTICAS.
1.- ES PERSONALÍSIMA. Se infiere del art.56 de la L.M.C., que dice: "La acción
de divorcio pertenece exclusivamente a los cónyuges".
Muerto el cónyuge, se extingue la acción; no puede cederse ni transmitirse; no
compete ni a ascendientes, ni a todo el que tenga interés actual.
338
Práctica Forense Juzgaos de Familia
2.- POR EXCEPCIÓN CORRESPONDE AL CÓNYUGE QUE NO HUBIERA DADO
LUGAR A ELLA, SEGÚN LOS CASOS DEL ART.54 DE LA L.M.C. Nadie puede hacer valer
su "propia culpa" en su beneficio. (Art.56 inciso 2 de la L.M.C.)
3.- ES IRRENUNCIABLE. Dice el art.57 de la L.M.C.: "La acción del divorcio es
irrenunciable...”
Es renunciable cuando hay reanudación de la vida en común de los cónyuges,
con ánimo de permanencia. [Se "presume de derecho" la renuncia de la acción]. (Art.
55 inciso final L.M.C.)
4.- ES IMPRESCRIPTIBLE. Según dice el art.57, 2ª parte de la L.M.C: “... y no se
extingue por el mero transcurso del tiempo”.
VEAMOS:
1.- DE LA COMPENSACIÓN ECONÓMICA.
CONCEPTO.
“Si, como consecuencia de haberse dedicado al cuidado de los hijos o a las
labores propias del hogar común, uno de los cónyuges no pudo desarrollar una
actividad remunerada o lucrativa durante el matrimonio, o lo hizo en menor
medida de lo que podía y quería, tendrá derecho a que, cuando se produzca el divorcio
o se declare la nulidad del matrimonio, se le compense el menoscabo económico
sufrido por esta causa”. (Art.61 de la L.M.C.)
Esta circunstancia será difícil de determinar por el juez que deberá considerar el
nivel profesional, social, económico de cada uno de los cónyuges. Pensada esta
disposición para matrimonios de cierto poder económico, cabe preguntarse ¿qué
pasará con los matrimonios de estratos bajos?. Donde las condiciones son tan
diferentes.
CARATERÍSTICAS.
1.- CONSTITUYE UN DERECHO QUE SÓLO PROCEDE EN LOS CASOS DE
TERMINACIÓN DEL MATRIMONIO POR DIVORCIO O NULIDAD. Según el art.61 de la
L.M.C., por lo que se excluye las separaciones de hecho y judicial, donde se
mantiene el deber de socorro mutuo en razón de continuar casados.
2.- NO ES MODIFICABLE A PETICIÓN DEL DEUDOR. Una vez fijado el monto de
compensación, éste no es reducible a petición del deudor, fundado en: “La variación de
339
Práctica Forense Juzgaos de Familia
su condición económica o de la del acreedor, o por el hecho de que su ex cónyuge se
case nuevamente o conviva con otra persona”.
Pero si lo será en cuanto ampliar el plazo para el pago de las cuotas aplicando el
principio rebus sic stantibus, 29 contenido en la llamada Teoría de la Imprevisión.
3.- EL PLAZO FIJADO PARA SU PAGO ES IRRENUNCIABLE. Esta establecido a
favor del deudor.
4.- LA COMPENSACIÓN ECONÓMICA NO ES TRANSMISIBLE A LOS HEREDEROS.
5.- SON RENUNCIABLES. Las compensaciones económicas son renunciables, ya
que no están exceptuadas por el legislador, por aplicación del art.12 del Código Civil,
que se hará en la audiencia preparatoria en forma expresa o tácita si no se ejercita en la
demanda, escrito complementario y/o reconvención, por haber precluído el derecho.
6.- CON LA COMPENSACIÓN ECONÓMICA NO SE BUSCA UNA IGUALDAD
ARITMÉTICA, DE LA SITUACIÓN PATRIMONIAL DE LOS CÓNYUGES.
7.- NO ES TAMPOCO ASISTENCIAL, puesto que pueden darse casos en que sea
asistir a uno de los cónyuges, pero no por ello procederá la compensación económica. 30
8.- ES EL MENOSCABO ECONÓMICO quien determina, en definitiva, la
procedencia de la compensación económica.31
9.- SE CUMPLEN SEGÚN LAS FORMAS DE APREMIO DE LA LEY 14.908, EN
CUANTO LE SON APLICABLES (Art.66 inciso 2 Ley 19.947).
29 Norma del DERECHO CANÓNICO, en cuya virtud las partes quedan obligadas en la inteligencia de que las
condiciones generales existentes subsistan al tiempo de la completa ejecución de la obligación, es decir, las
condiciones van a permanecer inalterables durante el contrato. El fundamento jurídico en el Derecho Positivo en
Chile se basa en los art.1545 y 1546 del Código Civil, que dicen que los contratos son ley para las partes y deben
ejecutarse de buena fe y obligan no sólo a lo que en ellos se expresa, sino que a todas las cosas que emanan
precisamente de la naturaleza de la obligación, o que por ley o la costumbre pertenecen a ella.
30 Ver Sentencia 2ª instancia, en causa rol 3599 – 07, Corte Apelaciones de Santiago, de fecha 24 septiembre 2007;
Ver Sentencia 2ª instancia, en causa rol 196 – 06, Corte Apelaciones de Valdivia.
31 La Jurisprudencia no es uniforme en cuanto a la rigidez en la exigencia de los requisitos de procedencia,
341
Práctica Forense Juzgaos de Familia
DETERMINACIÓN DEL MENOSCABO.
Estas circunstancias a vía ejemplar, amén su vaguedad, se fundan en meras
hipótesis de los provechos pecuniarios que habría conquistado el cónyuge acreedor de
la compensación económica, con lo cual se desconoce el principio básico de que
el daño, para ser reparable, DEBE SER CIERTO y no el resultante de simples
conjeturas.
Para determinar el menoscabo económico y la cuantía de la compensación se
considerará, especialmente:
1.- LA DURACIÓN DEL MATRIMONIO. Que será determinante, en cuanto a su
mayor o menor duración y que influyera en menoscabo económico.
Ahora una cosa es la duración desde la fecha de la celebración y la otra de la
cohabitación efectiva, así deberá ser de esta última circunstancia que deberá
considerarse para regular el menoscabo económico. [El tiempo junto].
2.- DURACIÓN DE LA VIDA EN COMÚN DE LOS CÓNYUGES. Que determina la
extensión de la dedicación al cuidado de los hijos y sobre todo a la realización de las
labores de casa, así como la extensión de los perjuicios que tal dedicación ocasiono.
3.- LA SITUACIÓN PATRIMONIAL DE AMBOS. Se considerará partiendo del
régimen matrimonial con que se hubieren casado, que hará presumir una eventual
condición económica, el desmedro de la misma de alguno de ellos y la pertinencia de
otorgarla, en caso de la existencia de los bienes.
No olvidemos que existen las capitulaciones matrimoniales, convenciones en las
que los esposos pueden alterar el régimen patrimonial del matrimonio.
4.- LA BUENA O MALA FE. Esta referida a la conducta dentro del matrimonio, si
cumplió con el deber de fidelidad principalmente, auxiliar al cónyuge, proveer a la
familia, etc., regulados principalmente en los art.131 a 136 del Código Civil y regulación
o contribución a la familia, que recordemos que son principalmente deberes y
obligaciones de carácter moral o ético, que principalmente se considera y esta imbuido
el Derecho de Familia.
5.- LA EDAD Y EL ESTADO DE SALUD DEL CÓNYUGE BENEFICIARIO. Acreditada
la edad y estado de salud durante la vigencia del matrimonio, ya que después de
separado no podrá considerarse, como efecto de la convivencia o trabajo realizado, que
influyo en su salud. También debemos mencionar que objetivamente que la capacidad
de trabajo disminuye con la edad y la posibilidad de colocación laboral se hace más
difícil.
6.- SU SITUACIÓN EN MATERIA DE BENEFICIOS PREVISIONALES Y DE SALUD.
Lo que generalmente sucede es que la mujer realiza labores de hogar y no tiene sistema
previsional y ocurre que el marido la tiene como carga en su sistema de salud.
Naturalmente si uno de los cónyuges carece de previsión social y de asistencia
de salud, o las tiene disminuidas en relación con personas de su misma edad y
condición, naturalmente que ha sufrido un menoscabo.
7.- SU CALIFICACIÓN PROFESIONAL. La que será a nivel profesional, técnica o
sin calificación laboral pero que trabaje en diferentes oficios y que aporte a la casa.
Surge la pregunta ¿No será más valioso este aporte, por sobre la profesional? Ya que lo
hace con más esfuerzo, prestará servicios en su trabajo y luego en su casa, la profesional
por regla general, tendrá servicio doméstico, para estas labores.
8.- POSIBILIDADES DE ACCESO AL MERCADO LABORAL. Ya que es una de las
condiciones para conceder las compensaciones económicas.
9.- LA COLABORACIÓN QUE HUBIERE PRESTADO A LAS ACTIVIDADES
LUCRATIVAS DEL OTRO CÓNYUGE. Lo que será difícil de cuantificar cuando ambos
trabajan en un mismo negocio, en idénticas circunstancias. V.gr. cónyuges
comerciantes.
342
Práctica Forense Juzgaos de Familia
EXCEPCIÓN. Si se decreta el divorcio en virtud del art.54, el juez podrá
denegar la compensación económica que habría correspondido al cónyuge que dio
lugar a la causal, o disminuir prudencialmente su monto. (Art.62 de la L.M.C.)
LA SENTENCIA.
En la sentencia, además, el juez determinará la forma de pago de la
compensación, para lo cual podrá establecer las siguientes modalidades:
1.- Entrega de una suma de dinero, acciones u otros bienes. Tratándose
de dinero, podrá ser enterado en una o varias cuotas reajustables, respecto de las cuales
el juez fijará seguridades para su pago.
2.- Constitución de derechos de usufructo, uso o habitación, respecto
de bienes que sean de propiedad del cónyuge deudor. La constitución de estos
derechos no perjudicará a los acreedores que el cónyuge propietario hubiere tenido a la
fecha de su constitución, ni aprovechará a los acreedores que el cónyuge beneficiario
tuviere en cualquier tiempo. (Art. 65 de la L.M.C.)
INSUFICIENCIA DE BIENES.
Si el deudor no tuviere bienes suficientes para solucionar el monto de la
compensación mediante las modalidades a que se refiere el artículo anterior, el juez
podrá dividirlo en cuantas cuotas fuere necesario. Para ello, tomará en
consideración la capacidad económica del cónyuge deudor y expresará el valor de cada
cuota en alguna unidad reajustable.
343
Práctica Forense Juzgaos de Familia
La cuota respectiva se considerará alimentos para el efecto de su cumplimiento,
a menos que se hubieren ofrecido otras garantías para su efectivo y oportuno pago, lo
que se declarará en la sentencia. (Art.66 L.M.C.)
2.- DE LA CONCILIACIÓN.
CONCEPTO.
Solicitada la separación, sea que la demanda se presente directamente o en
conformidad al artículo 29, o el divorcio, el juez durante la audiencia preparatoria,
deberá instar a las partes a una conciliación, examinando las condiciones que
contribuirían a superar el conflicto de la convivencia conyugal y verificar la disposición
de las partes para hacer posible la conservación del vínculo matrimonial. (Art. 67 inciso
1 de la L.M.C.)
OBJETO.
Será, además, cuando proceda, acordar las medidas que regularán lo
concerniente a los alimentos entre los cónyuges y para los hijos, su cuidado personal, la
relación directa y regular que mantendrá con ellos el padre o la madre que no los tenga
bajo su cuidado, y el ejercicio de la patria potestad. (Art.67 inciso 2 de la L.M.C.)
TRAMITACIÓN.
1.- Deducida la demanda, el juez citará a las partes a una audiencia
preparatoria, a la cual deberán comparecer personalmente. Debiéndose notificar la
demanda de acuerdo a las reglas del art.23 de la Ley 19.968, siendo la primera
notificación en forma personal, a través de funcionario habilitado, sin perjuicio, de
hacerlo por Receptor Judicial, a costa del demandante, notificándose está con un
mínimo de 15 días de anticipación a la fecha programada de la audiencia preparatoria
(Art.59 inciso 2 Ley 19.968).
En el caso del Divorcio de Común Acuerdo, las partes podrán concurrir
personalmente o representados por sus apoderados a la audiencia
preparatoria.
2.- En la audiencia preparatoria, el juez instará a las partes a conciliación y les
propondrá personalmente bases de arreglo, procurando ajustar las expectativas de cada
una de las partes. (Art.69 de la L.M.C.)
3.- Si las partes no alcanzaren acuerdo, el juez deberá pronunciarse sobre las
medidas que se adoptarán en forma provisional, respecto de las materias indicadas en
el inciso 2 del art.67, esto es, alimentos para el cónyuge e hijos, cuidado personal,
relación directa y regular y patria potestad, mientras dure el juicio (Art.70 de la
L.M.C.).
DISPOSICIONES GENERALES.
1.- La tramitación de la separación judicial, de la nulidad de matrimonio y del
divorcio se regirá por lo dispuesto en este Capítulo (Procedimiento Ordinario de los
Juzgados de Familia) y en las demás leyes que resulten aplicables, del modo que
parezca más conforme con la paz y la concordia entre los miembros de la familia
afectada. (Art.85 de la L.M.C.)
2.- Cuando existieren menores de edad comprometidos, el juez deberá
considerar especialmente el interés superior del niño, y oirá a aquél que esté en
condiciones de formarse su juicio propio, teniéndose debidamente en cuenta sus
344
Práctica Forense Juzgaos de Familia
opiniones, en función de su edad y madurez, al resolver todos los asuntos relacionados
con su persona o sus bienes. (Art.85 inciso 2 de la L.M.C.)
3.- El juez, en cualquier momento, podrá adoptar de oficio las medidas que crea
convenientes para el cumplimiento de lo anterior, así como para solucionar de la mejor
manera posible las rupturas o conflictos matrimoniales. (Art.85 inciso 3 de la L.M.C.)
4.- El proceso será reservado, a menos que el juez, fundadamente y a petición
expresa de los cónyuges, resuelva lo contrario. (Art.86 de la L.M.C.)
COMPETENCIA Y PROCEDIMIENTO.
1.- PROCEDIMIENTO DE LA ACCIÓN DIVORCIO. Señala el art.88 de la Ley
19.947, que será conforme al procedimiento que señale la ley sobre Juzgados de
Familia, siendo el de aplicación general el Procedimiento Ordinario de los Juzgados de
Familia. (Art.55 y Ss., de la Ley 19.968).
2.- TRIBUNAL COMPETENTE. Será competente para conocer la acción de
divorcio, el juzgado con competencia en materias de familia del DOMICILIO DEL
DEMANDADO. (Art.87 de la L.M.C.)
3.- EJERCICIO DE ACCIONES. La que tengan objeto regular alimentos, cuidado
personal de los hijos o la relación directa y regular que mantendrá el padre que no los
tenga bajo su cuidado, y todas las cuestiones relacionadas con el régimen de bienes del
matrimonio, no resueltas antes de la presentación de la demanda, se deducirán
conjuntamente con la demanda de divorcio o por vía reconvencional y resolverse tan
pronto queden en estado, de acuerdo al procedimiento aplicable. La misma regla se
aplicará cuando se pretenda modificar el régimen de alimentos (Art.89 de la L.M.C.).
4.- SUBSIDIARIDAD DEL JUEZ. El juez deberá regular las materias del art.89
inciso 2 de la L.M.C, subsidiariamente: “... aun cuando no se hubieren solicitado en
conformidad a lo dispuesto en...”. (Art. 90 de la L.M.C.)
5.- ACTUACIÓN DE OFICIO POR EL JUEZ. Cuando se haya interpuesto solicitud
de divorcio, en cualquier momento en que el juez advierta antecedentes que revelen que
el matrimonio podría estar afectado en su origen por un defecto de validez, se los hará
saber a los cónyuges, sin emitir opinión. Si en la audiencia, o dentro de los treinta días
siguientes, alguno de los cónyuges solicita la declaración de nulidad, el procedimiento
comprenderá ambas acciones y el juez, en la sentencia definitiva, se pronunciará
primero sobre la de nulidad. (Art.91 de la L.M.C.)
347
Práctica Forense Juzgaos de Familia
(6) Que, después de más de…….. años de convivencia, en relativa armonía, el
demandado tomo la decisión de engañarme, tener un hijo con otra persona, y pretende
que no reaccione, y además se aprovecha hoy de esa situación, que el mismo creo, para
terminar con el vínculo matrimonial que nos une. El demandante olvido todo respeto y
juramento hecho al momento del matrimonio.
(7) Que, si bien nuestros hijos, son mayores de edad, estos hechos siempre lo ha
afectado mucho, pues, ellos como yo, siempre pensaron que la situación se revertiría
con el tiempo, y que volveríamos a estar juntos, para hacernos compañía en nuestra
vejez, lo que siempre ha sido mi deseo, desde el mismo momento del nuestro
matrimonio, pues creo en un compromiso para toda la vida.
POR LO QUE:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.55 inciso 2 de la Ley 19.947 sobre
Matrimonio Civil y art.58 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
PIDO A USÍA:
Decrete:
1.- Que, se tenga por contestada la demanda y se rechace en todas y cada una de
sus partes, declarándose así en la respectiva sentencia, por los argumentos de hecho y
derecho expuesto en el cuerpo de este escrito; y
2.- Que, se condene expresamente al demandante don…………, al pago de las
costas ocasionadas en la tramitación de esta causa.
PRIMER OTROSI: ………………., demandada, domiciliada en la ciudad de………… en
Procedimiento Ordinario ante los Tribunales de Familia, autos sobre Divorcio,
caratulada “………con……………”, en causa RIT _____________, a Usía, digo:
Que, por este acto y dentro de plazo legal, vengo en interponer demanda
reconvencional por compensación económica, por la suma de $.........o la suma
que Usía, fije prudencialmente según el mérito de autos, en contra de
don…………., domiciliado en la ciudad de ___________, en base a los siguientes
argumentos de hecho y derecho, dándose lugar a ella desde ya en todas y cada una de
sus partes, sólo y en caso que Vuestra Señoría, diera lugar al divorcio.
I.- Los Fundamentos de hecho:
Que, tuve con don……….., más de……….años de convivencia conyugal, con algún
lapso de tiempo intermedio, por algunas separaciones de carácter transitorio, siempre
volviendo a reanudar nuestra convivencia.
Que de nuestro matrimonio nacieron …. hijos, los que hoy son mayores de edad,
y que no dependen económicamente de nosotros, que en todo caso, siempre quedaron
bajo mi vigilancia y cuidado, y mientras fueron menores estuvieron bajo mi
dependencia económica.
Que durante la vigencia de la convivencia conyugal, debí trabajar en menor
medida de lo que podía y realmente quería, o en las mismas condiciones que lo hacía
mientras estaba soltera, pues debía dedicarme al cuidado de mi familia y luego de mis
hijos.
Si bien, el demandado reconvencional…….., en un principio ayudaba en la tarea
de mantenimiento de nuestra familia, esto se vio totalmente mermado cuando se quedo
sin trabajo, situación que duró un par de años, en una primera oportunidad, y luego
después de un tiempo en que estaba trabajando, vuelve a quedar sin trabajo, por otro
largo periodo de tiempo, situación que cambio solo cuando hice contactos para poder
encontrarle un trabajo que pudiera realizar, y con ello ayudar a la economía familiar.
Durante todo esos sucesos, yo debí sostener sola a nuestra familia, solo con mis
ingreso, haciéndome cargo de todas y cada una de las necesidades familiares, dejando
de preocuparme de mi persona por el bienestar de nuestra familia, debiendo renunciar
a diversas oportunidad de perfeccionamiento o de mejores condiciones laborales, pues
no eran compatibles con todas mis obligaciones como cónyuge y madre.
La situación antes descrita, derivo, en que yo asumiera deudas importantes,
tanto para la alimentación del grupo familiar, como para la educación de nuestros
348
Práctica Forense Juzgaos de Familia
hijos, así como para tener que contratar asesoras del hogar que se preocuparan del
cuidado de nuestros hijos, por el poco tiempo del día que yo trabaja, ya que el ….……..
debía buscar trabajo.
Que hoy ya no soy una mujer joven, que tengo más gastos, propios de la edad y
derivados de mi condición de salud, que la posibilidad de encontrar un trabajo para
sostenerme es muy escasa, y en el evento de encontrarlo este sería en condiciones más
precarias tanto de sueldo como estabilidad laboral.
Que es necesario que hoy, don………….., me otorgue una compensación
económica, sobre todo considerando todo el tiempo que duro nuestra vida juntos, así
como el tiempo en que debí sostener económicamente a la familia, además de
dedicarme a su cuidado del hogar común, como el hecho de haber trabajado en menor
medida de lo que me hubiera gustado y podía, ya que era una mujer joven, y haberme
sobre endeudado en algún momento de nuestra convivencia conyugal.
II.- Los Fundamentos de Derecho.
Que, el legislador para corregir las desigualdades, producidas durante la
convivencia entre los cónyuges, en relación a su capacidad económica de sustento y
sobrevivencia, en directa consideración a su vida laboral, ha creado las
compensaciones económicas en la Ley 19.947, en su art.61, que dice: “Si, como
consecuencia de haberse dedicado al cuidado de los hijos o a las labores
propias del hogar común, uno de los cónyuges no pudo desarrollar una actividad
remunerada o lucrativa durante el matrimonio, o lo hizo en menor medida de lo que
podía y quería, tendrá derecho a que, cuando se produzca el divorcio o se declare la
nulidad del matrimonio, se le compense el menoscabo económico sufrido por esta
causa”.
Que, para determinar el menoscabo, analizaré los hechos que implican la
determinación del pago de la citada compensación de una suma de $.............millones
en dinero en efectivo o del modo que Usía determine prudencialmente, en mérito del
art.63 y 64 de la Ley 19.947 sobre Matrimonio Civil, así, tenemos:
1) La duración del matrimonio y de la vida en común de los
cónyuges. Vuestra Señoría, estuvimos unidos durante más de …….. años en una vida
en común, toda una vida útil de una persona, en la que se incluye su juventud y fuerza
para trabajar, tiempo en que debí preocuparme del hogar común, de nuestros hijos y
de trabajar, siempre en menor medida, para cumplir con las demás tareas
mencionadas;
2) La situación patrimonial de ambos. Que si bien ambos, trabajamos, con
más o menos periodicidad, no es menos cierto que mi situación se ve menoscaba la
tener que sostener sola la casa y familia, por periodos de tiempo, en que el ………. se
encontrada sin trabajo periodos en que a pesar d estar trabajando en menor medida,
tuve que asumir deudas que hasta hace poco tiempo termine de cancelar.
Hoy me encuentro viviendo en casa de mi hijo mayor, quien asume gran parte
de los gastos.
3) La buena o mala fe. Siempre he actuado de buena fe, esperando que aún
exista una reconciliación entre nosotros, en cambio el ……….., no puede decir lo mismo,
pues inclusive tiene……hijos menores, fuera del matrimonio de madres diferentes.
Siendo siempre él quien abandonaba el hogar común, para reunirse con las mujeres
con quien me engañaba.
A pesar de estos hechos siempre crié a mis hijos, con la convicción de tener un
buen padre, con quien yo mantenía una buena relación, jamás discutí o expuse los
hechos de la vida de su padre delante de ellos, siempre manteniendo y respetando el
vínculo matrimonial, al que estoy comprometida, según la obligación, que entiendo es
recíproca, de guardarse fe entre los cónyuges, para dar un buen ejemplo a nuestros
hijos.
4) La edad y estado de salud del cónyuge beneficiario. Que debe
considerarse mi edad, la que me obligo a pensionarme, a pesar del difícil momento
349
Práctica Forense Juzgaos de Familia
económico del país, así como mi estado de salud, que no es del todo satisfactorio, según
se acreditará en su oportunidad.
5) Situación en beneficios previsionales de salud. Si bien tengo sistema
de salud, esto no significa que no deba pagar por mis atenciones, y por cada uno de las
consultas y tratamientos a los que soy sometida, si bien es una alivio saber que cuento
con un sistema de salud, no sirve de nada si no cuento con los medios para procurarme
pagar los cobros que me hacen.
6) La calificación profesional. Que estos años participaba activamente en
el mundo laboral remunerado, pero hoy ya soy pensionada, y en monto de dicha
pensión refleja el menor ingreso recibido durante el periodo de tiempo de la
convivencia conyugal, en que trabajé en menor medida de los que podía y quería, por
dedicarme al cuidado de los hijos y del hogar común.
7) Posibilidades al acceso laboral. Que la posibilidad de acceso al mundo
laboral, dada mi edad, es escaso, más en la época económica que se vive, y donde se
privilegia la juventud, por sobre la experiencia; y
8) La colaboración que hubiere prestado a las actividades lucrativas
del otro cónyuge. Siempre ayude a mi cónyuge en los deberes de auxilio, cuando él o
nuestros hijos estaban enfermos, cuidando la economía doméstica y los múltiples
detalles que se producen en un hogar, sin perjuicio de la crianza de nuestros hijos
comunes, así como socorriendo la economía familiar, en los periodos en que el Sr……..
se encontraba sin trabajo.
Es decir, siempre cumplí con los derechos y obligaciones recíprocas de los
cónyuges en todos los años en que hubo cohabitación entre nosotros, tal y como lo
regula el art. 131 a 134 inclusive del Código Civil, que son: fidelidad, socorro, ayuda
mutua, protección y obviamente como se dijo cohabitación.
POR TANTO: En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.61, 62, 63, 64
inciso 3, 65 y 66 de la Ley 19.947 sobre Matrimonio Civil y art.58 inciso 1, 2ª parte de la
Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia. PIDO A USIA: Decrete:
1) Tener por interpuesta demanda reconvencional por compensación
económica, en contra de don……….., ya individualizado, a favor de su cónyuge
doña…………………;
2) Acceder a las compensaciones económicas por la suma de $……………. de
pesos, o la suma que Usía determine en derecho, en mérito de los antecedentes
expuestos y demás probanzas que se rendirán oportunamente, solo en el improbable
caso de concederse el divorcio;
3) Determinar la forma de pago de las compensaciones económicas, según lo
indica el art.65 de la Ley 19.947 sobre Matrimonio Civil, y
4) Condenar al demandado reconvencional, al pago de todas las costas que
origine la tramitación de este juicio.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Ssa., de acuerdo a lo señalado en el art. 55 inciso 3º,
de la Ley 19.947 sobre Matrimonio Civil, ordene verificar, si el demandante …………….,
desde la fecha de cese de la convivencia, señalada por él en su demanda, ha dado
estricto cumplimiento a su obligación de otorgar pensión de alimentos a su cónyuge,
teniendo la capacidad y aptitud económica para hacerlo, así como verificar si existen
órdenes de arresto emitidas por el Tribunal competente en orden a hacer cumplir
dichas obligaciones.
TERCER OTROSI: Solicito a Ssa., en razón de todos los argumentos mencionados en
lo principal y demanda reconvencional, y de acuerdo a lo señalado en el art……de la Ley
de Matrimonio Civil, se sometan las razones de la solicitud de la parte demandante se
sometan a mediación, con cargo a la parte contraria, pues es esta la que presentó la
demanda de divorcio, o de no ser posible, seamos derivados a un centro de mediación
gratuita.
CUARTO OTROSI: Solicito a Vuestra Señoría, tener presente que me patrocinará en
estos autos el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
350
Práctica Forense Juzgaos de Familia
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de la Ley de
Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de identidad
…………………
QUINTO OTROSI: Solicito a Ssa., se sirva tener presente que designo como forma de
notificación, de mi abogado patrocinante, para todo lo relacionado con esta demanda,
el siguiente correo electrónico:……………..
***
352
Práctica Forense Juzgaos de Familia
a) Que, jamás no hemos reconciliado, ni hemos vuelto a cohabitar bajo el
mismo techo, ni mucho menos con ánimo de permanencia.
b) Que, dada estas circunstancias es que yo ……………….., me encuentro unido
sentimentalmente a otra mujer y que yo ……………………, también me encuentro unida a
otra persona con quien tengo una hija de filiación no matrimonial.
II.- LOS ANTECEDENTES DE DERECHO
1.- NORMAS DE LA LEY 19.947 SOBRE MATRIMONIO CIVIL.
a) Que, el art.53 de la Ley 19.947, dice: “El divorcio pone término al
matrimonio, pero no afectará en modo alguno la filiación ya determinada ni los
derechos y obligaciones que emanan de ella”.
b) Que, el art.55 inciso 1 y 2 de la Ley 19.947 sobre Matrimonio Civil, dice: “Sin
perjuicio de lo anterior, el divorcio será decretado por el juez si ambos cónyuges lo
solicitan de común acuerdo y acreditan que ha cesado su convivencia durante un lapso
mayor de un año.
En este caso, los cónyuges deberán acompañar un acuerdo que, ajustándose a la
ley, regule en forma completa y suficiente sus relaciones mutuas y con respecto a sus
hijos. El acuerdo será completo si regula todas y cada una de las materias indicadas en
el artículo 21. Se entenderá que es suficiente si resguarda el interés superior de los
hijos, procura aminorar el menoscabo económico que pudo causar la ruptura y
establece relaciones equitativas, hacia el futuro, entre los cónyuges cuyo divorcio se
solicita”.
2.- NORMAS DE COMPETENCIA Y PROCESALES.
a) Que, el Procedimiento aplicable es el Ordinario de Tribunales de Familia,
según la tramitación del art.55 y Ss., de la Ley 19.968 del ramo.
b) Que, es competente el Tribunal de Familia, según el art.8 Nº15 de la citada
Ley 19.968.
c) Que, también el art.87 de la Ley 19.947, nos indica que es competente el
tribunal del domicilio del demandado, que dice: “Será competente para conocer de las
acciones de separación, nulidad o divorcio, el juzgado con competencia en materias de
familia, del domicilio del demandado”.
POR ENDE:
En mérito de lo expuesto y de acuerdo con lo dispuesto en los art.21, 55 y Ss., de
la Ley 19.947 sobre Matrimonio Civil y art.254, Libro IV, Título I del Código del
Procedimiento Civil y art.8 Nº15 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
PEDIMOS A USÍA:
Decrete tener por interpuesta en Procedimiento Ordinario ante los Tribunales
de Familia, solicitud de divorcio de común acuerdo de los comparecientes ………………….
y …………………., y previo examen de admisibilidad, fijar día y hora para la audiencia
preparatoria y en el veredicto de la audiencia de juicio, declarar:
1) Que, se decrete el divorcio entre…………………. y ………………….,
2) Que, la sentencia que así lo declare se subinscriba al margen de la partida de
matrimonio Nº……..del año…….de la Circunscripción ……..
PRIMER OTROSI: Solicitamos a Usía, decrete tener acompañados con citación:
1.- Copia autorizada de avenimiento de regulación de alimentos;
2.- Copia autorizada de regulación de vistas;
3.- Certificado de matrimonio con subinscripción de separación de bienes.
SEGUNDO OTROSI: Solicitamos a Usía, tener por acompañado acuerdo completo y
suficiente de relaciones mutuas y de los hijos habidos en común, al tenor del art.55
inciso 3 de la Ley 19.947 sobre Matrimonio Civil.
TERCER OTROSI: Solicitamos a Vuestra Señoría, que sin perjuicio de las copias
autorizadas, del expediente del Juzgado de Menores, y Juzgado en lo Civil, pedimos
ordene traer a la vista las causas:
1) Rol ………… sobre Violencia Intrafamiliar ……… Juzgado en lo Civil; y
2) Rol………… sobre Regulación de Visitas de….Tribunal de Familia.
353
Práctica Forense Juzgaos de Familia
CUARTO OTROSI: Solicitamos a Usía, tener presente que por este acto venimos en
renunciar recíprocamente a eventuales compensaciones que señala el art.61 de la Ley
19.947 sobre Matrimonio Civil, ya que no esta expresamente prohibida su renuncia y
mira al interés particular de las partes según el art.12 del Código Civil, que expresa:
“Podrán renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal que sólo miren el
interés individual del renunciante, y que no esté prohibida su renuncia”.
QUINTO OTROSI: Solicitamos a Usía, que en virtud del Art.61 de la Ley 19.968 sobre
Tribunales de Familia, se realice en forma inmediata la audiencia de juicio, en mérito
de los antecedentes de esta demanda.
SEXTO OTROSI: Solicitamos a Usía, tener presente que me patrocinará en estos
autos el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de la Ley de
Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de identidad
…………………
***
355
Práctica Forense Juzgaos de Familia
c) Que, también el art.87 de la Ley 19.947, nos indica que es competente el
tribunal del domicilio del demandado, que dice: “Será competente para conocer de las
acciones de separación, nulidad o divorcio, el juzgado con competencia en materias de
familia, del domicilio del demandado”. Norma que guarda relación con el art.134 del
Código Orgánico de Tribunales
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y de acuerdo con lo dispuesto en el Capítulo VI Del
Divorcio, art.55 inciso 3, 4, y 5, art.68, 87 de la Ley 19.947 sobre Matrimonio Civil,
art.134 del Código Orgánico de Tribunales, art.254 del Código de Procedimiento Civil y
art.8 Nº15 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
PIDO A USIA:
Decrete tener por interpuesta demanda en Procedimiento Ordinario ante los
Tribunales de Familia, de divorcio por cese efectivo de la convivencia conyugal, en
contra de don .............................., ya individualizada, previo examen de admisibilidad,
fijar día y hora para la audiencia preparatoria y en el veredicto de la audiencia de juicio,
declarar:
1) Que, se cite a las partes a audiencia en el más breve plazo, para dar
cumplimiento a los principios de rapidez, transparencia y eficacia;
2) Que, la notificación de la audiencia preparatoria deberá realizarse con a lo
menos 15 días de anticipación;
3) Que, la resolución que cita a audiencia preparatoria, indique expresamente
que ésta se celebrará con las partes que asistan, afectándole sin ulterior notificación,
apercibiéndosele al efecto;
4) Que, el demandado deberá concurrir con defensa letrada, para estar en
igualdad procesal, mediante abogado particular, mandatario judicial de la Corporación
de Asistencia Judicial, abogado del turno o bien Usía, autorice su comparecencia
personal;
5) Que, se acoja la demanda de divorcio por el cese efectivo de la convivencia
conyugal por más de tres años, entre las partes;
6) Que, se ordene que la sentencia que se dicte en autos sea subinscrita al
margen de la partida de matrimonio Nº…….del año………de la Circunscripción de ……...;
7) Que, se ordene oficiar al Servicio de Registro Civil e Identificación, para que
practique la subinscripción, una vez que la sentencia se encuentre firme y ejecutoriada;
8) Que, se condene al pago de las costas de la demandada, especialmente en
caso de oposición.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, decrete tener acompañados los siguientes
documentos:
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, decrete tener presente que atendido el art.12 del
Código Civil, que renunció expresamente a compensaciones económicas que me
corresponda o pudiera corresponder, que me puedan favorecer, en relación al art.61 y
Ss., de la Ley 19.947.
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me valdré de todos los medios
de prueba que me franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia, que ofreceré
oportunamente en la audiencia preparatoria
CUARTO OTROSI: Solicito a Usía, decrete ordenar traer a la visa causa rol …del
Juzgado de Menores, en la que consta la fecha cierta del cese de la convivencia conyugal
y da fecha cierta al plazo exigido por la ley y fundamento de este libelo.
QUINTO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos autos
el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
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Práctica Forense Juzgaos de Familia
recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de la Ley de
Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de identidad
…………………
***
Procedimiento: Ordinario de los Tribunales de Familia.
Materia: Divorcio unilateral por atentado contra la vida o malos tratamientos graves
contra la integridad física o psíquica del cónyuge o de alguno de los hijos. Causal art.54
Nº1 Ley 19.947.
Demandante:
Rut:
Abogado patrocinante:
Rut:
Apoderado:
Rut:
Demandado:
Rut:
357
Práctica Forense Juzgaos de Familia
b) Que, debo decir que lamentablemente mi cónyuge esta alterado
psicológicamente, siendo un riesgo estar con él, yo me retire del hogar común hace
…….. años, junto con nuestros hijos, para evitar un homicidio o tragedia mayor.
3.- EFECTIVIDAD QUE EL ATENTADO IMPUTABLE AL DEMANDADO CONTRA SU
CÓNYUGE E HIJOS CONSTITUYE UNA VIOLACIÓN GRAVE DE LOS DEBERES Y
OBLIGACIONES QUE LES IMPONE EL MATRIMONIO, O DE LOS DEBERES Y
OBLIGACIONES PARA CON LOS HIJOS, QUE TORNA INTOLERABLE LA VIDA EN COMÚN
a) Que, este falta imputable a mi cónyuge es una violación grave, pues,……..,
dentro de los deberes y obligaciones de los cónyuges esta……
b) Que, estos hechos tornan imposible la vida en común, mintiendo la vida bajo
el mismo techo, ya que son situaciones irreconciliables en cuanto a principios de vida y
valóricos.
c) Que, la causal esta fehacientemente comprobada en las copias autorizadas de
la sentencia, en que fue condenado mi cónyuge por violencia intrafamiliar, que
acompaño en otrosí.
II.- EL DERECHO
1.- NORMAS DE LA LEY 19.947 SOBRE MATRIMONIO CIVIL.
a) Que, el art.53 de la Ley 19.947, dice: “El divorcio pone término al
matrimonio, pero no afectará en modo alguno la filiación ya determinada ni los
derechos y obligaciones que emanan de ella”.
b) Que, la causal que invocó y que me autoriza a ejercitar la acción es la del
art.54 N°1 de la Ley 19.947, que al pie dice: “El divorcio podrá ser demandado por uno
de los cónyuges, por falta imputable al otro, siempre que constituya una violación grave
de los deberes y obligaciones que les impone el matrimonio, o de los deberes y
obligaciones para con los hijos, que torne intolerable la vida en común.
Se incurre en dicha causal, entre otros casos, cuando ocurre cualquiera de los
siguientes hechos:
1º. Atentado contra la vida o malos tratamientos graves contra la integridad
física o psíquica del cónyuge o de alguno de los hijos”.
c) Que, las causales de violencia están establecidas y probadas según las
causales de la Ley 20.066 sobre Violencia Intrafamiliar.
2.- NORMAS DE PROCEDIMIENTO Y COMPETENCIA.
a) Que, el Procedimiento aplicable es el Ordinario de Tribunales de Familia,
según la tramitación del art.55 y Ss., de la Ley 19.968 del ramo.
b) Que, es competente el Tribunal de Familia, según el art.8 Nº15 de la citada
Ley 19.968.
c) Que, también el art.87 de la Ley 19.947, nos indica que es competente el
tribunal del domicilio del demandado, que dice: “Será competente para conocer de las
acciones de separación, nulidad o divorcio, el juzgado con competencia en materias de
familia, del domicilio del demandado”. Norma que guarda relación con el art.134 del
Código Orgánico de Tribunales
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y de acuerdo con lo dispuesto en los art.54 N°1 de la
Ley 19.947 sobre Matrimonio Civil, art.134 del Código Orgánico de Tribunales, art.254
del Código del Procedimiento Civil y Ley 19.968 en su art.8 Nº15 sobre Tribunales de
Familia.
PIDO A USIA:
Decrete tener por interpuesta demanda de divorcio en Procedimiento Ordinario
ante los Tribunales de Familia, por atentado contra la vida o malos tratamientos graves
contra la integridad física o psíquica del cónyuge o de algunos de los hijos, lo que
constituye violación grave de los deberes y obligaciones que les impone el matrimonio,
o de los deberes y obligaciones para con los hijos lo que hace intolerable la vida en
común, en contra de don………….….ya individualizado, previo examen de admisibilidad,
fijar día y hora para audiencia preparatoria y declarar:
358
Práctica Forense Juzgaos de Familia
1) Que, se cite a las partes a audiencia en el más breve plazo, para dar
cumplimiento a los principios de rapidez, transparencia y eficacia;
2) Que, la notificación de la audiencia preparatoria deberá realizarse con a lo
menos 15 días de anticipación;
3) Que, la resolución que cita a audiencia preparatoria, indique expresamente
que ésta se celebrará con las partes que asistan, afectándole sin ulterior notificación,
apercibiéndosele al efecto;
4) Que, el demandado deberá concurrir con defensa letrada, para estar en
igualdad procesal, mediante abogado particular, mandatario judicial de la Corporación
de Asistencia Judicial, abogado del turno o bien Usía, autorice su comparecencia
personal;
5) Que, se acoja la demanda de divorcio por la causal de atentado contra la vida
o malos tratamientos graves contra la integridad física o psíquica del cónyuge o de
algunos de los hijos lo que constituye violación grave de los deberes y obligaciones que
les impone el matrimonio, o de los deberes y obligaciones para con los hijos lo que hace
intolerable la vida en común, en contra del demandado…….;
6) Que, se ordene que la sentencia que se dicte en autos sea subinscrita al
margen de la partida de matrimonio Nº…….del año………de la Circunscripción de ……...;
7) Que, se ordene oficiar al Servicio de Registro Civil e Identificación, para que
practique la subinscripción, una vez que la sentencia se encuentre firme y ejecutoriada;
8) Que, se condene al pago de las costas de la demandada, especialmente en
caso de oposición.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, ordene tener acompañado con citación los
siguientes documentos:
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, ordene traer a la vista la causa rol ….que
acreditan los actos constitutivos de violencia intrafamiliar del Tribunal de Familia (o
civil en su caso).
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, decrete tener presente que me valdré de todos los
medios de prueba que le franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia que son:
documental, testimonial, declaración de parte, pericial, oficios y medios tecnológicos.
CUARTO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos autos
el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de la Ley de
Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de identidad
…………………
***
360
Práctica Forense Juzgaos de Familia
c) Que, al tener otro hijo se ha mermado ostensiblemente nuestra situación
económica, ya que este menor tiene problemas médicos serios, que el sufraga, con los
escasos bienes y economías que hemos logrado reunir juntos.
d) Que, la causal esta fehacientemente comprobada a través de partida de
matrimonio del menor……….en que aparece mí cónyuge como padre;
e) Que, los gastos en la salud del menor ………., aparecen comprobados de la
libreta de ahorro que poseemos bipersonal en que anota giros por la suma de
$.............pesos;
f) Que, el abandono continuo lo pruebo en que tuve que demandarlo varias
veces cuando estaba amancebado con su ex – polola, con las órdenes de arresto y
constancia que deje ………………..que se acompañan en otrosí.
II.- EL DERECHO
1.- NORMAS DE LA LEY 19.947 SOBRE MATRIMONIO CIVIL.
a) Que, el art.53 de la Ley 19.947, dice: “El divorcio pone término al
matrimonio, pero no afectará en modo alguno la filiación ya determinada ni los
derechos y obligaciones que emanan de ella”.
b) Que, la causal que invocó y que me autoriza a ejercitar la acción es la del
art.54 N°1 de la Ley 19.947, que al pie dice: “El divorcio podrá ser demandado por uno
de los cónyuges, por falta imputable al otro, siempre que constituya una violación grave
de los deberes y obligaciones que les impone el matrimonio, o de los deberes y
obligaciones para con los hijos, que torne intolerable la vida en común.
Se incurre en dicha causal, entre otros casos, cuando ocurre cualquiera de los
siguientes hechos:
Nº2. “Trasgresión grave y reiterada de los deberes de convivencia, socorro y
fidelidad propios del matrimonio. El abandono continuo o reiterado del hogar común,
es una forma de trasgresión grave de los deberes del matrimonio”.
2.- NORMAS DE PROCEDIMIENTO Y COMPETENCIA.
a) Que, el Procedimiento aplicable es el Ordinario de Tribunales de Familia,
según la tramitación del art.55 y Ss., de la Ley 19.968 del ramo.
b) Que, es competente el Tribunal de Familia, según el art.8 Nº15 de la citada
Ley 19.968.
c) Que, también el art.87 de la Ley 19.947, nos indica que es competente el
tribunal del domicilio del demandado, que dice: “Será competente para conocer de las
acciones de separación, nulidad o divorcio, el juzgado con competencia en materias de
familia, del domicilio del demandado”. Norma que guarda relación con el art.134 del
Código Orgánico de Tribunales.
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y de acuerdo con lo dispuesto en los art.54 N°2 de la
Ley 19.947 sobre Matrimonio Civil, art.134 del Código Orgánico de Tribunales, art.254
del Código del Procedimiento Civil, y art.8 Nº15 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de
Familia.
PIDO A USIA:
Decrete tener por interpuesta demanda de divorcio en Procedimiento Ordinario
ante los Tribunales de Familia, por trasgresión grave y reiterada de los deberes de
convivencia, socorro y fidelidad propios del matrimonio, lo que constituye atentado
imputable al demandado contra su cónyuge e hijos siendo una violación grave de los
deberes y obligaciones que les impone el matrimonio, o de los deberes y obligaciones
para con los hijos, que torna intolerable la vida en común, en contra de don…….ya
individualizado, previo examen de admisibilidad, fijar día y hora para la audiencia
preparatoria y declarar:
1) Que, se cite a las partes a audiencia en el más breve plazo, para dar
cumplimiento a los principios de rapidez, transparencia y eficacia;
2) Que, la notificación de la audiencia preparatoria deberá realizarse con a lo
menos 15 días de anticipación;
361
Práctica Forense Juzgaos de Familia
3) Que, la resolución que cita a audiencia preparatoria, indique expresamente
que ésta se celebrará con las partes que asistan, afectándole sin ulterior notificación,
apercibiéndosele al efecto;
4) Que, el demandado deberá concurrir con defensa letrada, para estar en
igualdad procesal, mediante abogado particular, mandatario judicial de la Corporación
de Asistencia Judicial, abogado del turno o bien Usía, autorice su comparecencia
personal;
5) Que, se acoja de demanda de divorcio por la causal invocada contra……….por
trasgresión grave y reiterada de los deberes de convivencia, socorro y fidelidad propios
del matrimonio por atentado imputable al demandado contra su cónyuge e hijos siendo
una violación grave de los deberes y obligaciones que les impone el matrimonio, o de
los deberes y obligaciones para con los hijos, que torna intolerable la vida en común;
6) Que, se ordene que la sentencia que se dicte en autos sea subinscrita al
margen de la partida de matrimonio Nº…….del año………de la Circunscripción de
7) Que, se ordene oficiar al Servicio de Registro Civil e Identificación, para que
practique la subinscripción, una vez que la sentencia se encuentre firme y ejecutoriada;
8) Que, se condene al pago de las costas de la demandada, especialmente en
caso de oposición.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, ordene tener acompañado con citación los
siguientes documentos:
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, ordene traer a la vista la causa RIT ……sobre
Determinación de Filiación no Matrimonial, caratulada “….con……….”.
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, decrete tener presente que me valdré de todos los
medios de prueba que le franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia que son:
documental, testimonial, declaración de parte, pericial, oficios y medios tecnológicos.
CUARTO OTROSI: Solicito a Ssa., tener presente que me patrocinará en estos autos
el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de la Ley de
Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de identidad
…………………
***
Procedimiento: Ordinario de los Tribunales de Familia.
Materia: Divorcio Unilateral por condena ejecutoriada por la comisión de alguno de
los crímenes o simples delitos contra el orden de las familias y contra la moralidad
pública, o contra las personas, previstos en el Libro II, Títulos VII y VIII, del Código
Penal, que involucre una grave ruptura de la armonía conyugal. (Causal art.54 Nº3 Ley
19.947).
***
Demandante:
Rut:
Abogado patrocinante:
Rut:
Apoderado:
Rut:
362
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Demandado:
Rut:
364
Práctica Forense Juzgaos de Familia
2) Que, la notificación de la audiencia preparatoria deberá realizarse con a lo
menos 15 días de anticipación;
3) Que, la resolución que cita a audiencia preparatoria, indique expresamente
que ésta se celebrará con las partes que asistan, afectándole sin ulterior notificación,
apercibiéndosele al efecto;
4) Que, el demandado deberá concurrir con defensa letrada, para estar en
igualdad procesal, mediante abogado particular, mandatario judicial de la Corporación
de Asistencia Judicial, abogado del turno o bien Usía, autorice su comparecencia
personal;
5) Que, se acoja la demanda de divorcio en contra de………….por condena
ejecutoriada por la comisión de alguno de los crímenes o simples delitos contra el orden
de las familias y contra la moralidad pública, o contra las personas, previstos en el
Libro II, Títulos VII y VIII, del Código Penal, que involucre una grave ruptura de la
armonía conyugal, lo que constituye una violación grave de los deberes y obligaciones
que les impone el matrimonio, o de los deberes y obligaciones para con los hijos, que
torna intolerable la vida en común;
6) Que, se ordene que la sentencia que se dicte en autos sea subinscrita al
margen de la partida de matrimonio Nº…….del año………de la Circunscripción de ……...;
7) Que, se ordene oficiar al Servicio de Registro Civil e Identificación, para que
practique la subinscripción, una vez que la sentencia se encuentre firme y ejecutoriada;
8) Que, se condene al pago de las costas de la demandada, especialmente en
caso de oposición.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, ordene tener acompañado con citación los
siguientes documentos:
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, ordene traer a la vista las causas rol (o
RIT)….del (Tribunal de Garantía o Juicio Oral en lo Penal o del Crimen, según
corresponda) y que acredita los hechos expresados en lo principal de este libelo.
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, decrete tener presente que me valdré de todos los
medios de prueba que le franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia que son:
documental, testimonial, declaración de parte, pericial, oficios y medios tecnológicos.
CUARTO OTROSI: Solicito a Ssa., tener presente que me patrocinará en estos autos
el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de la Ley de
Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de identidad
…………………
***
Procedimiento: Ordinario de los Tribunales de Familia.
Materia: Divorcio unilateral por conducta homosexual. (Causal art.54 Nº4 Ley
19.947).
Demandante:
Rut:
Abogado patrocinante:
Rut:
Apoderado:
365
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Rut:
Demandado:
Rut:
366
Práctica Forense Juzgaos de Familia
OBLIGACIONES QUE LES IMPONE EL MATRIMONIO, O DE LOS DEBERES Y
OBLIGACIONES PARA CON LOS HIJOS, QUE TORNA INTOLERABLE LA VIDA EN COMÚN
a) Que, este falta imputable a mi cónyuge es una violación grave, pues,……..,
dentro de los deberes y obligaciones de los cónyuges esta……
b) Que, estos hechos tornan imposible la vida en común, mintiendo la vida bajo
el mismo techo, ya que son situaciones irreconciliables en cuanto a principios de vida y
valóricos.
c) Que, la causal esta fehacientemente comprobada a través de las fotografías,
que acompañó en otrosí, como medio de prueba fundamental, ya que no presentaré
testigos por el escarnio e ignominioso de la causal que invoco, ya que no pretendo
revivir esta situación, sino que sólo terminar este vínculo.
II.- EL DERECHO
1.- NORMAS DE LA LEY 19.947 SOBRE MATRIMONIO CIVIL.
a) Que, el art.53 de la Ley 19.947, dice: “El divorcio pone término al
matrimonio, pero no afectará en modo alguno la filiación ya determinada ni los
derechos y obligaciones que emanan de ella”.
b) Que, la causal que invocó y que me autoriza a ejercitar la acción es la del
art.54 N°1 de la Ley 19.947, que al pie dice: “El divorcio podrá ser demandado por uno
de los cónyuges, por falta imputable al otro, siempre que constituya una violación grave
de los deberes y obligaciones que les impone el matrimonio, o de los deberes y
obligaciones para con los hijos, que torne intolerable la vida en común.
Se incurre en dicha causal, entre otros casos, cuando ocurre cualquiera de los
siguientes hechos:
Nº4. “Conducta homosexual”.
2.- NORMAS DE PROCEDIMIENTO Y COMPETENCIA.
a) Que, el Procedimiento aplicable es el Ordinario de Tribunales de Familia,
según la tramitación del art.55 y Ss., de la Ley 19.968 del ramo.
b) Que, es competente el Tribunal de Familia, según el art.8 Nº15 de la citada
Ley 19.968.
c) Que, también el art.87 de la Ley 19.947, nos indica que es competente el
tribunal del domicilio del demandado, que dice: “Será competente para conocer de las
acciones de separación, nulidad o divorcio, el juzgado con competencia en materias de
familia, del domicilio del demandado”. Norma que guarda relación con el art.134 del
Código Orgánico de Tribunales.
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y de acuerdo con lo dispuesto en los art.54 N°4 de la
Ley 19.947 sobre Matrimonio Civil, art.134 del Código Orgánico de Tribunales, art.254
del Código del Procedimiento Civil, y art.8 Nº15 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de
Familia.
PIDO A USIA:
Decrete tener por interpuesta demanda en Procedimiento Ordinario ante los
Tribunales de Familia, de divorcio por conducta homosexual, lo que constituye una
violación grave de los deberes y obligaciones que les impone el matrimonio, o de los
deberes y obligaciones para con los hijos, que torna intolerable la vida en común, en
contra de don……..….ya individualizado, previo examen de admisibilidad, se fije día y
hora para la audiencia preparatoria y declarar:
1) Que, se cite a las partes a audiencia en el más breve plazo, para dar
cumplimiento a los principios de rapidez, transparencia y eficacia;
2) Que, la notificación de la audiencia preparatoria deberá realizarse con a lo
menos 15 días de anticipación;
3) Que, la resolución que cita a audiencia preparatoria, indique expresamente
que ésta se celebrará con las partes que asistan, afectándole sin ulterior notificación,
apercibiéndosele al efecto;
367
Práctica Forense Juzgaos de Familia
4) Que, el demandado deberá concurrir con defensa letrada, para estar en
igualdad procesal, mediante abogado particular, mandatario judicial de la Corporación
de Asistencia Judicial, abogado del turno o bien Usía, autorice su comparecencia
personal;
5) Que, se acoja la demanda de divorcio en contra de…. por conducta
homosexual, lo que constituye una violación grave de los deberes y obligaciones que les
impone el matrimonio, o de los deberes y obligaciones para con los hijos, que torna
intolerable la vida en común;
6) Que, se ordene que la sentencia que se dicte en autos sea subinscrita al
margen de la partida de matrimonio Nº…….del año………de la Circunscripción de
……...;
7) Que, se ordene oficiar al Servicio de Registro Civil e Identificación, para que
practique la subinscripción, una vez que la sentencia se encuentre firme y ejecutoriada;
8) Que, se condene al pago de las costas de la demandada, especialmente en
caso de oposición.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, ordene tener acompañado con citación, los
siguientes documentos:
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, decrete tener presente que me valdré de todos
los medios de prueba que le franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia que
son: documental, testimonial, declaración de parte, pericial, oficios y medios
tecnológicos.
TERCER OTROSI: Solicito a Ssa., tener presente que me patrocinará en estos autos
el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación de la Ley de Matrimonio
Civil, rechazar, aprobar y modificar la Mediación de la Ley 19.968, firmar y ratificar el
acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir, percibir y transigir, domiciliado en la
ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo expuesto en el art.6 y 7 del Código de
Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA:
Decrete tener presente el patrocinio y poder conferido al abogado……………, para todos
los efectos legales. Solicito a Usía, como forma de notificación el correo electrónico:
………. cédula de identidad …………………
***
Procedimiento: Ordinario de los Tribunales de Familia.
Materia: Divorcio unilateral por alcoholismo o drogadicción que constituya un
impedimento grave para la convivencia armoniosa entre los cónyuges o entre éstos y los
hijos Causal art.54 Nº5 Ley 19.947.
Demandante:
Rut:
Abogado patrocinante:
Rut:
Apoderado:
Rut:
Demandado:
Rut:
368
Práctica Forense Juzgaos de Familia
citación; SEGUNDO OTROSI: Se traiga a la vista expediente que indica; TERCER
OTROSÍ: Medios de prueba; y CUARTO OTROSI: Patrocinio y poder.
Señor Juez Familia
...................., de profesión ...................., domiciliada en .................... Nº ....... , a
Usía, digo:
Que, vengo en demandar en Procedimiento Ordinario ante los Tribunales de
Familia, de divorcio a mi cónyuge ………….domiciliado en la ciudad de……….,por la
causal N°5 del art.54 de la Ley de Matrimonio Civil, esto es Alcoholismo o drogadicción
que constituya un impedimento grave para la convivencia armoniosa entre los
cónyuges o entre éstos y los hijos, lo que constituye una violación grave de los deberes y
obligaciones que les impone el matrimonio, o de los deberes y obligaciones para con los
hijos, que torna intolerable la vida en común, en base a los siguientes argumentos de
hecho y derecho que paso a exponer:
Los Hechos
1.- EFECTIVIDAD DE LA EXISTENCIA DE VÍNCULO MATRIMONIAL NO
DISUELTO.
a) Que, nos encontramos unidos por vínculo matrimonial no disuelto, dicho
matrimonio se celebró con fecha…………..
b) Que, dicho matrimonio se inscribió con el Nº…..del año ……de la
Circunscripción …………..según consta de Certificado de Matrimonio, emitido por el
Servicio de Registro Civil e Identificación, que en otrosí se acompaña.
2.- EFECTIVIDAD DE LA EXISTENCIA DE ALCOHOLISMO O DROGADICCIÓN
QUE CONSTITUYA UN IMPEDIMENTO GRAVE PARA LA CONVIVENCIA ARMONIOSA
ENTRE LOS CÓNYUGES O ENTRE ÉSTOS Y LOS HIJOS, POR EL DEMANDADO.
a) Que, llevó ………… años casada con don……….quien siempre ha sido un
hombre trabajador, pero que hace como ….. años y producto de malas juntas comenzó a
beber en forma desmesurada, antes bebía en forma ocasional en algún evento o fiesta
social, sin llegar a la embriaguez;
b) Que, luego, comenzó a llegar ebrio todos los días de la semana,
produciéndose un grave alcoholismo, recurrimos a un especialista, el es profesor, igual
que yo, varias veces en los paseos de fin de año los alumnos lo traían completamente
ebrio a casa;
c) Que esta conducta comenzó a influir en su desempeño laboral y fue
despedido por el sistema de Educación Municipal por el alcalde…………, después de esto
entro en depresión de la que trate infructuosamente de ayudarlo, no tenemos hijos, por
lo que tuve la paciencia, para ver si lo sacaba de esta situación, que empeoro, ya que
empezó a drogarse al principio con marihuana, y luego las drogas duras, combinadas
por alcohol, llegando en estado realmente calamitoso;
c) Que, en estas circunstancias, es que solicito el divorcio, porque creó que di ….
años tratando de sacarlo de estos vicios pero toco fondo, ahora, a caído preso, detenido
en múltiples ocasiones como micro traficante, siendo procesado por ley de drogas;
d) Que, cuando se sometió a tratamiento lo dejo botado el médico a cargo me
dijo que era un drogadicto y alcohólico sin retorno y que mejor hiciera mi vida sola ya
que estaba bajo peligro al convivir con él.
3.- EFECTIVIDAD QUE EL ATENTADO IMPUTABLE AL DEMANDADO CONTRA SU
CÓNYUGE E HIJOS CONSTITUYE UNA VIOLACIÓN GRAVE DE LOS DEBERES Y
OBLIGACIONES QUE LES IMPONE EL MATRIMONIO, O DE LOS DEBERES Y
OBLIGACIONES PARA CON LOS HIJOS, QUE TORNA INTOLERABLE LA VIDA EN COMÚN
a) Que, este falta imputable a mi cónyuge es una violación grave, pues,……..,
dentro de los deberes y obligaciones de los cónyuges esta……
b) Que, estos hechos tornan imposible la vida en común, mintiendo la vida bajo
el mismo techo, ya que son situaciones irreconciliables en cuanto a principios de vida y
valóricos.
369
Práctica Forense Juzgaos de Familia
c) Que, la causal esta fehacientemente comprobada a través de informe médico
del tratamiento anti alcohol y drogas que dejo inconcluso.
d) Que, este hecho altera la convivencia armoniosa que debe haber en el hogar
ya que, sólo peleábamos, pues, como es lógico, yo le reclamaba sobre su conducta por el
abuso de drogas y alcohol, además, que vendió la mayoría de las cosas que teníamos de
valor en casa.
II.- EL DERECHO
1.- NORMAS DE LA LEY 19.947 SOBRE MATRIMONIO CIVIL.
a) Que, el art.53 de la Ley 19.947, dice: “El divorcio pone término al
matrimonio, pero no afectará en modo alguno la filiación ya determinada ni los
derechos y obligaciones que emanan de ella”.
b) Que, la causal que invocó y que me autoriza a ejercitar la acción es la del
art.54 N°1 de la Ley 19.947, que al pie dice: “El divorcio podrá ser demandado por uno
de los cónyuges, por falta imputable al otro, siempre que constituya una violación grave
de los deberes y obligaciones que les impone el matrimonio, o de los deberes y
obligaciones para con los hijos, que torne intolerable la vida en común.
Se incurre en dicha causal, entre otros casos, cuando ocurre cualquiera de los
siguientes hechos:
Nº5. “Alcoholismo o drogadicción que constituya un impedimento grave para
la convivencia armoniosa entre los cónyuges o entre éstos y los hijos”.
2.- NORMAS DE PROCEDIMIENTO Y COMPETENCIA.
a) Que, el Procedimiento aplicable es el Ordinario de Tribunales de Familia,
según la tramitación del art.55 y Ss., de la Ley 19.968 del ramo.
b) Que, es competente el Tribunal de Familia, según el art.8 Nº15 de la citada
Ley 19.968.
c) Que, también el art.87 de la Ley 19.947, nos indica que es competente el
tribunal del domicilio del demandado, que dice: “Será competente para conocer de las
acciones de separación, nulidad o divorcio, el juzgado con competencia en materias de
familia, del domicilio del demandado”. Norma que guarda relación con el art.134 del
Código Orgánico de Tribunales.
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y de acuerdo con lo dispuesto en los art.54 N°5 de la
Ley 19.947 sobre Matrimonio Civil, art.134 del Código Orgánico de Tribunales, art.254
del Código del Procedimiento Civil, y art.8 Nº15 y 55 y Ss., de la Ley 19.968 sobre
Tribunales de Familia.
PIDO A USIA:
Decrete tener por interpuesta demanda en Procedimiento Ordinario ante los
Tribunales de Familia, de divorcio por alcoholismo o drogadicción que constituya un
impedimento grave para la convivencia armoniosa entre los cónyuges o entre éstos y los
hijos, lo que constituye una violación grave de los deberes y obligaciones que les
impone el matrimonio, o de los deberes y obligaciones para con los hijos, que torna
intolerable la vida en común, en contra de don…….ya individualizado, previo examen
de admisibilidad, se fije día y hora para la audiencia preparatoria y declarar:
1) Que, se cite a las partes a audiencia en el más breve plazo, para dar
cumplimiento a los principios de rapidez, transparencia y eficacia;
2) Que, la notificación de la audiencia preparatoria deberá realizarse con a lo
menos 15 días de anticipación;
3) Que, la resolución que cita a audiencia preparatoria, indique expresamente
que ésta se celebrará con las partes que asistan, afectándole sin ulterior notificación,
apercibiéndosele al efecto;
4) Que, el demandado deberá concurrir con defensa letrada, para estar en
igualdad procesal, mediante abogado particular, mandatario judicial de la Corporación
de Asistencia Judicial, abogado del turno o bien Usía, autorice su comparecencia
personal;
370
Práctica Forense Juzgaos de Familia
5) Que, se acoja la demanda de divorcio en contra de…………por alcoholismo o
drogadicción que constituya un impedimento grave para la convivencia armoniosa
entre los cónyuges o entre éstos y los hijos lo que constituye una violación grave de los
deberes y obligaciones que les impone el matrimonio, o de los deberes y obligaciones
para con los hijos, que torna intolerable la vida en común;
6) Que, se ordene que la sentencia que se dicte en autos sea subinscrita al
margen de la partida de matrimonio Nº…….del año………de la Circunscripción de
……...;
7) Que, se ordene oficiar al Servicio de Registro Civil e Identificación, para que
practique la subinscripción, una vez que la sentencia se encuentre firme y ejecutoriada;
8) Que, se condene al pago de las costas de la demandada, especialmente en
caso de oposición.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, ordene tener acompañado con citación, los
siguientes documentos:
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, ordene traer a la vista las causas RIT (o rol) del
Tribunal (Garantía, Juicio Oral o Crimen según corresponda)………..que acreditan los
actos que mi cónyuge esta siendo investigado (o procesado) por tráfico de drogas.
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, decrete tener presente que me valdré de todos los
medios de prueba que le franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia que son:
documental, testimonial, declaración de parte, pericial, oficios y medios tecnológicos.
CUARTO OTROSI: Solicito a Ssa., tener presente que me patrocinará en estos autos
el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de la Ley de
Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de identidad
…………………
***
Procedimiento: Ordinario de los Tribunales de Familia.
Materia: Divorcio unilateral por tentativa para prostituir al otro cónyuge o a los hijos
(Causal art.54 Nº6 Ley 19.947).
Demandante:
Rut:
Abogado patrocinante:
Rut:
Apoderado:
Rut:
Demandado:
Rut:
371
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Señor Juez Familia
...................., de profesión ...................., domiciliada en .................... Nº ....... , a
Usía, digo:
Que, vengo en demandar en Procedimiento Ordinario ante los Tribunales de
Familia, de divorcio a mi cónyuge ………….domiciliado en la ciudad de ……….,por la
causal N°6 del art.54 de la Ley de Matrimonio Civil, esto es Tentativa para prostituir al
otro cónyuge o a los hijos, lo que constituye una violación grave de los deberes y
obligaciones que les impone el matrimonio, o de los deberes y obligaciones para con los
hijos, que torna intolerable la vida en común, en base a los siguientes argumentos de
hecho y derecho que paso a exponer:
I.- Los Hechos
1.- EFECTIVIDAD DE LA EXISTENCIA DE VÍNCULO MATRIMONIAL NO
DISUELTO.
a) Que, nos encontramos unidos por vínculo matrimonial no disuelto, dicho
matrimonio se celebró con fecha…………..
b) Que, dicho matrimonio se inscribió con el Nº…..del año ……de la
Circunscripción …………..según consta de Certificado de Matrimonio, emitido por el
Servicio de Registro Civil e Identificación, que en otrosí se acompaña.
2.- EFECTIVIDAD DEL INTENTO DE PROSTITUCIÓN DE CÓNYUGES O HIJOS EN
SU CASO.
a) Que, llevó …….años casada con don……….quien siempre ha tenido una
conducta más o menos libertina en cuanto a la actividad sexual;
b) Que, tenemos una prole común de …. hijos de……… años, ambas estudiantes
y que mi cónyuge don ……… le ha manifestado que la oportunidad de lucrarse con el
cuerpo es rápida y permite mayores beneficios que el trabajo diario y digno;
c) Que, nuestros hijos le dijeron que ellos nunca mantendrían relaciones
sexuales pagadas, pues, si lo hacían sería cuando se casaran, lo que considero correcto;
d) Que, le sugerí a él que fuera a un psicólogo, ya que esta conducta es anormal,
ya que un padre no manifiesta estas conductas, sino que la regula y siendo más
escrupuloso las prohíbe, sobre todo con sus hijas mujeres adolescentes, por lo que no
entendemos esta actitud de mi cónyuge.
3.- EFECTIVIDAD QUE EL ATENTADO IMPUTABLE AL DEMANDADO CONTRA SU
CÓNYUGE E HIJOS CONSTITUYE UNA VIOLACIÓN GRAVE DE LOS DEBERES Y
OBLIGACIONES QUE LES IMPONE EL MATRIMONIO, O DE LOS DEBERES Y
OBLIGACIONES PARA CON LOS HIJOS, QUE TORNA INTOLERABLE LA VIDA EN COMÚN
a) Que, este falta imputable a mi cónyuge es una violación grave, pues,……..,
dentro de los deberes y obligaciones de los cónyuges esta……
b) Que, estos hechos tornan imposible la vida en común, mintiendo la vida bajo
el mismo techo, ya que son situaciones irreconciliables en cuanto a principios de vida y
valóricos.
c) Que, la causal esta fehacientemente comprobada a través de grabación
magnetofónica que acompaño al tribunal de Usía.
II.- EL DERECHO
1.- NORMAS DE LA LEY 19.947 SOBRE MATRIMONIO CIVIL.
a) Que, el art.53 de la Ley 19.947, dice: “El divorcio pone término al
matrimonio, pero no afectará en modo alguno la filiación ya determinada ni los
derechos y obligaciones que emanan de ella”.
b) Que, la causal que invocó y que me autoriza a ejercitar la acción es la del
art.54 N°1 de la Ley 19.947, que al pie dice: “El divorcio podrá ser demandado por uno
de los cónyuges, por falta imputable al otro, siempre que constituya una violación grave
de los deberes y obligaciones que les impone el matrimonio, o de los deberes y
obligaciones para con los hijos, que torne intolerable la vida en común.
372
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Se incurre en dicha causal, entre otros casos, cuando ocurre cualquiera de los
siguientes hechos:
Nº6. “Tentativa para prostituir al otro cónyuge o a los hijos”.
2.- NORMAS DE PROCEDIMIENTO Y COMPETENCIA.
a) Que, el Procedimiento aplicable es el Ordinario de Tribunales de Familia,
según la tramitación del art.55 y Ss., de la Ley 19.968 del ramo.
b) Que, es competente el Tribunal de Familia, según el art.8 Nº15 de la citada
Ley 19.968.
c) Que, también el art.87 de la Ley 19.947, nos indica que es competente el
tribunal del domicilio del demandado, que dice: “Será competente para conocer de las
acciones de separación, nulidad o divorcio, el juzgado con competencia en materias de
familia, del domicilio del demandado”. Norma que guarda relación con el art.134 del
Código Orgánico de Tribunales.
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y de acuerdo con lo dispuesto en los art.54 N°6 y 87 de
la Ley 19.947 sobre Matrimonio Civil, art.134 del Código Orgánico de Tribunales,
art.254 del Código del Procedimiento Civil, y art.8 Nº15 y 55 y Ss., de la Ley 19.968
sobre Tribunales de Familia.
PIDO A USIA:
Decrete tener por interpuesta demanda en Procedimiento Ordinario ante los
Tribunales de Familia, de divorcio por Tentativa para prostituir al otro cónyuge o a los
hijos, lo que constituye una violación grave de los deberes y obligaciones que les
impone el matrimonio, o de los deberes y obligaciones para con los hijos, que torna
intolerable la vida en común, en contra de don…….ya individualizado, previo examen
de admisibilidad, se fije día y hora para la audiencia preparatoria y declarar:
1) Que, se cite a las partes a audiencia en el más breve plazo, para dar
cumplimiento a los principios de rapidez, transparencia y eficacia;
2) Que, la notificación de la audiencia preparatoria deberá realizarse con a lo
menos 15 días de anticipación;
3) Que, la resolución que cita a audiencia preparatoria, indique expresamente
que ésta se celebrará con las partes que asistan, afectándole sin ulterior notificación,
apercibiéndosele al efecto;
4) Que, el demandado deberá concurrir con defensa letrada, para estar en
igualdad procesal, mediante abogado particular, mandatario judicial de la Corporación
de Asistencia Judicial, abogado del turno o bien Usía, autorice su comparecencia
personal;
5) Que, se acoja la demanda de divorcio en contra de…………..por tentativa para
prostituir al otro cónyuge o a los hijos, lo que constituye una violación grave de los
deberes y obligaciones que les impone el matrimonio, o de los deberes y obligaciones
para con los hijos, que torna intolerable la vida en común;
6) Que, se ordene que la sentencia que se dicte en autos sea subinscrita al
margen de la partida de matrimonio Nº…….del año………de la Circunscripción de ……...;
7) Que, se ordene oficiar al Servicio de Registro Civil e Identificación, para que
practique la subinscripción, una vez que la sentencia se encuentre firme y ejecutoriada;
8) Que, se condene al pago de las costas de la demandada, especialmente en
caso de oposición.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, ordene tener acompañado con citación los
siguientes documentos:
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, ordene tener acompañada cinta magnetofónica
donde consta conversaciones de lo expuesto en lo principal de este libelo y que Usía
escuchará privadamente.
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, decrete tener presente que me valdré de todos los
medios de prueba que le franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia que son:
documental, testimonial, declaración de parte, pericial, oficios y medios tecnológicos.
373
Práctica Forense Juzgaos de Familia
CUARTO OTROSI: Solicito a Ssa., tener presente que me patrocinará en estos autos
el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de la Ley de
Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de identidad
…………………
***
374
Práctica Forense Juzgaos de Familia
(2) Que, concretamente pido que la cuota de compensación de $..........se rebaje
a pagarse en la suma de $............... mil pesos mensuales, ya que me veo realmente
sobrepasado en mis remuneraciones.
(3) Que, esta demanda obviamente basa su fundamento en el art.66 de la Ley
19.947, que dice:
“Art.66.- Si el deudor no tuviere bienes suficientes para solucionar el
monto de la compensación mediante las modalidades a que se refiere el artículo
anterior, el juez podrá dividirlo en cuantas cuotas fuere necesario. Para ello,
tomará en consideración la capacidad económica del cónyuge deudor y
expresará el valor de cada cuota en alguna unidad reajustable.
La cuota respectiva se considerará alimentos para el efecto de su cumplimiento,
a menos que se hubieren ofrecido otras garantías para su efectivo y oportuno pago, lo
que se declarará en la sentencia”.
Que, Vuestra Señoría, lo que pido esta en la epiqueya, situación de rebajar el
valor de la cuota, para que guarde concordancia con lo señalado en el art.66 de la Ley
19.947, sic: “…tomará en consideración la capacidad económica del cónyuge
deudor…”, la cual es demasiado precaria, y al mantener dicho monto excede también
del 50% de lo embargable, al tenor de la Ley 14.908 sobre Abandono de Familia y Pago
de Pensiones de Alimentos.
III.- LOS ANTECEDENTES DE LA DOCTRINA Y CÁTEDRA
(1) Que, la doctrina y la cátedra permiten al sentenciador revisar este tipo de
sentencia, al aplicar por analogía, la llamada Teoría de la Imprevisión, que se aplica a
los contratos, que según el profesor Rubén Celis Rodríguez, expresa lo siguiente:
190.- Teoría de la imprevisión.
Concepto.
La fuerza mayor o caso fortuito pone un obstáculo insalvable al cumplimiento
de la obligación. El hecho que lo constituye, irresistible o insuperable, imposibilita la
ejecución de la obligación y, por lo mismo, exime de responsabilidad al deudor.
No existe fuerza mayor o caso fortuito cuando el cumplimiento de la obligación
se hace solamente más difícil u oneroso puesto que, en tales casos, la ejecución no es
absolutamente imposible.
Pero circunstancias posteriores a la celebración del contrato, que no se
previeron ni pudieron lógicamente preverse, pueden crear un estado de cosas que haga
el cumplimiento extremadamente oneroso para el deudor o gravemente perjudicial
para el acreedor.
¿Pueden los tribunales modificar las estipulaciones de un contrato, cuando el
cambio imprevisto e imprevisible de las condiciones vigentes al tiempo de celebrarse
crea un serio desequilibrio de las prestaciones de las partes?
Tal es, brevemente enunciado, el problema de la imprevisión.
(2) Que, los requisitos o condiciones que manifiesta el profesor Celis Rodríguez,
son los siguientes:
191.- Condiciones del problema de la imprevisión.
La doctrina señala las condiciones generales del problema de la imprevisión.
1.- El acontecimiento, que trastorna gravemente el equilibrio de las
prestaciones de las partes, debe ser imprevisible. En efecto, si el
acontecimiento se previó pudo preverse no se encuentra justificada la alteración de las
estipulaciones contractuales. Las partes debieron formular las condiciones del contrato
en términos que las pusieran a cubierto de futuros trastornos. El contrato tiene
precisamente por objeto asegurarse de futuras contingencias.
2.- El acontecimiento debe ser ajeno a la voluntad de las partes. Es
evidente que las circunstancias que tornan más oneroso o difícil el cumplimiento de la
obligación no han de ser obra de las partes, ni éstas hacer nada que tienda a agravar sus
consecuencias.
375
Práctica Forense Juzgaos de Familia
3.- Es preciso que el acontecimiento cause una grave perturbación en
las condiciones generales de la vida económica y en el desarrollo general
de los negocios. Esta alteración plantea una aflictiva situación a toda una categoría
de contratantes.
4.- Debe hacerse considerablemente más oneroso el cumplimiento
de la obligación y causar al deudor un gran daño.
El acontecimiento no hará imposible el cumplimiento porque, entonces,
constituiría un caso fortuito. Se precisa que haga gravemente onerosa la ejecución de la
obligación con serio perjuicio para el obligado. Sólo esta circunstancia justificaría una
alteración de los términos del contrato para evitar un exorbitante enriquecimiento de
una parte, a expensas de la ruina de la otra.
5.- En fin, el contrato ha de ser de aquellos de ejecución sucesiva o
que importen prestaciones diferidas o a plazo. No se concibe, de otro medio,
que sobrevengan acontecimientos imprevisibles que rompan el equilibrio de las
prestaciones.
Por lo que expresado se dan lo requisitos que hacen aplicable esta teoría, y que
pueda acceder al monto del pago de la compensación.
(3) Que, en lo demás se agregan las opiniones del destacado profesor Celis, en
la materia, para mejor conocimiento de esta Teoría de la Imprevisión, en cuanto
argumentos que permitirían acceder a la demanda.
193.- Efectos de la imprevisión.
Dos soluciones fundamentales dan la doctrina al problema de la imprevisión.
1.- Sería abolir los efectos del contrato, facultándose al juez para eximir a las
partes de las consecuencias futuras del acto.
2.- La otra menos radical, sería la revisión de las estipulaciones del contrato
para adaptarlo a las condiciones nuevas e imprevistas.
Es, sin duda, esta última solución la que más cuadra con el fundamento de la
institución y satisface el propósito de aminorar la carga que la obligación significa para
el deudor, a la vez que respeta los términos del contrato.
194.- La teoría de la imprevisión ante la doctrina y jurisprudencia
extranjera.
La teoría de la imprevisión ha tenido considerable éxito en el derecho
administrativo. La doctrina es casi uniforme en el sentido de aceptar la teoría de la
imprevisión.
La jurisprudencia del Consejo de Estado en Francia ha aceptado la revisión de
las tarifas de las empresas de servicios públicos cuyos costos, como consecuencia de los
trastornos causados por la guerra, se alteraron sustancialmente.
En el derecho privado, la doctrina ha tenido menos aceptación. La
jurisprudencia francesa se ha inclinado por su rechazo y declarado que no corresponde
a los tribunales, por motivos de equidad, sustituir por cláusulas nuevas aquellas que
han sido libremente aceptadas. La doctrina muestra diversidad de criterios.
La jurisprudencia de los tribunales belgas ha aceptado la doctrina, pero no en
forma definitiva, y la doctrina, en general, se inclina en sentido favorable.
La jurisprudencia de los tribunales italianos ha sido propicia a la doctrina de la
imprevisión.
195.- La imprevisión y la legislación chilena.
Nuestro Código establece el principio de la obligatoriedad de los contratos y les
atribuye el carácter de una ley para los que los celebraron. “Todo contrato legalmente
celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su
consentimiento mutuo o por causa legales”. (Art.1545 del Código Civil).
Las obligaciones derivadas del contrato, por lo tanto, de no mediar un acuerdo
de las partes o circunstancias que, de conformidad con la ley, excusan de cumplirlas,
deben ejecutarse íntegramente, pese al cambio de las condiciones en que se
contrajeron.
376
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Para que la teoría de la imprevisión tenga cabida en nuestro derecho hará falta
un expreso texto legal.
196.- Contratos en que se aplicaría la teoría de la imprevisión.
Esta materia de la imprevisión se aplicaría según el profesor Rubén Celis
Rodríguez, a los siguientes tipos de contratos:
1.- Contratos bilaterales.
2.- Contratos onerosos.
3.- Contratos de tracto sucesivo.
Ya que sólo en este tipo de contratos se podría producir un imprevisto que
hiciere más gravoso el cumplimiento del contrato por una de las partes contratantes.
Ej. Una persona compra un auto Mercedes Benz, que la empresa debe traer a
través del canal de Panamá, este está en reparaciones y la empresa debe pagar en forma
adicional el flete ya que el barco debe pasar por el estrecho de Magallanes. Se pregunta
¿un tribunal chileno podrá interpretar este contrato? La respuesta la daría el art.2003
del Código Civil, en las normas del contrato de arrendamiento.
El art.2003 N°1 del Código Civil, rechaza la teoría de la imprevisión.
El art.2003 N°2 del Código Civil, aceptaría la teoría de la imprevisión y se
podría recurrir al juez para que interpretara el contrato.
197.- Argumentos para acoger la teoría de la imprevisión.
1.- El art.1545 y 1546 del Código Civil, dicen que los contratos son ley para las
partes y deben ejecutarse de buena fe, y obligan no sólo a lo que en ellos se expresa,
sino que a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligación, o
que por la ley o la costumbre pertenecen a ella.
2.- El derecho canónico tiene entre sus normas la cláusula rebus sic
stantibus, en cuya virtud las partes quedan obligadas en la inteligencia de que las
condiciones generales existentes subsistan al tiempo de la completa ejecución de la
obligación, es decir, las condiciones van a permanecer inalterables durante el contrato.
3.- Andrés Bello López, no adopta este principio como consta de las actas y
proyectos del Código Civil.
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y lo dispuesto en los art.66 de la Ley 19.947 sobre
Matrimonio Civil; Ley 14.908 sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones
Alimenticias; art.8 Nº17 y 55 y Ss., de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia y
art.254 del Código de Procedimiento Civil.
PIDO A USÍA DE FAMILIA:
Decrete tener por interpuesta demanda en Procedimiento Ordinario ante los
Tribunales de Familia, por modificación en el pago de compensación económica, fijada
…….cuotas, aumentándolo a……cuotas, en contra de …………….domiciliada en la ciudad
de ………., acogerla a tramitación y en definitiva DECLARAR:
1.- Que, se acoja rebajar en el monto a pagar en la cuota mensual de $...............
a $.............. pesos mensuales, hasta hacerse entero y cumplido pago de la misma;
2.- Que, las condiciones que se tuvieron económicas que se tuvieron para fijar el
monto de la cuota variaron, según imprevisión imposible determinar por la partes y
tribunal en su oportunidad; y
3.- Que, la demandada sea condenada al pago de las costas expresamente, al no
existir motivo plausible para litigar.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que acompaño:
- Tres últimas liquidaciones;
- Sentencia de divorcio donde fui condenado al pago de la compensación y el monto de
la cuota;
- Contrato de arrendamiento; y
- Informe social.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me valdré de todos los
medios de prueba que me franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
377
Práctica Forense Juzgaos de Familia
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, se acceda a rebaja provisoria en el monto de pago
de cuota, esto es, de $.......... a $............, ya que no me alcanza lo líquido a cumplir mis
demás obligaciones, fundamento para ello, los documentos del primer otrosí,
como base y economía procesal.
CUARTO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos autos
el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de la Ley de
Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de identidad
…………………
***
EN LO PRINCIPAL: Opone excepción por no pago de pensión de alimentos.
PRIMER OTROSÍ: Contesta la demanda en forma subsidiaria. SEGUNDO
OTROSI: Reconvención; y TERCER OTROSI: Patrocinio y poder.
383
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Fundamento esta contestación de la demanda de la siguiente forma,
solicitándose desde ya su total, absoluto y completo rechazo, en todas y cada de sus
partes de acuerdo a los siguientes argumentos de hecho y derecho:
(1) Que, en la demanda interpuesta, el demandante no manifiesta los motivos
que dieron lugar a su abandono del hogar común, abandono que derivo en problemas
económicos, para mi y sus hijas, por la falta de aportes a la familia común de este, el
que las dejó en total desamparo.
(2) Que, el demandante se traslado a diferentes ciudades, con el objeto de
evadir el cumplimiento de sus obligaciones legales y morales, llevando una vida de
soltero e incluso formando una nueva familia, sin preocuparse por el futuro y bienestar
de sus hijas y sin dar noticias certeras sobre su paradero.
(3) Que, después de …… años de convivencia, en relativa armonía, el
demandado tomo la decisión de abandonarnos, dejándome, a cargo de las hijas
comunes, sin contar yo, con una profesión u oficio, y ya no siendo tan joven, por lo que
encontrar alguna posibilidad de trabajo, era escasa. Olvido todo respeto y juramento
hecho al momento del matrimonio, a pesar que entre las partes la vida junta no era
mala.
Hoy soy una mujer mayor, cuya salud se ha visto mermada, lo que hace que
tenga más gastos para tratar de mantenerse, necesitando, al menos, estar amparada en
el tema de salud, por la cobertura previsional de salud, que logra obtener siendo carga
del demandante, calidad que yo perdería si se decreta el divorcio.
(4) Que, como se dijo anteriormente, yo quede al cuidado de las
hijas,………………, a quien tuve que educar y dirigir, cumpliendo labor de padre y madre,
al mismo tiempo, por el desamparo en que las dejo el demandante.
POR LO QUE: En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.55 inciso 2 de la
Ley 19.947 sobre Matrimonio Civil y art.58 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de
Familia y demás disposiciones legales vigentes y pertinentes. PIDO A USÍA: Decrete:
1.- Que, se tenga por contestada la demanda y se rechace está en todas y cada
una de sus partes, declarándose así en la respectiva sentencia, por los argumentos de
hecho y derechos expuesto en el cuerpo de este escrito; y
2.- Que, se condene expresamente al demandante…………., al pago de las costas
ocasionadas en la tramitación de esta causa.
SEGUNDO OTROSI: …………., domiciliado en la ciudad de……………, en
Procedimiento Ordinario ante los Tribunales de Familia, sobre Divorcio,
caratulada “…………con…………….”, en causa RIT…….., a Usía, digo:
Que, por este acto y dentro de plazo legal, vengo en interponer demanda
reconvencional por compensación económica, por la suma de $............... o la
suma que Usía, fije prudencialmente según el mérito de autos, en contra de
don………, domiciliado en la ciudad de……………., en base a los siguientes argumentos de
hecho y derecho, dándose lugar a ella desde ya en todas y cada una de sus partes, si en
el caso improbable Vuestra Señoría, da lugar al divorcio, según expreso en los
fundamentos que se indican:
I.- Los Fundamentos de hecho.
Las circunstancias de hecho son las siguientes:
1ª Circunstancia: Que, producto de la separación de hecho de su cónyuge,
tuve que quedar al cuidado de las hijas matrimoniales ……………, habidas de las
relaciones sexuales, producto del contrato de matrimonio, por el cual, nos encontramos
unidos;
2ª Circunstancia: Que, a la fecha yo tengo más edad, enferma y con diversos
gastos médicos propios de la edad y propios del desgaste del organismo por su vida de
trabajo, gastándome y consumiéndose la mayor parte de sus ingresos en medicamentos
y exámenes para buscar una mejora atendido la precariedad de mi estado de salud;
3ª Circunstancia: Que, ella tuvo que mantenerse junto a sus hijas………………,
por sus trabajos esporádicos.
384
Práctica Forense Juzgaos de Familia
II.- Los Fundamentos de Derecho.
Las circunstancias y fundamentos de derecho son las siguientes:
1ª Circunstancia: Que, el legislador para corregir estas desigualdades ha
creado las compensaciones económicas en la Ley 19.947, en su art.61, que dice:
“Si, como consecuencia de haberse dedicado al cuidado de los hijos o a las
labores propias del hogar común, uno de los cónyuges no pudo desarrollar una
actividad remunerada o lucrativa durante el matrimonio, o lo hizo en menor medida de
lo que podía y quería, tendrá derecho a que, cuando se produzca el divorcio o se
declare la nulidad del matrimonio, se le compense el menoscabo económico sufrido por
esta causa”.
2ª Circunstancia: Que, para determinar el menoscabo, analizaré
circunstanciadamente, los hechos que implican la determinación del pago de la citada
compensación en una suma de $........ en dinero en efectivo o del modo que determine
Usía, prudencialmente, en mérito del art.63 y 64 de la Ley 19.947 sobre Matrimonio
Civil, así, tenemos:
1) La duración del matrimonio y de la vida en común de los
cónyuges. Vuestra Señoría, yo y el demandado – reconvencional, …………….,
estuvimos unidos durante……. años en una vida en común, toda una vida útil de una
persona, la juventud, y la fuerza para trabajar, tiempo que ocupe en atender a mis hijas
matrimoniales…………. y también a mi cónyuge con quien viví ………….durante este
lapso de tiempo ya mencionado;
2) La situación patrimonial de ambos. El único bien inmueble que se
adquirió fue la casa donde vivía con la familia y que éste vendió cuando estábamos
juntos, viviendo hoy de allegada con mi hija………., ya que no tengo casa propia, ni los
medios para adquirirla, ya que el demandado – reconvencional vendió, como se dijo y
hoy me es imposible atendido mi precaria salud, edad y la imposibilidad de conseguir
un trabajo bien remunerado. Mientras él demandado - reconvencional tiene un mejor
pasar económico, está jubilado y continua trabajando;
3) La buena o mala fe. Siempre actué de buena fe y el demandado
reconvencional de mala fe, ya que se fue de casa, esta amancebado con otra persona,
crié a las hijas, demostrándoles que se puede salir adelante, siempre manteniendo y
respetando el vínculo matrimonial, según la obligación recíproca, que es la fidelidad
entre los cónyuges, para dar un buen ejemplo.
4) La edad y estado de salud del cónyuge beneficiario. Que dado los
……años de edad y calamitoso estado de salud, según se acreditará en su oportunidad y
exámenes médicos que se solicitaran en la audiencia preparatoria de esta causa y que
acreditará las enfermedades;
5) Situación en beneficios previsionales de salud. Yo vivo de la pensión
y no tengo sistema previsional propio, pues, trabajo, en la casa, y me atiendo en el
hospital público, pues, la suma de la pensión me impide pagar médico en forma
particular o a través del sistema de Isapre. Agregándose la situación caprichosa del
demandado reconvencional de negarse imperativamente de incluirme como carga en su
credencial de Fonasa.
6) La calificación profesional. En esos años la mujer no participaba
activamente en el mundo laboral remunerado, como hoy, trabaje en la casa, al cuidado
de las hijas…………… y preocupada del marido, el demandado – reconvencional
mientras vivimos juntos no tuve profesión y/o oficio remunerado que me permitiera
subsistir por sí sola.
7) Posibilidades al acceso laboral. No tengo opción alguna al acceso
laboral, dada mi edad, ……años lo que se acreditará oportunamente con el certificado
de nacimiento respectivo, emitido por el Servicio de Registro Civil e Identificación, que
se ofrecerá en la audiencia preparatoria; y
8) La colaboración que hubiere prestado a las actividades lucrativas
del otro cónyuge. siempre ayude a mi cónyuge en los deberes de auxilio, cuando
385
Práctica Forense Juzgaos de Familia
estaba enfermo o a las hijas, cuidando la economía doméstica y múltiple detalles que se
producen en un hogar.
Es decir, cumplí con los derechos y obligaciones recíprocas de los cónyuges en
los…….años en que hubo cohabitación entre sí, que regula el art. 131 a 134 inclusive del
Código Civil, que son: fidelidad, socorro, ayuda mutua, protección y obviamente como
se dijo cohabitación.
POR TANTO: En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.61, 62, 63, 64
inciso 3, 65 y 66 de la Ley 19.947 sobre Matrimonio Civil y art.58 inciso 1, 2ª parte de la
Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia. PIDO A USIA: Decrete:
1) Tener por interpuesta demanda reconvencional por compensación
económica, en contra de don……………, ya individualizado, a mi favor de su cónyuge
doña………….;
2) Acceder a las compensaciones económicas por la suma de $............... de
pesos, o la suma que Usía determine en derecho en mérito de los antecedentes
expuestos y demás probanzas que se rendirán oportunamente, en el improbable caso de
concederse el divorcio;
3) Determinar la forma de pago de las compensaciones económicas, según lo
indica el art.65 de la Ley 19.947 sobre Matrimonio Civil, y
4) Condenarlo expresamente al pago de las costas ocasionadas en la tramitación
de este juicio.
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos autos
el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de la Ley de
Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de identidad
…………………
***
ESCRITURA PÚBLICA
DECLARATORIA DE SEPARACIÓN DE HECHO
En la ciudad de……….., ante mí, ……………, Notario Público Titular de este territorio
jurisdiccional, con domicilio en esta ciudad,………………, comparecen por una parte
como doña ……………….., cédula de identidad…………….empleada, domiciliada en la
ciudad de……………………y don…………, cédula de identidad………. empleado, domiciliado
para estos efectos en la ciudad de……………… ambos cónyuges entre sí, según acredita
mediante certificado de matrimonio exhibido y tenido a la vista antes este auxiliar de la
administración de justicia, los comparecientes chilenos, mayores de edad quienes
acreditan su identidad con la cédula anotada y exponen: PRIMERO: Que, los
cónyuges contrajeron matrimonio, con fecha…………..ante el Oficial de Registro Civil de
la Circunscripción…………inscrito con el número………….. SEGUNDO: Los cónyuges
declaran expresamente que se encuentran separados de hechos desde el año………, es
decir, más de un año a la fecha, ello por incompatibilidad de caracteres de carácter
irreconciliable, no existiendo ningún ánimo de reconciliación TERCERO: Todo ello
guarda expresa relación con el ingreso de la causa RIT …….del Juzgado de Familia
386
Práctica Forense Juzgaos de Familia
de……, por lo cual también los comparecientes declaran que a la fecha no ha existido
reconciliación con ánimo de permanencia, ni mucho menos reanudación de la vida en
común desde la fecha indicada en la cláusula……de este instrumento. CUARTO: Que,
con el presente instrumento se viene en dar cumplimiento a lo señalado o preceptuado
expresamente en el artículo veintidós letra “a” de la Ley diecinueve mi novecientos
cuarenta y siete sobre Matrimonio Civil. QUINTO: Los comparecientes, se obligan
oportunamente a regular las relaciones mutuas con los hijos comunes: a)……..y
b)……..ambos de apellidos………………..de la siguiente forma: A) Relación directa y
regular: una vez al mes; B) Cuidado personal, le corresponde a la madre
doña…………….., en todo lo demás se rigen por las reglas generales del Código Civil y sus
leyes complementarias. SEXTO: Dicho acuerdo regulatorio comenzará a regir desde la
fecha en que se presente la respectiva demanda de divorcio de común acuerdo ante el
tribunal competente. Minuta redactada por los abogados……………………………………….
387
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Capítulo XIII
ENTREGA INMEDIATA DE UN MENOR
I.- DESARROLLO TEMÁTICO
GENERALIDADES.
Esta materia esta íntimamente ligada con el Cuidado Personal, para que se de la
entrega inmediata, previamente debe haber una sentencia que otorgue el cuidado
personal a un padre o tercero (o equivalente jurisdiccional de avenimiento, conciliación
o transacción), también cuando existe una orden de arraigo.
La fuente legal es el art.225 inciso 1 del Código Civil, que dice: “Si los
padres viven separados podrán determinar de común acuerdo que el cuidado personal
de los hijos corresponda al padre, a la madre o a ambos en forma compartida”. Además,
del art.226 inciso 1 del Código Civil, a la letra dice: “Podrá el juez, en el caso de
inhabilidad física o moral de ambos padres, confiar el cuidado personal de los hijos a
otra persona o personas competentes, velando primordialmente por el interés superior
del niño conforme a los criterios establecidos en el artículo 225 - 2”.
Lo que se busca es que el menor sea devuelto al amparo del padre o madre cuyo
cuidado este regulado por el juez de familia o según el acuerdo de corresponsabilidad.
No existe un procedimiento u orgánica en la materia, en estudio, por lo cual
existen tres posturas:
1ª POSTURA. Se le aplicaría a esta materia el Procedimiento Ordinario ante los
Tribunales de Familia, lo que implicaría la desnaturalización de – la entrega inmediata
– al fijarse las audiencias de rigor.
2ª POSTURA. Se le aplicaría el Procedimiento No Contencioso, que cumpliría
con la finalidad del mismo.
3ª POSTURA. Que sería lo más correcto y aceptado, se provee la demanda, - en
forma inmediata, sin forma de juicio - ordenándose la entrega del menor, siendo la
naturaleza de esta resolución una sentencia interlocutoria (por lo tanto apelable).
TITULARES DE LA ACCIÓN.
1.- El padre, madre o persona o personas competentes que tengan al menor bajo
su cuidado personal.
2.- Excepcionalmente, podrá ejercer esta acción la persona que sin tener el
cuidado personal, tenga al menor bajo su cuidado.
NORMAS PROCESALES.
389
Práctica Forense Juzgaos de Familia
1.- Se aplicará el Procedimiento Ordinario ante los Juzgados de Familia, del
art.55 y Ss., de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
2.- Deberá acompañarse la sentencia que otorgó el Cuidado Personal, u
equivalente jurisdiccional como fundamento u otro título que otorgue el cuidado a los
legitimados de la acción, en caso del padre o tercero.
3.- Deberá individualizarse a la persona a que esta obligada a entregar el menor
o que se niega a entregarlo, especialmente con su domicilio actual.
4.- Que se solicitará al Juez de Familia, que se conceda desde ya, el auxilio de la
fuerza pública con las facultades de allanamiento y descerrajamiento, para cumplir con
la entrega del menor.
5.- Se solicitará el arresto por 15 días o aplicársele multa proporcional, virtud
del art.543 del Código de Procedimiento Civil.
EXTINCIÓN.
1.- Por la entrega voluntaria del menor al padre o madre, que tiene el título
legal, para su cuidado personal o relación directa y regular.
2.- Por la entrega forzada del menor al padre o madre, que tiene el título legal,
para el cuidado personal o relación directa y regular, auxiliada por la fuerza pública.
3.- Por la entrega voluntaria o forzada a la persona competente que tenga su
cuidado personal o relación directa y regular, otorgado por sentencia firme y
ejecutoriada.
390
Práctica Forense Juzgaos de Familia
1.- EFECTIVIDAD DE EXISTENCIA SENTENCIA QUE OTORGA EL CUIDADO
PERSONAL AL DEMANDADO
a) Que, yo en calidad de………. (padre o madre) del menor…………… y teniendo
su cuidado personal otorgado por este Tribunal de Familia (o Juzgado de Menores),
según sentencia de fecha…………, cuya copia autorizada acompañó en otrosí,
conjuntamente con certificado de nacimiento del menor.
b) Que, la citada sentencia en causa RIT…….. se encuentra firme y ejecutoriada,
y soy yo quien tiene a su cargo el menor, con los deberes de protección y cuidado, dado
que su ……….(madre o padre) esta imposibilitada.
c) Que, además, no hemos realizado acto alguno para alterar el cuidado
personal del menor por lo que me corresponde su cuidado personal, todo ello según el
art.225 inciso 2 del Código Civil.
2.- EFECTIVIDAD QUE EL PADRE…….RETIRO AL MENOR Y NO LO HA
RETORNADO
a) Que, el padre en uso de su Relación Directa y Regular , según causa
RIT…….no lo ha retornado desde hace …….días lo que me preocupa y me tiene ansiosa,
considerando la edad del menor…….
b) Que, he recurrido a sus familiares y me manifiestan que iba a salir de la
región junto al menor, dijo que con autorización mía, por lo presumo pueda pasar
alguna desgracia o bien sacarlo en forma ilegal del país.
3.- EFECTIVIDAD DE LA CONVENIENCIA DE CONCEDER EL AUXILIO DE LA
FUERZA PÚBLICA
a) Que, el padre del menor, es reaccionario y contumaz a cumplir las órdenes de
los Tribunales, lo que implica que se negará a entregarlo en forma voluntaria.
b) Que así deberá conceder el auxilio de la fuerza pública ante el fundado temor
que la sentencia será desobedecida, con las más amplias facultades especialmente las
de allanar y descerrajar.
II.- LOS ANTECEDENTES DE DERECHO
1.- NORMAS APLICABLES DEL CÓDIGO CIVIL.
a) Que, el principal fundamento esta en el art.225 inciso 1 del Código Civil,
que dice: “Si los padres viven separados podrán determinar de común
acuerdo que el cuidado personal de los hijos corresponda al padre, a la
madre o a ambos en forma compartida”.
b) Que, el art.43 del Código civil, dice: “Son representantes legales de una
persona el padre o madre, el adoptante y su tutor o curador”.
2.- PROCEDIMIENTO APLICABLE Y COMPETENCIA.
a) Que, se deberá aplicar el Procedimiento Ordinario ante los Tribunales de
Familia del art.55 y Ss., de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia, sólo en cuanto no
sea contrario a la rapidez que significa la – entrega inmediata del menor – y evitar la
dilatación del mismo.
b) Que, es competente para conocer esta materia según la Ley 19.968 sobre
Tribunales de Familia, al tenor del art.8 Nº17, que dice: “Toda otra materia que la ley
les encomiende”.
c) Que, dice el art.66 inciso 3 de la Ley 16.618 sobre Menores, en lo pertinente:
“El que fuere condenado en procedimiento de tuición, por resolución judicial que cause
ejecutoria, a hacer entrega de un menor y no lo hiciere o se negare a hacerlo en el plazo
señalado por el tribunal, o bien, infringiere las resoluciones que determinan ejercicio
del derecho a que se refiere el artículo 229 del Código Civil, será apremiado en la forma
establecida por el artículo 543 del Código de Procedimiento Civil. En igual apremio
incurrirá el que retuviese especies del menor o se negare a hacer entrega de ellas a
requerimiento del tribunal”.
Que, por estas circunstancias solicito la entrega inmediata del menor
ordenándose, además, las diligencias que solicito en otrosí con la mayor prontitud para
evitar grave perjuicio al menor.
391
Práctica Forense Juzgaos de Familia
POR LO QUE:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.66 inciso 3 de la Ley 16.618 sobre
Menores, art.254 del Código de Procedimiento Civil, art.43 y 225 inciso 1 del Código
Civil, art.5 inciso 2 de la Constitución Política de la República, Convención de los
Derecho del Niño, ratificado por Chile.
PIDO A USÍA:
Decrete tener por interpuesta demanda en Procedimiento Ordinario ante los
Tribunales de Familia, de entrega inmediata del menor………………………., y dictar
sentencia en forma inmediata que ordene:
1) Que, haga entre del menor………..C.N.I………a mi en su calidad de madre que
tengo el Cuidado Personal;
2) Que, el menor ………no ha sido retornado a mi domicilio, esta en el domicilio
del padre, ubicado en la ciudad de………………..; y
3) Que, desde ya se conceda el auxilio de la fuerza pública atendido el fundado
temor de que el padre no cumplirá con la resolución judicial, otorgándose a
Carabineros de Chile las más amplias facultades, especialmente las de allanar y
descerrajar.
PRIMER OTROSI: Solicito a Ssa., tener a la vista la causa RIT……….. sobre Cuidado
Personal, que fundamenta la petición principal.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Ssa., oficiar a Carabineros de Chile, de la ciudad
de…………… para que concurra a calle…………., donde probablemente se encuentra la
madre del menor en casa de una amiga.
TERCER OTROSI: Solicito a Ssa., ordene oficiar a Policía Internacional para que
prohíba la salida del país y decretar el arraigo a todos los pasos Internacionales.
CUARTO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos autos
el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de la Ley de
Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de identidad
…………………
***
393
Práctica Forense Juzgaos de Familia
b) Que, es competente para conocer esta materia según la Ley 19.968 sobre
Tribunales de Familia, al tenor del art.8 Nº17, que dice: “Toda otra materia que la ley
les encomiende”.
c) Que, dice el art.66 inciso 3 de la Ley 16.618 sobre Menores, en lo pertinente:
“El que fuere condenado en procedimiento de tuición, por resolución judicial que cause
ejecutoria, a hacer entrega de un menor y no lo hiciere o se negare a hacerlo en el plazo
señalado por el tribunal, o bien, infringiere las resoluciones que determinan ejercicio
del derecho a que se refiere el artículo 229 del Código Civil, será apremiado en la forma
establecida por el artículo 543 del Código de Procedimiento Civil. En igual apremio
incurrirá el que retuviese especies del menor o se negare a hacer entrega de ellas a
requerimiento del tribunal”.
d) Que, por estas circunstancias solicito la entrega inmediata del menor
ordenándose, además, las diligencias que solicito en otrosí con la mayor prontitud para
evitar grave perjuicio al menor.
POR LO QUE:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.66 inciso 3 de la Ley 16.618 sobre
Menores, art.254 del Código de Procedimiento Civil, art.43 y 225 inciso 1 del Código
Civil, art.5 inciso 2 de la Constitución Política de la República, Convención de los
Derecho del Niño, ratificado por Chile.
PIDO A USÍA:
Decrete tener por interpuesta demanda en Procedimiento Ordinario ante los
Tribunales de Familia, de entrega inmediata del menor………………………., y dictar
sentencia en forma inmediata que ordene:
1) Que, haga entre del menor………..C.N.I………a mi en su calidad de madre que
tengo el Cuidado Personal;
2) Que, el menor ………no ha sido retornado a mi domicilio, esta en el domicilio
del padre, ubicado en la ciudad de………………..; y
3) Que, desde ya se conceda el auxilio de la fuerza pública atendido el fundado
temor de que el padre no cumplirá con la resolución judicial, otorgándose a
Carabineros de Chile las más amplias facultades, especialmente las de allanar y
descerrajar.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, tener por acompañados los siguientes
documentos:
1.- Certificado de nacimiento del menor.
2.- Copia de sentencia autorizada que otorgo su cuidado personal
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Ssa., ordene oficiar a la fuerza pública para que
concurra al domicilio de don...............decretándose las más amplias facultades
especialmente las de allanar y descerrajar, en caso de oposición por cualquiera de sus
moradores y retirar al menor ya individualizado.
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, ordenar el arraigo del menor............ordenándose
oficiar a Carabineros de Chile y Policía Internacional a la brevedad para evitar una
salida al extranjero.
CUARTO OTROSÍ: Solicito a Usía, ordenar el arresto ipso jure del padre del
menor.................sin más trámite habilitándose para tal efecto todos los días hábiles e
inhábiles, lugares y sitios para proceder por la fuerza pública.
QUINTO OTROSI: Solicito a Usía, ordene el apremio del art.543 del Código de
Procedimiento Civil, en relación al art.66 inciso final de la Ley 16.618 sobre Menores
que dice: “El que fuere condenado en procedimiento de tuición, por resolución judicial
que cause ejecutoria, a hacer entrega de un menor y no lo hiciere o se negare a hacerlo
en el plazo señalado por el tribunal, o bien, infringiere las resoluciones que determinan
el ejercicio del derecho a que se refiere el artículo 229 del Código Civil será apremiado
en la forma establecida por el artículo 543 del Código de Procedimiento Civil. En igual
apremio incurrirá el que retuviese especies del menor o se negare a hacer entrega de
ellas a requerimiento del tribunal.”
394
Práctica Forense Juzgaos de Familia
SEXTO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos autos el
abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de la Ley de
Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de identidad
…………………
***
Procedimiento: Especial
Materia: Entrega inmediata de un menor (Nº3).
Demandante:
Rut:
Abogado Patrocinante:
Rut:
Apoderado:
Rut:
395
Práctica Forense Juzgaos de Familia
2.- EFECTIVIDAD QUE EL PADRE…….RETIRO AL MENOR Y NO LO HA
RETORNADO
a) Que, el padre en uso de su Relación Directa y Regular , según causa
RIT…….no lo ha retornado desde hace …….días lo que me preocupa y me tiene ansiosa,
considerando la edad del menor…….
b) Que, he recurrido a sus familiares y me manifiestan que iba a salir de la
región junto al menor, dijo que con autorización mía, por lo presumo pueda pasar
alguna desgracia o bien sacarlo en forma ilegal del país.
3.- EFECTIVIDAD DE LA CONVENIENCIA DE CONCEDER EL AUXILIO DE LA
FUERZA PÚBLICA
a) Que, el padre del menor, es reaccionario y contumaz a cumplir las órdenes de
los Tribunales, lo que implica que se negará a entregarlo en forma voluntaria.
b) Que así deberá conceder el auxilio de la fuerza pública ante el fundado temor
que la sentencia será desobedecida, con las más amplias facultades especialmente las
de allanar y descerrajar.
II.- LOS ANTECEDENTES DE DERECHO
1.- NORMAS DEL CÓDIGO CIVIL.
a) Que, el principal fundamento esta en el art.225 inciso 1 del Código Civil,
que dice: “Si los padres viven separados podrán determinar de común
acuerdo que el cuidado personal de los hijos corresponda al padre, a la
madre o a ambos en forma compartida”.
b) Que, el art.43 del Código civil, dice: “Son representantes legales de una
persona el padre o madre, el adoptante y su tutor o curador”.
2.- PROCEDIMIENTO APLICABLE Y COMPETENCIA.
a) Que, se deberá aplicar el Procedimiento Ordinario ante los Tribunales de
Familia del art.55 y Ss., de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia, sólo en cuanto no
sea contrario a la rapidez que significa la – entrega inmediata del menor – y evitar la
dilatación del mismo.
b) Que, es competente para conocer esta materia según la Ley 19.968 sobre
Tribunales de Familia, al tenor del art.8 Nº17, que dice: “Toda otra materia que la ley
les encomiende”.
c) Que, dice el art.66 inciso 3 de la Ley 16.618 sobre Menores, en lo pertinente:
“El que fuere condenado en procedimiento de tuición, por resolución judicial que cause
ejecutoria, a hacer entrega de un menor y no lo hiciere o se negare a hacerlo en el plazo
señalado por el tribunal, o bien, infringiere las resoluciones que determinan ejercicio
del derecho a que se refiere el artículo 229 del Código Civil, será apremiado en la forma
establecida por el artículo 543 del Código de Procedimiento Civil. En igual apremio
incurrirá el que retuviese especies del menor o se negare a hacer entrega de ellas a
requerimiento del tribunal”.
d) Que, por estas circunstancias solicito la entrega inmediata del menor
ordenándose, además, las diligencias que solicito en otrosí con la mayor prontitud para
evitar grave perjuicio al menor.
POR LO QUE:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.66 inciso 3 de la Ley 16.618 sobre
Menores, art.254 del Código de Procedimiento Civil, art.43 y 225 inciso 1 del Código
Civil, art.5 inciso 2 de la Constitución Política de la República, Convención de los
Derecho del Niño, ratificado por Chile.
PIDO A USÍA:
Decrete tener por interpuesta demanda en Procedimiento Ordinario ante los
Tribunales de Familia, de entrega inmediata del menor………………………., y dictar
sentencia en forma inmediata que ordene:
1) Que, haga entre del menor………..C.N.I………a mi en su calidad de madre que
tengo el Cuidado Personal;
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Práctica Forense Juzgaos de Familia
2) Que, el menor ………no ha sido retornado a mi domicilio, esta en el domicilio
del padre, ubicado en la ciudad de………………..; y
3) Que, desde ya se conceda el auxilio de la fuerza pública atendido el fundado
temor de que el padre no cumplirá con la resolución judicial, otorgándose a
Carabineros de Chile las más amplias facultades, especialmente las de allanar y
descerrajar.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, tener por acompañados los siguientes
documentos:
1.- Certificado de nacimiento del menor.
2.- Copia de sentencia autorizada que otorgo su cuidado personal
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Ssa., ordene oficiar a la fuerza pública para que
concurra al domicilio de don...............decretándose las más amplias facultades
especialmente las de allanar y descerrajar, en caso de oposición por cualquiera de sus
moradores y retirar al menor ya individualizado.
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, ordenar el arraigo del menor............ordenándose
oficiar a Carabineros de Chile y Policía Internacional a la brevedad para evitar una
salida al extranjero.
CUARTO OTROSÍ: Solicito a Usía, ordenar el arresto ipso jure del padre del
menor.................sin más trámite habilitándose para tal efecto todos los días hábiles e
inhábiles, lugares y sitios para proceder por la fuerza pública.
QUINTO OTROSI: Solicito a Usía, ordene el apremio del art.543 del Código de
Procedimiento Civil, en relación al art.66 inciso final de la Ley 16.618 sobre Menores
que dice: “El que fuere condenado en procedimiento de tuición, por resolución judicial
que cause ejecutoria, a hacer entrega de un menor y no lo hiciere o se negare a hacerlo
en el plazo señalado por el tribunal, o bien, infringiere las resoluciones que determinan
el ejercicio del derecho a que se refiere el artículo 229 del Código Civil será apremiado
en la forma establecida por el artículo 543 del Código de Procedimiento Civil. En igual
apremio incurrirá el que retuviese especies del menor o se negare a hacer entrega de
ellas a requerimiento del tribunal.”
SEXTO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos autos el
abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de la Ley de
Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de identidad
…………………
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Práctica Forense Juzgaos de Familia
Que, vengo en solicitar a Usía, tener presente el nuevo domicilio del demandado
obligado a la entrega inmediata del menor, que es…………………para ser requerido de
ello por la fuerza pública.
POR LO QUE:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en la Ley 19.968 sobre Tribunales de
Familia.
PIDO A USÍA:
Decrete tener presente el nuevo domicilio del demandado……..para los efectos
de requerir la entrega del menor……..con el auxilio de la fuerza pública.
***
399
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Capítulo XIV
FILIACIÓN
I.- DESARROLLO TEMÁTICO
CONCEPTO.
Vínculo jurídico que une al hijo con su padre o con su madre y que consiste en la
relación de parentesco establecida por la ley entre un ascendiente y su inmediato
descendiente y su inmediato descendiente, o sea, su descendiente en primer grado
(Enrique Rossel Saavedra).
Ahora, el Diccionario de la Real Academia Española en su 2ª acepción define la
filiación como: “Procedencia de los hijos respecto a los padres”.
CARACTERÍSTICAS DE LA FILIACIÓN.
1.- Es un hecho jurídico. Su fundamento se encuentra en el hecho biológico
de la procreación, (relaciones sexuales) con la excepción de la filiación adoptiva.
2.- Constituye un estado civil. Fija una posición jurídica permanente en el
grupo social, la voluntad no interviene, salvo excepciones.
3.- Es fuente de actos jurídicos.
4.- Se puede investigar libremente la maternidad o paternidad.
5.- Es irrenunciable.
6.- Es imprescriptible, la sentencia que se dicta produce efectos erga omnes.
CLASES DE FILIACIÓN.
1.- Filiación matrimonial.
2.- Filiación no matrimonial.
3.- Filiación en el caso de la reproducción asistida.
4.- Filiación no determinada.
5.- Filiación adoptiva.
401
Práctica Forense Juzgaos de Familia
2.- Respecto del hijo NACIDO ANTES DEL MATRIMONIO de sus padres,
la filiación queda determinada por la celebración de ese matrimonio, siempre
que la paternidad y maternidad, hayan sido establecidas en conformidad a la ley.
3.- Por SENTENCIA JUDICIAL dictada en juicio de filiación.
La filiación sólo produce efectos civiles cuando ha sido legalmente determinada.
CLASIFICACIÓN.
1.- Filiación matrimonial propiamente tal.
2.- Filiación matrimonial por matrimonio posterior de los padres.
II.- CARACTERÍSTICAS.
a.- Acción imprescriptible, pero no las consecuencias pecuniarias que de
ella derivan. (Art.195 inciso 2 del Código Civil).
b.- Es irrenunciable. (Art.12 y 195 inciso 2 del Código Civil).
c.- Es personalísima. No puede cederse, todo acto en contravención es nulo
403
Práctica Forense Juzgaos de Familia
absolutamente por adolecer de objeto ilícito. (Art.1464 Nº1 y 2 y art.1682 del Código
Civil).
d.- No se puede transigir sobre esta acción de reclamación. (Art.2450 del
Código Civil).
e.- El juicio que verse sobre la acción de reclamación de estado civil no puede
sujetarse a compromiso.
f.- Se tramita, según el Procedimiento Ordinario de los Tribunales de
Familia. (Art.55 y Ss., de la Ley 19.968)
III.- CONDICIONES Y MODO DE EJERCERLA.
a.- Si la acción es ejercida por el hijo, deberá entablarse conjuntamente contra
ambos padres. (Art.204 inciso 2 del Código Civil).
b.- La tramitación es a través del Procedimiento Ordinario de los
Tribunales de Familia. (Art.8 N°8 y 55 de la Ley 19.968)
c.- El proceso es secreto. (Art.197 del Código Civil).
d.- Durante la sustanciación del proceso el juez podrá decretar alimentos
provisorios. (Art.209 del Código Civil).
e.- El legislador con el objeto de evitar abusos en el ejercicio de esta acción
señala que: “La persona que ejerza una acción de filiación de mala fe o con el
propósito de lesionar la honra de la persona demandada es obligada a indemnizar los
perjuicios que cause al afectado” (Art.197 inciso 2 del Código Civil).
f.- En estos juicios la maternidad y paternidad podrán establecerse mediante
toda clase de pruebas. Sin embargo, la prueba testimonial por sí sola es insuficiente
para establecerlas. (Art.198 del Código Civil). Las pruebas periciales de carácter
biológico, serán realizadas por el Servicio Médico Legal o por laboratorios idóneos. El
juez podrá dar a estas pruebas periciales, por sí solas, valor suficiente. La negativa
injustificada de una de las partes a practicarse el examen hará presumir legalmente la
paternidad o la maternidad, o la ausencia de ella según corresponda. Se entenderá que
hay negativa injustificada si, citada la parte dos veces, no concurre a la realización del
examen. Para este efecto, las citaciones deberán efectuarse bajo apercibimiento de
aplicarse la presunción señalada en el inciso anterior. (Art.199 inciso 2 y 4 del Código
Civil).
h.- La sentencia que acoja la acción de reclamación debe subinscribirse al
margen de la inscripción de nacimiento del hijo. (Art.221 del Código Civil).
V.- EFECTOS.
1.- Si la filiación ha sido determinada judicialmente contra la oposición del
padre o madre, éstos quedarán privados del ejercicio de determinados derechos:
a.- Patria potestad.
b.- En general, de todos los derechos que por el ministerio de la ley se le
confieren respecto de la persona y bienes del hijo o de sus descendientes. (Art.203 del
Código Civil).
404
Práctica Forense Juzgaos de Familia
c.- Pérdida de la calidad de legitimario (Art.1182 del Código Civil).
2.- No obstante lo anterior, el padre o madre conservará todas sus
obligaciones legales respecto del hijo. (Art.203 inciso 2 del Código Civil)
CONCEPTO.
Cuando los padres contraen matrimonio con posterioridad al nacimiento del
hijo siempre y cuando la paternidad o maternidad haya sido legalmente determinada,
como asimismo a aquellos que han sido objeto de reconocimiento realizado por ambos
padres sea, en el acto del matrimonio o durante su vigencia cumpliendo con las
formalidades que la ley establece. (Art.180 del Código Civil)
CLASES.
Dos categorías.
a.- La de los hijos cuyos padres contraen matrimonio con
posterioridad a su nacimiento.
El carácter de matrimonial no es ipso jure, pues, es necesario que tanto la
paternidad como la maternidad hayan sido determinadas legalmente.
b.- Voluntaria.
Los reconocidos por padre, madre o ambos padres durante el acto del
matrimonio y/o durante la vigencia del matrimonio; ante oficial de Registro Civil, acta
extendida en cualquier tiempo ante oficial de Registro Civil, escritura pública y acto
testamentario.
CONCEPTO.
Son hijos no matrimoniales los concebidos y nacidos fuera del
matrimonio de sus padres pero que han sido reconocidos por alguno de ellos o por
ambos en alguna de las formas que prescribe la ley, o cuando su filiación ha sido
determinada por sentencia firme en juicio de filiación. (Art.180 inciso final Código
Civil).
1) Expreso (Art.187
I.- VOLUNTARIO Espontáneo del Código Civil)
(Art.187 Código
Civil) 2) Tácito (Art.188 del
Código Civil)
406
Práctica Forense Juzgaos de Familia
II.- FORZOSO
1) Por sentencia
judicial.
2) Por posesión de
la calidad de hijo
por 5 años respecto
de determinada
persona. (Art.200
Código Civil)
VEAMOS:
1.- VOLUNTARIO.
I.- RECONOCIMIENTO VOLUNTARIO ESPONTÁNEO.
La filiación no matrimonial queda determinada legalmente por el
reconocimiento del padre, la madre o ambos, al momento de practicarse la
inscripción del nacimiento, es suficiente reconocimiento, sea:
1.- Ante el Oficial del Registro Civil, al momento de inscribirse el
nacimiento del hijo o en el acto del matrimonio de los padres.
2.- En acta extendida en cualquier tiempo, ante cualquier oficial del
Registro Civil.
3.- En escritura pública.
4.- En acto testamentario. (Art.187 del Código Civil)
Es suficiente reconocimiento de filiación el hecho de consignarse el nombre del
padre o de la madre, a petición de ellos en la inscripción de nacimiento. (Art.188 del
Código Civil). Si uno solo de los padres es el que reconoce, no será obligado a expresar
la persona en quien o de quien tuvo al hijo. (Art.187 inciso 2 del Código Civil).
CARACTERÍSTICAS.
1.- Es un acto solemne. Se realizará por escritura pública.
2.- Es un acto jurídico unilateral sea del padre, de la madre, o ambos.
Implica que no requiere aceptación del reconocido para que tenga eficacia, lo cual no
dice relación con el derecho del reconocido para poder impugnarla, éste último es un
acto aparte y que no obsta a la eficacia del reconocimiento.
3.- Es un acto calificado, esto es, debe otorgarse el instrumento con el
determinado objeto de reconocer una filiación.
4.- Es irrevocable. El reconocimiento no es susceptible de modalidades.
(Art.189 inciso 2 del Código Civil)
5.- Es puro y simple. El reconocimiento no es susceptible de modalidades.
(Art.189 inciso 2 del Código Civil)
6.- El reconocimiento puede hacerse personalmente o por poder, y en
este último caso el mandato debe ser solemne, o sea, debe otorgarse por escritura
pública y facultar especialmente al mandatario para este efecto (Art.190 del Código
Civil).
7.- Es específico. La declaración que se haga debe hacerse con el preciso
objeto del reconocimiento.
8.- Produce efectos retroactivos. El reconocimiento no perjudicará
los derechos adquiridos por terceros de buena fe anteriores a la
subinscripción de éste al margen de la inscripción de nacimiento. (Art.189 inciso
final del Código Civil).
9.- Es ineficaz el reconocimiento de un hijo que tenga legalmente
determinada una filiación distinta, sin embargo, podrá producir efectos si se
ejercen simultáneamente las acciones de impugnación de la filiación existente y
407
Práctica Forense Juzgaos de Familia
reclamación de la nueva filiación. (Art.189 del Código Civil).
Condiciones de repudiación.
1.- El mayor de edad debe repudiar en el término de un año desde que conoció
el reconocimiento; el hijo menor tiene el plazo de un año desde que, llegado a la
mayoría de edad, tuvo conocimiento del reconocimiento, puesto que mientras fuere
menor nadie puede repudiar por él (Art.191 inciso 1 del Código Civil).
2.- Ante la muerte del hijo reconocido, sus herederos podrán repudiar en el
plazo de un año contado desde el reconocimiento, y si se trata de un hijo menor
fallecido antes de llegar a la mayor edad, se cuenta el año desde la muerte (Art.193 del
Código Civil)
3.- El reconocido mayor de edad interdicto por demencia o
sordomudez puede repudiar por medio de su curador, con autorización judicial; no
necesita esta autorización el disipador interdicto, pues lo hará por sí solo (Art.191
incisos 2 y 3 del Código Civil).
Formas de repudiación.
Según el inciso cuarto del art.191, la repudiación debe hacerse por escritura
pública, anotándose ésta al margen de la respectiva inscripción de nacimiento.
Irretroactividad de la repudiación.
El efecto de la repudiación es privar al hijo de su calidad de tal, es por ello que el
inciso 5 del art.191 establece que: “La repudiación privará retroactivamente al
reconocimiento de todos los efectos que beneficien exclusivamente al hijo o a sus
descendientes, pero no alterará los derechos ya adquiridos por los padres o terceros, ni
afectará a los actos o contratos válidamente ejecutados o celebrados con anterioridad a
la subinscripción correspondiente”. En virtud de lo anterior, la repudiación sólo
produce efectos para el futuro.
424
Práctica Forense Juzgaos de Familia
f) Que, también en cuanto a normas de fondo tenemos el art.212 del Código
Civil, que dice: “Art.212. La paternidad del hijo concebido o nacido durante el
matrimonio podrá ser impugnada por el marido dentro de los ciento ochenta días
siguientes al día en que tuvo conocimiento del parto, o dentro del plazo de un año,
contado desde esa misma fecha, si prueba que a la época del parto se encontraba
separado de hecho de la mujer.
La residencia del marido en el lugar del nacimiento del hijo hará presumir que
lo supo inmediatamente; a menos de probarse que por parte de la mujer ha habido
ocultación del parto.
Si al tiempo del nacimiento se hallaba el marido ausente, se presumirá que lo
supo inmediatamente después de su vuelta a la residencia de la mujer; salvo el caso de
ocultación mencionado en el inciso precedente”.
2.- NORMAS DE PROCEDIMIENTO Y COMPETENCIA.
a) Que, el Procedimiento aplicable es el Ordinario de Tribunales de Familia,
según la tramitación del art.55 y Ss., de la Ley 19.968 del ramo.
b) Que, es competente el Tribunal de Familia, según el art.8 Nº8 de la citada
Ley 19.968.
c) Que, también deberá considerarse el art.147 inciso 3 del Código Orgánico de
Tribunales, que dice: “Asimismo, será juez competente para conocer de las acciones de
reclamación de filiación contempladas en el Párrafo 2 del Título VIII del Libro I del
Código Civil el del domicilio del demandado o demandante, a elección de este último”.
POR TANTO:
De acuerdo con lo expuesto y lo que dispone el Libro I Título VIII De las
acciones de filiación, Párrafo 1 y 3, art.195 y Ss., 211 del Código Civil, art.254 del
Código de Procedimiento Civil, art. 147 del Código Orgánico de Tribunales y art.8 N°8
de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
PIDO A VUESTRA SEÑORÍA:
Decrete tener por interpuesta demanda en Procedimiento Ordinario ante
Tribunales de Familia por impugnación de paternidad en contra de mi cónyuge doña
……………, ya individualizada y previo examen de admisibilidad, fijar día y hora para la
audiencia preparatoria y declarar:
1) Que, se cite a las partes a audiencia en el más breve plazo, para dar
cumplimiento a los principios de rapidez, transparencia y eficacia;
2) Que, la notificación de la audiencia preparatoria deberá realizarse con a lo
menos 15 días de anticipación;
3) Que, la resolución que cita a audiencia preparatoria, indique expresamente
que ésta se celebrará con las partes que asistan, afectándole sin ulterior notificación,
apercibiéndosele al efecto;
4) Que, el demandado deberá concurrir con defensa letrada, para estar en
igualdad procesal, mediante abogado particular, mandatario judicial de la Corporación
de Asistencia Judicial, abogado del turno o bien Usía, autorice su comparecencia
personal.
5) Que, se acoja la demanda de impugnación de paternidad del menor…………….
y declare que no es hija de filiación matrimonial con la demandada doña
…………………
6) Que, se decrete especialmente la prueba pericial de ADN, ordenándose los
oficios para la toma de muestras al Servicio Médico legal……………..;
7) Ordenar se oficie al Registro Civil, en su oportunidad para que la sentencia
firme y ejecutoriada, sea subinscrita al margen de la partida de nacimiento del menor
……………………..
8) Que, se condene expresamente al pago de las costas a la demandada.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, decrete tener presente que me valdré de todos los
medios de prueba que le franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia y que da
425
Práctica Forense Juzgaos de Familia
por reproducidos uno a uno sin exclusión de prueba alguna y que ofrecerán en la
audiencia preparatoria.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que acompaño como
documentos fundantes los siguientes:
+ Certificado de matrimonio.
+ Certificado de nacimiento.
+ Informe de ADN, realizado Laboratorio…………de esta ciudad.
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, tener presente como forma de notificación el
correo electrónico……………… y se incluya a través del sistema intranet siendo mi
número de cédula de identidad……………
CUARTO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos autos
el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de la Ley de
Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de identidad
…………………
***
430
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Se entenderá que hay negativa injustificada si, citada la parte dos veces, no
concurre a la realización del examen. Para este efecto, las citaciones deberán efectuarse
bajo apercibimiento de aplicarse la presunción señalada en el inciso anterior”.
Citado el demandado en la acción de reclamación si el demandado no
comparece a la audiencia preparatoria o si negare o manifestare dudas sobre su
paternidad se ordenará de inmediato la práctica de la prueba pericial, al tenor del
art.199 bis del Código Civil.
d) Que, también en cuanto a normas de fondo tenemos el art.211 del Código
Civil, que dice: “Art. 211. La filiación queda sin efecto por impugnación de la paternidad
o de la maternidad conforme con los preceptos que siguen”.
e) Que, también en cuanto a normas de fondo tenemos el art.213 del Código
Civil, que dice: “Art.213. Si el marido muere sin conocer el parto, o antes de vencido el
término para impugnar señalado en el artículo anterior, la acción corresponderá a sus
herederos, y en general, a toda persona a quien la pretendida paternidad irrogare
perjuicio actual, por ese mismo plazo, o el tiempo que faltare para completarlo”.
f) Que, también tenemos que tener presente el argumento del art.317 del Código
Civil, que dice: “Legítimo contradictor en la cuestión de paternidad es el padre contra
el hijo, o el hijo contra el padre, y en la cuestión de maternidad el hijo contra la madre,
o la madre contra el hijo.
Son también legítimos contradictores los herederos del padre o madre fallecidos en
contra de quienes el hijo podrá dirigir o continuar la acción y, también, los herederos
del hijo fallecido cuando éstos se hagan cargo de la acción iniciada por aquel o decidan
entablarla”.
2.- NORMAS DE PROCEDIMIENTO Y COMPETENCIA.
a) Que, el Procedimiento aplicable es el Ordinario de Tribunales de Familia,
según la tramitación del art.55 y Ss., de la Ley 19.968 del ramo.
b) Que, es competente el Tribunal de Familia, según el art.8 Nº15 de la citada
Ley 19.968.
c) Que, también deberá considerarse el art.147 inciso 3 del Código Orgánico de
Tribunales, que dice: “Asimismo, será juez competente para conocer de las acciones de
reclamación de filiación contempladas en el Párrafo 2 del Título VIII del Libro I del
Código Civil el del domicilio del demandado o demandante, a elección de este último”.
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y lo que dispone el Libro I Título VIII De las acciones
de filiación, Párrafo 1 y 3, art.195 y Ss., 213 del Código Civil, art. 254 del Código de
Procedimiento Civil, art.147 inciso 3 del Código Orgánico de Tribunales y art.8 N°8 y 55
y Ss., de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
PIDO A VUESTRA SEÑORÍA:
Decrete tener por interpuesta demanda en Procedimiento Ordinario ante
Tribunales de Familia por impugnación de paternidad por terceros, en contra de
……………, ya individualizada y previo examen de admisibilidad, fijar día y hora para la
audiencia preparatoria y declarar:
1) Que, se cite a las partes a audiencia en el más breve plazo, para dar
cumplimiento a los principios de rapidez, transparencia y eficacia;
2) Que, la notificación de la audiencia preparatoria deberá realizarse con a lo
menos 15 días de anticipación;
3) Que, la resolución que cita a audiencia preparatoria, indique expresamente
que ésta se celebrará con las partes que asistan, afectándole sin ulterior notificación,
apercibiéndosele al efecto;
4) Que, el demandado deberá concurrir con defensa letrada, para estar en
igualdad procesal, mediante abogado particular, mandatario judicial de la Corporación
de Asistencia Judicial, abogado del turno o bien Usía, autorice su comparecencia
personal.
431
Práctica Forense Juzgaos de Familia
5) Que, se acoja la demanda en todas y cada una de sus partes y se declare que
la menor………………. no es hija de filiación matrimonial con la demandada doña
…………………
6) Que, se decrete especialmente la prueba pericial de ADN, ordenándose los
oficios para la toma de muestras al Servicio Médico legal……………..;
7) Ordenar se oficie al Registro Civil, en su oportunidad para que la sentencia
firme y ejecutoriada, sea subinscrita al margen de la partida de nacimiento del menor
……………………..
8) Que, se condene expresamente al pago de las costas a la demandada ……..
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, decrete tener presente que me valdré de todos los
medios de prueba que le franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia y que da
por reproducidos uno a uno sin exclusión de prueba alguna y que ofrecerán en la
audiencia preparatoria.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que acompaño como
documentos fundantes los siguientes:
+ Certificado de matrimonio.
+ Certificado de nacimiento.
+ Informe de ADN, realizado Laboratorio…………de esta ciudad.
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, tener presente como forma de notificación el
correo electrónico……………… y se incluya a través del sistema intranet siendo mi
número de cédula de identidad……………
CUARTO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos autos
el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de la Ley de
Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de identidad
…………………
***
433
Práctica Forense Juzgaos de Familia
c) Que, también esta juego el interés superior del niño, que debe saber
quien es su verdadero padre, lo que esta determinado a través de normas
constitucionales ratificadas y vigentes por Chile, en el art.5 inciso 2 de la Constitución
Política de la República, especialmente la Convención Internacional de Derechos del
Niño.
d) Que, atendidos estos principios generales del Derecho de Familia, es que se
debe dar curso a este libelo y ordenar oportunamente se realicen las pruebas biológicas
de rigor.
e) Que, además, es competente el Tribunal de Familia, para conocer de esta
materia, según el art.8 N°8 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
f) Que, conforme al art.198 inciso 1 del Código Civil, dice: “En los juicios sobre
determinación de la filiación, la maternidad y la paternidad podrán establecerse
mediante toda clase de pruebas, decretadas de oficio o a petición de parte”.
g) Que, también se admiten las prueban biológicas realizadas a través del
Servicio Médico Legal o a través de Laboratorios Idóneos, señalándole el valor
probatorio, todo ello según lo manifiesta el art.199 del Código Civil.
El art.199 incisos 4 y 5 del Código Civil, respectivamente nos indica la
sanción a la negativa injustificada a la realización de los exámenes biológicos, que dice:
“La negativa injustificada de una de las partes a practicarse el examen hará presumir
legalmente la paternidad o la maternidad, o la ausencia de ella, según corresponda.
Se entenderá que hay negativa injustificada si, citada la parte dos veces, no
concurre a la realización del examen. Para este efecto, las citaciones deberán efectuarse
bajo apercibimiento de aplicarse la presunción señalada en el inciso anterior”.
Citado el demandado en la acción de reclamación si el demandado no
comparece a la audiencia preparatoria o si negare o manifestare dudas sobre su
paternidad se ordenará de inmediato la práctica de la prueba pericial, al tenor del
art.199 bis del Código Civil.
h) Que, también en cuanto a normas de fondo tenemos el art.211 del Código
Civil, que dice: “Art. 211. La filiación queda sin efecto por impugnación de la paternidad
o de la maternidad conforme con los preceptos que siguen”.
i) Que, también en cuanto a normas de fondo tenemos el art.212 del Código
Civil, que dice: “Art.212. La paternidad del hijo concebido o nacido durante el
matrimonio podrá ser impugnada por el marido dentro de los ciento ochenta días
siguientes al día en que tuvo conocimiento del parto, o dentro del plazo de un año,
contado desde esa misma fecha, si prueba que a la época del parto se encontraba
separado de hecho de la mujer.
La residencia del marido en el lugar del nacimiento del hijo hará presumir que
lo supo inmediatamente; a menos de probarse que por parte de la mujer ha habido
ocultación del parto.
Si al tiempo del nacimiento se hallaba el marido ausente, se presumirá que lo
supo inmediatamente después de su vuelta a la residencia de la mujer; salvo el caso de
ocultación mencionado en el inciso precedente”.
2.- NORMAS DE PROCEDIMIENTO Y COMPETENCIA.
a) Que, el Procedimiento aplicable es el Ordinario de Tribunales de Familia,
según la tramitación del art.55 y Ss., de la Ley 19.968 del ramo.
b) Que, es competente el Tribunal de Familia, según el art.8 Nº8 de la citada
Ley 19.968.
c) Que, también deberá considerarse el art.147 inciso 3 del Código Orgánico de
Tribunales, que dice: “Asimismo, será juez competente para conocer de las acciones de
reclamación de filiación contempladas en el Párrafo 2 del Título VIII del Libro I del
Código Civil el del domicilio del demandado o demandante, a elección de este último”.
POR TANTO:
De acuerdo con lo expuesto y lo que dispone el Libro I Título VIII De las
acciones de filiación, Párrafo 1 y 3, art.195 y Ss., 212 del Código Civil, art.254 del
434
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Código de Procedimiento Civil, art.147 del Código Orgánico de Tribunales y art.8 N°8
de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
PIDO A VUESTRA SEÑORÍA:
Decrete tener por interpuesta demanda en Procedimiento Ordinario ante
Tribunales de Familia por impugnación de paternidad del hijo concebido y nacido
dentro del matrimonio, en contra de mi cónyuge doña ……………, ya individualizada y
previo examen de admisibilidad, fijar día y hora para la audiencia preparatoria y
declarar:
1) Que, se cite a las partes a audiencia en el más breve plazo, para dar
cumplimiento a los principios de rapidez, transparencia y eficacia;
2) Que, la notificación de la audiencia preparatoria deberá realizarse con a lo
menos 15 días de anticipación;
3) Que, la resolución que cita a audiencia preparatoria, indique expresamente
que ésta se celebrará con las partes que asistan, afectándole sin ulterior notificación,
apercibiéndosele al efecto;
4) Que, el demandado deberá concurrir con defensa letrada, para estar en
igualdad procesal, mediante abogado particular, mandatario judicial de la Corporación
de Asistencia Judicial, abogado del turno o bien Usía, autorice su comparecencia
personal.
5) Que, se acoja la demanda impugnación de paternidad del hijo concebido y
nacido dentro del matrimonio de la menor………………. y se declare que no es hija de
filiación matrimonial con la demandada doña …………………
6) Que, se decrete especialmente la prueba pericial de ADN, ordenándose los
oficios para la toma de muestras al Servicio Médico legal……………..;
7) Ordenar se oficie al Registro Civil, en su oportunidad para que la sentencia
firme y ejecutoriada, sea subinscrita al margen de la partida de nacimiento del menor
……………………..
8) Que, se condene expresamente al pago de las costas a la demandada.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, decrete tener presente que me valdré de todos los
medios de prueba que le franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia y que da
por reproducidos uno a uno sin exclusión de prueba alguna y que ofrecerán en la
audiencia preparatoria.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que acompaño como
documentos fundantes los siguientes:
+ Certificado de matrimonio.
+ Certificado de nacimiento.
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, tener presente como forma de notificación el
correo electrónico……………… y se incluya a través del sistema intranet siendo mi
número de cédula de identidad……………
CUARTO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos autos
el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de la Ley de
Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de identidad
…………………
435
Práctica Forense Juzgaos de Familia
***
Procedimiento: Ordinario ante Tribunales de Familia.
Materia: Demanda Impugnación de paternidad por representante legal del hijo
incapaz.
Demandante:
Rut:
Abogado patrocinante:
Rut:
Apoderado:
Rut:
Demandado:
Rut:
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Práctica Forense Juzgaos de Familia
a) Que, se acompaña la resolución judicial que concedió la posesión efectiva, y
las copias de actuaciones judiciales en los Juzgados Civiles, para obtener el pago,
además, de medidas precautorias que demuestra actualmente un perjuicio de esta
maniobra de la viuda………….
b) Que, estoy amparado también por el art.43 del Código Civil, pues, soy
representante legal por………
4.- Efectividad de ejercerse la acción dentro de plazo legal.
a) Que, en cuanto a los plazos, para ejercer esta acción estoy dentro de ellos, es
decir, dentro del año siguiente al nacimiento, pues, el menor aparece como fecha de
nacimiento……………y a la fecha han transcurrido ……….meses, cumplo lo indicado en el
art.217 inciso 2 del Código Civil.
b) Que, por lo tanto deberá acogerse a tramitación esta demanda por ejercerse
dentro del plazo legal.
II.- Los Antecedentes de Derecho
1.- LAS NORMAS APPLICABLES DEL CÓDIGO CIVIL.
a) Que, conforme con lo dispuesto en el art.195 del Código Civil, que
establece la libre investigación de la paternidad y maternidad, como principio
básico en materia de filiación. (DERECHO DE FAMILIA. Rubén Celis Rodríguez, 1ª
Edición, Agosto 2009, pág. 125 y Ss., Editorial Aremi)
b) Que, también esta juego el interés superior del niño, que debe saber
quien es su verdadero padre, lo que esta determinado a través de normas
constitucionales ratificadas y vigentes por Chile, en el art.5 inciso 2 de la Constitución
Política de la República, especialmente la Convención Internacional de Derechos del
Niño.
c) Que, conforme al art.198 inciso 1 del Código Civil, dice: “En los juicios sobre
determinación de la filiación, la maternidad y la paternidad podrán establecerse
mediante toda clase de pruebas, decretadas de oficio o a petición de parte”.
d) Que, también se admiten las prueban biológicas realizadas a través del
Servicio Médico Legal o a través de Laboratorios Idóneos, señalándole el valor
probatorio, todo ello según lo manifiesta el art.199 del Código Civil.
El art.199 incisos 4 y 5 del Código Civil, respectivamente nos indica la sanción a
la negativa injustificada a la realización de los exámenes biológicos, que dice: “La
negativa injustificada de una de las partes a practicarse el examen hará presumir
legalmente la paternidad o la maternidad, o la ausencia de ella, según corresponda.
Se entenderá que hay negativa injustificada si, citada la parte dos veces, no
concurre a la realización del examen. Para este efecto, las citaciones deberán efectuarse
bajo apercibimiento de aplicarse la presunción señalada en el inciso anterior”.
Citado el demandado en la acción de reclamación si el demandado no
comparece a la audiencia preparatoria o si negare o manifestare dudas sobre su
paternidad se ordenará de inmediato la práctica de la prueba pericial, al tenor del
art.199 bis del Código Civil.
e) Que, también en cuanto a normas de fondo tenemos el art.211 del Código
Civil, que dice: “Art. 211. La filiación queda sin efecto por impugnación de la paternidad
o de la maternidad conforme con los preceptos que siguen”.
f) Que, también en cuanto a normas de fondo tenemos el art.212 del Código
Civil, que dice: “Art.212. La paternidad del hijo concebido o nacido durante el
matrimonio podrá ser impugnada por el marido dentro de los ciento ochenta días
siguientes al día en que tuvo conocimiento del parto, o dentro del plazo de un año,
contado desde esa misma fecha, si prueba que a la época del parto se encontraba
separado de hecho de la mujer.
La residencia del marido en el lugar del nacimiento del hijo hará presumir que
lo supo inmediatamente; a menos de probarse que por parte de la mujer ha habido
ocultación del parto.
437
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Si al tiempo del nacimiento se hallaba el marido ausente, se presumirá que lo
supo inmediatamente después de su vuelta a la residencia de la mujer; salvo el caso de
ocultación mencionado en el inciso precedente”.
g) Que, también en cuanto a normas de fondo tenemos el art.212 del Código
Civil, que dice: “Art. 214. La paternidad a que se refiere el artículo 212 también podrá
ser impugnada por el representante legal del hijo incapaz, en interés de éste, durante el
año siguiente al nacimiento.
El hijo, por sí, podrá interponer la acción de impugnación dentro de un año,
contado desde que alcance la plena capacidad”.
2.- NORMAS DE PROCEDIMIENTO Y COMPETENCIA.
a) Que, el Procedimiento aplicable es el Ordinario de Tribunales de Familia,
según la tramitación del art.55 y Ss., de la Ley 19.968 del ramo.
b) Que, es competente el Tribunal de Familia, según el art.8 Nº8 de la citada
Ley 19.968.
c) Que, también deberá considerarse el art.147 inciso 3 del Código Orgánico de
Tribunales, que dice: “Asimismo, será juez competente para conocer de las acciones de
reclamación de filiación contempladas en el Párrafo 2 del Título VIII del Libro I del
Código Civil el del domicilio del demandado o demandante, a elección de este último”.
POR TANTO:
De acuerdo con lo expuesto y lo que dispone el Libro I Título VIII De las
acciones de filiación, Párrafo 1 y 3, art.195 y Ss., 212 y 214 del Código Civil, art.254 del
Código de Procedimiento Civil, art.147 inciso 3 del Código Orgánico de Tribunales y
art.8 N°8 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
PIDO A VUESTRA SEÑORÍA:
Decrete tener por interpuesta demanda en Procedimiento Ordinario ante
Tribunales de Familia por impugnación de paternidad en contra de la viuda doña
……………, ya individualizada y previo examen de admisibilidad, fijar día y hora para la
audiencia preparatoria y declarar:
1) Que, se cite a las partes a audiencia en el más breve plazo, para dar
cumplimiento a los principios de rapidez, transparencia y eficacia;
2) Que, la notificación de la audiencia preparatoria deberá realizarse con a lo
menos 15 días de anticipación;
3) Que, la resolución que cita a audiencia preparatoria, indique expresamente
que ésta se celebrará con las partes que asistan, afectándole sin ulterior notificación,
apercibiéndosele al efecto;
4) Que, el demandado deberá concurrir con defensa letrada, para estar en
igualdad procesal, mediante abogado particular, mandatario judicial de la Corporación
de Asistencia Judicial, abogado del turno o bien Usía, autorice su comparecencia
personal.
5) Que, se acoja la demanda de impugnación de paternidad del
menor………………. declarándose que no es hija de filiación matrimonial con la
demandada doña …………………
6) Que, se decrete especialmente la prueba pericial de ADN, ordenándose los
oficios para la toma de muestras al Servicio Médico legal……………..;
7) Ordenar se oficie al Registro Civil, en su oportunidad para que la sentencia
firme y ejecutoriada, sea subinscrita al margen de la partida de nacimiento del menor
……………………..
8) Que, se condene expresamente al pago de las costas a la demandada ……..
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, decrete tener presente que me valdré de todos los
medios de prueba que le franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia y que da
por reproducidos uno a uno sin exclusión de prueba alguna y que ofrecerán en la
audiencia preparatoria.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que acompaño como
documentos fundantes los siguientes:
438
Práctica Forense Juzgaos de Familia
+ Certificado de matrimonio.
+ Certificado de nacimiento.
+ Informe de ADN, realizado Laboratorio…………de esta ciudad.
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, tener presente como forma de notificación el
correo electrónico……………… y se incluya a través del sistema intranet siendo mi
número de cédula de identidad……………
SEXTO OTROSI: Solicito a Vuestra Señoría, tener presente que me patrocinará en
estos autos el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión……………… a quien
otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades del Artículo 7 del
Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, domiciliado en la ciudad ……………….
POR LO QUE: En mérito de lo expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento
Civil y Ley 18.120 sobre Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener
presente el patrocinio y poder conferido al abogado ya individualizado.
***
439
Práctica Forense Juzgaos de Familia
b) Que, además los otros hijos matrimoniales, saben que este hijo fue producto
de una infidelidad de su madre y que ella pretende vulnerar mis derechos como
acreedor actualmente.
c) Que, el causante falleció bajo el imperio de su testamento, que una vez
tramitada la posesión efectiva, jamás se le hizo reconocimiento, como suyo, del
menor…………….así la acción es plausible y esta ejercida dentro de plazo.
d) Que, se acompaña la resolución judicial que concedió la posesión efectiva, y
las copias de actuaciones judiciales en los Juzgados Civiles, para obtener el pago,
además, de medidas precautorias que demuestra actualmente un perjuicio de esta
maniobra de la viuda………….
3.- Efectividad de ejercerse la acción dentro de plazo legal
a) Que, en cuanto a los plazos, para ejercer esta acción estoy dentro de ellos, es
decir, dentro del año siguiente al nacimiento, pues, el menor aparece como fecha de
nacimiento……………y a la fecha han transcurrido ……….meses, cumplo lo indicado en el
art.217 inciso 2 del Código Civil.
b) Que, por lo tanto deberá acogerse a tramitación esta demanda por ejercerse
dentro del plazo legal.
II.- Los Antecedentes de Derecho
1.- Normas aplicables del Código Civil.
a) Que, conforme con lo dispuesto en el art.195 del Código Civil, que
establece la libre investigación de la paternidad y maternidad, como principio
básico en materia de filiación. (DERECHO DE FAMILIA. Rubén Celis Rodríguez, 1ª
Edición, Agosto 2009, pág. 125 y Ss., Editorial Aremi)
b) Que, también esta juego el interés superior del niño, que debe saber
quien es su verdadero padre, lo que esta determinado a través de normas
constitucionales ratificadas y vigentes por Chile, en el art.5 inciso 2 de la Constitución
Política de la República, especialmente la Convención Internacional de Derechos del
Niño.
c) Que, conforme al art.198 inciso 1 del Código Civil, dice: “En los juicios sobre
determinación de la filiación, la maternidad y la paternidad podrán establecerse
mediante toda clase de pruebas, decretadas de oficio o a petición de parte”.
d) Que, también se admiten las prueban biológicas realizadas a través del
Servicio Médico Legal o a través de Laboratorios Idóneos, señalándole el valor
probatorio, todo ello según lo manifiesta el art.199 del Código Civil.
El art.199 incisos 4 y 5 del Código Civil, respectivamente nos indica la sanción a
la negativa injustificada a la realización de los exámenes biológicos, que dice: “La
negativa injustificada de una de las partes a practicarse el examen hará presumir
legalmente la paternidad o la maternidad, o la ausencia de ella, según corresponda.
Se entenderá que hay negativa injustificada si, citada la parte dos veces, no
concurre a la realización del examen. Para este efecto, las citaciones deberán efectuarse
bajo apercibimiento de aplicarse la presunción señalada en el inciso anterior”.
Citado el demandado en la acción de reclamación si el demandado no
comparece a la audiencia preparatoria o si negare o manifestare dudas sobre su
paternidad se ordenará de inmediato la práctica de la prueba pericial, al tenor del
art.199 bis del Código Civil.
e) Que, también en cuanto a normas de fondo tenemos el art.211 del Código
Civil, que dice: “Art. 211. La filiación queda sin efecto por impugnación de la paternidad
o de la maternidad conforme con los preceptos que siguen”.
f) Que, también en cuanto a normas de fondo tenemos el art.213 del Código
Civil, que dice: “Art.213. Si el marido muere sin conocer el parto, o antes de vencido el
término para impugnar señalado en el artículo anterior, la acción corresponderá a sus
herederos, y en general, a toda persona a quien la pretendida paternidad irrogare
perjuicio actual, por ese mismo plazo, o el tiempo que faltare para completarlo”.
2.- NORMAS DE PROCEDIMIENTO Y COMPETENCIA.
440
Práctica Forense Juzgaos de Familia
a) Que, el Procedimiento aplicable es el Ordinario de Tribunales de Familia,
según la tramitación del art.55 y Ss., de la Ley 19.968 del ramo.
b) Que, es competente el Tribunal de Familia, según el art.8 Nº15 de la citada
Ley 19.968.
c) Que, también deberá considerarse el art.147 inciso 3 del Código Orgánico de
Tribunales, que dice: “Asimismo, será juez competente para conocer de las acciones de
reclamación de filiación contempladas en el Párrafo 2 del Título VIII del Libro I del
Código Civil el del domicilio del demandado o demandante, a elección de este último”.
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y lo que dispone el Libro I Título VIII De las acciones
de filiación, Párrafo 1 y 3, art.76, 195 y Ss., 213 del Código Civil, art.254 del Código de
Procedimiento Civil, art.147 inciso 3 del Código Orgánico de Tribunales y art.8 N°8 y 55
y Ss., de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
PIDO A VUESTRA SEÑORÍA DE FAMILIA:
Decrete tener por interpuesta demanda en Procedimiento Ordinario ante
Tribunales de Familia por impugnación de paternidad en contra del
menor……………siendo su madre la viuda ……………, ya individualizada y previo examen
de admisibilidad, fijar día y hora para la audiencia preparatoria y declarar:
1) Que, se cite a las partes a audiencia en el más breve plazo, para dar
cumplimiento a los principios de rapidez, transparencia y eficacia;
2) Que, la notificación de la audiencia preparatoria deberá realizarse con a lo
menos 15 días de anticipación;
3) Que, la resolución que cita a audiencia preparatoria, indique expresamente
que ésta se celebrará con las partes que asistan, afectándole sin ulterior notificación,
apercibiéndosele al efecto;
4) Que, el demandado deberá concurrir con defensa letrada, para estar en
igualdad procesal, mediante abogado particular, mandatario judicial de la Corporación
de Asistencia Judicial, abogado del turno o bien Usía, autorice su comparecencia
personal;
5) Que, acoja la demanda de impugnación en contra del menor………………. y se
declare que no es hijo de……………filiación matrimonial con la demandada doña
…………………por interés pecuniario actual;
6) Que, se decrete especialmente la prueba pericial de ADN, ordenándose los
oficios para la toma de muestras al Servicio Médico legal……………..;
7) Ordenar se oficie al Registro Civil, en su oportunidad para que la sentencia
firme y ejecutoriada, sea subinscrita al margen de la partida de nacimiento del menor
……………………..
8) Que, se condene expresamente al pago de las costas a la demandada ……
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, decrete tener presente que me valdré de todos los
medios de prueba que le franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia y que da
por reproducidos uno a uno sin exclusión de prueba alguna y que ofrecerán en la
audiencia preparatoria.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que acompaño como
documentos fundantes los siguientes:
+ Certificado de matrimonio.
+ Certificado de nacimiento.
+ Informe de ADN, realizado Laboratorio…………de esta ciudad.
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, tener presente como forma de notificación el
correo electrónico……………… y se incluya a través del sistema intranet siendo mi
número de cédula de identidad……………
SEXTO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos autos el
abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
441
Práctica Forense Juzgaos de Familia
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de la Ley de
Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de identidad
…………………
***
Procedimiento: Ordinario ante los Tribunales de Familia.
Materia: Nulidad del reconocimiento.
Demandante:
Rut:
Abogado patrocinante:
Rut:
Domicilio:
Correo electrónico:
Fono:
Demandado:
Rut:
Domicilio:
442
Práctica Forense Juzgaos de Familia
a) Que, a pesar de este reconocimiento voluntario, he sido informado a través
de personas de mi confianza, y que conocen la situación actual en que nos encontramos
con la madre del menor doña __________, que el menor, cuyo reconocimiento hice,
no es posible que sea mi hijo.
b) Que, es del caso Ssa., que con doña ___, mantuvimos relaciones sexuales en
la época de la concepción del menor, las que si bien, fueron esporádicas, no puedo
desconocer que existieron, esta relación no duro mucho tiempo, distanciándonos
posteriormente sin mantener contacto alguno, entre nosotros.
c) Que, al pasar los meses, ____meses aproximadamente, nos volvimos a
encontrar y doña ____, me aseguro que de nuestras relaciones habría quedado
embarazada y que producto de ello tendríamos un hijo, si bien la noticia me tomo por
sorpresa y dude de los dichos de ella, sobre todo por el tiempo transcurrido sin que
haya intentado comunicarse conmigo para contarme tan feliz hecho, procedí a iniciar
una relación y vinculo afectivo con el menor.
d) Que, doña ______, siempre me dijo que el menor era mi hijo, que no tenía
dudas sobre ello, y que no comprendía como yo podía tenerlas y más aun dejar a
nuestro supuesto hijo sin un padre reconocido, cuestionaba la clase de hombre que yo
era e insistía reiteradamente en que el menor de escasos __ años, era mi hijo y que yo
era el padre y que era mi deber reconocerlo como tal.
e) Que, debo señalar Ssa., que jamás he eludido mis responsabilidades, y por el
contrario, en este caso era toda una ilusión el saberme padre y más comenzar a tener
una relación de afecto con el menor, unido a los reiterados dichos de doña___, quien
me señalaba era mi hijo y que de eso yo no podía dudar, recordándome el tiempo en
que nos conocimos, el hecho de nuestras relaciones sexuales y la época del nacimiento
del menor.
f) Que, todo lo anterior, fue lo que influyo y determinó mi decisión de reconocer
al menor como mi hijo.
g) Que, pasados pocos días después del reconocimiento, y encontrándome con
amigos comunes, tanto míos como de doña___, me indicaron que no era factible que
fuera el padre del menor, pues en la época de la concepción doña ____, mantenía una
relación sentimental, con otro hombre, y que ella misma en algunas reuniones sociales,
habría manifestado que aquel sería el padre del menor y no yo, y que este hombre se
fue antes del nacimiento del niño, sin saber su actual paradero.
h) Que, una vez sabidos y reiterados estos dichos, por distintas personas que
nos conocían de aquella época en que manteníamos relaciones, me atreví a preguntarle
a doña ___, si era efectivo esto que me habían estado contando, y ella, después de
pensarlo un poco y de manifestar estar muy confundida por todo lo ocurrido, me revelo
que yo no era el padre y que ella siempre lo supo, y que estaba arrepentida de haberme
hecho creer lo contrario.
3.- Efectividad de ejercerse la acción dentro de plazo legal
a) Que, en cuanto a los plazos, para ejercer esta acción estoy dentro de ellos, es
decir, dentro del año siguiente al nacimiento, pues, el menor aparece como fecha de
nacimiento……………y a la fecha han transcurrido ……….meses, cumplo lo indicado en el
art…… del Código Civil.
b) Que, por lo tanto deberá acogerse a tramitación esta demanda por ejercerse
dentro del plazo legal.
II.- Los Antecedentes de Derecho
1.- Las normas aplicables del Código Civil
a) Que, todo lo expuesto anteriormente, me llevo a realizar el acto de
reconocimiento voluntario de filiación del menor, con la convicción y convencimiento
de buena fe, de que se trataba de mi hijo, y por esta razón procedí al reconocimiento de
filiación.
b) Que, estaba convencido por los dichos de doña ___, en cuanto a que el
menor _______ era mi hijo, y fue esta situación, la que me llevo a ejecutar el acto
443
Práctica Forense Juzgaos de Familia
voluntario de reconocimiento de filiación, habiendo sido mi voluntad determinada por
la convicción de ser mi hijo el que estaba reconociendo, de esta forma me sentí forzado
a cumplir con el que yo creía era mi deber, y solo hasta ahora entiendo que todo ello se
debió a un error, pues yo estaba convencido que reconocía a un menor que era mi hijo,
descubriendo con posterioridad, que este menor no es ni puede ser mi hijo. Lo que
establecería que esto es un error en la persona, en consideración por la cual realizo el
acto de reconocimiento.
c) Que, nuestro Código Civil, contempla la posibilidad indicada en su artículo
202. La acción para impetrar la nulidad del acto de reconocimiento por vicios de la
voluntad prescribirá en el plazo de un año, contado desde la fecha de su otorgamiento
o, en el caso de fuerza, desde el día en que ésta hubiere cesado.
Lo indicado en esta norma legal, nos lleva a remitirnos a las normas, que
deberán aplicarse con las adecuaciones necesarias para esta materia de familia, los
artículos 1451. Los vicios de que puede adolecer el consentimiento, son error, fuerza y
dolo. Y artículo 1455. El error acerca de la persona con quien se tiene intención de
contratar no vicia el consentimiento, salvo que la consideración de esta persona sea la
causa principal del contrato. Ambos del Código Civil.
d) Que, si bien conforme al artículo 189 inciso segundo del Código Civil el
reconocimiento de la paternidad es irrevocable, ello dice relación con que el no puede
ser dejado sin efecto por un mero acto de voluntad del que lo prestó, pero no implica
que no pueda ser atacado por las vías establecidas por el legislador, pues en tal caso no
es el que presta el reconocimiento quien deja sin efecto el mismo, sino que el Tribunal,
convocado por la sociedad para dirimir a través de un acto de autoridad la situación en
conflicto.
Cabe señalarse que nos encontramos en el área de las relaciones de familia en
que la verdad de los hechos que la sustentan son esenciales para poder proteger
adecuadamente a esta institución que goza del amparo constitucional, como asimismo
los propios intereses del menor en cuanto a tener certeza de sus relaciones de familia.
e) Que, nuestra legislación ampara el Interés Superior del Niño, toda vez que ha
ratificado la Convención de los Derechos del Niño, que tiene como objeto primordial
justamente lo anterior, y en lo que interesa en la presente causa, es del caso consignar
lo que señala en los siguientes preceptos: En primer término el artículo 7, que reza que
el niño será inscrito inmediatamente después de su nacimiento y tendrá derecho desde
que nace a un nombre, a adquirir una nacionalidad y en la medida de lo posible a
conocer a sus padres y a ser cuidado por ellos. Agrega el artículo 8 que los Estados
Parte se comprometen a respetar el derecho del niño, a preservar su identidad,
incluidas la nacionalidad, el nombre y las relaciones familiares, de conformidad a la ley,
sin injerencias ilícitas. Por último, el artículo 16, añade que ningún niño será objeto de
injerencias arbitrarias o ilegales en su vida privada, su familia, su domicilio, o su
correspondencia, ni de ataques ilegales a su honra o reputación.
f) Que, si bien reconocí como mi hijo al menor ____________, de
conformidad al ordenamiento jurídico interno, he señalado de que si lo hice se debió a
que el consentimiento que manifestara en ese acto, se encontraba viciado, no cabe duda
que existió un error de hecho de mi parte, que reviste en el caso de autos el carácter de
esencial, pues es un hecho reconocido por la made y por otras personas, que en la época
de la concepción la madre mantuvo relaciones sentimentales y sexuales con él, y, en la
misma época con un tercero, y con ello se excluye la posibilidad de mi paternidad,
resultando como consecuencia que se da en la especie ese vicio del consentimiento, y
ello trae consigo la nulidad del acto de reconocimiento.
g) Que, por lo tanto, teniendo en consideración los antecedentes ya señalados
como también el interés superior del niño, y que el reconocimiento, al adolecer de
vicios podría traer consigo consecuencias no solo en el derecho del menor de conocer la
verdadera identidad de su progenitor, sino que además consecuencias patrimoniales
para todos los involucrados, pues de las relaciones familiares se derivan sendas
444
Práctica Forense Juzgaos de Familia
consecuencias de índole personal, así como derechos, deberes y obligaciones entre
padres e hijos, que no es dable en derecho asumir, cuando provienen de un acto que es
esencialmente voluntario, donde precisamente esta voluntad estaba viciada, por un
error de una magnitud tan grande, como creer que un menor es hijo y por ello se le
reconoce y resulta que el menor no es ni puede ser hijo, ello determina que dicho acto
necesariamente este no puede ser valido, acorde al artículo 202 del Código Civil.
h) Así todo lo expuesto, se puede relacionar con lo señalado por el profesor
Víctor Vial del Río, en su obra Teoría General del Acto Jurídico, de la Editorial Jurídica
de Chile, año 2006, que señala: “El inciso primero del articulo 1455 dispone que el
error acerca de la persona con quien se tiene intención de contratar no vicia el
consentimiento, salvo que la consideración de esta persona sea causa principal del
contrato.
En la hipótesis de error in persona, quien lo sufre yerra en la identidad de una
persona o en alguna de sus cualidades personales, por desconocimiento o conocimiento
defectuoso de dicha persona.
Doctrinariamente el error en la persona es, por regla general, irrelevante. Sólo
excepcionalmente, cuando el acto o contrato se ha celebrado en consideración a una
persona determinada -actos intuitu personae- hasta el punto de que la misma ha sido
la razón principal- o exclusiva- de la declaración de voluntad, el error in persona es
relevante, reviste carácter esencial, anulando, en consecuencia, el negocio celebrado”.
La doctrina tradicional considera que el error en la persona es relevante sólo en
los actos intuitu personae, y señala que tiene tal carácter, por ejemplo, los actos de
familia, que se suponen celebrados en consideración a una persona determinada, de
modo que ésta es la causa principal del acto, (v.gr. el matrimonio, la adopción, el
reconocimiento voluntario que hace el padre, la madre o ambos de la filiación no
matrimonial de un hijo).”
Así, también se puede destacar lo enseñado por el profesor Hernán Troncoso
Larronde, en su cátedra de Derecho Civil, a propósito del Acto jurídico, que en lo
pertinente expone: “El error es el concepto equivocado que se tiene de la ley, de una
persona o de una cosa. En lógica, es la disconformidad del pensamiento con la realidad.
A diferencia con el error, la ignorancia es el estado de una persona que desconoce un
hecho real, que nada sabe. No obstante esto, el legislador equipara al ignorante con el
que incurre en error.
El error, puede ser de derecho o de hecho: el error de hecho es la ignorancia o el
concepto equivocado que se tiene de una persona, de una cosa o de un hecho.
Error acerca de la persona: Dice el art.1455: El error acerca de la persona con
quien se tiene intención de contratar no vicia el consentimiento, salvo que la
consideración de esta persona sea la causa principal del contrato.
El error debe recaer sobre la identidad física de la persona y no sobre las
cualidades físicas de ella (morales, intelectuales, patrimoniales, etc.).
Por excepción el error in persona vicia el consentimiento en los contratos
“intuito personae”, esto es, que la consideración de la persona sea la causa principal del
contrato. Pero en estos eventos, La persona con quien erradamente se hubiere
contratado tendrá derecho a ser indemnizada de los perjuicios en que de buena fe haya
incurrido por la nulidad del contrato. (art.1455 inc.2).
Son particularmente intuito personae los actos jurídicos a título gratuito, que
son realizados en relación a la persona, por ejemplo: los actos de familia, en el
matrimonio (error en cuanto a la identidad de la persona del otro cónyuge); en la
adopción (respecto a la identidad de la persona del adoptado).
Cuando el error vicia el consentimiento basta que lo padezca el que lo invoca, no
necesariamente ambos contratantes.
En cuanto a la prueba del error. Es válido cualquier medio de prueba. El error
debe ser excusable, es decir, que quien lo invoca tenga una conducta justificable. El
445
Práctica Forense Juzgaos de Familia
error no debe tener origen en la negligencia propia del que lo invoca. Por principio
nadie puede aprovecharse de su torpeza o mala fe”.
2.- NORMAS DE PROCEDIMIENTO Y COMPETENCIA.
a) Que, el Procedimiento aplicable es el Ordinario de Tribunales de Familia,
según la tramitación del art.55 y Ss., de la Ley 19.968 del ramo.
b) Que, es competente el Tribunal de Familia, según el art.8 Nº15 de la citada
Ley 19.968.
c) Que, también deberá considerarse el art.147 inciso 3 del Código Orgánico de
Tribunales, que dice: “Asimismo, será juez competente para conocer de las acciones de
reclamación de filiación contempladas en el Párrafo 2 del Título VIII del Libro I del
Código Civil el del domicilio del demandado o demandante, a elección de este último”.
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.8 Nº…y 55 y Ss., de la Ley 19.968
sobre Tribunales de Familia; art. 195 y Ss., 202 y Ss., del Código Civil; Convención de
Derechos del Niño; y art.134 y 147 inciso 3 del Código Orgánico de Tribunales.
PIDO A USÍA:
Decrete tener por interpuesta demanda en Procedimiento Ordinario ante los
Tribunales de Familia de Nulidad del Reconocimiento de Filiación en contra de doña
...................., ya individualizada, fijar día y hora para la audiencia preparatoria y dictar
veredicto en la audiencia de juicio y declarar:
1) Que, se cite a las partes a audiencia en el más breve plazo, para dar
cumplimiento a los principios de rapidez, transparencia y eficacia;
2) Que, la notificación de la audiencia preparatoria deberá realizarse con a lo
menos 15 días de anticipación;
3) Que, la resolución que cita a audiencia preparatoria, indique expresamente
que ésta se celebrará con las partes que asistan, afectándole sin ulterior notificación,
apercibiéndosele al efecto;
4) Que, el demandado deberá concurrir con defensa letrada, para estar en
igualdad procesal, mediante abogado particular, mandatario judicial de la Corporación
de Asistencia Judicial, abogado de turno o bien Usía, autorice su comparecencia
personal;
5) Que, se acoja la demanda de nulidad y se declare nulo el reconocimiento de
filiación de menor _____ , cuya partida de nacimiento corresponde a la
Circunscripción .......... de la ciudad de .........., con fecha ..... de.....…....., inscrito bajo el
Nº ..... del Servicio de Registro Civil e Identificación de dicho año; y ordenar que se
cancele la inscripción indicada, solicitando se deje sin efecto la mención al nombre del
padre donde dice………………; y
6) Que, se condene expresamente al demandado al pago de las costas
ocasionadas en juicio, previa tasación.
PRIMER OTROSÍ: Solicito a Usía, tener por acompañados, en parte de prueba y con
citación contraria, certificado de nacimiento aludido en lo principal.
SEGUNDO OTROSÍ. Solicito a Usía, tener presente que me valdré de todos los
medios de prueba que me franquea los art……y Ss., de la Ley 19.968 sobre Tribunales
de Familia, para acreditar los fundamentos de lo principal de la demanda.
TERCER OTROSÍ: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos autos
el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de la Ley de
Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo
446
Práctica Forense Juzgaos de Familia
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de identidad
…………………
CUARTO OTROSÍ: Solicito a Vuestra Señoría, para todos los efectos legales, del
art.23 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia, los siguientes medios de
notificación según la implementación que posea el tribunal:
***
LO PRINCIPAL: Oficios. OTROSÍ: Señala herederos del causante y se proceda a su
notificación.
449
Práctica Forense Juzgaos de Familia
6) Que, se acoja la demanda por reclamación de filiación matrimonial, en
contra de mis padres, decretándose que soy hijo de filiación de matrimonial de
ellos…………;
7) Que, se ordene se subinscriba la correspondiente sentencia al margen de la
partida de nacimiento Nº……..del año……..del Servicio de Registro Civil e
Identificación; y
8) Que, se condene expresamente al demandado al pago de las costas
ocasionadas en juicio, previa tasación.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, decrete tener presente que me valdré de todos los
medios de prueba que le franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia y que da
por reproducidos uno a uno sin exclusión de prueba alguna y que ofrecerán en la
audiencia preparatoria.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que acompaño como
documentos fundantes los siguientes:
+ Certificado de matrimonio.
+ Certificado de nacimiento.
+ Informe de ADN, realizado Laboratorio …..
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, tener presente como forma de notificación el
correo electrónico:……………. para todos los efectos legales y se incluya a través del
sistema intranet siendo mi número de cédula de identidad……..
CUARTO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos autos
el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de la Ley de
Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de identidad
…………………
***
451
Práctica Forense Juzgaos de Familia
c) Que, también se admiten las prueban biológicas realizadas a través del
Servicio Médico Legal o a través de Laboratorios Idóneos, señalándole el valor
probatorio, todo ello según lo manifiesta el art.199 del Código Civil.
El art.199 incisos 4 y 5 del Código Civil, respectivamente nos indica la
sanción a la negativa injustificada a la realización de los exámenes biológicos, que dice:
“La negativa injustificada de una de las partes a practicarse el examen hará presumir
legalmente la paternidad o la maternidad, o la ausencia de ella, según corresponda.
Se entenderá que hay negativa injustificada si, citada la parte dos veces, no
concurre a la realización del examen. Para este efecto, las citaciones deberán efectuarse
bajo apercibimiento de aplicarse la presunción señalada en el inciso anterior”.
Citado el demandado en la acción de reclamación si el demandado no
comparece a la audiencia preparatoria o si negare o manifestare dudas sobre su
paternidad se ordenará de inmediato la práctica de la prueba pericial, al tenor del
art.199 bis del Código Civil”.
d) Que, el art.204 inciso 1 del Código Civil, norma aplicable, que dice:
“Art.204. La acción de reclamación de la filiación matrimonial corresponde
exclusivamente al hijo, al padre o a la madre.
En el caso de los hijos, la acción deberá entablarse conjuntamente contra ambos
padres.
Si la acción es ejercida por el padre o la madre, deberá el otro progenitor
intervenir forzosamente en el juicio, so pena de nulidad”.
e) Que, el art.210 del Código Civil, dice a la letra: “Art.210. El concubinato
de la madre con el supuesto padre, durante la época en que ha podido producirse
legalmente la concepción, servirá de base para una presunción judicial de paternidad.
Si el supuesto padre probare que la madre cohabita con otro durante el período
legal de la concepción, esta sola circunstancia no bastará para desechar la demanda,
pero no podrá dictarse sentencia en el juicio sin emplazamiento de aquél”.
2.- NORMAS DE PROCEDIMIENTO Y COMPETENCIA.
a) Que, el Procedimiento aplicable es el Ordinario de Tribunales de Familia,
según la tramitación del art.55 y Ss., de la Ley 19.968 del ramo.
b) Que, es competente el Tribunal de Familia, según el art.8 Nº15 de la citada
Ley 19.968.
c) Que, también deberá considerarse el art.147 inciso 3 del Código Orgánico de
Tribunales, que dice: “Asimismo, será juez competente para conocer de las acciones de
reclamación de filiación contempladas en el Párrafo 2 del Título VIII del Libro I del
Código Civil el del domicilio del demandado o demandante, a elección de este último”.
POR TANTO:
De acuerdo con lo expuesto y lo que dispone el art.195 y Ss., 204 y 210 del
Código Civil, art. 254 del Código de Procedimiento Civil, art. 147 del Código Orgánico
de Tribunales y art.8 N°8 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
PIDO A VUESTRA SEÑORÍA:
Decrete tener por interpuesta demanda en Procedimiento Ordinario ante
Tribunales de Familia por reclamación de filiación matrimonial, en contra de mi
hijo……………….., ya individualizados y previo examen de admisibilidad, fijar día y hora
para la audiencia preparatoria y en el veredicto de la audiencia de juicio; declarar:
1) Que, se cite a las partes a audiencia en el más breve plazo, para dar
cumplimiento a los principios de rapidez, transparencia y eficacia;
2) Que, la notificación de la audiencia preparatoria deberá realizarse con a lo
menos 15 días de anticipación;
3) Que, la resolución que cita a audiencia preparatoria, indique expresamente
que ésta se celebrará con las partes que asistan, afectándole sin ulterior notificación,
apercibiéndosele al efecto;
4) Que, el demandado deberá concurrir con defensa letrada, para estar en
igualdad procesal, mediante abogado particular, mandatario judicial de la Corporación
452
Práctica Forense Juzgaos de Familia
de Asistencia Judicial, abogado del turno o bien Usía, autorice su comparecencia
personal.
5) Que, desde ya se decrete el examen de ADN de rigor oficiándose al efecto al
Servicio Médico Legal;
6) Que, se acoja la demanda de reclamación de filiación matrimonial en contra
de …………. y que se declare que no soy su padre,;
7) Que, se ordene se subinscriba la correspondiente sentencia al margen de la
partida de nacimiento Nº……..del año……..del Servicio de Registro Civil e
Identificación; y
8) Que, se condene expresamente al demandado al pago de las costas
ocasionadas en juicio, previa tasación.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, decrete tener presente que me valdré de todos los
medios de prueba que le franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia y que da
por reproducidos uno a uno sin exclusión de prueba alguna y que ofrecerán en la
audiencia preparatoria.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que acompaño como
documentos fundantes los siguientes:
+ Certificado de matrimonio.
+ Certificado de nacimiento.
+ Informe de ADN, realizado Laboratorio de la Doctora Ximena González de esta
ciudad.
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, tener presente como forma de notificación el
correo electrónico:……………. para todos los efectos legales y se incluya a través del
sistema intranet siendo mi número de cédula de identidad……..
CUARTO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos autos
el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de la Ley de
Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de identidad
…………………
***
Procedimiento: Ordinario ante Tribunales de Familia.
Materia: Demanda reclamación de paternidad no matrimonial contra madre.
Demandante:
Rut:
Abogado patrocinante:
Rut:
Apoderado:
Rut:
Demandado:
Rut:
464
Práctica Forense Juzgaos de Familia
c) Que, también se admiten las prueban biológicas realizadas a través del
Servicio Médico Legal o a través de Laboratorios Idóneos, señalándole el valor
probatorio, todo ello según lo manifiesta el art.199 del Código Civil.
El art.199 incisos 4 y 5 del Código Civil, respectivamente nos indica la
sanción a la negativa injustificada a la realización de los exámenes biológicos, que dice:
“La negativa injustificada de una de las partes a practicarse el examen hará presumir
legalmente la paternidad o la maternidad, o la ausencia de ella, según corresponda.
Se entenderá que hay negativa injustificada si, citada la parte dos veces, no
concurre a la realización del examen. Para este efecto, las citaciones deberán efectuarse
bajo apercibimiento de aplicarse la presunción señalada en el inciso anterior”.
Citado el demandado en la acción de reclamación si el demandado no
comparece a la audiencia preparatoria o si negare o manifestare dudas sobre su
paternidad se ordenará de inmediato la práctica de la prueba pericial, al tenor del
art.199 bis del Código Civil”.
d) Que, el art.206 del Código Civil, norma aplicable, que dice: “Art.206. Si el
hijo es póstumo, o si alguno de los padres fallece dentro de los ciento ochenta días
siguientes al parto, la acción podrá dirigirse en contra de los herederos del padre o de la
madre fallecidos, dentro del plazo de tres años, contados desde su muerte o, si el hijo es
incapaz, desde que éste haya alcanzado la plena capacidad”.
e) Que, el art.210 del Código Civil, dice a la letra: “Art.210. El concubinato
de la madre con el supuesto padre, durante la época en que ha podido producirse
legalmente la concepción, servirá de base para una presunción judicial de paternidad.
Si el supuesto padre probare que la madre cohabita con otro durante el período
legal de la concepción, esta sola circunstancia no bastará para desechar la demanda,
pero no podrá dictarse sentencia en el juicio sin emplazamiento de aquél”.
2.- NORMAS DE PROCEDIMIENTO Y COMPETENCIA.
a) Que, el Procedimiento aplicable es el Ordinario de Tribunales de Familia,
según la tramitación del art.55 y Ss., de la Ley 19.968 del ramo.
b) Que, es competente el Tribunal de Familia, según el art.8 Nº8 de la citada
Ley 19.968.
c) Que, también deberá considerarse el art.147 inciso 3 del Código Orgánico de
Tribunales, que dice: “Asimismo, será juez competente para conocer de las acciones de
reclamación de filiación contempladas en el Párrafo 2 del Título VIII del Libro I del
Código Civil el del domicilio del demandado o demandante, a elección de este último”.
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el Libro I, Título VIII, art.195 y Ss., 206,
210 del Código Civil; art.254 del Código de Procedimiento Civil, art.147 inciso 3 del
Código Orgánico de Tribunales y art.8 N°8 y 55 y Ss., de la Ley 19.968 sobre Tribunales
de Familia.
PIDO A VUESTRA SEÑORÍA:
Decrete tener por interpuesta demanda en Procedimiento Ordinario ante
Tribunales de Familia por Reclamación de Paternidad, no matrimonial por hijo
póstumo, en contra de ………….., domiciliado………………. y previo examen de
admisibilidad:
1) Que, se cite a las partes a audiencia preparatoria en el más breve plazo, para
dar cumplimiento a los principios de rapidez, transparencia y eficacia;
2) Que, la notificación de la audiencia preparatoria deberá realizarse con a lo
menos 15 días de anticipación;
3) Que, la resolución que cita a audiencia preparatoria, indique expresamente
que ésta se celebrará con las partes que asistan, afectándole sin ulterior notificación,
apercibiéndosele al efecto;
4) Que, decrete desde ya, la realización del examen de ADN ordenándose su
notificación conjuntamente con este libelo y que ante la negativa injustificada y citado
465
Práctica Forense Juzgaos de Familia
por dos veces a la realización del examen, se hará presumir su paternidad, bajo
apercibimiento del art.199 inciso 4 del Código Civil;
5) Que, la demandada deberá concurrir con defensa letrada, para estar en
igualdad procesal, mediante abogado particular, mandatario judicial de la
Corporación de Asistencia Judicial, abogado del turno o bien Usía, autorice
su comparecencia personal y que el hecho que no asista con defensa letrada en
caso alguno significará la suspensión de la audiencia. Para el evento que requiera
patrocinio de la Corporación de Asistencia Judicial, deberá comparecer a dicha
institución solicitando asesoría, con la debida antelación, no siendo excusa para la
realización de la audiencia la falta de apoderado; y
6) Que, se acoja en todas sus partes la demanda de Reclamación de Paternidad,
no matrimonial por hijo póstumo, en contra de …………..,
7) Que, la sentencia que acoja en virtud del art.221 del Código Civil, la demanda
se ordene subinscribir al margen de la inscripción renacimiento del hijo;
8) Que, se condene expresamente al pago de las costas ocasionadas en esta
causa, especialmente en el caso de haber oposición y no existir motivo plausible para
litigar.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, tener por acompañados los siguientes
documentos:….
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Ssa., tener presente que me valdré de todos los
medios que me franquea la Ley, especialmente testimonial, instrumentos, confesional,
peritos, oficios, etc.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos
autos el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de la Ley de
Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de identidad
…………………
***
466
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Capítulo XV
LAS GUARDAS
Capítulo I
PRESENTACIÓN.
Son relaciones “cuasi familiares”. Ruggiero dice que: “Son una institución de
carácter suplementario”, ya que entran a operar a falta de la potestad marital o filial.
Las guardas “limitan” esas potestades.
El derecho protege a las personas que, en razón de múltiples motivos, carecen
de los medios de defensa ante aquellos que pueden cometer actos de explotación en sus
personas como de eventuales abusos en su patrimonio. Es para ello que el derecho ha
configurado una serie de instituciones destinadas a la protección de dichos incapaces, y
que se denominan como las guardas en general.
CONCEPTO.
“Las tutelas y las curadurías o curatelas son cargos impuestos a ciertas personas
a favor de aquellos que no pueden dirigirse a sí mismos o administrar
competentemente sus negocios, y que no se hallan bajo potestad de padre o madre, que
pueda darles la protección debida.
Las personas que ejercen estos cargos se llaman tutores o curadores y
generalmente guardadores”. (Art.338 del Código Civil)
El Código Civil, sigue la tradición de distinguir entre tutelas y curadurías, lo que
viene del Derecho Romano; ya había desaparecido en el Derecho Francés a la
fecha del proyecto de Bello.
Etimológicamente la voz, “tutela”, proviene del latín tueri, defender, proteger,
y “curatela”, de cura, curatio, cuidado.
DISTINGOS:
1.- Sólo puede darse TUTOR, al impúber, según el art.341 del Código Civil:
“Están sujetos a tutela los impúberes”. La CURATELA, se da a menores púberes y a
mayores de edad; y también a simples patrimonios, como la herencia yacente.
2.- La TUTELA, impone la obligación de velar por la “persona” y “bienes” del
pupilo, conformarse con la voluntad de la persona o personas encargadas de ellas.
(Art.428 del Código Civil: “En lo tocante a la crianza y educación del pupilo es
obligado el tutor a conformarse con la voluntad con la voluntad de la persona o
personas encargadas de ellas...). La CURATELA, puede o no referirse a la persona;
generalmente se refiere más bien a la administración de los bienes.
3.- El TUTOR deberá obrar siempre representando a su pupilo; el CURADOR
puede, en ciertos casos, autorizarlo para que obre por sí mismo.
4.- La TUTELA no admite clasificación. Sólo existe la tutela del impúber.
(Art.341 del Código Civil). La CURATELA hay distinciones porque están sometidas a
ellas diferentes clases de incapaces. Por esta razón pueden ser generales, especiales,
adjuntas, de bienes, interinas.
468
Práctica Forense Juzgaos de Familia
5.- Para nombrar TUTOR, no se consulta la voluntad del impúber. En cuanto al
CURADOR en caso de nombrársele a un menor adulto, éste propone la persona de su
curador. (Art.437 del Código Civil)
Las diferencias entre las tutelas y curatelas no son sustanciales; el curador y el
tutor del menor, prácticamente son la misma institución, de manera que sería útil
suprimir de los textos legales la tutela y transformarla en una simple curaduría.
Finalmente, la tutela es siempre general.
CARACTERES COMUNES.
1.- SON CARGOS OBLIGATORIOS. Si se excusa sin motivo se hace indigno de
suceder al causante que lo nombró por testamento. (Art.971 del Código Civil).
Relacionado con el art.338 del Código Civil, que habla de “cargos impuestos a ciertas
personas”.
2.- SE OTORGAN A FAVOR DE AQUELLOS QUE NO PUEDEN DIRIGIRSE POR SÍ
MISMOS O ADMINISTRAR COMPETENTEMENTE SUS NEGOCIOS. De ahí, que no puedan
ser sometidos a guarda los que están bajo potestad de padre o madre.
Excepciones:
a.- Cuando se suspende la patria potestad. Según el art.348 inciso 2 del
Código Civil: “Se dará curador adjunto al hijo cuando el padre o la madre son privados
de la administración de los bienes del hijo o de una parte de ellos, según el artículo
251”.
Claro que no hay incompatibilidad con las curadurías adjuntas.
En este caso el guardador nombrado tiene el carácter de general.
b.- Cuando se priva al padre o madre de la administración de los
bienes del menor por alguna de las causales del art.251 del Código Civil.
En este caso, como subsisten las demás facultades de la patria potestad, se le
nombrará “curador adjunto”.
c.- Cuando al hijo de familia se le hace una donación, herencia o legado
hecho al pupilo y el donante o curador nombra un curador para que administre los
bienes asignados. (Art. 352 del Código Civil).-
3.- POR REGLA GENERAL, NO SE PUEDE DAR CURADOR AL QUE YA LO TIENE.
¿Y sí los negocios del pupilo son muy complicados?
Dice el art.351 del Código Civil: “Si el tutor o curador, alegando la excesiva
complicación de los negocios del pupilo y su insuficiencia para administrarlos
cumplidamente, pidiere que se le agregue un curador, podrá el juez acceder, habiendo
oído sobre ello a los parientes del pupilo y al respectivo defensor.
El juez dividirá entonces la administración de modo que más conveniente le
parezca”.
Y agrega el art.352 inciso 1 del Código Civil: “Si al que se halla bajo tutela o
curaduría se hiciere una donación, herencia o legado, con la precisa condición de que
los bienes comprendidos en la donación, herencia o legado, se administren por una
persona que el donante o testador designa, se accederá a los deseos de éstos; a menos
que, oídos los parientes y el respectivo defensor, apareciere que conviene más al pupilo
repudiar la donación, herencia o legado, que aceptarlos en esos términos”.
4.- EL PUPILO DEBE SER UNA SOLA PERSONA. No se concibe un pupilo plural,
salvo el caso de excepción del art.347 inciso 1 del Código Civil: “Podrán colocarse bajo
una misma tutela o curaduría dos o más individuos, con tal que haya entre ellos
indivisión de patrimonios”.
5.- SON GENERALMENTE SERVIDAS POR PERSONAS NATURALES, PERO SEGÚN
LA LEY DE BANCOS (D.L.252 ART.86 Nº4), pueden ser nombrados testamentarios,
generales, conjuntos, adjuntos, especiales y de bienes, sólo se refieren a la
administración de los bienes, pues, el cuidado personal del pupilo debe ser ejercido por
otra persona.
469
Práctica Forense Juzgaos de Familia
6.- TANTO TUTOR COMO CURADOR GENERAL TIENE LA REPRESENTACIÓN
LEGAL DEL PUPILO Y LA ADMINISTRACIÓN DE SUS BIENES. (Art.43 del Código Civil).
Además, los tutores y los curadores generales deben cuidar de la persona de los pupilos
(Art.340 del Código Civil).
7.- UN MISMO PUPILO PUEDE TENER UNO O MÁS GUARDADORES. Así, lo
establece el inciso final del art.347 del Código Civil: “Una misma tutela o curaduría
puede ser ejercida conjuntamente por dos o más tutores o curadores”.
8.- LAS DISPOSICIONES QUE LAS REGULAN SON DE ORDEN PÚBLICO. En
relación a las disposiciones que reglamentan a las guardas, la jurisprudencia establece
que son por excelencia disposiciones de orden público y precisamente , leyes
imperativas de interés público o general, de manera que su infracción o inobservancia
acarrea indefectiblemente la nulidad absoluta.
CLASIFICACIONES.
1.- TUTELAS Y CURADURÍAS. “Están sujetos a curaduría general los menores
adultos; los que por prodigalidad o demencia han sido puestos en entredicho de
administrar sus bienes; y los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender
claramente”. (Art.341 y 342 del Código Civil)
2.- ATENDIENDO A LA EXTENSIÓN DE LAS FACULTADES.
GENERALES. La tutela es siempre general; la curaduría puede ser; de bienes,
adjunta o especial.
La guarda general, se caracteriza porque confiere al guardador la representación
del pupilo, la administración de su patrimonio y el cuidado de su persona (Art.340
del Código Civil).
¿Quiénes están sujetos a curaduría general?
Los menores adultos, los pródigos o dementes interdictos y los sordos o
sordomudos.
DE BIENES. Se refieren a la administración del patrimonio del pupilo. Dice el
art.343 del Código Civil: “Se llaman curadores de bienes y los que se dan a los bienes
del ausente, a la herencia yacente, y a los derechos eventuales del que esta por nacer”
ADJUNTOS. Dice el art.344 del Código Civil: “Se llaman curadores adjuntos los
que se dan en ciertos casos a las personas que están bajo potestad de padre, madre, o
bajo tutela o curaduría general, para que ejerzan una administración separada”.
Especiales. Según el art.345 del Código Civil: “Curador especial es el que se
nombra para un negocio particular” (Ej. Curador ad litem).
3.- ATENDIENDO AL ORIGEN DEL NOMBRAMIENTO. Testamentarios, legítimas
y dativas.
“Las tutelas o curadurías pueden ser testamentarias, legítimas o dativas.
(Art.345 del Código Civil).
Son TESTAMENTARIOS las que se constituyen por acto testamentario.
LEGÍTIMAS, las que se confieren por la ley a los parientes o cónyuge del pupilo.
DATIVAS, las que confiere el magistrado.
Sigue las reglas de la guarda testamentaria la que se confiere por acto entre
vivos, según el artículo 360”.
DESIGNACIÓN DE LOS GUARDADORES.
Pueden originarse en una disposición testamentaria, encontrase preestablecidas
por la ley, legítimas o quedar entregada a la designación de la justicia, dativas. (Art.353
Código Civil)
Capítulo II
LA GUARDA TESTAMENTARIA
CONCEPTO.
470
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Son las que se constituyen por acto testamentario. Como la ley no distingue,
cualquier tipo de testamento basta. (Art.353 inciso 2 del Código Civil)
RESTRICCIONES.
Carecerá del derecho que se le confiere a nombrar tutor o curador por
testamento:
1.- El padre o madre que ha sido privado de la patria potestad por decreto de
juez, según el artículo 271 del Código Civil.
2.- El padre o madre que por mala administración haya sido removido
judicialmente de la guarda del hijo.
3.- También carecerá de estos derechos el padre o madre cuando la filiación ha
sido determinada judicialmente contra su oposición. (Art.357 del Código Civil)
Capítulo III
LA GUARDA LEGÍTIMA
CARACTERÍSTICAS.
1.- Puede ser tutela o curaduría general. La ley no designa curadores de
bienes, adjuntos o especiales.
2.- Debe ser pura y simple. No puede estar sujeta a modalidades.
3.- Para hacer la designación, el tribunal debe oír a los pariente del pupilo.
ÁMBITO DE APLICACIÓN.
El legislador señala la persona que ha de ejercer la guarda de manera supletoria,
o sea, cuando las personas que tienen derecho a nombrar guardador no lo han hecho,
cuando expira la guarda testamentaria o cuando no existen personas con derecho a
hacer tales designaciones.
CASOS DE PROCEDENCIA.
1.- Cuando el padre o madre no han ejercido el derecho de nombrar curador por
testamento al hijo.
2.- Cuando el guardador nombrado era incapaz de ejercitar la guarda o se
excusó de hacerlo.
3.- Cuando expiró la guarda testamentaria por vencimiento del plazo o por
fallecimiento o remoción de su titular.
4.- Cuando se suspende la patria potestad por decreto del juez de conformidad
al art.272 del Código Civil.
5.- Cuando la filiación ha sido determinada judicialmente contra la oposición
del padre o de la madre según sea el caso (Art.357 inciso final del Código Civil).
6.- Cuando es emancipado el menor (Legal o judicialmente).
472
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Si no hubiere lugar a la tutela o curaduría del padre o madre, el juez oídos los
parientes del pupilo, elegirá entre los demás ascendientes, y a falta de ascendientes,
entre los colaterales aquí designados, la persona que le pareciera más apta y que
mejores seguridades presentare; y podrá también, si lo estimare conveniente, elegir de
una y dividir entre ellas las funciones.
Capítulo IV
LA GUARDA DATIVA
CONCEPTO.
La confiere el juez, y en conformidad al art.370 del Código Civil, procede a falta
de otra tutela o curaduría.
Se recurre a ella cuando no haya guardador testamentario, ni cónyuge o
parientes a quienes les corresponda la guarda legítima.
CARACTERÍSTICAS.
1.- Esta guarda puede ser general, adjunta, o especial.
2.- El guardador nombrado puede ser además interino o definitivo. (Art.372 del
Código Civil).
3.- En este caso, el menor de edad púber tiene derecho a proponer la persona
que ha de desempeñar este cargo. (Art.840 del C.P.C., y art.437 del Código Civil).
4.- El juez, para la elección de la persona que la desempeñe, debe oír a los
parientes del pupilo y nombrar, en caso necesario, a dos más, y dividir entre ellos las
funciones. Si hay curador adjunto, el juez debe preferirlo. (Art.372 Código Civil).
Capítulo V
DILIGENCIAS Y FORMALIDADES QUE DEBEN PRECEDER
AL EJERCICIO DE LA GUARDA
Es materia está tratada en el Título XX del Libro I del Código Civil, art.373 y Ss.
Son TRES las formalidades: el discernimiento, la fianza e inventario.
VEAMOS:
1.- DISCERNIMIENTO.
473
Práctica Forense Juzgaos de Familia
CONCEPTO. “Es el decreto judicial que autoriza al tutor o curador para ejercer
su cargo”. (Art. 373 del Código Civil).
Este decreto judicial, de acuerdo al art.854 del Código de Procedimiento Civil,
debe reducirse a escritura pública, que firmará el juez que lo concede.
Según el art.854 del Código de Procedimiento Civil, sólo se entenderá discernida
la guarda desde que se otorgue la referida escritura.
OBJETIVO.
1.- Que el tribunal verifique si la persona designada cumple o no cumple los
requisitos legales.
2.- Que exista una fecha cierta desde la cual el guardador asuma su cargo.
3.- Servir de publicidad respecto de terceros.
4.- Es un requisito de toda guarda. (Art.373 inciso del Código Civil).
5.- El discernimiento debe ser reducido a escritura pública, art.854 del Código
de Procedimiento Civil. Mientras, ello no se efectúa no se entiende discernida la
guarda.
Por excepción, no es necesaria la escritura pública, en los casos:
a) Del curador ad litem; y
b) Cuando la fortuna del tribunal, sea escasa a juicio del tribunal.
6.- Para que el juez mande otorgar la escritura de discernimiento o dar copia del
título, es previo el otorgamiento por escritura pública de la fianza a que el tutor o
curador está obligado, fianza que debe ser aprobada por el tribunal con audiencia del
defensor público respectivo (Art.855 C.P.C.).
7.- En el escrito en que se solicita el discernimiento se podrá ofrecer la fianza
necesaria, y el tribunal se pronunciará en una misma resolución sobre lo uno y lo otro.
Podrá ser una misma la escritura de fianza y la de discernimiento (Art.857 C.P.C.).
TRIBUNAL COMPETENTE.
Será competente el Tribunal de Familia, aplicándose el Procedimiento de los
Actos Judiciales No Contenciosos. (Art.8 N°6 y 102 de la Ley 19.968)
PROCEDIMIENTO.
Las reglas están señaladas en el art.853 y Ss., del Código de Procedimiento Civil:
1.- El tutor o curador testamentario que pida el discernimiento debe presentar
el nombramiento que se le hizo y comprobar que se han verificado las condiciones
legales necesarias para que el nombramiento tenga lugar. Si el tribunal encuentra
justificada la petición, aprobará el nombramiento y mandará discernir el cargo, previa
audiencia del defensor de menores. (Art.853 del C.P.C.)
2.- El decreto judicial que autoriza al tutor o curador para ejercer el cargo, se
debe reducir a escritura pública, que firmará el juez que apruebe o haga el
nombramiento. La tutela o curaduría se entiende discernida desde que se otorgue esta
escritura. (Art.854 del C.P.C.)
3.- Por excepción, no es necesaria la escritura pública. En el caso del curador
ad litem, ni cuando la fortuna del pupilo sea escasa a juicio del tribunal.
4.- Para que el tribunal mande otorgar la escritura de discernimiento o dar
copia del título, es previo el otorgamiento por escritura pública de la fianza a que el
tutor o curador está obligado, fianza que debe ser aprobada por el tribunal con
audiencia del defensor respectivo. (Art.855 C.P.C.)
5.- En el escrito en que se solicita el discernimiento se podrá ofrecer la fianza
necesaria, y el tribunal se pronunciará en una misma resolución sobre lo uno y lo otro.
Podrá ser una misma la escritura de fianza y la de discernimiento. (Art. 857 del
C.P.C.)
474
Práctica Forense Juzgaos de Familia
CASOS EN QUE EL DISCERNIMIENTO NO DEBE REDUCIRSE A ESCRITURA
PÚBLICA.
Según el art.373 del Código Civil, toda guarda, debe ser discernida; pero no todo
discernimiento debe reducirse a escritura pública. El art.854 del Código de
Procedimiento Civil, no exige tal formalidad en dos casos:
1º En el de los curadores ad litem.
2º En las demás guardas cuando la fortuna del pupilo fuere escasa a juicio del
Tribunal.
En ambos casos, el decreto de nombramiento o de aprobación sirve de título
suficiente.
El discernimiento es de gran importancia porque señala la época en que se inicia
la guarda y es, a la vez, un requisito de publicidad de ella.
SANCIÓN.
“Los actos del tutor o curador anteriores al discernimiento, son nulos..."
(Art.377 del Código Civil).
La Corte Suprema, ha dicho que esta nulidad es relativa, porque el
discernimiento es un requisito exigido en consideración al estado o calidad de la
persona y, además, porque admite ratificación. Tesis que también sostiene
Teodoberto Álvarez.
La doctrina no es clara, para algunos será la inoponibilidad y no la nulidad. Lo
sostiene Borja y Claro Solar, pero ante la letra del art.377 del Código Civil, debemos
aceptar que la sanción es la nulidad absoluta. Alessandri Besa, sostiene la misma
tesis.
2.- FIANZA.
CONCEPTO. Es una caución que puede ser sustituida por una hipoteca suficiente
y también por una prenda.
“Para discernir la tutela o curaduría será necesario que preceda el otorgamiento
de la fianza o caución a que el tutor o curador esté obligado”. (Art. 374 inciso 1 del
Código Civil).
El art.855 del Código de Procedimiento Civil, dispone que la fianza deba ser
otorgada por escritura pública y aprobada por el Tribunal con audiencia del Defensor
respectivo.
La regla general, es que todo guardador debe rendir fianza y el art.856 del
Código de Procedimiento Civil, la exige aun respecto de los interinos que hayan de
durar más de tres meses en el cargo.
“En lugar de la fianza prevenida en el artículo anterior, podrá prestarse prenda o
hipoteca suficiente”. (Art.376 del Código Civil).
CALIFICACIÓN DE LA FIANZA.
La hace el juez con audiencia del defensor de menores. (Art. 855, 856 y 857 del
C.P.C.)
TRIBUNAL COMPETENTE.
El del domicilio del pupilo, que será el Tribunal de Familia, a través, del
Procedimiento de los Actos Judiciales no Contenciosos. (Art.8 N°6 y 102 de la Ley
19.968 y art.130 N°4 del Código Orgánico de Tribunales).
476
Práctica Forense Juzgaos de Familia
7.- Según el art.379 del Código Civil, el testador no puede liberar de esta
obligación al guardador.
8.- En lo relativo a la interpretación del inventario solemne el Código Civil,
establece que los pasajes oscuros o dudosos se interpretarán a favor del puipilo, a
menos de prueba en contrario (Art.387).
Capítulo VI
LA ADMINISTRACIÓN DE TUTORES Y CURADORES
GENERALIDADES.
477
Práctica Forense Juzgaos de Familia
El guardador tiene la representación del pupilo (Art.390 del Código Civil) y la
administración de sus bienes (Art.391 del Código Civil).
El Consultor. Dice el art.392 inciso 1 del Código Civil: “Si en el testamento se
nombrare una persona a quien el guardador haya de consultar en el ejercicio de su
cargo, no por eso será éste obligado a someterse al dictamen del consultor; ni
haciéndolo, cesará su responsabilidad”.
La regla general, pues, es que el dictamen sea facultativo y no obligatorio para el
guardador, lo que importa concluir que no puede eludir su responsabilidad si se somete
al dictamen del consultor.
El testador puede, eso sí, obligar al guardador a proceder de acuerdo con el
consultor, en cuyo caso le da a su dictamen un carácter obligatorio. El art.392 inciso 2
del Código Civil, señala: “Si en el testamento se ordenare expresamente que el
guardador proceda de acuerdo con el consultor, tampoco cesará la responsabilidad del
primero por acceder a la opinión del segundo; pero habiendo discordia entre ellos no
procederá el guardador sino con autorización del juez, que deberá concederla con
conocimiento de causa”.
Dice Rossel, que si el guardador, en el caso en examen, prescinde del examen
del consultor, vicia el acto de nulidad relativa por omitir un trámite exigido en
consideración a la persona.
A.- REPRESENTACIÓN DEL GUARDADOR.
Es el representante legal del pupilo, según el art.43 del Código Civil.
Puede autorizarlo, si es relativamente incapaz. Hay además, partes del
patrimonio que el pupilo administra personalmente, como su peculio profesional, por
ejemplo.
Ejecutado el acto por el guardador, éste compromete al pupilo en su propio
patrimonio y no al guardador, pero para que ello ocurra es menester que el guardador
haya obrado en representación del pupilo y que hay expresado esta circunstancia en el
instrumento del mismo acto o contrato.
Si el curador no obra en representación del pupilo, sólo obliga su propio
patrimonio.
Y si no deja constancia de su representación y realmente está actuando para él,
sólo obligará al pupilo si el acto le fuese beneficioso y no de otro modo. (Art.411 del
Código Civil).
479
Práctica Forense Juzgaos de Familia
10.- DONACIONES DE BIENES RAÍCES DEL PUPILO. Prohibición total. Dice el
art.402 inciso 1 del Código Civil: “Es prohibida la donación de bienes raíces del pupilo,
aun con previo decreto del juez”.
¿Y las donaciones de dinero y otros bienes muebles?
El mismo art.402 inciso 2 del Código Civil, agrega: “Solo con previo decreto de
juez podrán hacerse donaciones en dinero u otros bienes muebles del pupilo; y no las
autorizará el juez, sino por causa grave, como la de socorrer a un consanguíneo
necesitado, contribuir a un objeto de beneficencia pública, u otro semejante, y con tal
que sean proporcionadas a las facultades del pupilo, y que por ellas no sufran un
menoscabo notable los capitales productivos”. Excepción. Dice el art.402 inciso final
del Código Civil: “Los gastos de poco valor para objetos de caridad, o de licita
recreación, no están sujetos a precedente prohibición”.
11.- ACTOS ENTRE EL GUARDADOR Y EL PUPILO. El art.412 del Código Civil,
regla la celebración de actos entre guardador y pupilo en que tenga interés el primero o
determinados suyos, o sus socios de comercio. No los impide sino que dispone que
deben celebrarse con autorización de los otros guardadores generales, si los hubiere,
que no estén implicados, o del juez en subsidio.
Prohibición. Pero ni aun de este modo podrá el tutor o curador comprar
bienes raíces del pupilo, o tomarlos en arriendo; y se extiende esta prohibición a su
cónyuge, y a sus ascendientes o descendientes. Sanción. Nulidad absoluta.
Capítulo VII
LOS ACTOS RESTRINGIDOS Y PROHIBIDOS PARA
LOS GUARDADORES
En este capítulo deberemos distinguir dos grandes temas: 1) los actos
restringidos; y 2) los prohibidos, que veremos a continuación
Capítulo VIII
OBLIGACIONES DEL GUARDADOR Y DE LAS RESPONSABILIDADES
INHERENTES A SU CARGO
Capítulo IX
INCAPACIDADES, EXCUSAS PARA SERVIR LA GUARDA
Y PLURALIDAD DE GUARDADORES
1.- INCAPACIDADES.
Son reglas de orden público, de manera que no pueden crearse ni modificarse
por acuerdo de las partes.
¿Cuándo se hacen valer?
Por la reglas del art.519 del Código Civil, que dice: “Las excusas consignadas en
los artículos precedentes deberán alegarse, por el que quiera aprovecharse de ellas, al
tiempo de deferirse la guarda; y serán admisibles, si durante ellas sobrevienen”.
CAUSALES.
Dice el art.497 del Código Civil: “Son incapaces de toda tutela o curaduría:
1º Los ciegos;
2º Los mudos;
3º Los dementes, aunque no estén bajo interdicción;
4º Los fallidos mientras no hayan satisfecho a sus acreedores;
5º Los que están privados de administrar sus propios bienes por disipación;
6º Los que carecen de domicilio en la República;
7º Los que no saben leer ni escribir;
8º Los de mala conducta notoria;
9º Los condenados por delito que merezca pena aflictiva, aunque se les haya
indultado por ella;
10º Suprimido.
11º El que ha sido privado de ejercer la patria potestad según el artículo 271;
12º Los que por torcida o descuidada administración han sido removidos de
una guarda anterior, o en el juicio subsiguiente a ésta han sido condenados, por fraude
o culpa grave, a indemnizar el pupilo.
Además.
1.- No puede serlo el menor de edad. (Art. 500 del Código Civil).
2.- El padrastro no puede serlo de su entenado. (Art.502 del Código Civil).
3.- El marido y la mujer no podrán ser curadores del otro cónyuge si estén
totalmente separados de bienes. (Art. 503 del Código Civil).
4.- El hijo no puede ser curador de su padre disipador. (Art.504 del Código
Civil).
5.- No puede ser tutor o curador de una persona el que le dispute o haya
disputado su estado civil. (Art.505 del Código Civil).
483
Práctica Forense Juzgaos de Familia
6.- Tampoco pueden ser tutores o curadores de una persona sus acreedores o
deudores, ni los que litiguen con ella por intereses propios o ajenos. (Art. 506 del
Código Civil).
La regla sin embargo, tiene numerosas excepciones.
1.- Por de pronto, el art.506 del Código Civil, que estas personas no pueden ser
“solos” tutores o curadores, esto es, desempeñar el cargo de guardador único. Podrán
serlo en unión de otras personas.
2.- La incapacidad no rige respecto del cónyuge, de los ascendientes y
descendientes del pupilo. (Art.506 inciso 3 del Código Civil).
3.- Tampoco, rige para el guardador testamentario, si se prueba que el testador
tenía conocimiento del crédito, deuda o litigio, al efectuar el nombramiento. (Art.507
del Código Civil).
4.- Finalmente, no rige la incapacidad si se trata de créditos, deudas o litigios de
poca importancia, en concepto del juez. (Art.507 inciso 2 del Código Civil).
5.- El juez tiene una gran latitud de facultades. Si lo creyere conveniente
agregara otros tutores o curadores que administren conjuntamente o declarará la
incapacidad (Art.506 del Código Civil).
Son incapaces los que profesan distinta religión de aquella en que debe ser o ha
sido educado el pupilo. (Art.508 del Código Civil).
La incapacidad puede allanarse si el guardador es aceptado por los ascendientes
y a falta de éstos por los consanguíneos más próximos.
Capítulo X
REMUNERACIÓN DE LOS GUARDADORES
1.- MONTO.
Es remunerada toda guarda, pero con suma variable, según sea curadores
generales o adjuntos, especiales, bienes, interinos y tutores.
A.- REMUNERACIÓN CURADORES GENERALES O ADJUNTOS.
LA remuneración será la décima parte de los frutos que administra.
“El tutor o curador tendrá, en general, en recompensa de su trabajo la décima
parte de los frutos de aquellos bienes de su pupilo que administra”. (Art.526 inciso 1 del
Código Civil). Respecto de los frutos debemos agregar:
1) No se consideran las materias que separadas no renacen, aquellos cuya
separación deteriora el fundo o disminuye su valor.
2) Sólo se consideran los frutos pendientes al momento del inicio de la guarda.
3) El guardador cobrará su décima a medida que se realicen los frutos. (Art 535)
4) Para determinar el valor de la décima, se tomarán en cuenta no sólo las
expensas invertidas en la producción de los frutos, sino todas las pensiones y cargas
usufructuarias a que esté sujeto el patrimonio. [Art.535]
B.- REMUNERACIÓN DEL GUARDADOR INTERINO.
Se encuentra regulada en el art.532 del Código Civil, el cual distingue:
1) Si el guardador interino releva totalmente de sus funciones al propietario; o
2) Si el guardador interino releva parcialmente de sus funciones al propietario.
485
Práctica Forense Juzgaos de Familia
En el primer caso el guardador interino tendrá derecho a la totalidad de la
décima que recae sobre los frutos. En el segundo caso, al guardador le corresponderá
una parte proporcional de la décima.
C.- REMUNERACIÓN DE LOS CURADORES DE BIENES Y DE LOS CURADORES
ESPECIALES.
Se encuentra reglamentado en el art.538 del Código Civil, que dispone que a
estos guardadores no les corresponde una décima de los frutos del pupilo sometidos a
su administración sino que el juez les asignará una remuneración equitativa
considerando los bienes que administran, o una cantidad en recompensa de su trabajo.
Capítulo XI
REMOCIÓN DEL GUARDADOR
2.- PROCEDIMIENTO.
Se rige por las reglas del juicio sumario. Art.680 N°4 del Código de
Procedimiento Civil. N°4: “A los juicios sobre remoción de guardadores y a los que
se susciten entre los representantes legales y sus representados”.
Pero debemos tener presente que esta norma estaría, tácitamente derogada, ya
que esta será materia de los Tribunales de Familia, pero el legislador no derogó
expresamente, ya que, en el art.8 N°6 de la Ley 19.968 dice: “Las guardas, con
excepción de aquellas relativas a pupilos mayores de edad, y aquellas que digan
relación con la curaduría de la herencia yacente, sin perjuicio de lo establecido en el
inciso segundo del artículo 494 del Código Civil”, siendo el Procedimiento
Ordinario de los Juzgados de Familia, según el art.55 de la Ley 19.968.
487
Práctica Forense Juzgaos de Familia
3.- TITULARES DE LA ACCIÓN DE REMOCIÓN.
a.- Por cualquier consanguíneo del pupilo.
b.- Cónyuge.
c.- Cualquiera persona del pueblo.
d.- Pupilo púber.
e.- Juez de oficio.
Capítulo XII
REGLAS PARTICULARES SOBRE LAS TUTELAS
Capítulo XIII
REGLAS PARTICULARES A LA CURADURÍA DEL MENOR
1.- CONCEPTO.
Es aquella a que sólo por razón de edad está sujeto el adulto emancipado.
(Art.435 del Código Civil).
En general; es una curaduría, porque recae sobre un púber hasta que llega su
mayor edad.
Puede proponer al juez su curador, salvo que tenga curador legítimo o
testamentario, pues en tal caso no hay elección.
Tampoco hay elección en el caso que está sometido a tutela y llega a la pubertad,
porque en tal caso el mismo tutor se transforma automáticamente en curador. (Art. 436
del Código Civil).
Capítulo XIV
REGLAS ESPECIALES RELATIVAS A LA CURADURÍA
DEL DISIPADOR
1.- CONCEPTO.
Es disipador quien disipa sus bienes con falta total de prudencia. Fueyo, dice
que etimológicamente dilapidar viene del latín dilapidare, que significa lanzar
piedras, lo que explica su sentido; el dilapidador gasta su dinero como quien arroja
piedras.
El Código Civil, no define lo que se entiende por disipador, por lo que hay que
acudir a la doctrina y jurisprudencia. La doctrina entiende por disipador a la persona
que gasta su fortuna sin lógica alguna, en forma inmoderada, sin relación a lo que tiene.
Según la jurisprudencia, hay disipación cuando se gasta el dinero que
compone el patrimonio de una persona en cosas malas o inútiles, saliendo en forma
definitiva del mismo, esto es, enajenándose.
El art.445 del Código Civil, dice: “La disipación deberá probarse por hechos
repetidos de dilapidación que manifiesten una falta total de prudencia.
El juego habitual en que se arriesguen porciones considerables del patrimonio,
donaciones cuantiosas sin causa adecuada, gastos ruinosos, autorizan la interdicción”.
Por tanto, para que exista interdicción por dilapidación es menester que:
a) Que el afectado incurra en hechos de dilapidación.
b) Que los hechos sean repetidos.
c) Que manifiesten una falta total de prudencia.
En relación a la prueba de la disipación, la jurisprudencia establece que el
sentenciador está obligado a verificar si se dan los supuestos de hecho para que proceda
la declaración de la interdicción, no siendo suficientes la voluntad de las partes que
intervienen en un juicio de interdicción por disipación para declararla.
11.- EFECTOS.-
1.- El curador del marido disipador administrará la sociedad conyugal en cuanto
ésta subsista y ejercerá de pleno derecho la guarda de los hijos en caso de que la madre,
por cualquier razón, no ejerza la patria potestad. (Art.449 inciso 1 del Código Civil).
2.- El curador de la ejercerá la tutela o curatela de los hijos bajo patria potestad,
cuando ésta no le correspondiere al padre. (Art.449 inciso 2 del Código Civil).
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Práctica Forense Juzgaos de Familia
3.- A pesar de ser incapaz relativo puede casarse y realizar algunos actos de
familia.
4.- Conserva su libertad personal y dispondrá de dinero para sus gastos. (Art.
453 del Código Civil).
5.- Si se juzgare que el disipador puede discretamente administrar lo suyo,
puede ser rehabilitado (Art. 454 y 455 del Código Civil).
Es curioso que el legislador haya omitido subinscribir el decreto de
rehabilitación y las publicaciones de que trata el art. 447 del Código Civil.
Capítulo XV
REGLAS RELATIVAS A LA CURADURÍA DEL DEMENTE
1.- CONCEPTO.
Se somete a interdicción por este motivo al adulto que se encuentra en estado de
demencia habitual. (Art. 456 del Código Civil).
Debe, pues, tratarse de un adulto (sí es impúber se sujeta a la tutela esté o no
demente).
Esta disposición está corroborada por el art.459 inciso 2 del Código Civil, que
obliga al curador del menor a provocar su interdicción si sobreviene la demencia
durante su curatela.
Excepción.
Hace excepción a esta regla el hijo de familia sometido a patria potestad, pues, si
sobreviene su demencia continuará bajo patria potestad hasta que llegue a la mayor
edad. En este momento deberá el padre provocar su interdicción. (Art. 457 del Código
Civil).
Y la demencia, además, debe ser habitual entendiéndose por tal cualquiera
enfermedad mental que prive a una persona de la razón
Capítulo XVI
REGLAS ESPECIALES RELATIVAS A LA CURADURÍA
DEL SORDO O SORDOMUDO
1.- CONCEPTO.
La curaduría del sordo o sordomudo, que no puede darse a entender claramente y ha
llegado a la pubertad, puede ser testamentaria, legítima o dativa. (Art.469 del Código
Civil).
No hay interdicción provisoria se desprende de que el art.470 no hace aplicable al
sordo o sordomudo los art.446 y 461, que se refieren a la interdicción provisoria.
El Diccionario de la Real Academia, los sordos, son aquellas personas que no oyen o
no oyen bien; los sordomudos, son los sordos que, además, no tienen la facultad de
hablar.
2.- CARACTERES.
1.- Puede ser testamentaria, legítima o dativa.
2.- Se le da al púber.
3.- Es general.
4.- Sólo procede respecto del sordo o sordomudo que ha llegado a la pubertad,
ya que los que aún no han llegado a este estado, están sujetos a guardas o patria
potestad. (Art. 469).
5.- Los artículos 449, 457, 458 inciso 1º, 462, 463 y 464 del Código Civil, se
extienden al sordo o sordomudo que no puede darse a entender claramente. (Art.
470).
6.- Para proceder a designar un curador al sordo o sordomudo es necesario que
se declare previamente la interdicción.
494
Práctica Forense Juzgaos de Familia
7.- Al curador del sordo o sordomudo que no pueda darse a entender
claramente le corresponden las facultades generales y las que concede el art.449 en
virtud del art. 470 del Código Civil.
8.- Según el art. 472 del Código Civil, cesará la curaduría cuando el sordo o
sordomudo se haya hecho capaz de darse a entender claramente, si él mismo lo
solicitare y tuviere suficiente inteligencia para la administración de sus bienes, sobre lo
cual tomará el juez los informes competentes.
9.- No existe interdicción provisoria para el sordo o sordomudo que no puede
darse a entender claramente.
4.- REQUISITOS.
Son dos:
1.- Que se trate de un sordo o sordomudo que no puede darse a entender
claramente.
2.- Que no sea impúber. Ya que éstos están sujetos a tutela.
8.- EFECTOS.
1.- El curador del marido disipador administrará la sociedad conyugal en cuanto
ésta subsista y ejercerá de pleno derecho la guarda de los hijos en caso de que la madre,
por cualquier razón, no ejerza la patria potestad. (Art.449 inciso 1 del Código Civil).
2.- El curador de la ejercerá la tutela o curatela de los hijos bajo patria potestad,
cuando ésta no le correspondiere al padre. (Art.449 inciso 2 del Código Civil).
3.- Los frutos de los bienes, con autorización judicial, se emplearán en aliviar su
condición. (Art.471 del Código Civil).
4.- Cesará la curaduría cuando el sordo o sordomudo sea capaz de entender y de
ser entendido claramente y lo solicitare y tuviere inteligencia para administración.
Capítulo XVII
495
Práctica Forense Juzgaos de Familia
REGLAS ESPECIALES SOBRE LA CURADURÍA DE BIENES
1.- CONCEPTO.
Son aquellas que se dan a los bienes de ciertas personas, pero que no alcanzan a
su persona.
Se llaman curadores de bienes los que se dan a los bienes del ausente, herencia
yacente y a los derechos eventuales del que esta por nacer (Art.343).
2.- CARACTERÍSTICAS.
1.- Tienen por objeto velar por la seguridad e integridad de determinados
patrimonios, que no tienen titular que los administre.
2.- A diferencia de las curadurías generales, que se extienden a la persona de los
individuos sometidos a ella y al cuidado de sus bienes, las curadurías de bienes se
extienden exclusivamente a los bienes.
3.- La función de los curadores de bienes es la custodia y conservación del
patrimonio puesto a su cuidado, el cobro de los créditos y pago de deudas. Sólo por
excepción, y previa autorización judicial, podrán enajenar bienes, y todavía, en este
caso, para destinar lo que con ello se obtenga a la efectiva conservación del patrimonio.
4.- La curaduría de bienes puede ser de tres clases: bienes del ausente, herencia
yacente y a los derechos eventuales del que esta por nacer
5.- La sanción al obrar del curador de bienes es nulidad del acto y
responsabilidad indemnizatoria.
6.- No tiene injerencia alguna con la persona del pupilo, que puede que ni
siquiera exista, como la herencia yacente, que es un “patrimonio” (del causante).
Capítulo XVIII
REGLAS ESPECIALES DE LA CURADURÍA DEL AUSENTE
1.- CONCEPTO.
La curaduría del ausente se define como el cargo que se le otorga a una persona
con el objetivo de administrar y representar el patrimonio de una persona ausente.
La jurisprudencia, ha dicho que esta institución es un sistema de protección de
los derechos e intereses de las personas que se ausentan por largo tiempo de su
respectivo domicilio, originando la falta de comunicación con los suyos, con el fin de
evitar perjuicios al mismo ausente o terceros.
497
Práctica Forense Juzgaos de Familia
1º Que no se sepa de su paradero, o que a lo menos haya dejado de estar en
comunicación con los suyos, y de la falta de comunicación se originen perjuicios graves
al mismo ausente o a terceros;
2º Que no haya constituido procurador, o sólo le haya constituido para cosas o
negocios especiales”.
El art.474 inciso 2 del Código Civil, señala: “Además, los acreedores del ausente
tendrán derecho para pedir que se nombre curador a los bienes para responder a sus
demandas”. (También es ausente el deudor que se oculta).
Puede ser curadora la mujer no divorciada ni separa totalmente de bienes, y en
tal caso administrará la sociedad conyugal extraordinariamente. (Art. 1758 y 1762 del
Código Civil).
3° Que debe tratarse de bienes de una persona natural (Doctrina y
Jurisprudencia, autores). Requisitos discutible para algunos, pero en virtud del
art.473 del Código, es factible, pues, no distingue entre persona natural o jurídica. Así
es plenamente aplicable a ambas personas.
Capítulo XIX
REGLAS ESPECIALES A LA CURADURÍA DE
498
Práctica Forense Juzgaos de Familia
LA HERENCIA YACENTE
1.- CONCEPTO.
Es aquella que se concede cuando la herencia no ha sido aceptada en su
totalidad o en una cuota, dentro de los 15 días siguientes a la apertura de la sucesión y
no existe albacea a quien el testador haya conferido la tenencia de los bienes.
¿Cuándo se entiende que la herencia es yacente y puede ser sometida a guarda?
El art.481 inciso 1 del Código Civil, expone: “Se dará curador a la herencia
yacente, esto es, a los bienes de un difunto, cuya herencia no ha sido aceptada.
La curaduría de la herencia yacente será dativa”.
2.- REQUISITOS DE PROCEDENCIA.-
1.- Qué la herencia permanezca sin ser aceptada durante quince días, contados
desde la apertura de la sucesión. (Art.1240 del Código Civil).
2.- Que no exista nombrado albacea con tenencia de bienes o el nombrado no
haya aceptado el cargo o sea incapaz de ejercerlo. (Art.1240 del Código Civil).
499
Práctica Forense Juzgaos de Familia
7.- PERSONAS QUE PUEDEN SOLICITAR LA DESIGNACIÓN DE UN
CURADOR DE LA HERENCIA YACENTE.
Esta materia es tratada en el art.1240 del Código Civil, del cual se deduce que
primero es necesario que se declare yacente la herencia y una vez de cumplida esta
formalidad, el juez deberá designar un curador según las reglas de las guardas dativas.
Las personas que pueden solicitar que se declare yacente la herencia son las
siguientes:
a. El cónyuge sobreviviente;
b. Cualquiera de los parientes o dependientes del difunto;
c. Cualquier otra persona interesada en ello; y
d. El juez de oficio.
Capítulo XX
REGLAS ESPECIALES A LAS CURADURÍAS DE LOS DERECHOS
EVENTUALES DEL QUE ESTA POR NACER
1.- CONCEPTO.
La curaduría de los derechos eventuales del que está por nacer es aquel cargo
que se le concede a una persona para que administre y represente los derechos
eventuales del que está por nacer, si su padre fallece antes del nacimiento.
El art.485 del Código Civil, expresa: “Los bienes que han de corresponder al hijo
póstumo, si nace vivo, y en el tiempo debido, estarán a cargo del curador que haya sido
designado a este efecto por el testamento del padre...”
Nuestro ordenamiento jurídico protege los derechos de aquel que esta por
nacer, según lo establece el artículo 77 del Código Civil y el N°1, inciso 2º de la art. 19 de
la Constitución Política de la República.
2.- CARACTERES.
a.- Puede ser testamentaria o dativa.
b.- Es general.
c.- Podrán nombrarse dos o más curadores, si así conviniere.
500
Práctica Forense Juzgaos de Familia
3.- EXTENSIÓN.
Podrá ser nombrado por el testamento del padre, o de un curador nombrado
por el juez, a petición de la madre, o a petición de cualquiera de las personas que han de
suceder en dichos bienes, si no sucede en ellos el póstumo. (Art.485 inciso 1, 2ª parte
del Código Civil).
Capítulo XXI
REGLAS ESPECIALES
Caracteres.
1.- No están obligados a rendir caución. (Art.375 N°3 del Código Civil).
2.- No se exige que el discernimiento se reduzca a escritura pública cuando se
trata de un curador ad litem. Recordemos que el curador ad litem es nombrado una vez
que notificada la demanda, por lo que es inoficioso solicitar su nombramiento antes de
la notificación.
3.- No están obligados a hacer inventario, sino que sólo a otorgar recibo.
4.- Son siempre dativas. (Art.494 del Código Civil).
5.- Los curadores especiales los nombra el tribunal, con audiencia del defensor
respectivo, sin perjuicio de la designación que corresponda al menor en conformidad a
la ley. (Art. 852 C.P.C.)
6.- El nombramiento de curador especial que represente al incapaz debe
hacerse en cada juicio en que a éstos toque intervenir, no procede nombrar un curador
especial para varios asuntos a la vez.
Caracteres.
1.- Asumen todas las responsabilidades y obligaciones del guardador.
2.- Obligan al pupilo en todos aquellos casos en que los actos o contratos
efectuados le reporten ventajas.
3.- Si se le discierne la guarda tendrán derecho a remuneración si administran
rectamente.
4.- Podrán ser guardadores legítimos si no se presenta persona de mejor
derecho a ejercerla.
Del mismo modo, si existe mala fe, el guardador putativo será removido y se le
privará de todo derecho a remuneración. Sus actos, por otro lado, no obligarán al
pupilo.
ESCRITURA PÚBLICA DE
DISCERNIMIENTO DE GUARDA Y FIANZA
En................, a..... de ........ de dos mil …………......., comparece en la Sala de su Despacho
el Señor Juez de Familia de esta ciudad, y expone: PRIMERO: Que, de acuerdo con lo
resuelto en la causa RIT ....., del Tribunal de Familia de……………. sobre nombramiento
de curador............, de la persona y bienes de don ................, por el presente
instrumento, discierne a don ...................., el indicado cargo, para el cual ha sido
nombrado, según los antecedentes que, al final, se insertan; SEGUNDO: Presente a
este acto, don ...................., de nacionalidad .........., de estado civil .........., de profesión
.........., domiciliado en .................... Nº......., para garantizar el fiel cumplimiento del
502
Práctica Forense Juzgaos de Familia
cargo para el que ha sido nombrado, según lo expuesto en el número anterior, se
declara fiador.
***
EN LO PRINCIPAL: Se excusa de servir la guarda que indica. OTROSI: Patrocinio y
poder.
EXTRACTO
Juzgado Familia…………, Causa RIT……………, con fecha …….decreto el
Nombramiento de Curado General de ………………a …………….mediante sentencia de
fecha……………….que se encuentra firme y ejecutoriada. Ministro de Fe. En …….a
……20….
***
504
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Que, vengo en Procedimiento no Contencioso ante los Tribunales de Familia, en
solicitar se designe curador especial para la liquidación sociedad conyugal y partición
de bienes a los menores…………….de mi mismo domicilio, en base a los siguientes
argumentos de hecho y derecho que paso a exponer:
I.- LOS ANTECEDENTES DE HECHO
1.- Efectividad de la existencia de vínculo matrimonial y
descendencia.
a) Que, según consta de certificado de matrimonio que en otrosí que acompaño
fui casada con …………………..
b) Que, mi cónyuge falleció con fecha……en un accidente automovilístico, según
consta certificado de defunción.
c) Que, del vínculo marital, nacieron nuestros hijos………………..según consta de
certificado de nacimiento, todos de filiación matrimonial.
2.- Efectividad de la existencia de posesión efectiva e inventario de
bienes.
a) Que, por resolución judicial (o administrativa) de fecha .... de ......... de
200…...., del .....º Juzgado en lo Civil (o Registro Civil) de esta ciudad, se concedió la
posesión efectiva de la herencia intestada quedada al fallecimiento de mi cónyuge don
....................., a nuestros hijos: .............. y ................, menores de edad, sin perjuicio de
los derechos que, como cónyuge sobreviviente, me corresponden. La posesión efectiva
se inscribió a fs.... .. Nº ........, del Registro de Propiedad del Conservador de Bienes
Raíces de ............ del año 20….....
b) Que, el inventario de bienes se compone por los siguientes:……………
3.- Efectividad de motivo de nombramiento curador especial y
proposición
a) Que, con el fin de proceder a la liquidación de la sociedad conyugal habida
entre el causante y la compareciente y de partir los bienes que forman su herencia, se
hace necesario dar, a mis hijos menores, ya nombrados, un curador especial para que
los represente en la liquidación de la sociedad conyugal y en la partición de la herencia
referida, toda vez que podrían existir derechos contrapuestos entre la suscrita y sus
hijos menores.
b) Que, para este cargo, y siendo mis hijos menores, propongo, salvo mejor
parecer de Vuestra Señoría, que se designe curador especial a don ........................., de
profesión ................, de reconocida honorabilidad y solvencia, y que tiene con los
menores la siguiente relación: ....................................
4.- Efectividad que resulta conveniente eximir de fianza e inventario
solemne.
a) Que, por lo escaso de la fortuna de los menores, dado que la masa total de
bienes asciende a poco más de $.............., y de acuerdo con el art.854, inciso 2 del
Código de Procedimiento Civil
b) Que, acompaño tasación de dichos bienes, consistente en certificado…..
c) Que, según el Código Civil, el curador especial esta exento de inventario.
5.- Efectividad de existir negocios que sea dueño o tenga
participación el menor.
a) Que, consta de la posesión efectiva que se menciona en el acápite Nº2 de este
párrafo que son herederos de las acciones y derechos….
b) Que, de los títulos acompañados, estas acciones recaen en los siguientes
bienes….
II.- LOS ANTECEDENTES DE DERECHO
1.- Normas del Código Civil
a) Que, el art.345 del Código Civil, dice: “Curador especial es el que se nombra
para un negocio particular”.
b) Que, el art.370 del Código Civil, dice: “A falta de otra tutela o curaduría, tiene
lugar la dativa”.
505
Práctica Forense Juzgaos de Familia
c) Que, el art.375 del Código Civil, regula los obligados a rendir fianza y su
exención, dice a la letra: “Art. 375. Son obligados a prestar fianza todos los tutores o
curadores, exceptuados solamente:
1º El cónyuge y los ascendientes y descendientes;
2º Los interinos, llamados por poco tiempo a servir el cargo;
3º Los que se dan para un negocio particular, sin administración de bienes.
Podrá también ser relevado de la fianza, cuando el pupilo tuviere pocos
bienes, el tutor o curador que fuere persona de conocida probidad y de bastantes
facultades para responder de ellos”.
d) Que, así el art.494 del Código civil, dice: “Art. 494. Las curadurías especiales
son dativas.
Los curadores para pleito o ad litem son dados por la judicatura que conoce en
el pleito, y si fueren procuradores de número no necesitarán que se les discierna el
cargo”.
e) Que, el art.495 del Código Civil dice: “Art. 495. El curador especial no es
obligado a la confección de inventario, sino sólo a otorgar recibo de los documentos,
cantidades o efectos que se pongan a su disposición para el desempeño de su cargo, y
de que dará cuenta fiel y exacta”.
2.- NORMAS DE PROCEDIMIENTO Y COMPETENCIA.
a) Que, el Procedimiento aplicable es el Ordinario de Tribunales de Familia,
según la tramitación del art.55 y Ss., de la Ley 19.968 del ramo.
b) Que, es competente el Tribunal de Familia, según el art.8 Nº6 de la citada
Ley 19.968.
c) Que, debemos tener presente la norma del art.150 del Código Orgánico de
Tribunales que dice: “Será juez competente para conocer del nombramiento de tutor o
curador y de todas las diligencias que, según la ley, deben preceder a la administración
de estos cargos, el del lugar donde tuviere su domicilio el pupilo, aunque el tutor o
curador nombrado tenga el suyo en lugar diferente.
El mismo juez será competente para conocer de todas las incidencias relativas a
la administración de la tutela o curaduría, de las incapacidades o excusas de los
guardadores y de su remoción”.
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y de acuerdo con lo dispuesto en los art. 345, 370 y Ss.,
375, 494 y 495 del Código Civil y art. 838 y Ss., del Código de Procedimiento Civil;
art.150 del Código Orgánico de Tribunales; y art.8 Nº6 de la Ley 19.968 sobre
Tribunales de Familia.
PIDO A USIA:
Decrete en Procedimiento no Contencioso ante los Tribunales de Familia,
nombrar un curador especial de los menores .................. y ................para la liquidación
sociedad conyugal y partición de bienes, proponiéndose para el cargo a don ............,
previo examen de admisibilidad, fijar día y hora para la audiencia preparatoria y
declarar:
1) Que, se cite a las partes a audiencia en el más breve plazo, para dar
cumplimiento a los principios de rapidez, transparencia y eficacia;
2) Que, se nombre como curador especial a don…………..a los menores
……………….., ya individualizados;
3) Que, el curador especial los representará en la liquidación de la sociedad
conyugal que existió entre la suscrita y el causante, y en la partición de la herencia
dejada por éste;
4) Que, a este efecto, el curador designado podrá, en representación de los
menores nombrados, concurrir a la designación de Juez Arbitro partidor y liquidador, o
a la escritura de liquidación y partición de consuno, en su caso.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, que atendido lo escaso de la fortuna de los
menores, dado que la masa total de bienes asciende a poco más de $.............., y de
506
Práctica Forense Juzgaos de Familia
acuerdo con el art.854, inciso 2 del Código de Procedimiento Civil, solicito a Usía,
disponer que sirva, de suficiente discernimiento, la resolución, de Ssa., que designe el
curador.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, ordenar se me dé copia autorizada de la
resolución que nombre al curador y del acta de su juramento y aceptación del cargo,
para los fines de su actuación.
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, para comprobar el parentesco del actor y la menor
edad de sus hijos y la cuantía de la herencia, Pido a Usía, se sirva disponer que se traiga
a la vista el expediente de posesión efectiva de los bienes quedados al fallecimiento de
don .................., seguido ante el Sr. Juez del .........º Juzgado civil de ésta, Rol Nº
.............o Resolución Administrativa que concedió la posesión efectiva por el Registro
Civil e Identificación.
CUARTO OTROSI: Solicito a Usía, ordene que informe el Defensor Público acerca de
esta solicitud.
QUINTO OTROSI: Solicito a Usía, decrete tener presente que me valdré de todos los
medios de prueba que le franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia que son:
documental, testimonial, declaración de parte, pericial, oficios y medios tecnológicos.
SEXTO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos autos el
abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de la Ley de
Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de identidad
…………………
***
Procedimiento: No Contencioso ante los Tribunales de Familia.
Materia: Nombramiento de curador.
Interesado:
Abogado patrocinante:
Rut:
Apoderado:
Rut:
Procedimiento: Voluntario.
Materia: Nombramiento curador del demente.
Solicitante:
Rut:
Abogado Patrocinante:
Rut:
Apoderado:
Rut:
514
Práctica Forense Juzgaos de Familia
expediente que indica; OCTAVO OTROSI: Audiencia de parientes; y NOVENO
OTROSI: Patrocinio y poder.
516
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Acredito - esta circunstancia - con el documento emanado de
..................................., que acompaño.
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto en el art.514 del Código Civil.-
PIDO A USIA:
Declararme eximido de servir dicha guarda en Procedimiento Ordinario ante los
Tribunales de Familia, por la causal………….invocada en el cuerpo de este escrito.
OTROSI: Solicito a Ssa, tener presente que patrocinará en estos el abogado habilitado
para el ejercicio la profesión patente al día de la Ilustre Municipalidad de…….., a quien
otorgo patrocinio…………y poder a…………………con todas y cada una de las facultades
del artículo 7 del Código Procedimiento Civil, las que doy por expresamente
reproducidas en este acto, especialmente las facultades avenir, percibir y transigir,
pudiendo actuar de consuno separadamente, pudiendo reasumir el patrocinante sin
necesidad de acto procesal previo, ambos domiciliados para todos los efectos legales en
la ciudad de ………………….
***
Procedimiento: Voluntario Juzgados Familia.
Materia: Nombramiento curador general.
Solicitante:
Rut:
Abogado Patrocinante:
Rut:
Apoderado:
Rut:
517
Práctica Forense Juzgaos de Familia
5.- Que, mi parentesco con los menores consta de los respetivos certificados que
acompaño en otrosí.
6.- Que, también debemos considerar las normas aplicables y pertinentes del
art.340, 366 y Ss., del Código Civil y art.838 y Ss., del Código de Procedimiento Civil.
7.- Que, el Procedimiento aplicable es el Procedimiento Voluntario ante los
Juzgados de Familia, según la tramitación del art.102 y Ss., de la Ley 19.968 del ramo.
8.- Que, es competente el Tribunal de Familia, según el art.8 Nº6 de la citada
Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
9.- Que, también deberá considerarse el art.134 del Código Orgánico de
Tribunales, que dice: “En general, es juez competente para conocer de una demanda
civil o para intervenir en un acto no contencioso, el del domicilio del demandado o
interesado, sin perjuicio de las reglas establecidas en los artículos siguientes y de las
demás excepciones legales”.
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y de acuerdo con lo dispuesto en el art. 340, 366 y Ss.,
del Código Civil; art.134 del Código Orgánico de Tribunales; y art.254, 838 y Ss., del
Código de Procedimiento Civil.-
PIDO A USIA:
Decrete tener por interpuesta solicitud en Procedimiento Voluntario ante los
Juzgados de Familia de curador general previo los trámites de rigor se declare: ser
nombrada curadora general de los menores………..ya individualizados en esta
presentación para velar por su representación, administración y cuidado
personal.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, que la fortuna es escasa, pues, en total, sólo
alcanza a la suma de $..........., aproximadamente. Por tanto: y de acuerdo con lo
dispuesto en los artículos 375 inciso final del Código Civil y art.854 del Código de
Procedimiento Civil, Pido a Usía, eximirme de la obligación de reducir a escritura
pública la resolución que autoriza, al curador, para ejercer el cargo, declarando que
servirá de suficiente discernimiento la resolución que le designe; y eximir, a dicho
curador, de la obligación de rendir fianza, dado que soy la abuela materna y estoy
exenta en virtud del art.375 N°1 del Código Civil.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, que a fin de acreditar los hechos expuestos en
esta solicitud, Solicito a Usía, se sirva ordenar que se rinda información sumaria de
testigos, que ofrezco.
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, que en su oportunidad informe el defensor público
acerca de esta solicitud.
CUARTO OTROSI: Solicito a Ssa., tener acompañados con citación los siguientes
documentos:
1.- Dos certificados de matrimonio.
2.- Dos Certificados de defunción.
3.- Seis certificados de nacimiento.
QUINTO OTROSI: Solicito a Ssa., en virtud del art.380 del Código Civil exonerar de
la confección de inventario solemne y exigir sólo un apunte privado, por ser exiguo el
monto de los bienes a administrar.
SEXTO OTROSI: Solicito a Ssa., tener por acompañado inventario simple de los
bienes de los pupilos.
SÉPTIMO OTROSI: Solicito a Ssa., ordene traer a la vista causa rol ….. sobre
Posesión Efectiva y causa rol ….. sobre Medida de Protección.
OCTAVO OTROSI: Solicito a Ssa., ordene se cite a audiencia de parientes para que
expongan si fuere necesario conforme a derecho, según el art.42 del Código Civil.
NOVENO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará lel abogado
……a quien confiero patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades del art.7
del CPC, en ambos incisos, domiciliado en la ciudad de………….
***
518
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Procedimiento: Voluntario
Materia: Nombramiento de curador general, propia petición.
Interesado:
Abogado patrocinante:
Rut:
Apoderado:
Rut:
519
Práctica Forense Juzgaos de Familia
CUARTO OTROSI: Solicito a Usía, ordene informar el Defensor Público, en esta
causa.
QUINTO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que patrocinará en estos el abogado
habilitado para el ejercicio la profesión patente al día de la Ilustre Municipalidad
de…….., a quien otorgo patrocinio…………y poder a…………………con todas y cada una de
las facultades del artículo 7 del Código Procedimiento Civil, las que doy por
expresamente reproducidas en este acto, especialmente las facultades avenir, percibir y
transigir, pudiendo actuar de consuno separadamente, pudiendo reasumir el
patrocinante sin necesidad de acto procesal previo, ambos domiciliados para todos los
efectos legales en la ciudad de ………………….
Procedimiento: Voluntario
Materia: Nombramiento de curador legítimo.
Interesado:
Abogado patrocinante:
Rut:
Apoderado:
Rut:
520
Práctica Forense Juzgaos de Familia
PRIMER OTROSÍ: Solicito a Usía, de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 375 Nº1
del Código Civil, y art.840 del Código de Procedimiento Civil, respectivamente, mi
futuro curador legítimo, por el hecho de ser mi padre, está exento de rendir fianza,
como, igualmente, SSa., no está obligado a citar a una audiencia de parientes.
SEGUNDO OTROSÍ: Solicito a Usía, a fin de acreditar los hechos expuestos en esta
solicitud, ofrezco se rinda información sumaria de testigos.
TERCER OTROSÍ: Solicito a Usía, se informe por el Defensor Público en su
oportunidad.
CUARTO OTROSI: Solicito a SSa., que en virtud del art.23 de la Ley 19.968
señalo como forma de notificación el correo electrónico……………..
QUINTO OTROSI: Solicito a Usía, que confiero patrocinio y poder en el abogado
habilitado para el ejercicio de la profesión don ……………., a quien otorgo patrocinio y
poder, con todas y cada una de las facultades del art.7 del Código de Procedimiento
Civil, en ambos incisos, domiciliado en la ciudad …………………... POR LO QUE: En
mérito de lo expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120
sobre Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y
poder conferido al abogado………….., cédula de identidad …………. para su ingreso a
intranet, correo electrónico……………..para los efectos legales.
***
Procedimiento: Voluntario
Materia: Nombramiento de curador de bienes del ausente.
Interesado:
Abogado patrocinante:
Rut:
Apoderado:
Rut:
522
Práctica Forense Juzgaos de Familia
2.- Que, en este efecto, el curador designado podrá, en representación de
don…….., concurrir a la designación de Juez Árbitro, partidor y liquidador, o a la
escritura de liquidación y partición de consuno, en su caso.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, tener acompañados, con citación los siguientes
documentos:
1) Copia de la inscripción de posesión efectiva;
2) Certificado de nacimiento del ausente;
3) Copia especial de herencia; y
4) Certificado de avalúo.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, a fin de acreditar los hechos expuestos en esta
solicitud, Solicito a Usía, se sirva ordenar que se rinda información sumaria de testigos,
que ofrezco, al mérito del art. 845 inciso 1 del Código de Procedimiento Civil.
TERCER OTROSI: Solicito a Vuestra Señoría, que atendido lo escaso de la fortuna,
dado que la masa total de bienes asciende a poco más de $............, y de acuerdo, con el
art.854 inciso 2 del Código de Procedimiento Civil, disponer que sirva de suficiente
discernimiento, de la resolución, Usía, que designa el curador.
CUARTO OTROSI: Solicito a Usía, dada la escasa fortuna de eximir, a dicho curador,
de la obligación de rendir fianza, y además, de que está persona de reconocida probidad
y solvencia y de la realización de inventario solemne.
QUINTO OTROSI: Solicito a Usía, ordenar se remitan en su oportunidad los
antecedentes al Defensor Público, para que evacue su informe en virtud de lo señalado
en el art.845 inciso 2 del Código de Procedimiento Civil.
SEXTO OTROSI: Solicito a Usía, ordenar se me dé copia autorizada de la resolución
que nombre al curador y del acta de su juramento aceptación del cargo, para los fines
de su actuación.
SÉPTIMO OTROSI: Que para comprobar el parentesco del solicitante y la cuantía de
la herencia, solicito a Usía, se sirva disponer que se traiga a la vista el expediente causa
rol ……de posesión efectiva de los bienes quedados al fallecimiento de……, seguido ante
el …….Juzgado Civil de……………
OCTAVO OTROSI: Solicito a Usía, ordene oficiar a las Notarias……para que señalen
si desde el año…. A la fecha existe mandato o poder otorgado por don……a persona
determinada y si dichos poderes se encuentra vigentes.
NOVENO OTROSI: Solicito a Usía, se cite a audiencia de parientes al tenor del art.42
del Código Civil.
DÉCIMO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que patrocinará en estos el
abogado habilitado para el ejercicio la profesión …….., a quien otorgo
patrocinio…………y poder a…………………con todas y cada una de las facultades del
artículo 7 del Código Procedimiento Civil, las que doy por expresamente reproducidas
en este acto, especialmente las facultades avenir, percibir y transigir, pudiendo actuar
de consuno separadamente, pudiendo reasumir el patrocinante sin necesidad de acto
procesal previo, ambos domiciliados para todos los efectos legales en la ciudad de
………………….
***
Procedimiento: Voluntario
Materia: Nombramiento de curador a pariente más cercano.
Interesado:
Abogado patrocinante:
Rut:
Apoderado:
Rut:
Procedimiento: Sumario
Materia: Remoción guardador
Demandante:
Abogado patrocinante:
Rut:
Demandado:
Rut:
528
Práctica Forense Juzgaos de Familia
a) Que, el curador propuesto tiene la idoneidad necesaria, pues, el es
profesional de área de …….que se desempeña………que no posee deudas impagas ni es
un deudor compulsivo, al contrario es austero, lo que se acredita con certificado de
Dicom.
b) Que, en cuanto a su honorabilidad no ha sido sancionado penalmente ni ha
tenido problemas con la justicia, lo que se acredita mediante cerificado de antecedentes
o prontuario penal emitido por el Servicio de Registro Civil e Identificación.
II.- Los Antecedentes de Derecho
1.- Normas aplicables del Código Civil.
a) Que, la fuente legal esta en el art.124 del Código Civil, que dice “El que
teniendo hijos de precedente matrimonio bajo su patria potestad, o bajo su tutela o
curaduría, quisiera volver a casarse, deberá proceder al inventario solemne de los
bienes que éste administrando y les pertenezcan como herederos de su cónyuge difunto
o con cualquier otro título.
Para la confección de este inventario se dará a dichos hijos un curador especial.”
b) Que, también es aplicable el art.125 que dice: “Habrá lugar al nombramiento de
curador aunque los hijos no tengan bienes propios de ninguna clase en poder del padre
o madre. Cuando así fuere, deberá el curador especial testificarlo”.
c) Que, es aplicable, además, el art.126, sic: “El Oficial del Registro Civil
correspondiente no permitirá el matrimonio del que trata de volver a casarse, sin que se
le presente certificado auténtico del nombramiento de curador especial para los objetos
antedichos, o sin que preceda información sumaria de que no tiene hijos de precedente
matrimonio, que estén bajo su patria potestad o bajo su tutela o curaduría”.
2.- Normas Procesales y Competencia.
a) Que, el art.102 inciso 2, 1ª parte de la Ley 19.968, dice: “La solicitud podrá
ser presentada por escrito y el juez podrá resolverla de plano, a menos que considere
necesario oír a los interesados…”
b) Que, es competente para conocer de esta materia el tribunal de familia según
el art.8 Nº16 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
c) Que, por estos argumentos, Usía, puede fallar de plano esta solicitud, estando
facultado para ello y no habiendo diligencia u obstáculo que se lo impida jurídicamente.
ES POR ESTO:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.124, 125 y 126 del Código Civil;
art.8 Nº16 y 102 inciso 2, 1ª parte de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia; art.839
del Código de Procedimiento Civil; y art.134 del Código Orgánico de Tribunales.
PIDO A USÍA DE FAMILIA:
Decrete tener por presentada solicitud de nombramiento de curador especial,
para la confección de inventario solemne, en Procedimiento Voluntario y
oportunamente declarar:
1) Nombrar curador especial al menor……………ya individualizado resolver de
plano la citada solicitud al cumplir todos los presupuestos legales, dictándose la
respectiva sentencia que así lo declare;
2) Que, se nombre como Curador Especial al propuesto don…………………..ya
individualizado, por su condición de honorabilidad y solvencia, según se acreditará con
la prueba que se rendirá;
3) Que, se me entregue copia autorizada de la sentencia, con su certificado
correspondiente una vez firme y ejecutoriada; y
4) Que, se ordene oficiar al Servicio de Registro Civil e Identificación, de la
ciudad de………..para que el citado Oficial Civil, autorice mi matrimonio, en su
oportunidad, previa confección de inventario solemne.
PRIMER OTROSI: Solicito a Vuestra Señoría, el nombramiento de Curador Ad
Litem, designándose al efecto al abogado del Turno y/o de la Corporación de Asistencia
Judicial, Consultorio Jurídico de ……………., oficiándose o notificándose al efecto para
que defienda los derechos del menor…….……..atendida su minoría de edad.
529
Práctica Forense Juzgaos de Familia
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Ssa., tener por acompañados los siguientes
documentos, que acreditan la solvencia y honorabilidad de la curadora propuesta y las
condiciones de estado civil mío y del menor:
1) Certificado de matrimonio con subinscripción, donde consta el divorcio decretado
por el Tribunal de Familia;
2) Certificado de Nacimiento del menor;
3) Certificado de Nacimiento del Curador propuesto;
4) Certificado de Dicom, que acredita su estado patrimonial;
5) Certificado de Título emitido por la Universidad……….que acredita que posee la
profesión de Kinesiólogo.
6) Certificado de antecedentes para fines especiales del Curador Especial propuesto.
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, decrete recibir Información sumaria de testigos,
para acreditar las circunstancias de lo principal, en su oportunidad.
CUARTO OTROSI: Solicito a Vuestra Señoría, en la oportunidad correspondiente
informe Defensor Público, remitiéndosele copia de lo obrado y registro de audio.
QUINTO OTROSI: Solicito a Usía, decrete tener por forma de notificación el correo
electrónico:…………..según el art.23 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
SEXTO OTROSI: tener presente que me patrocinará en estos autos el abogado
habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………, C.N.I…….,registrado en la
Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con fecha………… a quien otorgo
patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades del art.7 del Código de
Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las facultades de renunciar a los
plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las compensaciones económicas,
manifestar unilateralmente que no tiene interés en recomponer el vínculo matrimonial,
rechazar la conciliación y mediación de la Ley de Matrimonio Civil, firmar y ratificar el
acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir, percibir y transigir, domiciliado en la
ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo expuesto en el art.6 y 7 del Código de
Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA:
Decrete tener presente el patrocinio y poder conferido al abogado……………, para todos
los efectos legales. Solicito a Usía, como forma de notificación el correo electrónico:
………. cédula de identidad …
***
Procedimiento: Voluntario Juzgados Familia.
Materia: Rehabilitación del demente.
Solicitante:
Rut:
Abogado Patrocinante:
Rut:
Apoderado:
Rut:
532
Práctica Forense Juzgaos de Familia
5.- Que, en la actualidad el don …. ….. es una persona normal, de los cual dan
cuenta las certificaciones de los médicos psiquiatras y de los directores de las clínicas
que lo han tratado.
6.- Que, desaparecidas las causas que dieron origen a la interdicción de
sordomudez no es necesaria la continuidad de la curaduría ni el mantenimiento del
estado de interdicción.
II.- Fundamentos para terminar la curaduría
1.- Que, se declare que don …………… es persona cabal para el ejercicio de todos
sus actos de administración y disposición de una persona capaz, para bastarse por sí
mismo y sin la intervención de otra, pudiendo vivir en comunidad.
2.- Que, en consecuencia, ordenar la rehabilitación de don…………….para que
ejerza todos sus derechos como una persona plenamente capaz.
3.- Que, por consiguiente, dar por terminada la curaduría que venía
desarrollando doña ……. mujer del interdicto …………
4.- Que, ordenar rendir cuentas a la curadora …….. respecto de su gestión y
durante el tiempo que duró la labor encomendada, fijándole un término prudencial
para ello.
III.- Fundamentos de derecho
1.- Que, el art.472 del Código Civil, dice, a la letra: “Cesará la curaduría
cuando el sordo o sordomudo se haya hecho capaz de entender y de ser
entendido claramente, si él mismo lo solicitare, y tuviere suficiente
inteligencia para la administración de sus bienes; sobre lo cual tomará el
juez los informes competentes”.
2.- Que, el Procedimiento aplicable es el Procedimiento Voluntario ante los
Juzgados de Familia, según la tramitación del art.102 y Ss., de la Ley 19.968 del ramo.
3.- Que, es competente el Tribunal de Familia, según el art.8 Nº6 de la Ley
19.968 sobre Tribunales de Familia.
4.- Que, también deberá considerarse el art.134 del Código Orgánico de
Tribunales, que dice: “En general, es juez competente para conocer de una demanda
civil o para intervenir en un acto no contencioso, el del domicilio del demandado o
interesado, sin perjuicio de las reglas establecidas en los artículos siguientes y de las
demás excepciones legales”.
POR LO QUE:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.472 del Código Civil; art.8 N°6 y 102 de
la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia; art.134 del Código Orgánico de Tribunales; y
art.254 del Código de Procedimiento Civil.
PIDO A USÍA:
Decrete tener por interpuesta solicitud de rehabilitación del sordomudo…….en
Procedimiento Voluntario ante los Juzgados de Familia y declarar:
1.- Que, se rehabilita al sordomudo………. por haberse hecho entender y ser entendido
claramente;
2.- Que, recupera la administración de sus bienes;
3.- Que, la curadora designada deberá hacer entrega y rendición de la administración
de los bienes
4.- Que deberá practicarse las inscripciones del art.447 del Código Civil, señalándose
que don……tiene la libre administración de sus bienes.
PRIMER OTROSÍ: Solicito a Usía, tener por acompañados los siguientes documentos
en forma legal:
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Vuestra Señoría, tener presente que me patrocinará
en estos autos el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión………., a quien
confiero patrocinio y poder, en relación a los Procedimientos Civiles con todas y
cada una de las facultades del art.7 del Código de Procedimiento Civil, especialmente
con las facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, salvo el recurso de
aclaración, rectificación o enmienda, con la especial limitación de no poder contestar
533
Práctica Forense Juzgaos de Familia
nuevas demandas ni ser emplazado en gestión judicial alguna por su mandante, o
absolver posiciones, sin previa notificación judicial del compareciente en relación a los
Procedimientos de Familia, aprobar la conciliación especial de la Ley 19.947 sobre
Matrimonio Civil, rechazar, aprobar, proponer y modificar la mediación, renunciar,
aprobar y ratificar compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no
tiene interés en recomponer el vínculo matrimonial, con la especial limitación de no
poder contestar nuevas demandas ni ser emplazado en gestión judicial alguna por su
mandante, o absolver posiciones, sin previa notificación judicial del compareciente,
en relación con los Procedimientos Concursales de Empresa Deudora de
Reorganización Judicial, podrá conocer, modificar y adoptar el Acuerdo de
Reorganización Judicial, Liquidación Voluntaria y Forzosa y Procedimiento
Concursales de Persona Deudora de Renegociación, Liquidación Voluntaria y Forzosa,
Junta Constitutiva, 1ª Junta Ordinaria, Junta Ordinaria, Junta Extraordinaria, adoptar
todo tipo de acuerdos, en beneficio a la masa, participar con derecho a voz y voto,
renunciar a los plazos y recursos legales, salvo el recurso de aclaración, rectificación y
enmienda, además, de las facultades de avenir, percibir y transigir, con la especial
limitación de no poder contestar nuevas demandas ni ser emplazado en gestión
judicial alguna por su mandante, o absolver posiciones, sin previa notificación
judicial del compareciente, domiciliado en la ciudad de………………
***
INVENTARIO SOLEMNE
534
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Que, en cumplimiento a lo dispuesto en el ar.381 y Ss., del Código Civil, vengo
en formular el inventario de los bienes, derechos y deudas de mi pupilo, en los
siguientes términos:
A.- ACTIVO.
I.- METÁLICO:
a) Remuneraciones y pensiones:
Tipo:
Monto:
N° de pagos:
III.-BIENES INMUEBLES:
Titularidad:
Tipo:
Localización:
N° Inscripción:
Conservador:
Rol avalúo:
Utilización:
IV.- ARRENDAMIENTOS:
Titularidad:
Tipo:
Localización:
Fecha arrendamiento:
Renta:
V.- MUEBLES:
Tipo:
Color:
Ubicación:
Cantidad:
B.- PASIVO:
I.- PRÉSTAMOS HIPOTECARIOS
Banco
Ubicación inmueble
535
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Capital solicitado:
Capital por amortizar:
Cuota mensual:
ESCRITURA PÚBLICA
- DE -
INVENTARIO SOLEMNE DE BIENES DE MENOR
7Se deberá adaptar la solicitud a las diferentes causas que hacen aplicable el reaparecimiento.
8Las causales de aplicación son: 1) Por su regreso; 2) O por el hecho de hacerse cargo de sus negocios un
procurador general debidamente constituido; 3) O a consecuencia de su fallecimiento; 4) O por el decreto
que en el caso de desaparecimiento conceda la posesión provisoria
537
Práctica Forense Juzgaos de Familia
PIDO A USÍA:
Decrete tener por interpuesta solicitud de reaparecimiento del ausente por la causa
del…..….en Procedimiento Voluntario ante los Juzgados de Familia y declarar:
1.- Que, se reapareció el ausente……………por la causal de…………….;
2.- Que, recupera la administración de sus bienes;
3.- Que, el curador de ausentes designado deberá hacer entrega y rendición de la
administración de los bienes, mediante inventario solemne; y
4.- Que deberá practicarse las inscripciones del art.447 del Código Civil, señalándose
que don……tiene la libre administración de sus bienes.
PRIMER OTROSÍ: Solicito a Usía, tener por acompañados los siguientes documentos
en forma legal:
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Vuestra Señoría, tener presente que me patrocinará
en estos autos el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión………., a quien
confiero patrocinio y poder, en relación a los Procedimientos Civiles con todas y
cada una de las facultades del art.7 del Código de Procedimiento Civil, especialmente
con las facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, salvo el recurso de
aclaración, rectificación o enmienda, con la especial limitación de no poder contestar
nuevas demandas ni ser emplazado en gestión judicial alguna por su mandante, o
absolver posiciones, sin previa notificación judicial del compareciente en relación a los
Procedimientos de Familia, aprobar la conciliación especial de la Ley 19.947 sobre
Matrimonio Civil, rechazar, aprobar, proponer y modificar la mediación, renunciar,
aprobar y ratificar compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no
tiene interés en recomponer el vínculo matrimonial, con la especial limitación de no
poder contestar nuevas demandas ni ser emplazado en gestión judicial alguna por su
mandante, o absolver posiciones, sin previa notificación judicial del compareciente,
en relación con los Procedimientos Concursales de Empresa Deudora de
Reorganización Judicial, podrá conocer, modificar y adoptar el Acuerdo de
Reorganización Judicial, Liquidación Voluntaria y Forzosa y Procedimiento
Concursales de Persona Deudora de Renegociación, Liquidación Voluntaria y Forzosa,
Junta Constitutiva, 1ª Junta Ordinaria, Junta Ordinaria, Junta Extraordinaria, adoptar
todo tipo de acuerdos, en beneficio a la masa, participar con derecho a voz y voto,
renunciar a los plazos y recursos legales, salvo el recurso de aclaración, rectificación y
enmienda, además, de las facultades de avenir, percibir y transigir, con la especial
limitación de no poder contestar nuevas demandas ni ser emplazado en gestión
judicial alguna por su mandante, o absolver posiciones, sin previa notificación
judicial del compareciente, domiciliado en la ciudad de………………
***
Procedimiento: Voluntario
Materia: Nombramiento curador herencia yacente.
Peticionario:
Rut:
Abogado patrocinante:
Rut:
Procedimiento: Voluntario
Materia: Curador a los derechos eventuales al que esta por nacer
Peticionario:
Rut:
Abogado patrocinante:
Rut:
540
Práctica Forense Juzgaos de Familia
2.- Que, el hijo que esta por nacer, al fallecer su padre y ser este póstumo
adquiere la calidad de heredero, en las acciones y derechos y bienes que este tenía, en la
sucesión de…………
3.- Que, la madre tiene 4 semanas de embarazo y para los efectos previstos en la
legislación procede se le nombre un curador eventual por los derechos del que esta por
nacer, por los siguientes motivos.
II.- Fundamentos de Derecho
1.- Que, el art.485 del Código Civil, dice a la letra: “Los bienes que han de
corresponder al hijo póstumo, si nace vivo, y en el tiempo debido, estarán a cargo del
curador que haya sido designado a este efecto por el testamento del padre, o de un
curador nombrado por el juez, a petición de la madre, o a petición de cualquiera de las
personas que han de suceder en dichos bienes, si no sucede en ellos el póstumo.
Podrán nombrarse dos o más curadores, si así conviniere”.
2.- Que, se le es aplicable las causales del art. y Ss., del Código Civil, que es
las normas de carácter general.
III.- Fundamentos de Competencia y Procedimiento
1.- Que, el Procedimiento aplicable es el Procedimiento Voluntario ante los
Juzgados de Familia, según la tramitación del art.102 y Ss., de la Ley 19.968 del ramo.
2.- Que, es competente el Tribunal de Familia, según el art.8 Nº6 de la Ley
19.968 sobre Tribunales de Familia.
3.- Que, también deberá considerarse el art.134 del Código Orgánico de
Tribunales, que dice: “En general, es juez competente para conocer de una demanda
civil o para intervenir en un acto no contencioso, el del domicilio del demandado o
interesado, sin perjuicio de las reglas establecidas en los artículos siguientes y de las
demás excepciones legales”.
POR TANTO:
En mérito y de acuerdo con lo dispuesto en el art. 1240 del Código Civil y 885
del Código de Procedimiento Civil.
PIDO A USIA:
Decrete el nombramiento de curador de los derechos eventuales del que esta por
nacer; y nombrar, a………..para que tenga la representación así solicitada.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, decrete tener por acompañados los siguientes
documentos:
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos
autos el abogado ……………, a quien confiero patrocinio y poder, en relación a los
Procedimientos Civiles con todas y cada una de las facultades del art.7 del Código
de Procedimiento Civil, especialmente con las facultades de renunciar a los plazos,
recursos legales, salvo el recurso de aclaración, rectificación o enmienda, con la
especial limitación de no poder contestar nuevas demandas ni ser emplazado en
gestión judicial alguna por su mandante, o absolver posiciones, sin previa
notificación judicial del compareciente en relación a los Procedimientos de
Familia, aprobar la conciliación especial de la Ley 19.947 sobre Matrimonio Civil,
rechazar, aprobar, proponer y modificar la mediación, renunciar, aprobar y ratificar
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, con la especial limitación de no poder contestar
nuevas demandas ni ser emplazado en gestión judicial alguna por su mandante, o
absolver posiciones, sin previa notificación judicial del compareciente, en relación con
los Procedimientos Concursales de Empresa Deudora de Reorganización Judicial,
podrá conocer, modificar y adoptar el Acuerdo de Reorganización Judicial,
Liquidación Voluntaria y Forzosa y Procedimiento Concursales de Persona Deudora de
Renegociación, Liquidación Voluntaria y Forzosa, Junta Constitutiva, 1ª Junta
Ordinaria, Junta Ordinaria, Junta Extraordinaria, adoptar todo tipo de acuerdos, en
beneficio a la masa, participar con derecho a voz y voto, renunciar a los plazos y
recursos legales, salvo el recurso de aclaración, rectificación y enmienda, además, de las
541
Práctica Forense Juzgaos de Familia
facultades de avenir, percibir y transigir, con la especial limitación de no poder
contestar nuevas demandas ni ser emplazado en gestión judicial alguna por su
mandante, o absolver posiciones, sin previa notificación judicial del compareciente,
domiciliado en la ciudad de
***
Rendición fiel de actos administrativos.
Procedimiento: Voluntario.
Materia: Autorización para gastos extraordinarios.
Solicitante:
Rut:
Abogado patrocinante:
Rut:
543
Práctica Forense Juzgaos de Familia
4.- Que, esta operación es de las llamadas “programadas”, por lo que
previamente a su realización debo tener la autorización de Vuestra Señoría, para
proceder a su realización.
5.- Que, además, que debo llevar cuenta fiel y exacta de la administración y al
término de mi cargo debo rendir cuenta de la misma,
II.- Fundamentos de Derecho
1.- Que, sólo tengo derecho a que se me abonen los gastos “ordinarios”, el
art.414 del Código Civil, por ello se pide la autorización para los “gastos
extraordinarios”, el citado fundamento legal dice: “El tutor o curador tiene derecho a
que se le abonen los gastos que haya hecho en el ejercicio de su cargo: en caso de
legítima reclamación, los hará tasar el juez”.
2.- Que, también como fundamento a que debo llevar cuenta fiel, exacta y
documentada, expongo el art.415 del Código Civil, dice: “El tutor o curador es
obligado a llevar cuenta fiel, exacta y en cuanto fuere dable, documentada,
de todos sus actos administrativos, día por día; a exhibirla luego que termine su
administración; a restituir los bienes a quien por derecho corresponda; y a pagar el
saldo que resulte en su contra.
Comprende esta obligación a todo tutor o curador, incluso el testamentario, sin
embargo de que el testador le haya exonerado de rendir cuenta alguna, o le haya
condonado anticipadamente el saldo; y aunque el pupilo no tenga otros bienes que los
de la sucesión del testador, y aunque se le dejen bajo la condición precisa de no exigir la
cuenta o el saldo. Semejante condición se mirará como no escrita”.
3.- Que, también como fuente legal menciono el art. 416 del Código Civil, dice,
sic: “Podrá el juez mandar de oficio, cuando lo crea conveniente, que el tutor o curador,
aun durante su
cargo, exhiba las cuentas de su administración o manifieste las existencias a
otro de los tutores o curadores del mismo pupilo, o a un curador especial, que
el juez designará al intento.
Podrá provocar esta providencia, con causa grave, calificada por el juez
verbalmente, cualquier otro tutor o curador del mismo pupilo, o cualquiera de los
consanguíneos más próximos de éste, o su cónyuge, o el respectivo defensor”.
4.- Que, el Procedimiento aplicable es el Procedimiento Voluntario ante los
Juzgados de Familia, según la tramitación del art.102 y Ss., de la Ley 19.968 del ramo.
5.- Que, es competente el Tribunal de Familia, según el art.8 Nº6 de la Ley
19.968 sobre Tribunales de Familia.
6.- Que, también deberá considerarse el art.134 del Código Orgánico de
Tribunales, que dice: “En general, es juez competente para conocer de una demanda
civil o para intervenir en un acto no contencioso, el del domicilio del demandado o
interesado, sin perjuicio de las reglas establecidas en los artículos siguientes y de las
demás excepciones legales”.
POR LO QUE:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.414, 415 y 416 del Código Civil;
art.8 N°6 y 102 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia; art.134 del Código
Orgánico de Tribunales; y art.254 del Código de Procedimiento Civil.
PIDO A USÍA:
Decrete tener por interpuesta solicitud en Procedimiento Voluntario ante los
Juzgados de Familia, se conceda autorización a este tutor para hacer gastos
extraordinarios con cargo al patrimonio de mi pupilo……………….para la realización de
operación de………………………………cuyos antecedentes y documentación se acompaña
en otrosí.
PRIMER OTROSÍ: Solicito a Usía, tener por acompañados los siguientes documentos
en forma legal:
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Vuestra Señoría, tener presente que me patrocinará
en estos autos el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión………., a quien
544
Práctica Forense Juzgaos de Familia
confiero patrocinio y poder, en relación a los Procedimientos Civiles con todas y
cada una de las facultades del art.7 del Código de Procedimiento Civil, especialmente
con las facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, salvo el recurso de
aclaración, rectificación o enmienda, con la especial limitación de no poder contestar
nuevas demandas ni ser emplazado en gestión judicial alguna por su mandante, o
absolver posiciones, sin previa notificación judicial del compareciente en relación a los
Procedimientos de Familia, aprobar la conciliación especial de la Ley 19.947 sobre
Matrimonio Civil, rechazar, aprobar, proponer y modificar la mediación, renunciar,
aprobar y ratificar compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no
tiene interés en recomponer el vínculo matrimonial, con la especial limitación de no
poder contestar nuevas demandas ni ser emplazado en gestión judicial alguna por su
mandante, o absolver posiciones, sin previa notificación judicial del compareciente,
en relación con los Procedimientos Concursales de Empresa Deudora de
Reorganización Judicial, podrá conocer, modificar y adoptar el Acuerdo de
Reorganización Judicial, Liquidación Voluntaria y Forzosa y Procedimiento
Concursales de Persona Deudora de Renegociación, Liquidación Voluntaria y Forzosa,
Junta Constitutiva, 1ª Junta Ordinaria, Junta Ordinaria, Junta Extraordinaria, adoptar
todo tipo de acuerdos, en beneficio a la masa, participar con derecho a voz y voto,
renunciar a los plazos y recursos legales, salvo el recurso de aclaración, rectificación y
enmienda, además, de las facultades de avenir, percibir y transigir, con la especial
limitación de no poder contestar nuevas demandas ni ser emplazado en gestión
judicial alguna por su mandante, o absolver posiciones, sin previa notificación
judicial del compareciente, domiciliado en la ciudad de………………
***
Procedimiento: Voluntario.
Materia: Autorización para aprobación de transacción.
Solicitante:
Rut:
Abogado patrocinante:
Rut:
546
Práctica Forense Juzgaos de Familia
PRIMER OTROSÍ: Solicito a Usía, tener por acompañados los siguientes documentos
en forma legal:
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Vuestra Señoría, tener presente que me patrocinará
en estos autos el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión………., a quien
confiero patrocinio y poder, en relación a los Procedimientos Civiles con todas y
cada una de las facultades del art.7 del Código de Procedimiento Civil, especialmente
con las facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, salvo el recurso de
aclaración, rectificación o enmienda, con la especial limitación de no poder contestar
nuevas demandas ni ser emplazado en gestión judicial alguna por su mandante, o
absolver posiciones, sin previa notificación judicial del compareciente en relación a los
Procedimientos de Familia, aprobar la conciliación especial de la Ley 19.947 sobre
Matrimonio Civil, rechazar, aprobar, proponer y modificar la mediación, renunciar,
aprobar y ratificar compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no
tiene interés en recomponer el vínculo matrimonial, con la especial limitación de no
poder contestar nuevas demandas ni ser emplazado en gestión judicial alguna por su
mandante, o absolver posiciones, sin previa notificación judicial del compareciente,
en relación con los Procedimientos Concursales de Empresa Deudora de
Reorganización Judicial, podrá conocer, modificar y adoptar el Acuerdo de
Reorganización Judicial, Liquidación Voluntaria y Forzosa y Procedimiento
Concursales de Persona Deudora de Renegociación, Liquidación Voluntaria y Forzosa,
Junta Constitutiva, 1ª Junta Ordinaria, Junta Ordinaria, Junta Extraordinaria, adoptar
todo tipo de acuerdos, en beneficio a la masa, participar con derecho a voz y voto,
renunciar a los plazos y recursos legales, salvo el recurso de aclaración, rectificación y
enmienda, además, de las facultades de avenir, percibir y transigir, con la especial
limitación de no poder contestar nuevas demandas ni ser emplazado en gestión
judicial alguna por su mandante, o absolver posiciones, sin previa notificación
judicial del compareciente, domiciliado en la ciudad de………………
***
Procedimiento: Voluntario.
Materia: Autorización donación dinero a título gratuito.
Solicitante:
Rut:
Abogado patrocinante:
Rut:
547
Práctica Forense Juzgaos de Familia
3.- Que, el consanguineo, tiene el vínculo de………….padece de la enfermedad
de……….y necesita de los siguientes remedios……………..
4.- Que, esta es una causa grave que aqueja a su pariente y quiere ayudarlo con
la suma de $...........lo cual guarda proporcionalidad a las facultades y no sufriendo
menoscabo los capitales.
5.- Que, además, esta donación de dinero se hará sólo por única vez, en los
términos y condiciones ya indicadas,
6.- Que, esta petición se hace ya que debo llevar cuenta fiel y exacta de la
administración y al término de mi cargo debo rendir cuenta de la misma,
II.- Fundamentos de Derecho
1.- Que, el art.402 del Código Civil, es el fundamento esencial, y que dice textual: “Es
prohibida la donación de bienes raíces del pupilo, aun con previo decreto de juez.
Sólo con previo decreto de juez podrán hacerse donaciones en dinero u otros bienes
muebles del pupilo; y no las autorizará el juez, sino por causa grave, como la de
socorrer a un consanguíneo necesitado, contribuir a un objeto de beneficencia pública,
u otro semejante, y con tal que sean proporcionadas a las facultades del pupilo, y que
por ellas no sufran un menoscabo notable los capitales productivos.
Los gastos de poco valor para objetos de caridad, o de lícita recreación, no están
sujetos a la precedente prohibición”.
2.- Que, sólo tengo derecho a que se me abonen los gastos “ordinarios”, el
art.414 del Código Civil, por ello se pide la autorización para los “gastos
extraordinarios”, el citado fundamento legal dice: “El tutor o curador tiene derecho a
que se le abonen los gastos que haya hecho en el ejercicio de su cargo: en caso de
legítima reclamación, los hará tasar el juez”.
3.- Que, también como fundamento a que debo llevar cuenta fiel, exacta y
documentada, expongo el art.415 del Código Civil, dice: “El tutor o curador es
obligado a llevar cuenta fiel, exacta y en cuanto fuere dable, documentada,
de todos sus actos administrativos, día por día; a exhibirla luego que termine su
administración; a restituir los bienes a quien por derecho corresponda; y a pagar el
saldo que resulte en su contra.
Comprende esta obligación a todo tutor o curador, incluso el testamentario, sin
embargo de que el testador le haya exonerado de rendir cuenta alguna, o le haya
condonado anticipadamente el saldo; y aunque el pupilo no tenga otros bienes que los
de la sucesión del testador, y aunque se le dejen bajo la condición precisa de no exigir la
cuenta o el saldo. Semejante condición se mirará como no escrita”.
4.- Que, también como fuente legal menciono el art. 416 del Código Civil, dice,
sic: “Podrá el juez mandar de oficio, cuando lo crea conveniente, que el tutor o curador,
aun durante su cargo, exhiba las cuentas de su administración o manifieste las
existencias a otro de los tutores o curadores del mismo pupilo, o a un
curador especial, que el juez designará al intento.
Podrá provocar esta providencia, con causa grave, calificada por el juez
verbalmente, cualquier otro tutor o curador del mismo pupilo, o cualquiera de los
consanguíneos más próximos de éste, o su cónyuge, o el respectivo defensor”.
5.- Que, el Procedimiento aplicable es el Procedimiento Voluntario ante los
Juzgados de Familia, según la tramitación del art.102 y Ss., de la Ley 19.968 del ramo.
6.- Que, es competente el Tribunal de Familia, según el art.8 Nº6 de la Ley
19.968 sobre Tribunales de Familia.
7.- Que, también deberá considerarse el art.134 del Código Orgánico de
Tribunales, que dice: “En general, es juez competente para conocer de una demanda
civil o para intervenir en un acto no contencioso, el del domicilio del demandado o
interesado, sin perjuicio de las reglas establecidas en los artículos siguientes y de las
demás excepciones legales”.
POR LO QUE:
548
Práctica Forense Juzgaos de Familia
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.402, 414, 415 y 416 del Código
Civil; art.8 N°6 y 102 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia; art.134 del Código
Orgánico de Tribunales; y art.254 del Código de Procedimiento Civil.
PIDO A USÍA:
Decrete tener por interpuesta solicitud en Procedimiento Voluntario ante los
Juzgados de Familia, se conceda autorizar la donación de la suma de $................. a
favor de su pariente……………….por única vez, cuyos antecedentes y documentación se
acompaña en otrosí.
PRIMER OTROSÍ: Solicito a Usía, tener por acompañados los siguientes documentos
en forma legal:
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Vuestra Señoría, tener presente que me patrocinará
en estos autos el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión………., a quien
confiero patrocinio y poder, en relación a los Procedimientos Civiles con todas y
cada una de las facultades del art.7 del Código de Procedimiento Civil, especialmente
con las facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, salvo el recurso de
aclaración, rectificación o enmienda, con la especial limitación de no poder contestar
nuevas demandas ni ser emplazado en gestión judicial alguna por su mandante, o
absolver posiciones, sin previa notificación judicial del compareciente en relación a los
Procedimientos de Familia, aprobar la conciliación especial de la Ley 19.947 sobre
Matrimonio Civil, rechazar, aprobar, proponer y modificar la mediación, renunciar,
aprobar y ratificar compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no
tiene interés en recomponer el vínculo matrimonial, con la especial limitación de no
poder contestar nuevas demandas ni ser emplazado en gestión judicial alguna por su
mandante, o absolver posiciones, sin previa notificación judicial del compareciente,
en relación con los Procedimientos Concursales de Empresa Deudora de
Reorganización Judicial, podrá conocer, modificar y adoptar el Acuerdo de
Reorganización Judicial, Liquidación Voluntaria y Forzosa y Procedimiento
Concursales de Persona Deudora de Renegociación, Liquidación Voluntaria y Forzosa,
Junta Constitutiva, 1ª Junta Ordinaria, Junta Ordinaria, Junta Extraordinaria, adoptar
todo tipo de acuerdos, en beneficio a la masa, participar con derecho a voz y voto,
renunciar a los plazos y recursos legales, salvo el recurso de aclaración, rectificación y
enmienda, además, de las facultades de avenir, percibir y transigir, con la especial
limitación de no poder contestar nuevas demandas ni ser emplazado en gestión
judicial alguna por su mandante, o absolver posiciones, sin previa notificación
judicial del compareciente, domiciliado en la ciudad de………………
***
Procedimiento: Voluntario.
Materia: Autorización para repudiar herencia.
Solicitante:
Rut:
Abogado patrocinante:
Rut:
***
553
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Capítulo XVI
MEDIDA DE PROTECCIÓN
CONCEPTO.
Son medidas de protección las que, de oficio o a petición de parte en cualquier
momento del juicio o aún antes de su inicio, son decretadas por el juez de familia para
dar una efectiva solución y restaurar el imperio del derecho frente a acciones u
omisiones que atenten, amenacen o vulneren los derechos y garantías fundamentales
de los niños, niñas o adolescentes, todo ello en el marco de la aplicación jurídica y
fáctica de la doctrina de la protección integral del menor y su principio rector del
interés superior del niño (CRISTIÁN MANUEL SEURA GUTIÉRREZ).
556
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Pero todos son sujetos de derechos, titulares de derechos inalienables e inherentes a la
persona humana.
3.- PRINCIPIO DE ESPECIAL GRAVEDAD DE LAS VIOLACIONES A LOS
DERECHOS DEL NIÑO. La Convención sobre los Derechos del Niño de la Organización
de las Naciones Unidas, ha indicado “que hacen recaer en el Estado el deber de adoptar
medidas especiales de protección y asistencia en favor de los niños bajo su
jurisdicción”.
4.- PRINCIPIO DE LA NO DISCRIMINACIÓN. Tiene por objeto garantizar la
igualdad de trato y la igualdad de oportunidades en el goce y disfrute de los derechos
humanos de todas las personas, cualquiera que sea su nacionalidad, sexo, raza u origen
étnico, su religión o sus creencias, discapacidad, edad u orientación sexual.
El principio de no discriminación contribuye a lograr la igualdad entre personas
diferentes.
5.- PRINCIPIO DE LA ESPECIALIDAD. El principio de especialidad como fuente
esta contenido en el art.4 del Código Civil, aplicándose la norma especial, prevaleciendo
por sobre la general.
En consecuencia para la aplicación de este principio debemos tener presente los
siguientes requisitos:
1.1.- Que la materia regulada sea la misma; y
1.2.- Que la norma especial contenga, además, de todos los elementos de la
norma general, otro particular.
6.- PRINCIPIO DE ESCUCHAR AL MENOR. Lo que se traduce en escuchar a los
menores en las audiencias, considerándose su opinión según su madurez y veracidad.
CLASIFICACIÓN.
I.- DERECHOS DE LOS HIJOS PARA CON LOS PADRES.
A) DEBER DE RESPETO Y OBEDENCIA. Según el art.222 inciso 2 del Código
Civil: “Los hijos deben respeto y obediencia a sus padres”.
Principalmente cuando los hijos están bajo potestad de los padres y alojados en
su habitación, no obstante, este deber de respeto se mantendrá una vez que abandone
el hogar, por cualquier motivo.
559
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Este deber es en verdad de carácter estrictamente moral producto necesario de
la vida de relación y de parentesco.
Considerando el contenido y fundamento de esta obligación, debe estimarse que
el deber de respeto alcanza a los hijos de cualquier edad.
B) DEBER DE CUIDADO Y SOCORRO. Aunque la emancipación confiera al hijo el
derecho de obrar independientemente, queda siempre obligado a cuidar de los padres
en su ancianidad, en el estado de demencia, y en todas las circunstancias de la vida en
que necesitaren sus auxilios.
Tienen derecho al mismo socorro todos los demás ascendientes, en caso de
inexistencia o de insuficiencia de los inmediatos descendientes (Art.223 del Código
Civil).
La infracción de este deber de cuidado y socorro constituye una causal de
indignidad para suceder, según el art.968 N°3 del Código Civil.
También es una causal de desheredamiento. (Art.1208 N°2 del Código Civil).
II.- DERECHOS Y DEBERES DE LOS PADRES PARA CON SUS
HIJOS.
A) DERECHO Y DEBER DE CRIANZA Y EDUCACIÓN. Señala el art.236 del Código
Civil: “Los padres tendrán el derecho y el deber de educar a sus hijos, orientándolos
hacia su pleno desarrollo en las distintas etapas de su vida”. Además, de lo expresado
en el art.224 inciso 1 del Código Civil: “Toca de consuno a los padres, o al padre o
madre sobreviviente, el cuidado personal de sus hijos. Éste se basará en el principio de
corresponsabilidad, en virtud del cual ambos padres, vivan juntos o separados,
participarán en forma activa, equitativa y permanente en la crianza y educación de sus
hijos”.
A.1.- PRIVACIÓN. Los padres podrán ser privados de la posibilidad de educar a
sus hijos, en las siguientes circunstancias:
1ª Cuando el cuidado del hijo haya sido confiado a otra persona, en cuyo caso a
ésta le corresponderá ejercerlo, exigiéndose la anuencia del tutor o curador, si el mismo
no lo fuere. (Art.237 del Código Civil).
2ª Cuando el padre o madre hayan abandonado al hijo. Así, lo expresa el
art.238 del Código Civil: “Los derechos concedidos a los padres en los artículos
anteriores no podrán reclamarse sobre el hijo que hayan abandonado”.
3ª En la misma privación de derechos incurrirán los padres que por su
inhabilidad moral hayan dado motivo a la providencia de separar a los hijos de su lado;
a menos que ésta haya sido después revocada. (Art.239 del Código Civil).
4ª Cuando la filiación haya sido determinada judicialmente contra la oposición
del padre o madre, aquél o ésta quedará privado de la patria potestad y, en general, de
todos los derechos que por el ministerio de la ley se le confieren respecto de la persona
y bienes del hijo o de sus descendientes. El juez así lo declarará en la sentencia y de ello
se dejará constancia en la subinscripción correspondiente. (Art.203 inciso 1 del
Código Civil).
A.2.- GASTOS DE EDUCACIÓN, CRIANZA Y ESTABLECIMIENTO DE LOS HIJOS.
Como regla general, son de cargo de la sociedad conyugal, según el art.1740 N°5 del
Código Civil.
Norma en concordancia al art.230 del Código Civil que dice: “Los gastos de
educación, crianza y establecimiento de los hijos son de cargo de la sociedad conyugal
según las reglas que tratando de ella se dirán. Si no la hubiere, los padres contribuirán
en proporción a sus respectivas facultades económicas. En caso de fallecimiento del
padre o madre, dichos gastos corresponden al sobreviviente”.
A.3.- REGLAS ESPECIALES. Son las siguientes:
1ª Si el hijo tuviere bienes propios, los gastos de su establecimiento, y en
caso necesario, los de su crianza y educación, podrán sacarse de ellos, conservándose
íntegros los capitales en cuanto sea posible (Art.231 Código Civil).
2ª La obligación de alimentar al hijo que carece de bienes pasa, por la falta o
560
Práctica Forense Juzgaos de Familia
insuficiencia de ambos padres, a sus abuelos, por una y otra línea conjuntamente
(Art.232 inciso 1 del Código Civil).
3ª En caso de insuficiencia de uno de los padres, la obligación indicada
precedentemente pasará en primer lugar a los abuelos de la línea del padre o madre que
no provee; y en subsidio de éstos a los abuelos de la otra línea (Art.232 inciso 2 del
Código Civil).
4ª En caso de desacuerdo entre los obligados a la contribución de los gastos de
crianza, educación y establecimiento del hijo, ésta será determinada de acuerdo a sus
facultades económicas por el juez, el que podrá de tiempo en tiempo modificarla, según
las circunstancias que sobrevengan (Art.233 del Código Civil).
A.4.- SITUACIÓN DEL HIJO ABANDONADO POR SUS PADRES. Si el hijo
abandonado por sus padres hubiere sido alimentado y criado por otra persona, y
quisieren sus padres sacarle del poder de ella, deberán ser autorizados por el juez para
hacerlo, y previamente deberán pagarle los costos de su crianza y educación, tasados
por el juez.
El juez sólo concederá la autorización si estima, por razones graves, que es de
conveniencia para el hijo. (Art.240 del Código Civil)
B) DERECHO Y DEBER DE MANTENER UNA RELACIÓN DIRECTA Y REGULAR
CON EL HIJO. Estudiado en el Capítulo XXI de este libro por lo cual nos remitimos a lo
allí señalado.
C) DERECHO A AUTORIZAR PARA QUE EL MENOR PUEDA SALIR AL
EXTRANJERO. Estudiado en el Capítulo VII de este libro por lo cual nos remitimos a lo
allí señalado.
D) DERECHO Y DEBER DE CORRECCIÓN DEL HIJO. Los padres tendrán la
facultad de corregir a los hijos, cuidando que ello no menoscabe su salud ni su
desarrollo personal. Esta facultad excluye toda forma de maltrato físico y psicológico y
deberá, en todo caso, ejercerse en conformidad a la ley y a la Convención sobre
Derechos del Niño.
Si se produjese tal menoscabo o se temiese fundadamente que ocurra, el juez, a
petición de cualquiera persona o de oficio, podrá decretar una o más de las medidas
cautelares especiales del artículo 71 de la ley Nº19.968, con sujeción al procedimiento
previsto en el Párrafo I del Título IV de la misma ley, sin perjuicio de las sanciones que
correspondiere aplicar por la infracción.
Cuando sea necesario para el bienestar del hijo, los padres podrán solicitar al
tribunal que determine sobre la vida futura de aquel por el tiempo que estime más
conveniente, el cual no podrá exceder del plazo que le falte para cumplir dieciocho años
de edad.
Las resoluciones del juez no podrán ser modificadas por la sola voluntad de los
padres. (Art.234 del Código Civil).
La facultad de corrección se extiende a quien tenga el cuidado personal del hijo.
(Art. 235 del Código Civil).
Se vela por el interés superior del niño y de acuerdo con la siguiente legislación:
1.1.- Tratados Internacionales (Convención sobre los Derechos del niño, art.19
Nº1).
1.2.- Código Civil.
1.3.- Ley de Menores.
1.4.- Ley de Violencia Intrafamiliar.
E) DERECHO Y DEBER DE CUIDADO PERSONAL. Estudiado en el Capítulo X de
este libro por lo cual nos remitimos a lo allí señalado.
562
Práctica Forense Juzgaos de Familia
A) CONCEPTO. La vulneración de derechos es un proceso por negligencias
parentales por violación de la ley, que se produce por circunstancias sociales,
ambientales y económicas, en contra de los hijos.
B) CARACTERÍSTICAS: Las principales características de la vulnerabilidad son:
B.1.- La vulnerabilidad puede ser de una persona o grupo social.
B.2.- La vulnerabilidad puede ser genérica o especifica.
B.3.- La vulnerabilidad de derechos puede ser física o sicológica, situación
parecida a las amenazas.
B.4.- La vulneración de derechos es un proceso que se produce por negligencias
parentales.
C) PRINCIPALES CAUSAS DE VULNERACIÓN DE DERECHOS. Las principales
causales de vulneración de derechos son:
c.1.- Abandono de hogar.
c.2.- Adolescente embarazada.
c.3.- Deserción escolar.
c.4.- Ejerce o es víctima de bullying.
c.5.- Indocumentado.
c.6.- Inhabilidad de uno o ambos padres.
c.7.- Interacción conflictiva con la escuela y/o padres.
c.8.- Niño/a en situación de la calle.
c.9.- Niño/a en peores formas de trabajo infantil.
c.10.- Solicitud del niño(a) o adolescente.
c.11.- Testigo de violencia intrafamiliar.
c.12.- Víctima de abandono.
c.13.- Víctima de abuso sexual.
c.13.- Víctima de maltrato físico y/o psicológico.
c.14.- Víctima de negligencia.
D) EXCLUSIÓN. No procederá decretar esta medida cuando no exista la
vulneración que se impetro en la acción de rigor, ni cuando se ejerce el derecho de
corrección.-
PROCEDIMIENTO APLICABLE.
Es el Procedimiento de Medida de Protección, señalado en el art.68 y Ss., de la
Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia; art.226 del Código Civil, en relación al art.20
566
Práctica Forense Juzgaos de Familia
de la Ley 16.618 sobre Menores, debemos decir también someramente, que este
Procedimiento se compone de dos audiencias, la preparatoria y de juicio y las
especiales, teniendo el juez bastantes facultades de actuar de oficio y decretar
diligencias conducentes a los objetivos de la protección de los menores vulnerados o
amenazados.
TRAMITACIÓN.
La tramitación de este Procedimiento se hace igual a través de las audiencias
orales, preparatoria y de juicio principalmente, existiendo también las especiales para
escuchar al menor (Art.78) y de incorporación de informe psicosocial (Art.80).
A.- AUDIENCIA PREPARATORIA.
1.- PERSONAS QUE SE CITAN A LA AUDIENCIA PREPARATORIA.
Iniciado el procedimiento, el juez fijará una audiencia para dentro de los
CINCO DÍAS siguientes, a la que se:
1.- Citará al niño, niña o adolescente.
2.- A sus padres.
3.- A las personas a cuyo cuidado esté.
4.- A todos quienes puedan aportar antecedentes para una acertada resolución
del asunto (ART.72 LEY 19.968).
2.- INFORMACIÓN DEL JUEZ A LAS PARTES EN LA AUDIENCIA
PREPARATORIA.
1.- Durante la audiencia, el juez informará a las partes acerca del motivo de
su comparecencia, sus derechos y deberes.
2.- Responderá a las dudas e inquietudes que les surjan.
3.- Los niños, niñas o adolescentes serán informados en un lenguaje que les
resulte comprensible.
4.- El juez indagará sobre la situación que ha motivado el inicio del proceso, la
forma en que afecta al niño, niña o adolescente y sobre la identidad de las personas que
se encuentren involucradas en la afectación de sus derechos.
3.- EXPOSICIÓN DE LO CONVENIENTE. Los citados expondrán lo
que consideren conveniente y, una vez oídos, el juez, si contare con todos los
elementos probatorios dictará sentencia, a menos que estime procedente la aplicación
de la medida contenida en el numeral 2) del artículo 30 de la Ley 16.618, caso en el cual
citará a audiencia de juicio (Art.72 Ley 19.968).
B.- AUDIENCIA DE JUICIO.
En ella según las reglas generales, se rendirá o recibirá la prueba, aplicándose en
forma supletoria las normas del Procedimiento Ordinario ante los Juzgados de Familia,
en forma supletoria, especialmente en lo referente a los medios de prueba.
C.- SENTENCIA.
La sentencia tendrá las siguientes menciones, pero previamente el juez debe
expresar:
567
Práctica Forense Juzgaos de Familia
1.- Antes de pronunciar sentencia, el juez procurará que las partes acuerden la
forma más conducente a la resolución de la situación que afecta al niño, niña o
adolescente.
2.- Si ello no fuere posible, en la sentencia fundamentará la necesidad y
conveniencia de la medida adoptada, indicará los objetivos que se pretenden cumplir
con ella y determinará el tiempo de su duración.
3.- La sentencia será pronunciada oralmente una vez terminada la audiencia
que corresponda, según sea el caso.
4.- El juez deberá explicar claramente a las partes la naturaleza y objetivos de la
medida adoptada, sus fundamentos y su duración. (Art.75 Ley 19.968).
569
Práctica Forense Juzgaos de Familia
una medida que implique separarlo de uno o de ambos padres o de las personas que lo
tengan bajo su cuidado.
En este caso, el juez preferirá:
2.1.- A sus parientes consanguíneos;
2.2.- A otras personas con las que aquél tenga una relación de confianza; y
2.3.- Sólo en defecto de los anteriores, lo confiará a un establecimiento de
protección.
La resolución que disponga la medida deberá ser fundada (Art.68 en relación
al 74 de la Ley 19.968).
571
Práctica Forense Juzgaos de Familia
2.- Que, ha esta fecha no se ha acercado ni a la madre de la menor ni a nosotros,
persona alguna que reclame derechos sobre nuestra nieta tanto es así que
desconocemos la identidad del padre del menor, quien probablemente aprovechándose
de la deficiencia mental que sufre nuestra hija procedió a tener relaciones sexuales con
ella, sin que ella tuviera real conocimiento de los alcances de dichos hechos. La madre
de la menor es incapaz de recordar los hechos que derivaron en su embarazo.
3.- Que, nuestra hija por su calidad de deficiente mental siempre ha sido nuestra
carga y responsabilidad, pues, ella a pesar de su edad cronológica no se encuentra
capacitada para realizar trabajo alguno, ni para brindarse los mínimos cuidados, ni
menos hacerse cargo de los cuidados de un infante, como lo es su hija, que como todo
bebé, es totalmente dependiente y demandante de atención de los adultos de su
alrededor.
4.- Que, con la finalidad que la infante sea nuestra carga en sistema de salud
de…………………..se me exige que se decrete por Tribunal competente la medida de
protección, siendo esto lo que motiva, pues, resulta ser la mejor forma de otorgar salud
y previsión a nuestra nieta. Ya que los consultorios públicos no la inscriben, ya que la
madre no tiene trabajo y yo pertenezco al sistema de salud…..y lo ideal es velar
principalmente por su salud, dada su escasa edad.
5.- Que, estas circunstancias hacen que solicitemos esta medida de protección, pues,
pretendemos velar por el interés superior del infante, tanto en forma física, psicológica,
para evitar trastornos posteriores, que la marcaran el resto de la vida.
II.- Antecedentes de Derecho
1.- Que, nuestro derecho esta amparado en el art. 226 del Código Civil, que dice:
“Podrá el juez, en el caso de inhabilidad física o moral de ambos padre, confiar el
cuidado personal de los hijos a otra o personas competentes. En la elección de estas
personas se referirá a los consanguíneos más próximos, y sobre todo, a los
ascendientes”.
2.- Que, esta en relación al art.71 letra b) de la Ley 19.968 sobre Tribunales de
Familia, que dice: “Confiarlo al cuidado de una persona o familia en casos de
urgencia. El juez preferirá, para que asuman provisoriamente el cuidado, o
sus pariente consanguíneos o a otras personas con las que tenga relación
de confianza”.
3.- Que, además, de la relación al art.42 Nº1 de la Ley 16.618, que señala el caso
inhabilidad física y moral: “Cuando estuvieren incapacitados mentalmente”.
Como es el caso de autos.
POR LO QUE:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.16 bis, 30, 42 y 66 de Ley 16.618,
art.254 del Código de Procedimiento Civil, art. 5 inciso 2 de la Constitución Política de
la República, Convención de los Derecho del Niño, vigente y ratificado por Chile y art.8
Nº7, 68 y 71 letra b) y Ss., de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
PEDIMOS A USÍA:
Decrete tener por interpuesta demanda en Procedimiento sobre Medida de
Protección de Derechos, de la menor ...........ya individualizada, se fije día y hora para la
audiencia preparatoria dentro de quinto día y en el veredicto de la audiencia de juicio,
declarar:
1) Que, se cite al niño, niña o adolescente, a sus padres, a las personas a cuyo
cuidado esté, y a todos quienes puedan aportar antecedentes para una acertada
resolución del asunto;
2) Que, se acoja, la medida de protección a favor del menor……….; y
2) Que, se declare a nuestro favor el cuidado y protección de nuestra
nieta………..atendido el riesgo físico y psicológico a que esta expuesta.
PRIMER OTROSI: Solicitamos a Usía, tener por acompañados los siguientes
documentos, con citación:
1.- Certificado de nacimiento.
572
Práctica Forense Juzgaos de Familia
2.- Certificado de matrimonio.
SEGUNDO OTROSI: Solicitamos a Ssa., recibir información sumaria de testigos para
que acrediten, la conveniencia de la medida de protección solicitada.
TERCER OTROSI: Solicitamos a Usía, se decrete las medidas cautelares que se
indicaran, en carácter provisorio, según el art.71 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de
Familia, estas son: ………………………………
CUARTO OTROSÍ: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos autos
el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de la Ley de
Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de identidad
…………………
***
580
Práctica Forense Juzgaos de Familia
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.30 de la Ley 16.618 sobre
Menores; art.8 N°7 y 68 y Ss., de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia, art.254 del
Código de Procedimiento Civil, art.5 inciso 2 de la Constitución Política de la República,
Convención de los Derecho del Niño, vigente y ratificado por Chile.
PIDO A USÍA:
Decrete tener por interpuesta demanda en Procedimiento sobre Medida de
Protección de Derechos, del menor ……….., ya individualizada, se fije día y hora para la
audiencia preparatoria, decretándose:
1) Que, se cite al niño, niña o adolescente, a sus padres, a las personas a cuyo
cuidado esté, y a todos quienes puedan aportar antecedentes para una acertada
resolución del asunto;
2) Que, se acoja, la medida de protección interpuesta a favor de la menor
…………….., por posible amenaza de derechos por abandono, maltrato físico y
psicológico;
3) Que, se declare el cuidado protección provisorio a su….
……………………….mientras termina o concluye este año escolar;
4) Que, se decrete, oportunamente, a mi favor ………….., el cuidado y protección
del menor ………., atendida la amenaza de derechos expuesta; y
5) Que, en mérito de las facultades oficiosas de Vuestra Señoría, determine la
medida de protección que favorezca a la menor, que ponga fin a la amenaza, respecto
de su madre……………...
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, tener por acompañados los siguientes
documentos, con citación:
1.- Certificado de nacimiento de la menor que se pide la medida de protección.
2.- Certificado de matrimonio con subinscripción de divorcio.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Ssa., en virtud del art.72 de la Ley 19.968 sobre
Tribunales de Familia oír a la menor …………………...
TERCER OTROSI: Solicitamos a Usía, se decrete las medidas cautelares que se
indican, la N° 2 y 3 del art.71 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia y también la
del art.30 de la Ley 16.618 decretándose un Diagnostico Ambulatorio y Programa de
Intervención Breve, respecto del grupo familiar y menor.
CUARTO OTROSÍ: Solicito a Usía, decrete la separación de la niña de su madre para
salvaguardar sus derechos, prefiriéndose a su hermana y abuela materna, al tenor del
art.74 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
QUINTO OTROSI: Solicito a Vuestra Señoría, se tenga presente que me patrocinará
en estos autos el abogado ……….., Registrado en la Oficina de Títulos de la
Excelentísima Corte Suprema con fecha……, a quien otorgo patrocinio y poder,
con todas y cada una de las facultades del art.7 del Código de Procedimiento Civil,
especialmente con las facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, salvo el
recurso de aclaración, rectificación o enmienda, rechazar, aprobar la conciliación
especial de la Ley 19.947 sobre Matrimonio Civil, rechazar la mediación, renunciar,
aprobar y ratificar compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no
tiene interés en recomponer el vínculo matrimonial, avenir, percibir y transigir,
domiciliado en la ciudad de…………. ES POR ESTO: En mérito de lo expuesto y
dispuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USÍA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
al abogado al abogado habilitado
***
Modificación de medida de protección.
581
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Que, vengo en solicitar a Vuestra Señoría, la modificación de la medida de
protección de………..decretada a favor del menor………
Que, las circunstancias que hacen justificable esta modificación de la medida,
son:
1.-……………….
2.-…………………..
Que, así esta plenamente justificada la modificación de la medida de protección
decretada de……..por la …………….
POR LO QUE:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.80 de la Ley 19.968 sobre
Tribunales de Familia.
PIDO A USIA:
Decrete la modificación de la medida …….por la medida de……… para que se
cumpla el objeto de la sentencia.
***
582
Práctica Forense Juzgaos de Familia
3.- Avances alcanzados según los objetivos que se tuvo a la vista al dictarse la
sentencia.
***
583
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Capítulo XVII
NULIDAD DE MATRIMONIO
CONCEPTO.
Declaración hecha por el competente Juzgado de Familia, el cual decreta por
sentencia que un matrimonio es inexistente por haberse celebrado contraviniendo los
requisitos establecidos por la ley para su constitución.
CAUSALES:
El matrimonio sólo podrá ser declarado nulo por alguna de las siguientes
causales, que deben haber existido al tiempo de su celebración:
a) Cuando uno de los contrayentes tuviere alguna de las incapacidades
señaladas en el artículo 5, 6 ó 7 de esta ley.
b) Cuando el consentimiento no hubiere sido libre y espontáneo en los términos
en el artículo 8. [Art.44 de la L.M.C.]
c) Es nulo el matrimonio que no se celebre ante el número de testigos hábiles en
el artículo 17. [Art.45 de la L.M.C.]
Veamos:
a) Cuando uno de los contrayentes tuviere alguna de las
incapacidades del art.5, 6, ó 7.
Los llamados doctrinariamente impedimentos dirimentes absolutos, que obstan
a la celebración del matrimonio con todas y cada una de las personas allí señaladas.
b) Cuando el consentimiento no hubiere sido libre y espontáneo en los
términos en el artículo 8.
Estas causales se refieren al error acerca de la identidad del contrayente,
error acerca de alguna de las cualidades personales y la fuerza.
c) Es nulo el matrimonio que no se celebre ante el número de
testigos hábiles en el artículo 17.
Manifiesta el art.17 inciso 2 que la celebración tendrá lugar ante dos testigos,
parientes o extraños.
No tiene cabida en la especie el art.1013 del Código Civil, en cuanto acepta la
habilidad putativa de un testigo en un testamento. Se trata de una norma excepcional
que no admite aplicación analógica.
CARACTERÍSTICAS DE LA NULIDAD.-
1.- DEBE SER DECLARADA JUDICIALMENTE. El Nº3 del art.42 de la Ley de
Matrimonio Civil, habla: "Por sentencia firme de nulidad”. Igual que la nulidad en
materia patrimonial, pero con la importante diferencia que NO PROCEDE el
distingo entre absoluta y relativa. Don Luis Claro Solar, hace el distingo, sin
585
Práctica Forense Juzgaos de Familia
embargo, sosteniendo que hay causales que por estar establecidas en homenaje al
interés privado sólo pueden ser hechas valer por los cónyuges, como es el caso del error
y la fuerza; las demás causales pueden ser invocados por cualquier interesado.
Lo dicho es cierto, pero para Rossel, Somarriva y Meza, no basta esa diferencia
(que realmente exista) para formular el distingo, toda vez que se advierte la presencia
de otras que sirven de apoyo a la diferenciación entre nulidad absoluta y relativa. En
efecto, en esta nulidad matrimonial NO HAY UN PLAZO DE SANEAMIENTO NI
TAMPOCO LA RATIFICACIÓN, amén de que la ley no formula tampoco el distingo.
Tampoco el juez la puede declarar de oficio. No hay una norma general como la del
art.1681 y 1682 del Código Civil, sino que las causales de nulidad del matrimonio se
determinan o precisan en cada caso.
2.- LAS CAUSALES SON TAXATIVAS. Jamás la nulidad se establece en reglas
generales. Ha sido cuidadoso el legislador para precisar qué infracciones causan
nulidad y cuáles producen otros efectos. Ya hemos visto, por ejemplo, como la falta de
información, de manifestación o de inscripción del matrimonio no causan su nulidad. O
sea, que son de derecho estricto. También se dice lo mismo de la nulidad en el
derecho patrimonial, pero en un sentido diverso. Hay, en el derecho patrimonial,
causales de nulidad formuladas en reglas generales, como "en los actos prohibidos por
la ley" (Art.10, 1466 y 1682 del Código Civil) en la omisión de requisitos o formalidades
exigidos en consideración al acto (Art.1682 del Código Civil).
3.- LA LEY DICE CUÁL ES LA PERSONA TITULAR DE LA ACCIÓN DE NULIDAD.
Es más restringido que en lo tocante a la titularidad de la acción de nulidad
patrimonial.
4.- La acción de nulidad es imprescriptible. A diferencia de la nulidad en
materia patrimonial que si es prescriptible. [Art.48 L.M.C.]
5.- La nulidad no opera de pleno derecho, sino que es necesario para que
produzca sus efectos la existencia de una sentencia judicial firme y ejecutoriada.
(Art.42 N°3 L.M.C. y art.174 del C.P.C.)
CASOS PARTICULARES.
1.- En caso de error o fuerza, la acción corresponde exclusivamente al cónyuge
que ha sufrido el error o la fuerza. (Art.46 letra b) de la L. M. C.).
2.- En el matrimonio celebrado en artículo de muerte, la acción corresponde a
los demás herederos del cónyuge difunto [Art.46 letra c) de la L.M.C]
3.- El cónyuge menor de edad y el interdicto por disipación son hábiles para
ejercer por sí mismos la acción de nulidad, sin perjuicio de su derecho actuar por
intermedio de representante. (Art.46 inciso final de la L.M.C.)
586
Práctica Forense Juzgaos de Familia
1.- REGLA GENERAL. No prescribe por tiempo, salvo las excepciones legales,
art.48 inciso 1 de la Ley de Matrimonio Civil; es imprescriptible a diferencia de la
acción de nulidad de los actos patrimoniales.
2.- LIMITANTE. Sólo puede intentarse si viven ambos cónyuges, por
manera que la muerte de cualquiera de ellos hace irrevocablemente válido el
matrimonio (Art.47 de la L.M.C.). Excepciones:
a) En los casos de matrimonio celebrado en artículo de muerte. Se podrá
intentar la acción no obstante la muerte de uno de los cónyuges. (Art.46 letra c) y 47 de
la L.M.C.)
b) Si la causal invocada es la existencia de un vínculo matrimonial no disuelto,
podrá intentarse no obstante la muerte de uno de los cónyuges. (Art.46 letra d) y 47 de
la L.M.C.)
3.- EXCEPCIONES A LA IMPRESCRIPTIBILIDAD DE LA ACCIÓN. Casos en que
prescribe por tiempo:
a) En caso de menores de 16 años. La acción prescribirá en un año contado
desde la fecha en que el cónyuge inhábil para contraer matrimonio hubiere adquirido la
mayoría de edad. (Art.48 letra a) de la L.M.C.)
b) En el caso de error o fuerza. La acción de nulidad prescribe en 3 años
contados desde que hubiere desaparecido el hecho que origina el vicio de error o fuerza.
(Art.48 letra b) de la L.M.C.)
c) En caso de matrimonio en artículo de muerte. Prescribirá la acción en
un año, contado desde la fecha del fallecimiento del cónyuge enfermo. (Art.48 letra c)
de la L.M.C.)
d) En caso de vínculo matrimonial no disuelto. La acción podrá
intentarse dentro del año siguiente al fallecimiento de uno de los cónyuges. (Art.48
letra d) de la L.M.C.)
Apréciese que la imprescriptibilidad de la acción de nulidad, que aparece en el
art.46 como regla general, pasa a perder ese carácter ante la importante cantidad de
excepciones que admite.
Recordemos el art.49 de la Ley de Matrimonio: "Cuando, deducida la acción de
nulidad fundada en la existencia de un matrimonio anterior, se adujere también la
nulidad de este matrimonio, se resolverá en primer lugar la validez o nulidad del
matrimonio precedente".
¿Y si se deduce querella por bigamia?
Planteamiento de una cuestión civil previa. En lo criminal se sobresee
temporalmente. ¿Debe estar notificada la demanda de divorcio o nulidad de
matrimonio? La respuesta es que si debe estar notificada, ya que la traba de la litis se
produce con la notificación de la demanda en forma legal. (Art.173 inciso 2 del C.O.T., y
art.171 del Código Procesal Penal)
e) Falta de testigos. Prescribirá en un año, contado desde la celebración del
matrimonio. (Art.48 letra e) de la L.M.C.)
EFECTOS DE LA DECLARACIÓN DE NULIDAD.-
1.- “La nulidad produce sus efectos desde la fecha en que quede ejecutoriada la
sentencia que la declara, retrotrayéndose las partes al estado en que se encontraban al
momento de contraer el vínculo matrimonial...” (Art.50 de la L.M.C.)
2.- “La sentencia ejecutoriada que declara la nulidad de matrimonio, deberá
subinscribirse al margen de la respectiva inscripción matrimonial y no será
oponible a terceros sino desde que esta subinscripción se verifique”. (Art.50
inciso 2 de la L.M.C.)
3.- Si uno de los cónyuges había contraído un nuevo matrimonio, es
válido.
4.- Las capitulaciones matrimoniales caducan.
5.- No ha habido sociedad conyugal ni participación en los gananciales.
6.- No ha habido parentesco por afinidad.
587
Práctica Forense Juzgaos de Familia
7.- Los hijos son matrimoniales. (Art.51 inciso 4 de la L.M.C.)
8.- Se presume que los cónyuges han contraído matrimonio de buena fe y
con justa causa de error, salvo prueba en contrario. (Art.52 de la L.M.C.)
590
Práctica Forense Juzgaos de Familia
a) Que, estoy unido por vínculo matrimonial no disuelto, con el demandado,
dicho matrimonio se celebró, con fecha…………
b) Que, dicho matrimonio se inscribió con el Nº….del año…….de la
Circunscripción………….según consta de Certificado de Matrimonio, emitido por el
Servicio de Registro Civil e Identificación, que en otrosí se acompaña.
2.- EFECTIVIDAD DE LA EXISTENCIA DE LA CAUSAL INVOCADA.
a) Que, dicho matrimonio, es nulo, porque, existe error en las cualidades
personales de la persona, con quien contraía matrimonio, es tan determinante, que sólo
duramos dos meses, ya que el amor queda subyugado a estas características.
b) Que, yo soy judío y ella musulmana en cuanto a la religión, cuando salíamos
antes de formalizar nuestro matrimonio le pregunto que era judía, hecho que no era
verdad, para mi era determinante, pues, en la religión se produce la integración de la
mujer al núcleo familiar, en todo ámbito social, cultural y religioso, lo que hace que se
produzca un rechazo, pues, como religiones tan disímiles no podemos convivir social ni
religiosamente.
c) Que, estas cualidades personales la – religión –es determinante ya que se
produce una discriminación familiar entre ambos y nuestras familias, lo que estas en
contra de los fines propios del matrimonio y que era determinante para contraer
matrimonio, ya que si yo hubiere sabido la verdad no contraigo matrimonio.
3.- EFECTIVIDAD QUE LA ACCIÓN SE EJERCE DENTRO DE PLAZO LEGAL.
a) Que, esta acción esta dentro de los plazos legales que señala el legislador.
b) Que, el plazo es de un año, desde la fecha del fallecimiento del cónyuge
enfermo, lo que se acredita con el certificado de defunción, que en otrosí se acompaña.
II.- EL DERECHO
1.- NORMAS DE LA LEY 19.947 SOBRE MATRIMONIO CIVIL.
a) Que, de acuerdo con el art.10 inciso 3 de la citada Ley, que dice: “Deberá,
además, comunicarles la existencia de cursos de preparación para el matrimonio, si no
acreditaren que los han realizado. Los futuros contrayentes podrán eximirse de estos
cursos de común acuerdo, declarando que conocen suficientemente los deberes y
derechos del estado matrimonial. Este inciso no se aplicará en los casos de
matrimonios en artículo de muerte”.
b) Que, el art.17 inciso 3 de la citada Ley, expresa: “El matrimonio en artículo
de muerte podrá celebrarse ante el Oficial del Registro Civil, sin los trámites previos de
la manifestación e información”.
c) Que, el art.19 de la Ley de Matrimonio Civil, dice: “El Oficial del Registro
Civil levantará acta de todo lo obrado, la que será firmada por él, por los testigos y por
los cónyuges, si supieren y pudieren hacerlo. Luego, procederá a hacer la inscripción en
los libros del Registro Civil en la forma prescrita en el reglamento.
Si se trata de matrimonio en artículo de muerte, se especificará en el acta el cónyuge
afectado y el peligro que le amenazaba”.
2.- TITULARIDAD DE LA ACCIÓN.
a) Que, según el art.44, dice: “El matrimonio sólo podrá ser declarado nulo
por alguna de las siguientes causales, que deben haber existido al tiempo de su
celebración:
a) Cuando uno de los contrayentes tuviere alguna de las incapacidades
señaladas en el artículo 5º, 6º ó 7º de esta ley, y
b) Cuando el consentimiento no hubiere sido libre y espontáneo en los términos
expresados en el artículo 8º”.
b) Que, según el art.46 letra b) de la Ley 19.947, dice: “La acción de
nulidad fundada en alguno de los vicios previstos en el artículo 8 corresponde
exclusivamente al cónyuge que ha sufrido el error o la fuerza”.
c) Que, el fundamento legal es el art.8 Nº 2 de la Ley 19.947, que dice: “Si ha
habido error acerca de alguna de sus cualidades personales que, atendida
591
Práctica Forense Juzgaos de Familia
la naturaleza o los fines del matrimonio, ha de ser estimada como
determinante para otorgar el consentimiento”.
3.- PLAZO DE LA ACCIÓN.
a) Que, la acción no esta prescrita según el art.48 de la Ley 19.947, que dice:
“Art.48. La acción de nulidad de matrimonio no prescribe por tiempo,
salvo las siguientes excepciones: Letra b). En los casos previstos en el artículo
8º, la acción de nulidad prescribe en el término de tres años, contados desde que
hubiere desaparecido el hecho que origina el vicio de error o fuerza”.
b) Que, por ello deberá oportunamente acogerse este libelo.
4.- PROCEDIMIENTO Y COMPETENCIA.
a) Que, el Procedimiento aplicable es el Ordinario de Tribunales de Familia,
según la tramitación del art.55 y Ss., de la Ley 19.968 del ramo.
b) Que, es competente el Tribunal de Familia, según el art.8 Nº15 de la citada
Ley 19.968.
POR TANTO:
De acuerdo con lo expuesto y dispuesto en el art.8 Nº2 , 44, 46 y 48 de la Ley
19.947 sobre Matrimonio Civil, art.8 Nº15 y 55 y Ss., de la Ley 19.968 sobre Tribunales
de Familia y art.254 del Código de Procedimiento Civil.
PIDO A VUESTRA SEÑORIA:
Decrete tener por interpuesta demanda en Procedimiento Ordinario ante los
Tribunales de Familia, de nulidad de matrimonio por error acerca de sus cualidades
personales, en contra de..................., ya individualizado, previo examen de
admisibilidad, se fije día y hora para la audiencia preparatoria y declarar:
1) Que, se cite a las partes a audiencia en el más breve plazo, para dar
cumplimiento a los principios de rapidez, transparencia y eficacia;
2) Que, la notificación de la audiencia preparatoria deberá realizarse con a lo
menos 15 días de anticipación;
3) Que, la resolución que cita a audiencia preparatoria, indique expresamente
que ésta se celebrará con las partes que asistan, afectándole sin ulterior notificación,
apercibiéndosele al efecto;
4) Que, el demandado deberá concurrir con defensa letrada, para estar en
igualdad procesal, mediante abogado particular, mandatario judicial de la Corporación
de Asistencia Judicial, abogado del turno o bien Usía, autorice su comparecencia
personal;
5) Que, se acoja la demanda de nulidad en contra…….y en consecuencia se
declare nulo el matrimonio que, con él, inscrito con el Nº………del año……del Registro
de Matrimonios, contraído ante el Oficial de Registro Civil de la Circunscripción ..........
de la ciudad de .........., con fecha ..... de..... de 20...;
6) Que, se oficie al Servicio de Registro Civil e Identificación, para que se
cancele la inscripción indicada, realizándose la respectiva subinscripción al margen de
la partida matrimonial, una vez que la sentencia se encuentre firme y ejecutoriada; y
7) Que, se condene en costas al demandado.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, por acompañados, los siguientes documentos:…
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, decrete tener presente que me valdré de todos
los medios de prueba que le franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia que
son: documental, testimonial, declaración de parte, pericial, oficios y medios
tecnológicos.
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me patrocina en estas
gestiones el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don …………., a quien
confiero patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades del art. 7 del Código
de Procedimiento Civil, especialmente las facultades de renunciar a los plazos, recursos
legales, renunciar y ratificar las compensaciones económicas, avenir, percibir y
transigir, en ambos incisos, las que doy por expresamente reproducidas, domiciliado en
la ciudad de………..……….
592
Práctica Forense Juzgaos de Familia
***
Procedimiento: Ordinario ante los Tribunales de Familia.
Materia: Nulidad de matrimonio vínculo anterior no disuelto.
Demandante:
Abogado patrocinante:
Rut:
Demandado:
Rut:
595
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Decrete tener por interpuesta demanda en Procedimiento Ordinario ante los
Tribunales de Familia, de nulidad de matrimonio por error en la identidad en contra de
don ...................., ya individualizado, previo examen de admisibilidad, se fije día y hora
para la audiencia preparatoria y en el veredicto de la audiencia de juicio, declarar:
1) Que, se cite a las partes a audiencia en el más breve plazo, para dar
cumplimiento a los principios de rapidez, transparencia y eficacia;
2) Que, la notificación de la audiencia preparatoria deberá realizarse con a lo
menos 15 días de anticipación;
3) Que, la resolución que cita a audiencia preparatoria, indique expresamente
que ésta se celebrará con las partes que asistan, afectándole sin ulterior notificación,
apercibiéndosele al efecto;
4) Que, el demandado deberá concurrir con defensa letrada, para estar en
igualdad procesal, mediante abogado particular, mandatario judicial de la Corporación
de Asistencia Judicial, abogado del turno o bien Usía, autorice su comparecencia
personal;
5) Que, se declare nulo el matrimonio que, con él, contraje ante el Oficial de
Registro Civil de la Circunscripción .......... de la ciudad de .........., con fecha ..... de..... de
20...., inscrito bajo el Nº ..... del Registro de Matrimonios de dicho año;
6) Que, se oficie al Servicio de registro Civil e Identificación, para que se cancele
la inscripción indicada, realizándose la respectiva subinscripción al margen de la
partida matrimonial, una vez que la sentencia se encuentre firme y ejecutoriada; y
7) Que, se condene en costas al demandado.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, por acompañados, con citación contraria, los
certificados de matrimonio aludidos en lo principal y copia de sentencia de 1ª y 2ª
instancia con certificado de ejecutoria.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me valdré de todos los
medios de prueba que me franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia, que
ofreceré oportunamente en la audiencia preparatoria.
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me patrocina en estas
gestiones el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don …………., a quien
confiero patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades del art. 7 del Código
de Procedimiento Civil, especialmente las facultades de renunciar a los plazos, recursos
legales, renunciar y ratificar las compensaciones económicas, avenir, percibir y
transigir, en ambos incisos, las que doy por expresamente reproducidas, domiciliado en
la ciudad de………..……….
***
Procedimiento: Ordinario ante los Tribunales de Familia.
Materia: Nulidad de matrimonio por falta de suficiente juicio.
Demandante:
Abogado patrocinante:
Rut:
Demandado:
Rut:
598
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Decrete tener por interpuesta demanda en Procedimiento Ordinario ante los
Tribunales de Familia, de nulidad de matrimonio por falta de suficiente juicio, en
contra de don ...................., ya individualizado, previo examen de admisibilidad, se fije
día y hora para la audiencia preparatoria y en el veredicto de la audiencia de juicio,
declarar:
1) Que, se cite a las partes a audiencia en el más breve plazo, para dar
cumplimiento a los principios de rapidez, transparencia y eficacia;
2) Que, la notificación de la audiencia preparatoria deberá realizarse con a lo
menos 15 días de anticipación;
3) Que, la resolución que cita a audiencia preparatoria, indique expresamente
que ésta se celebrará con las partes que asistan, afectándole sin ulterior notificación,
apercibiéndosele al efecto;
4) Que, el demandado deberá concurrir con defensa letrada, para estar en
igualdad procesal, mediante abogado particular, mandatario judicial de la Corporación
de Asistencia Judicial, abogado del turno o bien Usía, autorice su comparecencia
personal;
5) Que, se declare nulo el matrimonio que, con él, contraje ante el Oficial de
Registro Civil de la Circunscripción .......... de la ciudad de .........., con fecha ..... de..... de
20...., inscrito bajo el Nº ..... del Registro de Matrimonios de dicho año;
6) Que, se oficie al Servicio de registro Civil e Identificación, para que se cancele
la inscripción indicada, realizándose la respectiva subinscripción al margen de la
partida matrimonial, una vez que la sentencia se encuentre firme y ejecutoriada; y
7) Que, se condene en costas al demandado.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, por acompañados, con citación contraria, los
certificados de matrimonio aludidos en lo principal.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me valdré de todos los
medios de prueba que me franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia, que
ofreceré oportunamente en la audiencia preparatoria.
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me patrocina en estas
gestiones el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don …………., a quien
confiero patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades del art. 7 del Código
de Procedimiento Civil, especialmente las facultades de renunciar a los plazos, recursos
legales, renunciar y ratificar las compensaciones económicas, avenir, percibir y
transigir, en ambos incisos, las que doy por expresamente reproducidas, domiciliado en
la ciudad de………..……….
***
Procedimiento: Ordinario ante los Tribunales de Familia.
Materia: Nulidad de matrimonio por formalización.
Demandante:
Abogado patrocinante:
Rut:
Demandado:
Rut:
604
Práctica Forense Juzgaos de Familia
3) Que, la resolución que cita a audiencia preparatoria, indique expresamente
que ésta se celebrará con las partes que asistan, afectándole sin ulterior notificación,
apercibiéndosele al efecto;
4) Que, el demandado deberá concurrir con defensa letrada, para estar en
igualdad procesal, mediante abogado particular, mandatario judicial de la Corporación
de Asistencia Judicial, abogado del turno o bien Usía, autorice su comparecencia
personal;
5) Que, se declare nulo el matrimonio que, con él, contraje ante el Oficial de
Registro Civil de la Circunscripción .......... de la ciudad de .........., con fecha ..... de..... de
20...., inscrito bajo el Nº ..... del Registro de Matrimonios de dicho año;
6) Que, se oficie al Servicio de registro Civil e Identificación, para que se cancele
la inscripción indicada, realizándose la respectiva subinscripción al margen de la
partida matrimonial, una vez que la sentencia se encuentre firme y ejecutoriada; y
7) Que, se condene en costas al demandado.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, por acompañados, con citación contraria, los
certificados de matrimonio aludidos en lo principal.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me valdré de todos los
medios de prueba que me franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia, que
ofreceré oportunamente en la audiencia preparatoria.
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me patrocina en estas
gestiones el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don …………., a quien
confiero patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades del art. 7 del Código
de Procedimiento Civil, especialmente las facultades de renunciar a los plazos, recursos
legales, renunciar y ratificar las compensaciones económicas, avenir, percibir y
transigir, en ambos incisos, las que doy por expresamente reproducidas, domiciliado en
la ciudad de………..……….
***
Procedimiento: Ordinario ante los Tribunales de Familia.
Materia: Nulidad de matrimonio por parentesco.
Demandante:
Abogado patrocinante:
Rut:
Demandado:
Rut:
605
Práctica Forense Juzgaos de Familia
de la ciudad de ………..y ella de la ciudad de………por lo tanto, jamás, pensando en tal
circunstancia, por lo que celebramos el matrimonio con fecha…………….
(3) Que, no obstante, una vez celebrado el matrimonio y en la fiesta cuando
llegaron los familiares, estos resultaron se conocidos nuestros padres, quien
eran………….es decir, teníamos un parentesco directo que es el que invoca de la causal
del art.6 de la Ley 19.947.
(4) Que, esta circunstancia objetiva, invocada la comprobamos al obtener del
Servicio de registro Civil e Identificación las partidas de matrimonio de nuestros padres
y que da como consecuencia que con mi mujer tenemos el parentesco de………………….
II.- El Derecho
(1) Que, de acuerdo con el artículo 44 y 45 de la Ley de Matrimonio Civil, es
nulo el matrimonio celebrado con cualquiera de los impedimentos designados en los
artículos , 5, 6, 7 y 8 de la misma ley.
(2) Que, el fundamento legal es el art.6 de la Ley 19.947, que dice: “Art.6º.-
No podrán contraer matrimonio entre sí los ascendientes y descendientes
por consanguinidad o por afinidad, ni los colaterales por consanguinidad
en el segundo grado.
Los impedimentos para contraerlo derivados de la adopción se
establecen por las leyes especiales que la regulan”.
(3) Que, es competente para conocer de esta acción, el tribunal de familia, en
virtud del art.8 Nº15 de la Ley 19.968.-
POR TANTO:
De acuerdo con lo expuesto y dispuesto en el art.6 y 44 de la Ley 19.947 sobre
Matrimonio Civil, art.8 Nº15 y 55 y Ss., de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia y
arts.254 del Código de Procedimiento Civil.
PIDO A VUESTRA SEÑORIA:
Decrete tener por interpuesta demanda en Procedimiento Ordinario ante los
Tribunales de Familia, de nulidad de matrimonio por parentesco, en contra de don
...................., ya individualizado, previo examen de admisibilidad, se fije día y hora para
la audiencia preparatoria y en el veredicto de la audiencia de juicio, declarar:
1) Que, se cite a las partes a audiencia en el más breve plazo, para dar
cumplimiento a los principios de rapidez, transparencia y eficacia;
2) Que, la notificación de la audiencia preparatoria deberá realizarse con a lo
menos 15 días de anticipación;
3) Que, la resolución que cita a audiencia preparatoria, indique expresamente
que ésta se celebrará con las partes que asistan, afectándole sin ulterior notificación,
apercibiéndosele al efecto;
4) Que, el demandado deberá concurrir con defensa letrada, para estar en
igualdad procesal, mediante abogado particular, mandatario judicial de la Corporación
de Asistencia Judicial, abogado del turno o bien Usía, autorice su comparecencia
personal;
5) Que, se declare nulo el matrimonio que, con él, contraje ante el Oficial de
Registro Civil de la Circunscripción .......... de la ciudad de .........., con fecha ..... de..... de
20...., inscrito bajo el Nº ..... del Registro de Matrimonios de dicho año;
6) Que, se oficie al Servicio de registro Civil e Identificación, para que se cancele
la inscripción indicada, realizándose la respectiva subinscripción al margen de la
partida matrimonial, una vez que la sentencia se encuentre firme y ejecutoriada; y
7) Que, se condene en costas al demandado.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, por acompañados, con citación contraria, los
certificados de matrimonio aludidos en lo principal.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me valdré de todos los
medios de prueba que me franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia, que
ofreceré oportunamente en la audiencia preparatoria.
606
Práctica Forense Juzgaos de Familia
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me patrocina en estas
gestiones el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don …………., a quien
confiero patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades del art. 7 del Código
de Procedimiento Civil, especialmente las facultades de renunciar a los plazos, recursos
legales, renunciar y ratificar las compensaciones económicas, avenir, percibir y
transigir, en ambos incisos, las que doy por expresamente reproducidas, domiciliado en
la ciudad de………..……….
***
Procedimiento: Ordinario ante los Tribunales de Familia.
Materia: Nulidad de matrimonio por privación de razón.
Demandante:
Abogado patrocinante:
Rut:
Demandado:
Rut:
607
Práctica Forense Juzgaos de Familia
a) Que, de acuerdo con el artículo 44 y 45 de la Ley de Matrimonio Civil, es nulo
el matrimonio celebrado con cualquiera de los impedimentos designados en los
artículos , 5, 6, 7 y 8 de la misma ley. Los citados artículos dicen:
“Art.44.- El matrimonio sólo podrá ser declarado nulo por alguna de las
siguientes causales, que deben haber existido al tiempo de su celebración:
a) Cuando uno de los contrayentes tuviere alguna de las incapacidades
señaladas en el artículo 5º, 6º ó 7º de esta ley, y
b) Cuando el consentimiento no hubiere sido libre y espontáneo en los términos
expresados en el artículo 8º”.
“Art.45.- Es nulo el matrimonio que no se celebre ante el número de testigos
hábiles determinados en el artículo 17”.
b) Que, el fundamento legal es el art.5 Nº2 de la Ley 19.947, que dice:
“Art.5º.- No podrán contraer matrimonio: 3º Los que se hallaren privados del uso de
razón; y los que por un trastorno o anomalía psíquica, fehacientemente diagnosticada,
sean incapaces de modo absoluto para formar la comunidad de vida que implica el
matrimonio”.
c) Que, es competente para conocer de esta acción, el Tribunal de Familia, en
virtud del art.8 Nº15 de la Ley 19.968, a través del Procedimiento Ordinario.-
POR TANTO:
De acuerdo con lo expuesto y dispuesto en el art.5 Nº3 y 44 de la Ley 19.947
sobre Matrimonio Civil, art.8 Nº15 y 55 y Ss., de la Ley 19.968 sobre Tribunales de
Familia y art.254 del Código de Procedimiento Civil.
PIDO A VUESTRA SEÑORIA:
Decrete tener por interpuesta demanda en Procedimiento Ordinario ante los
Tribunales de Familia, de nulidad de matrimonio por privación de razón, en contra de
don ...................., ya individualizado, previo examen de admisibilidad, se fije día y hora
para la audiencia preparatoria y en el veredicto de la audiencia de juicio, declarar:
1) Que, se cite a las partes a audiencia en el más breve plazo, para dar
cumplimiento a los principios de rapidez, transparencia y eficacia;
2) Que, la notificación de la audiencia preparatoria deberá realizarse con a lo
menos 15 días de anticipación;
3) Que, la resolución que cita a audiencia preparatoria, indique expresamente
que ésta se celebrará con las partes que asistan, afectándole sin ulterior notificación,
apercibiéndosele al efecto;
4) Que, el demandado deberá concurrir con defensa letrada, para estar en
igualdad procesal, mediante abogado particular, mandatario judicial de la Corporación
de Asistencia Judicial, abogado del turno o bien Usía, autorice su comparecencia
personal;
5) Que, se declare nulo el matrimonio que, con él, contraje ante el Oficial de
Registro Civil de la Circunscripción .......... de la ciudad de .........., con fecha ..... de..... de
20...., inscrito bajo el Nº ..... del Registro de Matrimonios de dicho año;
6) Que, se oficie al Servicio de Registro Civil e Identificación, para que se
cancele la inscripción indicada, realizándose la respectiva subinscripción al margen de
la partida matrimonial, una vez que la sentencia se encuentre firme y ejecutoriada; y
7) Que, se condene en costas al demandado.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, por acompañados, con citación contraria, los
certificados de matrimonio aludidos en lo principal y médico.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me valdré de todos los
medios de prueba que me franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia, que
ofreceré oportunamente en la audiencia preparatoria.
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me patrocina en estas
gestiones el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don …………., a quien
confiero patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades del art. 7 del Código
de Procedimiento Civil, especialmente las facultades de renunciar a los plazos, recursos
608
Práctica Forense Juzgaos de Familia
legales, renunciar y ratificar las compensaciones económicas, avenir, percibir y
transigir, en ambos incisos, las que doy por expresamente reproducidas, domiciliado en
la ciudad de………..…
***
Capítulo XVIII
PATRIA POTESTAD
CONCEPTO.
"La patria potestad es un conjunto de derechos y deberes que corresponden al
padre o la madre sobre los bienes de sus hijos no emancipados.
La patria potestad se ejercerá también sobre los derechos eventuales del hijo
que está por nacer”. (Art.243 del Código Civil).
Capítulo XVIII
PATRIA POTESTAD
CONCEPTO.
"La patria potestad es un conjunto de derechos y deberes que corresponden al
padre o la madre sobre los bienes de sus hijos no emancipados.
La patria potestad se ejercerá también sobre los derechos eventuales del hijo
que está por nacer”. (Art.243 del Código Civil).
VEAMOS:
1.- DERECHO LEGAL DE GOCE DE LOS BIENES DEL HIJO.
Concepto.
“El derecho legal de goce es un derecho personalísimo que consiste en la
facultad de usar los bienes del hijo y percibir sus frutos, con cargo de conservar la
forma y sustancia de dichos bienes y de restituirlos, si no son fungibles; o con cargo de
volver igual cantidad y calidad del mismo género, o de pagar su valor, si son fungibles”.
(Art.252 del Código Civil).
612
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Término de la administración.
La administración termina, por:
1.- En el evento que el padre o madre, o ambos, se hayan hecho culpables de
dolo o grave negligencia habitual. (Art.257 inciso 1 del Código Civil). El dolo o grave
negligencia habitual debe estar establecido por sentencia judicial, la que debe
subinscribirse al margen de la inscripción de nacimiento del hijo.
2.- Con la emancipación.
3.- Con la suspensión de la patria potestad.
CONCEPTO.
Implica sólo su suspensión (no su extinción) por las causales señaladas en el
art.267 del Código Civil.
CAUSALES.
La patria potestad se suspende por las causales del art.267 del Código Civil.
1.- Demencia del padre o madre que la ejerce.
2.- Menor edad del padre o madre.
3.- Estar el padre o madre que ejerce la patria potestad en entredicho de
administrar sus propios bienes.
4.- Prolongada ausencia o impedimento físico del padre o madre que ejerce la
patria potestad, de los cuales se siga perjuicio grave para los intereses del hijo, a que el
padre ausente o impedido no provee.
Si la patria potestad se suspende respecto de ambos padres el hijo queda sujeto
a guarda.
FORMA DE EFECTUARSE.
1.- REGLA GENERAL. La suspensión debe ser decretada por los Tribunales de
Familia, según el Procedimiento Ordinario ante los Tribunales de Familia. (Art.8 N°3 y
55 de la Ley 19.968). Con conocimiento de causa, después de oídos los parientes, el
Defensor de Menores y el hijo cuando el juez lo estime necesario. (Art. 268 del Código
Civil).
2.- EXCEPCIÓN. Cuando la causal invocada es la de menor edad en que se
produce de pleno derecho. (Art.268 del Código Civil).
EFECTOS DE LA SUSPENSIÓN.
Está dependerá:
1.- SI SE SUSPENDE RESPECTO DE UNO. La patria potestad la ejercerá el otro
padre, respecto de quien se suspenderá por las mismas causales.
2.- SI SE SUSPENDE RESPECTO DE AMBOS. En tal caso el hijo quedará sujeto a
la guarda. (Art.267 inciso final del Código Civil).
CESE DE LA SUSPENSIÓN.
El juez, en interés del hijo, podrá decretar que el padre o la madre recuperen la
patria potestad cuando hubiere cesado la causa que motivó la suspensión. La resolución
que decrete o deje sin efecto la suspensión deberá subinscribirse al margen de la
inscripción de nacimiento del hijo. (Art. 268 inciso final del Código Civil).
614
Práctica Forense Juzgaos de Familia
LA EMANCIPACIÓN
CONCEPTO.
Es el hecho que le pone fin a la patria potestad del padre, de la madre, o de
ambos, según sea el caso. (Art. 269 del Código Civil).
TRIBUNAL COMPETENTE.
Es competente para conocer la emancipación el Tribunal de Familia, según el
Procedimiento Ordinario de los Tribunales de Familia. (Art.8 N°4 y 55 de la Ley
19.968).
CLASIFICACIÓN DE LA EMANCIPACIÓN.
1.- Legal.
2.- Judicial.
VEAMOS:
1.- LEGAL.
Es la que tiene lugar por alguna causal del art. 270 del Código Civil, así,
tenemos:
a) Por la muerte del padre o madre, salvo que corresponda ejercitar la patria
potestad a otro.
b) Por el decreto que da la posesión provisoria, o la posesión definitiva en su
caso, de los bienes del padre o madre desaparecida, salvo que corresponda al otro
ejercitar la patria potestad.
c) Por el matrimonio del hijo.
d) Por haber cumplido el hijo la edad de dieciocho años.
2.- JUDICIAL.
Señala el art.271 del Código Civil, es la que se adopta por el juez por decreto de
esté, casos:
a) Cuando el padre o la madre maltrata habitualmente al hijo, salvo que
corresponda ejercer la patria potestad al otro.
b) Cuando el padre o la madre ha abandonado al hijo, salvo el caso de excepción
del número precedente.
c) Cuando por sentencia ejecutoriada el padre o la madre ha sido condenado
por delito que merezca pena aflictiva, aunque recaiga indulto sobre la pena, a menos
que, atendida la naturaleza del delito, el juez estime que no existe riesgo para el interés
del hijo, o de sumir el otro padre la patria potestad.
d) En caso de inhabilidad física o moral del padre o madre, si no le corresponde
al otro ejercer la patria potestad.
EFECTOS DE LA EMANCIPACIÓN.
1.- Una vez declarada opera la calidad de hijo emancipado la cual es irrevocable.
(Art.272 del Código Civil).
2.- La emancipación por muerte presunta o por sentencia judicial fundada en la
inhabilidad moral del padre o la madre. Puede revocarse excepcionalmente, cuando se
acredite fehacientemente su existencia o ha cesado la inhabilidad.
615
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Procedimiento: Voluntario.
Materia: Ejercicio de Patria Potestad.
Solicitante:
Rut:
Abogado:
Rut:
616
Práctica Forense Juzgaos de Familia
2.- Ordenar que se practique la correspondiente subinscripción al margen de la
partida de nacimiento del menor, inscripción ………. del año …. de la circunscripción
de…………
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, tener por acompañado con citación el siguiente
documento:
-Certificado de nacimiento del menor.
- Copia de la sentencia de VIF, que se alusión en el cuerpo de este escrito.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Vuestra Señoría, ordenar que se reciba información
sumaria de testigos, para acreditar los antecedentes que justifican esta petición,
especialmente que el peticionario ejercer desde el nacimiento del menor el cuidado
personal.
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, decretar que el defensor público, evacue informe
correspondiente, de acuerdo a lo expresado en el Artículo 891 inciso 2 del Código de
Procedimiento Civil.
CUARTO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos autos
el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de la Ley de
Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de identidad
…………………
***
Procedimiento: Ordinario ante los Tribunales de Familia.
Materia: Emancipación judicial.
Demandante:
Rut:
Abogado patrocinante:
Rut:
Apoderado:
Rut:
Demandada:
Rut:
618
Práctica Forense Juzgaos de Familia
..........................., de profesión, ............., domiciliado en ................... Nº........, a
Usía, digo:
Que, vengo en demandar en Procedimiento Ordinario ante los Tribunales de
Familia, a mí marido ................... de profesión .................., domiciliado en ......................
Nº........, Oficina Nº......., de pérdida de la patria potestad sobre nuestros hijos.
Contraje matrimonio, con el demandado, con fecha....... de ............... de 200.....,
ante el Oficial del Registro Civil de..........., contrato que se inscribió con el Nº....... de tal
año.
De este matrimonio, nacieron...... hijos, que son los siguientes:
......................................, todos de apellidos "....................".
Todos estos hijos son estudiantes.
El padre ha abandonado a nuestros hijos en la forma dicha en el art. ….. del
Código Civil, ……………………………………
Procede, mientras tanto, declarar la pérdida de la patria potestad que tiene el
padre, sobre los referidos hijos, a fin de que yo asuma tal patria potestad.
POR ENDE:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.267 del Código Civil y art.8 Nº3 y
55 y Ss., de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
PIDO A USIA:
Decrete tener por interpuesta demanda de pérdida de patria potestad, en contra
de …………. en Procedimiento Ordinario ante los Tribunales de Familia, previo examen
de admisibilidad fijar día y hora para la audiencia preparatoria y en el veredicto de la
audiencia de juicio declarar:
1) Que, se cite a las partes a audiencia en el más breve plazo, para dar
cumplimiento a los principios de rapidez, transparencia y eficacia;
2) Que, la notificación de la audiencia preparatoria deberá realizarse con a lo
menos 15 días de anticipación;
3) Que, la resolución que cita a audiencia preparatoria, indique expresamente
que ésta se celebrará con las partes que asistan, afectándole sin ulterior notificación,
apercibiéndosele al efecto;
4) Que, el demandado deberá concurrir con defensa letrada, para estar en
igualdad procesal, mediante abogado particular, mandatario judicial de la Corporación
de Asistencia Judicial, abogado del turno o bien Usía, autorice su comparecencia
personal;
5) Que, mi marido don ......................................., ya individualizado, en relación
con todos los referidos hijos; y que, como consecuencia, me corresponde asumir tal
patria potestad; y
6) Que, se condene expresamente al demandado al pago de las costas
ocasionadas.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, en virtud del art.268 del Código Civil decretar fijar
día y hora para la audiencia de parientes.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, decrete ordenar en su oportunidad informe el
Defensor Público en este procedimiento.
TERCER OTROSI: Solicito a Ssa., tener presente que designo Abogado patrocinante
a don …………., a quien confiero patrocinio y poder, con todas y cada una de las
facultades del art.7 del Código de Procedimiento Civil las que doy por enteramente
reproducidas en este acto, especialmente las facultades de renunciar a los plazos,
recursos legales, renunciar y ratificar las compensaciones económicas, avenir, percibir
y transigir, domiciliado en la ciudad de ………………….. POR TANTO: En mérito de lo
expuesto en el art. 7 y 254 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USÍA: Se sirva tener presente el patrocinio y poder
conferido.
***
Procedimiento: Ordinario ante los Tribunales de Familia.
619
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Materia: Suspensión patria potestad.
Demandante:
Rut:
Abogado patrocinante:
Rut:
Apoderado:
Rut:
Demandada:
Rut:
621
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Capítulo XIX
REGULACIÓN DE CONTRIBUCIÓN
ECONÓMICA A LA FAMILIA
CARACTERÍSTICAS
1.- Esta materia procede sólo bajo el presupuesto del matrimonio vigente, con
cohabitación.
2.- El juez actúa en carácter subsidiario, cuando los cónyuges son incapaces de
ponerse de acuerdo en la contribución, teniéndose también como base cuando ambos
trabajan separadamente.
3.- Procede en cualquier régimen matrimonial que los cónyuges hayan
contraído el matrimonio.
4.- Las fuentes legales principales son el art.131 a 136 del Código Civil y las
demás dispersas en el Código del ramo que son principalmente de los regímenes
matrimoniales.
5.- Tienen un contenido ético. Su cumplimiento queda entregado a la conciencia
de cada uno de los cónyuges.
CLASIFICACIÓN.
Esta clasificación se considera, en razón que existen obligaciones de carácter
patrimonial y otras de carácter ético, que se regulan en los art.131 a 134 del Código
Civil, debiéndose recordar también que son recíprocas, a saber:
1.- OBLIGACIONES DE CARÁCTER MORAL O ÉTICO.
a) Deber de fidelidad. [Art.131 y 132 del Código Civil]
b) Deber de socorro. [Art.131 del Código Civil]
c) Deber de protección. [Art.131 del Código Civil]
2.- OBLIGACIONES DE CARÁCTER PATRIMONIAL.
a) Deber de ayuda mutua. [Art.131 del Código Civil]
b) Deber de vivir juntos o cohabitación. [Art.102 del Código Civil]
c) Deber de proveer para la litis expensas. [Art.136 del Código Civil]
MANTENIMIENTO DE LA FAMILIA.
La regla general, según el art.135 del Código Civil, por el hecho del matrimonio,
se contrae la sociedad de bienes, entre los cónyuges, siendo esta quien soporta su
mantenimiento.
Para lo cual debemos partir que ambos cónyuges están obligados a proveer a las
necesidades de la familia común, y daremos un concepto diciendo que: “Son las cargas
ordinarias y necesarias que se requieren para el sostenimiento de la familia, conforme
al uso del lugar y circunstancias de cada familia”, según la idea expresada en el art.134
del Código Civil.
622
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Debemos considerar también la igualdad de hombre y mujer y que estos
derechos y obligaciones son recíprocos, teniendo ambos en el hogar autoridad y
consideraciones de igualdad en la dirección y manejo del hogar, formación y educación
de los hijos, administración de los bienes y su disposición.
624
Práctica Forense Juzgaos de Familia
9.- En la SEPARACIÓN DE HECHO. Ahora regulada en la L.M.C., señala
que las partes de común acuerdo podrán regular alimentos y materias relacionadas a
los bienes.
630
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Capítulo XX
RELACIÓN DIRECTA Y REGULAR
(R.D.R.)
CARACTERÍSTICAS.
1.- PERSONAL. Se encuentra establecido su ejercicio en consideración exclusiva
a las circunstancias o casos particulares del menor. El padre o madre con derecho a
mantener una relación directa y regular o los abuelos con su hijo y nieto
respectivamente, pero también tal contacto puede ser telefónico, por carta, a través de
correo electrónico, etc.
2.- IRRENUNCIABLE. Se atiende, para no aceptar su renuncia, al interés
superior del niño, la que se ejercerá con la frecuencia y libertad acordada
oportunamente.
3.- LIMITADO. Sólo gozan de este derecho el padre, madre y abuelos que no
tengan el cuidado personal.
4.- INDELEGABLE. No es posible cederlo bajo ningún título, pero si es
modificable.
5.- REGULABLE. La forma, lugar, condiciones y circunstancias, deben ser
acordados por los padres o decididos por el tribunal en subsidio si no se produjere tal
acuerdo, considerándose las circunstancias del art.229 del Código Civil.
6.- MODIFICABLE Y RESTRINGIBLE. De acuerdo a las circunstancias que se
generen durante el cumplimiento de la relación directa y regular, el juez puede
suspenderlas o restringirlas, en caso de que el interés superior del menor lo aconsejare.
7.- OBLIGATORIO. Las resoluciones dictadas por el juez en esta materia, tienen
fuerza obligatoria para ambos padres, pero como son morales, se cuestiona si es posible
ejercerlo forzadamente con la fuerza pública, en caso de incumplimiento.
8.- Es un DERECHO DEL NIÑO Y NO DE LOS PADRES, quienes fomentarán una
relación sana, cercana, en libertad y frecuencia, a través de un contacto periódico y
estable.
9.- Es un DERECHO DE LOS PADRES PRIVADOS DEL CUIDADO PERSONAL.
10.- El derecho, consiste en mantener una relación directa y regular, NO
EXPLÍCITAMENTE PERSONAL.
11.- Es un DERECHO QUE PUEDE SER REGULADO POR LOS PADRES Y
SUBSIDIARIAMENTE POR EL JUEZ DE FAMILIA, cuando no existe acuerdo entre estos.
632
Práctica Forense Juzgaos de Familia
12.- La FRECUENCIA Y LIBERTAD de la relación directa y regular con los hijos,
cuando demandada judicialmente, DEBE HACERSE SEGÚN CONVENIENCIA DEL
MENOR Y NO DEL PADRE O MADRE.
13.- En esta materia para ejercitar la ACCIÓN JUDICIAL, ES NECESARIA LA
MEDIACIÓN OBLIGATORIA.
633
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Para la determinación de este régimen, los padres, o el juez en su caso,
fomentarán una relación sana y cercana entre el padre o madre que no ejerce el cuidado
personal y su hijo, velando por el interés superior de este último, su derecho a ser oído
y la evolución de sus facultades, y considerando especialmente:
a) LA EDAD DEL HIJO. La que será determinante para conceder la
pernoctación, si es lactante, infante, etc., que use pañales, o tenga un régimen
alimenticio especial o dieta especial, a modo de ejemplo.
b) LA VINCULACIÓN AFECTIVA ENTRE EL HIJO Y SU PADRE O MADRE, SEGÚN
CORRESPONDA, Y LA RELACIÓN CON SUS PARIENTES CERCANOS. Lo que determinará
que la R.D.R., si fije en forma progresiva por el juez, para ir afianzando el vínculo entre
los padres y personas competentes en su caso.
c) EL RÉGIMEN DE CUIDADO PERSONAL DEL HIJO QUE SE HAYA ACORDADO O
DETERMINADO. Lo que determinará cual será el contacto periódico y estable mínimo
que el juez fijará.
d) CUALQUIER OTRO ELEMENTO DE RELEVANCIA EN CONSIDERACIÓN AL
INTERÉS SUPERIOR DEL HIJO. Especialmente los informes que se puedan ordenar o
bien antecedentes que aporten los padres.
COMPETENCIA.
Es competente para conocer de la demanda el Juez de Familia, que corresponda
al domicilio del menor (Art.8 Nº2 de la Ley 19.968), en relación al art.134 del Código
Orgánico de Tribunales.
635
Práctica Forense Juzgaos de Familia
El art.229 – 2 del Código Civil, dice: “El hijo tiene derecho a mantener una
relación directa y regular con sus abuelos. A falta de acuerdo, el juez fijará la modalidad
de esta relación atendido el interés del hijo, en conformidad a los criterios del artículo
229”.
Consecuencia de este artículo podemos decir:
1.- Que, este derecho corresponderá a los abuelos por ambas líneas, sean estos
hijos de cualquier filiación.
2.- Que, la primera manera de regularlo será de común acuerdo, o a través de
Mediación aprobada oportunamente por el tribunal de familia.
3.- Que, en caso de no haber acuerdo se ejercitará la acción de R.D.R., ante el
tribunal de familia, por el Procedimiento Ordinario regulado en el art.55 y Ss.
4.- Que, en la citada audiencia siempre se oirá al menor y al Consejo Técnico del
tribunal, considerándose el interés superior del niño según los criterios del art.229 del
Código Civil:
a) LA EDAD DEL HIJO. La que será determinante para conceder la
pernoctación, si es lactante, infante, etc., que use pañales, o tenga un régimen
alimenticio especial o dieta especial, a modo de ejemplo.
b) LA VINCULACIÓN AFECTIVA ENTRE EL HIJO Y SU PADRE O MADRE, SEGÚN
CORRESPONDA, Y LA RELACIÓN CON SUS PARIENTES CERCANOS. Lo que determinará
que la R.D.R., si fije en forma progresiva por el juez, para ir afianzando el vínculo entre
los padres y personas competentes en su caso.
c) EL RÉGIMEN DE CUIDADO PERSONAL DEL HIJO QUE SE HAYA ACORDADO O
DETERMINADO. Lo que determinará cual será el contacto periódico y estable mínimo
que el juez fijará.
d) CUALQUIER OTRO ELEMENTO DE RELEVANCIA EN CONSIDERACIÓN AL
INTERÉS SUPERIOR DEL HIJO. Especialmente los informes que se puedan ordenar o
bien antecedentes que aporten los padres.
638
Práctica Forense Juzgaos de Familia
1.- Procederá la prueba pericial en los casos determinados por la ley y siempre
que, para apreciar algún hecho o circunstancia relevante para la causa, fueren
necesarios o convenientes conocimientos especiales de una ciencia, arte u oficio.
2.- Los informes deberán emitirse con objetividad, ateniéndose a los principios
de la ciencia o a las reglas del arte u oficio que profesare el perito.
3.- Asimismo, el juez, de oficio o a petición de parte, podrá solicitar la
elaboración de un informe de peritos a algún órgano público u organismo acreditado
ante el Servicio Nacional de Menores que reciba aportes del Estado y que desarrolle la
líneas de acción a que se refiere el artículo 4, Nº3.4 de la ley Nº20.032, cuando lo
estime indispensable para la adecuada resolución del conflicto. (Art.45 de la Ley
19.968).
ADMISIBILIDAD Y REMUNERACIÓN.
1.- El juez admitirá la prueba pericial cuando, además de los requisitos
generales para la admisibilidad de las solicitudes de prueba, considerare que los peritos
otorgan suficientes garantías de seriedad y profesionalismo.
2.- Con todo, el tribunal podrá limitar el número de peritos, cuando resultaren
excesivos o pudieren entorpecer la realización del juicio.
3.- Los honorarios y demás gastos derivados de la intervención de los peritos
mencionados en este artículo corresponderán a la parte que los presente. (Art.47 Ley
19.968).
DECLARACIÓN DE PERITOS.
1.- La declaración de los peritos en la audiencia se regirá por las normas
establecidas para los testigos, con las modificaciones que expresamente se señalan en el
acápite siguiente.
2.- Si el perito se negare a prestar declaración, se le aplicará lo dispuesto para
los testigos en el artículo 34.
639
Práctica Forense Juzgaos de Familia
3.- Excepcionalmente, el juez podrá, con acuerdo de las partes, eximir al perito
de la obligación de concurrir a prestar declaración, admitiendo en dicho caso el informe
pericial como prueba. (Art.49 Ley 19.968).
CONCEPTO.
Es una forma semántica de referirse a las capacidades prácticas de los padres
para cuidar proteger, educar a sus hijos y asegurarles un desarrollo sano (Jorge
Barudy).
I.- IDENTIFICACIÓN:
a) Identificación del niño(a):
b) Identificación de la causa
c) Información relativa al proceso de evaluación
640
Práctica Forense Juzgaos de Familia
VI.- ANTECEDENTES RELEVANTES:
a) Antecedentes familiares relevantes:
a) Antecedentes de salud relevantes:
b) Antecedentes escolares relevantes:
c) Antecedentes económicos relevantes:
d) Antecedentes habitacionales relevantes:
VIII.- CONCLUSIONES:
IV.- PRUEBA
GENERALIDADES.
En esta materia, merece una especial mención la prueba, que tiene
características especiales, en cuanto a las consideraciones mentales y ambientales
(principalmente psicológicas y siquiátricas), de los padres, produciéndose la llamada
alineación parental, es decir, colocar a los hijos en contra del padre o madre
respectivamente.
Para suplir estas carencias se habla de las competencias parentales, que
son: “Las capacidades prácticas de los padres para cuidar, proteger y educar a sus hijos
y asegurarles un desarrollo sano (Jorge Barudy)”.
PARENTALIDAD.
Son las capacidades parentales fundamentales, que nacen de factores biológicos
y hereditarios y a la plasticidad de los padres y madres. Acá debemos distinguir: a)
Capacidades parentales fundamentales. a.1. Capacidad de apegarse a los hijos. a.2.
Capacidad de empatía; y b) Habilidades parentales. b.1. Modelos de crianza. b.2.
Capacidad de participar en redes sociales y de utilizar los recursos comunitarios.
A) CAPACIDADES PARENTALES FUNDAMENTALES.
a.1. Capacidad de apegarse a los hijos. Son los recursos emotivos,
cognitivos y conductuales que los padres poseen para apegarse a los hijos respondiendo
a sus necesidades. El apego considera la “sensibilidad parental”, la relación de apego
padres e hijos y la representación interna del apego de los progenitores.
a.2. Capacidad de empatía. Es la capacidad de percibir las vivencias
internas de los hijos a través de la comprensión de sus manifestaciones emocionales y
gestuales con las que manifiestan sus necesidades.
Los trastornos de la empatía se encuentran estrechamente ligados con los
trastornos del apego.
B) HABILIDADES PARENTALES.
b.1. Modelos de crianza. Son los aprendizajes que se realiza en la familia de
origen y en las redes sociales primarias, influenciados por la cultura y las condiciones
sociales de las personas, lo que le permite a los padres saber responder a las demandas
de cuidados de un hijo, protegerles y educarles.
b.2. Capacidad de participar en redes sociales y de utilizar los
recursos comunitarios. Es la facultad de pedir, aportar y recibir ayuda de redes
641
Práctica Forense Juzgaos de Familia
familiares y sociales, incluso de las redes institucionales y profesionales cuyos fines son
la promoción de la salud y el bienestar infantil.
Las incompetencias parentales, se producen principalmente por las siguientes
circunstancias:
1.- Limitaciones orgánicas de los padres.
2.- Historias de vida cargadas de pérdidas, rupturas y experiencias traumáticas
no elaboradas.
3.- Desprotección o institucionalización.
4.- Algunos factores sociales como pobreza, exclusión social.
CLASIFICACIÓN DE LA PARENTALIDAD.
Estás se clasifican principalmente en las siguientes:
1.- COMPETENCIAS MÍNIMAS. Son los recursos de apego, niveles de empatía y
modelos de crianza que, aunque imperfectos, logran considerar a sus hijos como
sujetos con necesidades y derechos.
Presentan algunas experiencias de participación en redes sociales,
especialmente en los servicios sociales y sanitarios.
Un mínimo de capacidad introspectiva asociado a la responsabilidad del origen
del sufrimiento de los hijos.
Un mínimo de posibilidades de confiar y colaborar con profesional e
instituciones que les ofrecen apoyo.
2.- PARENTALIDAD PARCIAL. Padres y madres que presentan deficiencias
importantes en los ámbitos indispensables para ejercer una parentalidad mínima.
Poseen el deseo de que sus hijos tengan una vida mejor de la que ellos han
tenido.
Pueden asociarse a personas de su entorno natural o profesionales para revertir
sus incapacidades.
3.- PARENTALIDAD DISFUNCIONAL. Padres ausentes o no disponibles, que
presentan dificultades para establecer relaciones afectivas y de apego seguro con sus
hijos.
Las relaciones de cuidados que ofrecen a sus hijos son inestables, cambiantes y
caóticas.
Falta de perspicacia para constatar signos de cambio de los niños como
resultado de su crecimiento.
Sus respuestas y modelos de comunicación, son incoherentes y contradictorios.
4.- PARENTALIDAD TÓXICA. Padres que “necesitan” dañar deliberadamente a
sus hijos para resolver sus problemas o conflictos personales.
Dentro de los cuales están principalmente el Síndrome Münchhaussen,
Síndrome de Alienación Parental (SAP), Celopatía, Síndrome de Medea, Síndrome de
la madre maliciosa, Síndrome Said, Diadas Acusador y acusado, Progenitor Delirante
y Progenitor Abductores de niños y Síndrome Disfórico Premenstrual, de los cuales
haremos un estudio breve de ellos, ya que estos son los alegados en tribunales y que
deben acreditarse o desacreditarse según corresponda.
CLASIFICACIÓN.
Richard A. Gardner, distingue tres grados de SAP: leve, moderado y grave,
aconsejando diversas formas de actuación para cada uno de ellos y destacando la
importancia de distinguir como se debe proceder en cada caso.
Es característico que los hijos estén involucrados en el proceso de deterioro,
hecho que logra provocar el progenitor «alienador» mediante un mensaje y un
programa constituyendo lo que normalmente se denomina «lavado de cerebro». Los
hijos que sufren este síndrome, desarrollan un odio patológico e injustificado hacia
el progenitor alienado que tiene consecuencias devastadoras en el desarrollo físico y
psicológico de éstos. Algunas veces, sin llegar a sentir odio, el SAP provoca en el niño
un deterioro de la imagen que tiene del progenitor «alienado», resultando de mucho
menos valor sentimental o social que la que cualquier niño tiene y necesita de sus
progenitores, consecuentemente el niño no se siente orgulloso de su padre como los
demás niños. Esta forma más sutil, que se servirá de la omisión-negación de todo lo
referente a la persona «alienada» (padre o madre) no producirá daños físicos en los
menores, pero sí en su desarrollo psicológico a largo plazo, cuando en la edad adulta
ejerzan su rol de progenitores.
El síndrome de alienación parental es considerado por Gardner como una
forma de maltrato infantil.
643
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Se recomienda al padre víctima o alienado que tome una serie de medidas
básicas, si se halla ante un caso de SAP, dentro de las cuales tenemos:
1.- Debe tomar conciencia de que el responsable del rechazo no es su propio
hijo, sino que éste ha sido sometido a un lavado de cerebro similar al que practican
algunas sectas.
2.- Debe volverse invulnerable o refractario a las expresiones de rechazo
infantil, sin hacerles caso, ya que no son libres ni espontáneas, evitando que lo
destruyan emocionalmente.
3.- Ha de dar al niño pruebas de realidad: demostrarle que es un padre amoroso
y dedicado a él, llevándole consigo y compartiendo tiempo con él, incluso aún en contra
de su voluntad, pero siempre bajo amparo judicial.
4.- No hay que temer asumir posiciones de fuerza, si ayudan a sacar al pequeño
del conflicto, del cual no puede irse por sí mismo.
5.- Hay que tener presente que igual que el niño no decide si va al médico, al
colegio o la ropa que compra en invierno, tampoco puede decidir las pautas de la
relación entre padres e hijo, ya que no tienen conciencia ni capacidad de tomar
decisiones.
6.- Debe denunciar de inmediato los primeros intentos de manipulación o
manifestaciones iniciales de rechazo, como maltrato psicológico al menor, sin esperar a
que sean abiertos.
7.- No dejar jamás de luchar por el propio hijo, sin abandonar ni claudicar,
asumiendo que la lucha puede ser prolongada.
8.- Aunque no se lo vea físicamente, incluso en las peores circunstancias, hay
que mantenerse presente ante el niño, bien con regalos, cartas o llamadas telefónicas:
son mensajes de amor que le indican que se está siempre con él y se lo quiere.
LA CONDUCTA FAMILIAR.
Habitualmente son las madres las que producen la agresión directa y
predominan mujeres de edad media, de inteligencia normal. Muchas veces esta
cuidadora estudió algo relacionado con el área de la salud o cuenta con conocimientos
médicos más allá de los habituales, se muestra ante el equipo de salud como
competente, involucrada y comprometida con el niño, aunque tras una mirada más
profunda se observa que se encuentra más interesada en la atención médica que en el
mismo paciente.
Generalmente prefieren los subespecialistas a médicos generales y familiares,
dado que de este modo tienen acceso a un mayor número de exámenes y tratamientos
que perpetúan el ciclo de la enfermedad.
Esta cuidadora manipula, engaña e induce a los profesionales de la salud a
someter al niño cada vez a mayores intervenciones.
La actitud del padre es usualmente distante, prácticamente no está involucrado
en el cuidado de su hijo. Se encuentra alejado del conflicto y cuando está presente
carece de autoridad o es indiferente a la suerte del niño. Esta familia se puede mostrar
al equipo de salud como la "familia ideal" con una madre cuidadora y preocupada y un
padre que no causa conflictos, por lo que la pesquisa de maltrato es muy difícil.
Dentro de la historia clínica, el niño puede presentar síntomas muy variados y
aunque no hay estudios de frecuencia en niños, se sabe que el Síndrome de
Munchausen en adultos se presenta con fiebre, dolor o sangrado en la gran mayoría de
644
Práctica Forense Juzgaos de Familia
los casos. En los niños es característico que los síntomas se presenten sólo cuando la
madre está cerca de él y si se hospitaliza en ausencia de la madre, éstos desaparecen.
Los tratamientos indicados para la patología que se sospecha, son inefectivos y
habitualmente mal tolerados por el niño, presentando múltiples efectos adversos como
alergia o diarrea.
Si la madre piensa que puede ser descubierta, solicita el alta de inmediato,
acudiendo posteriormente a otro centro de salud y así sucesivamente.
En casos avanzados de la enfermedad, tras muchos años de maltrato, los
síntomas pueden ser inducidos por el propio niño que se encuentra inserto en un
círculo del cual siente que ya no puede salir.
CARACTERÍSTICAS.
1.- El síndrome medea se inicia con el matrimonio en crisis y la separación
subsiguiente.
2.- Los padres pierden, en ocasiones, de vista el hecho de que sus hijos tienen
necesidades distintas a las propias y comienzan a pensar en el niño como una extensión
del propio yo.
3.- Un niño puede ser utilizado como agente de venganza contra el otro
progenitor o la rabia puede conducir incluso al secuestro del niño. 9
4.- Los cónyuges "amargamente caóticos" pueden incluso caer en la categoría de
los vengativos. Estos progenitores liberan su intensa ira de manera desorganizada pero
crónicamente disruptiva, que bombardea a los niños, más que les protege, con la cruda
amargura y el caos de los sentimientos de dichos progenitores para con el ex-cónyuge y
con el divorcio mismo.
HISTORIA Y ORIGEN.
El nombre de síndrome de medea proviene de la antigua mitología griega, del
mito de Jasón y los argonautas, es la historia de una madre que a modo de venganza
contra su consorte mata o deja que un peligro mortal les llegue a sus hijos.
Dependiendo de la versión de la historia, es medea quien los mata o quien los
manda a cumplir una tarea penosa donde los mataran.
Aunque en el síndrome de medea, la causa del crimen es una venganza contra la
pareja, también se puede matar por otras razones. En todo el mundo se dan casos de
filisidas, 10 pero es especialmente creciente en la clase media. Esto podría darse por un
fenómeno llamado forclusión, 11 en donde las personas pierden significado para el
sujeto, por que no les encuentra valor en su universo simbólico, termina tomándolos
por objetos desechables, especialmente a los hijos pequeños. Sus vidas carecen de valor
en tanto y cuanto no representen un valor de mercado.
Este es un trastorno perteneciente a la psicosis.
CARACTERÍSTICAS.
1.- La superficie de las acusaciones después de la separación y de la acción legal
comienza.
2.- Hay una historia de disfunción familiar con conflictos sin resolver y divorcio
ocultos problemas subyacentes.
13Entiéndase en nuestro ordenamiento positivo como cuidado personal, ver en lo pertinente el capítulo
Cuidado Personal, en este libro.
647
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Una acusación falsa es rara vez una invención deliberada hecha con el propósito
de obtener la custodia. En cambio, la cobertura mediática de abuso sexual, la amplia
publicación de los llamados "indicadores de comportamiento", y la proliferación de
programas de abuso sexual infantil de prevención puede resultar en una matriz cada
vez hipersensible a la posibilidad de abuso. En un conflicto enconado custodia, un
padre puede estar listo para saltar a conclusiones prematuras cuando se presenta con
un mínimo de datos. Las extrañas circunstancias pueden conducir a un
cuestionamiento sugerente y refuerzo accidental de un niño pequeño. Las declaraciones
sobre el abuso puede ser, sin saberlo, formado y desarrollado. Además, las leyes
obligatorias para reportar el abuso infantil significa que si un padre menciona
sospechas a un profesional de la salud, la sospecha de abuso deberá ser reportado a la
policía y / o servicios de protección infantil.
En un divorcio amargo, no sólo es el niño probabilidades de someterse a un
estrés significativo, pero los padres son propensos a culpar a la ansiedad del niño y la
angustia en el otro padre (Wallerstein y Kelly, 1975, 1980). Las personas que pasan por
un divorcio a menudo se sienten victimizados y agraviado, y su hostilidad, desconfianza
y enojo puede predisponer a creer lo peor sobre sus ex cónyuges. Por lo tanto, puede
reaccionar a una situación ambigua, como la masturbación, el comportamiento
regresivo o ansioso después de una visita, o enrojecimiento en los genitales, de
inmediato la conclusión de que el otro padre ha abusado sexualmente del niño
(Schaefer y el Comprador, 1988; Wakefield & Underwager, 1988, 1990).
Sin embargo, en algunos casos, los padres pueden fomentar deliberadamente
una falsa acusación como una manera de obtener la custodia (Wakefield y Underwager,
1989). Thoennes y el informe Pearson (1988b), que en el 15% de los casos estudiados, el
trabajador social expresó dudas de que el informe se ofrece de buena fe.
El sistema que responde a las acusaciones de abuso sexual recompensas que
hacen tales acusaciones. El ex-cónyuge odiado es castigado. Existe la aprobación social
para hacer la acusación. Custodia de los hijos se da inmediatamente al padre acusador,
y el otro padre se le impide cualquier contacto con el niño. Puede haber asistencia
jurídica gratuita junto con el apoyo y el aliento de los trabajadores sociales, terapeutas,
amigos, familiares y vecinos. No hay costo de respuesta para hacer una
acusación. Como Green y Schetky (1988) observa:
Un pequeño número de padres atrapados en batallas por la custodia o
controversias visitas han explotado la epidemia de abuso sexual mediante el uso de
tales alegaciones para promover sus propios intereses a expensas de su hijo y su ex-
cónyuge. Las denuncias se han convertido en una manera segura de conseguir la
atención de un juez de la corte de visitas. Ellos tienen el mismo impacto emocional que
las cuestiones de adulterio una vez tenido en custodia batallas de hace una década o
más.
Gardner (inédito) señala que una acusación de abuso sexual es un arma
poderosa en un divorcio y la disputa por la custodia. El padre vengativo puede exagerar
un contacto sexual inexistente o insignificante y construir un caso de abuso sexual. El
niño, con el fin de congraciarse a sí mismo con el padre acusador, pueden
cooperar. Sobre esta base de estas observaciones, Gardner describe un "síndrome de
alienación parental" en la que el niño se identifica con el padre vilipendiar y comunica
odio absoluto hacia el otro progenitor. Una acusación falsa de abuso sexual pueden
desarrollar en esta situación (Gardner, 1987).
Gardner (sin publicar) también observa que, en algunos casos, una madre
obsesionada con el odio hacia el padre puede llevar al niño al punto de tener delirios
paranoides sobre el padre. A " Folie à deux "relación puede evolucionar en el cual el
niño adquiere delirios paranoides de la madre (Ferguson, 1988; Kaplan & Kaplan, 1981;
Rand, 1989, 1990). Green (1986) reporta que estas mujeres suelen ser diagnosticados
como trastornos de la personalidad histriónica o paranoicos, esquizofrénicos o
paranoides.
648
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Blush y Ross (1987) y Ross y Blush (1990) recogió datos sociales, psicológicos y
jurídicos relacionados con las acusaciones de abuso sexual infantil que se plantean en
un entorno clínico tribunal en Michigan. Estos datos sugieren patrones que
caracterizan las acusaciones de que es más probable que sea falso. Las variables
importantes fueron la escalada y el calendario de los casos, las características de
personalidad de los adultos involucrados, y el comportamiento de los niños. Blush y
Ross (1987) denomina el patrón típico de falsas acusaciones del SAID (Acusaciones
sexuales en Divorcio) características del síndrome de las cuales incluyen: ¿??
Wakefield y Underwager (1990) revisaron sus archivos de divorcio contencioso
y los casos de custodia, incluyendo las falsas acusaciones de abuso sexual. En muchos
de los archivos, había opiniones salud mental de diagnóstico sobre las características de
la personalidad del individuo. Las personalidades de 72 padres acusando falsamente y
103 padres falsamente acusados fueron comparados entre sí y con un grupo control de
67 padres que estuvieron involucrados en disputas de custodia igualmente amargas
pero sin acusaciones de abuso sexual. Aunque la mayoría de los padres falsamente
acusan son mujeres y los hombres falsamente acusados padres, había cuatro hombres
falsamente acusan y cuatro mujeres falsamente acusados.
Los padres acusan falsamente eran mucho más propensos que los otros dos
grupos para tener un diagnóstico de trastorno de la personalidad, como histriónico,
límite, pasivo - agresivo, paranoico o - 74% tenían diagnóstico de trastorno de la
personalidad y del 3% otros diagnósticos mientras que el 24% se consideraron no
tienen la psicopatología. En comparación, el 66% en el grupo de control de la custodia y
el 70% en el grupo acusado falsamente se evaluaron como normal.
649
Práctica Forense Juzgaos de Familia
disputas sobre custodia de los hijos que surjan después de el divorcio ha sido
concedida, y centrado en torno a los temas de las visitas.
Hay una diferencia entre una acusación que aparece en un matrimonio que
puede ser molestado sino que contiene una acusación que aparece por primera vez en
medio de una enconada batalla por la custodia. Por tanto, es necesario examinar
cuidadosamente la cronología del desarrollo de una acusación y asistir a otros eventos
como maniobras legales, nuevas relaciones y contactos terapéuticos.
Si se puede determinar que el divorcio se produce como resultado de las
revelaciones de abuso, el supuesto abuso es más probable que sea cierto.
650
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Schaefer y Guyer (1988) cuenta que en los casos de falsas acusaciones de abuso
sexual, las denuncias no suelen ser claros y no son fácilmente susceptibles de ser
verificadas o refutadas. En un tercio de las familias de la muestra, la alegación no
implicaba comportamiento de los padres de concreto o específico. Más bien, había una
vaga afirmación de que "algo está pasando", o "algo no está bien, lo sé." Sin embargo,
esto tuvo poco efecto sobre el nivel de certeza subjetiva. A menudo había una pareja
formada por una afirmación firme y seguro con una descripción de un comportamiento
vago y mal definido. Con frecuencia, es la percepción de los padres de la conducta de un
niño que provocó las sospechas.
Otra consideración es la naturaleza de los comportamientos denunciados. ¿Los
comportamientos presuntamente coherente con lo que se sabe sobre el
comportamiento de los abusadores sexuales reales y los perpetradores de incesto?
(Wakefield y Underwager, 1988). ¿O son los comportamientos simplemente no
probable? Es importante tener en cuenta lo que se sabe sobre qué hacer reales los
abusadores sexuales. Denuncias Bizarre incluyendo varios adultos, el sadismo con las
heces y la orina, y los rituales satánicos son probablemente falsas.
CONCLUSIONES
Los errores en ambos lados con respecto a las acusaciones de abuso sexual
infantil tiene consecuencias importantes y duraderas para todas las partes
involucradas. Mucha atención en la literatura profesional y popular se ha dado a la
difícil situación de los niños maltratados que no se cree, puede ser presionado para
retractarse, y no puede ser protegido de un padre maltratador. Por lo tanto, algunos
profesionales afirman que optar por "errar en el lado superior del niño" por no correr
ningún riesgo cuando el abuso se alega. Sin embargo, cuando una acusación falsa se
juzga para ser verdad, el niño también herido. El niño no abusado ha sido sometido a
un proceso de interrogación y, a menudo a la terapia de abuso sexual que es
potencialmente confuso y iatrogénica. La relación con el padre antes amado puede ser
irreparablemente dañada. Si los adultos que comete un error y tratar a un niño no
abusados como si el niño ha sido abusado, las consecuencias pueden ser de larga
duración y desastroso. La necesidad de mejorar la exactitud de adulto toma de
decisiones en esta área no se puede ignorar.
No hay respuestas fáciles. Estos casos son muy difíciles para todos. Los
profesionales deben permanecer abierto y objetivo y atender a lo que se conoce. Se debe
examinar cuidadosamente cada caso y no descartar inmediatamente una acusación tan
falsa porque los padres se encuentran en medio de un divorcio. Pero también deben
protegerse contra una presunción de culpabilidad, y se resisten a alinearse con la
agenda de la matriz que reporta.
652
Práctica Forense Juzgaos de Familia
CONCEPTO. Es una clase particular de secuestro donde un menor de edad es
separado abruptamente y sin consentimiento de su sitio habitual de vida por uno de los
padres (u otra persona que actúa por mandato de uno de los padres), alejándolo en
forma permanente o transitoria del otro progenitor, sin ánimo de restituirlo a la
situación primitiva.14
CARACTERÍSTICAS.
Las principales características de los abductores de niños o secuestro parental,
son las siguientes:
1.- En momentos de ira amenaza con secuestrar al niño, o privar al cónyuge de
volver a verlo.
2.- Tiene fuertes nexos con otra provincia u otro país, ya sea por ciudadanía o
lazos afectivos o familiares.
3.- No tiene lazos que la unan a la tierra en donde tiene su residencia actual.
4.- Tiene antecedentes de conflictos maritales y falta de cooperación con su
cónyuge.
5.- Detesta la idea de que el otro progenitor pudiera volver a formar pareja con
otra persona.
6.- No tiene empleo o está disconforme con el mismo y con sus perspectivas de
futuro.
7.- Hace planes de dejar su trabajo, vender su casa, cancelar cuentas bancarias,
solicitar documentación escolar y de salud del menor, vende sus muebles
o electrodomésticos, gestiona pasaportes, destruye o esconde documentación.
TEMÁTICA.
Un progenitor abductor percibe las necesidades del niño como secundarias en
relación con sus propósitos que consisten en provocar, agitar, controlar, atacar o
torturar psicológicamente al otro progenitor.
No debe extrañarnos, pues, que la abducción tras el divorcio sea considerada
como una forma grave de abuso al niño.
El maltrato psicológico puede predominar, o verse acompañado por el abuso y
la negligencia físicos. Los progenitores abductores tienen la idea de que el niño estaría
mejor sin el otro progenitor.
Los posibles abductores se sienten a menudo frustrados en sus esfuerzos por
ganar acceso a sus hijos a través del sistema legal y se sienten "forzados" a abducir al
niño.
A veces están tan convencidos del terrible escenario que describían sobre el
padre objeto que se sienten "sin otra alternativa" más que huir con el niño y ocultarse.
Para obtener la cooperación de un niño en el mantenimiento del secreto, el abductor
debe proseguir lavando el cerebro del niño con miedo al padre objeto y lo que sucedería
si este pudiera encontrarles.
14Del latín abductor, -ōris, que aparta, en sentido figurado, separación del menor desde la custodia del
padre o madre.
653
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Perfil 6: Padres que se sienten desfavorecidos por el sistema legal y cuentan
con apoyo familiar y social.
CAUSALES.
El delirio tiene como principales causa:
1.- Abstinencia de alcohol o de sedantes.
2.- Drogadicción.
3.- Desequilibrios de líquidos/electrolitos o alteración ácido/básica.
4.- Infecciones tales como las infecciones urinarias o la neumonía (más
probable en personas que ya tienen daño cerebral por accidente cerebrovascular o
demencia).
5.- Tóxicos.
6.- Cirugía.
Según el psiquiatra Rogers, las primeras fases del trastorno delirante de la
madre se presentan en alguna medida durante el matrimonio y los exacerbados
conflictos entre los padres anteriores a la separación.
Sin embargo, estos sutiles síntomas no se identificaban de inmediato como
enfermedad psiquiátrica, y sólo se reconocen en retrospectiva, a medida que los
síntomas de la madre empeoran en el curso del divorcio y de las disputas surgidas en el
intertanto.
Las madres que entran en delirio son normalmente las principales cuidadoras
del niño.
CARACTERÍSTICAS.
1.- La batalla va más allá de la madre contra padre y viceversa.
2.- Los progenitores no sólo se acusan los unos a los otros, sino mutuamente a
las respectivas nuevas parejas o parientes tales como abuelos o al hijo adolescente de la
nueva pareja.
3.- Un progenitor que acusa a la nueva pareja de su ex-cónyuge puede buscar el
logro de varios objetivos simultáneamente, expresando sentimientos de celos, venganza
y tratando de evitar que el hijo forme un vínculo positivo con la nueva figura paterna.
TEMÁTICA.
Las acusaciones contra los parientes del padre objeto pueden contener una
combinación de venganza, acusaciones que no son fáciles de contrarrestar por parte del
ex-cónyuge en tanto que no se han formulado directamente contra él, y un medio de
excluir a los parientes del contacto en la vida del hijo tras el divorcio.
15 Díada: Pareja de dos seres o cosas estrecha y especialmente vinculados entre si.
654
Práctica Forense Juzgaos de Familia
El acusador puede desatar un conflicto devastador para el padre objeto,
acusando a su hijo adolescente de un matrimonio anterior o al hijo adolescente de la
nueva pareja de su ex-cónyuge.
Esto tiene el efecto de forzar al padre objeto a "escoger" entre su hijo
involucrado en la acusación formulada y otro niño al que ama y del que es responsable.
Esto refuerza la habilidad del padre alienador para convencer al niño de que su papá no
se preocupa de él.
9.- CELOPATÍA. 16
CONCEPTO. La celopatía es el trastorno o enfermedad que sufren algunas
personas (tanto hombres como mujeres) especializados en montar "escenas" de - celos -
es decir, de desconfianza.
16 Exposición de Gloria Martínez Pol, Directora de la Escuela de Psicología Universidad Mayor, Temuco.
655
Práctica Forense Juzgaos de Familia
FORMAS DE RECONOCER A UN CELÓPATA.
1.- Incorporación de un tercero imaginario en la relación de pareja (supuesta
amante).
2.- No puede o no sabe como controlar los celos, porque no tiene conciencia de
ello.
3.- Está permanentemente vigilante de situaciones cotidianas revisando objetos
personales de su pareja, llamadas telefónicas, mensajes de texto.
4.- Percibe e interpreta hechos cotidianos de manera errónea, pero siempre
relacionado a los celos. Es decir, esta percepción e interpretación errónea busca
siempre justificar una situación de infidelidad o engaño.
5.- Imposibilidad de controlar impulsos, pensamientos, percepciones falsas que
se le auto imponen.
6.- En la situación de pareja los celos enfermizos o celotipia producen
discusiones diarias ya que la otra se siente incómoda, no logra comprender del todo la
situación generando impotencia y malestar.
Clasificación de la celopatía.
Nos referiremos al hablar de celos a los que se producen en las relaciones de
pareja, sin olvidar que también pueden estar presentes en: relaciones laborales,
amistad, entre hermanos (Complejo de Caín) o patologías orgánicas (delirio celotípico).
Aunque suelen considerarse como un síntoma de amor, el problema de los celos
está en su frecuencia e intensidad, en la existencia o no de base justificada, así como su
influencia en nuestra conducta y en la grave interferencia que ocasionan en la vida
cotidiana.
1.- LOS CELOS PATOLÓGICOS conllevan intensos sentimientos de inseguridad,
humillación, auto-compasión, hostilidad - que a veces se expresa con violencia - y
depresión, y son tremendamente destructivos, convirtiéndose el control de los aspectos
físicos y emotivos de la pareja en una obsesión.
2.- EL CELOSO OBSESIVO es la irrupción repetida e incontrolada en su mente
de pensamientos (carentes de sentido), percibidos como amenazantes, le provocan gran
malestar, asfixiando con su actitud posesiva y persecutoria el equilibrio de la pareja.
Subyace con frecuencia en la personalidad del celoso baja autoestima, inseguridad,
dificultad para valorarse así mismo, necesidad permanente de estimación y aprobación
externas, pérdidas afectivas, patrones de relación mal aprendidos y en ocasiones
656
Práctica Forense Juzgaos de Familia
encontramos trastornos de personalidad o psicopatológicos (personalidades
paranoicas, narcisistas, esquizoide, histriónicas).
CARACTERÍSTICAS.
1.- Es una forma crónica y severa que afecta a las mujeres que causa problemas
sociales, profesionales y las relaciones personales e interpersonales.
2.- Existen cambios dramáticos de humor cada mes y síntomas físicos que
interfieren con la vida normal, especialmente con las relaciones que la mujer tiene con
su familia y amistades.
3.- La exterioridad es irritabilidad, depresión, ansiedad, dificultades con el
sueño, dificultad para concentrarse, explosiones de cólera, sensibilidad en los pechos y
distensión abdominal.
4.- También se caracteriza, pues, puede ocurrir depresión severa y
desesperación.
DESARROLLO.
El Desorden Disfórico Premenstrual (DDPM) es la exacerbación patológica de
los cambios somáticos y psíquicos que ocurren durante la fase luteínica en el ciclo
femenino normal. En la actualidad se postula entre sus múltiples mecanismos
etiopatogénicos a factores genéticos, neurobiológicos y endocrinológicos, íntimamente
relacionados.
Es así como desde tiempos remotos hasta la actualidad sus explicaciones e
interpretaciones le han otorgado a esta entidad médica una larga historicidad.
Sólo a modo de ejemplo mencionaremos algunas interpretaciones con relación a
este tema, que le infieren cierto carácter mítico. En la Biblia, la mujer menstruante es
considerada un ser impuro que no debe ser tocado por un hombre; palabras de un
docente de ginecología explican que la menstruación es el llanto del útero no fecundado
y algunas leyes laborales interpretan a la menstruación como una enfermedad (día
femenino). Las primeras descripciones de esta patología las realiza Hipócrates. En el
siglo XI, Trotula de Salerno considera que "hay muchas mujeres jóvenes suficientes que
se curan con la menstruación". El nombre de tensión premenstrual aparece en el año
1930. La propia psiquiatría reconoce al síndrome premenstrual como probable
patología psiquiátrica sólo a partir de 1980 y recientemente propone terapéuticas
novedosas para la misma. Desde el saber médico entendemos a la menstruación como
657
Práctica Forense Juzgaos de Familia
el proceso de descamación periódica del endometrio característica de los mamíferos,
con repercusión hormonal cíclica que afecta a todo el organismo de la mujer y no sólo
al endometrio. Por ende hay variaciones normales en la conducta, humor, peso,
apetito, libido, temperatura corporal tanto en la fase folicular como en la luteínica del
ciclo. Cuando estos cambios se manifiestan de forma exacerbada, son considerados
como una forma patológica de este proceso normal femenino, dando origen
al Desorden Disfórico Premenstrual (DDPM) o Desorden de la Fase Luteínica (DFL) o
Premenstrual Disphoric Disorder (PMDD). 17
SÍNTOMAS DEL SÍNDROME DISFÓRICO PREMESTRUAL.
Los síntomas de PMS o PMDD ocurren en la semana o dos anteriores a su
periodo (menstruación o sangrado mensual). Los síntomas físicos son iguales para PMS
y PMDD. Sin embargo, con PMDD los síntomas emocionales son mucho más graves. Se
puede sentir muy deprimida, enfadada y sin esperanzas.
Los síntomas físicos de PMS o PMDD pueden incluir:
1.- Estómago hinchado.
2.- Pies o manos hinchados
3.- Senos sensibles y agrandados
4.- Dolor de cólicos en el bajo vientre
5.- Aumento de peso
6.- Dolor de cabeza
7.- Náuseas, vómito, diarrea, estreñimiento
8.- Cambios en el apetito, como por ejemplo muchas ganas de comer ciertos
tipos de comidas
9.- Dolor articular o muscular
10.- Fatiga, falta de energía
11.- Sofocones, acné.
12.- Irritabilidad, ira, depresión, ansiedad, tensión.
13.- Dificultad para concentrarse y recordar.
14.- Confusión y episodios de llanto, victimizarse antes la pareja y socialmente.
15.- Sensación de estar abrumada o de haber perdido el control.
16.- Aislamiento social (no querer estar con otras personas).
17.- Falta de deseo sexual o deseo sexual reducido.
Muchas mujeres tienen más dificultades en sus relaciones personales cuando
tienen síntomas de PMS. Con PMDD, estas dificultades son graves. Además de los
síntomas físicos, los síntomas principales de PMDD son trastornos del estado de
ánimo, como depresión, ansiedad, tensión y enfado o irritabilidad persistente. Estos
síntomas pueden alterar seriamente su vida diaria.
17LOPEZ-MATO, Andrea. Trastorno disfórico premenstrual. Rev. chil. neuro-psiquiatr. 2000, vol.38, n.3, pp. 187-
195.
658
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Por lo tanto, si bien existen síntomas comunes en el TDPM podemos pensar
que de acuerdo a la personalidad de la paciente éstos serían vivenciados de manera
diferente.
659
Práctica Forense Juzgaos de Familia
4.- PERSONALIDAD NARCISISTA: esta personalidad tiene una imagen sobre
valorada de sí mismo pero centrada, su comportamiento y acción, en la necesidad de
lograr admiración de los demás. Puede incluso aparecer el elemento de grandiosidad
como una cáscara que si se agrede se rompe y la persona tiende a deprimirse al ver el
vacío. A nivel patológico en un narcisismo maligno se agregan aspectos sádicos y en la
psicosis la megalomanía como ser el rey de reyes. Aparecen en general necesidad de
logros, éxito, belleza, brillantez. Son demandantes y la gratitud no es un afecto muy
característico en ellos porque sienten que no deben reciprocidad; no es un favor es un
deber del otro hacia ellos. Frente a la crítica sienten mucha rabia, presentan dificultad
para empatizar, tienden a idealizar a los que los admiran y desvalorizan a los que no.
Las pérdidas les provocan bastante dolor y herida que se vive con mucha rabia,
impotencia, suelen hacer duelos patológicos. Las depresiones y duelos son serias.
De esta forma, un TDPM en una mujer narcisista afecta su imagen, física y
psicológica y su ánimo pudiendo generar una elevada irritabilidad y tristeza.
En términos generales el TDPM afecta el área emocional a nivel de tristeza e
irritabilidad generando mayor trastorno en la medida en que la personalidad de la
paciente sea menos o más adaptativa. Por lo tanto, en tales casos sería recomendable
trabajar no sólo el TDPM sino también los conflictos psicológicos que su personalidad
mantiene a través de un tratamiento interdisciplinario con psicólogos.
GENERALIDADES.
Chile ratificó la Convención de Derechos del Niño en 1990, y ésta se rige por
cuatro principios fundamentales:
1) La no discriminación;
2) El interés superior del niño;
3) Su supervivencia, desarrollo y protección; y
4) Participación en las decisiones que los afecten.
La Declaración de los Derechos del Niño fue firmada el 20 de noviembre de
1959 por las Naciones Unidas, con ella se intenta promover en el mundo los derechos
de los niños y el rol que juegan la escuela y las familias en esto. Una declaración es un
manifiesto con una determinada intención moral y ética, pero no es un instrumento
jurídicamente vinculante, como es el caso de la convención.
CONTENIDO DE LA DECLARACIÓN.
Aunque la convención tiene 54 artículos, se rige por cuatro principios
fundamentales:
1.- NO DISCRIMINACIÓN: El niño no deberá sufrir debido a su raza, color,
género, idioma, religión, nacionalidad, origen social o étnico, o por ninguna opinión
política o de otro tipo; ni tampoco debido a su casta o por alguna discapacidad.
2.- EL INTERÉS SUPERIOR DEL NIÑO: las leyes y las medidas que afecten a la
infancia deben tener primero en cuenta su interés superior y beneficiarlo de la mejor
manera posible.
3.- SUPERVIVENCIA, DESARROLLO Y PROTECCIÓN: las autoridades del país
deben proteger al niño y garantizar su desarrollo pleno - físico, espiritual, moral y
social.
4.- PARTICIPACIÓN: Los niños tienen derecho a expresar su opinión en las
decisiones que le afecten, y que sus opiniones se tomen en cuenta.
660
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Art.5: El gobierno debe respetar los derechos y las responsabilidades de los
padres de brindar orientación a sus hijos de acuerdo con sus edades.
Art.9: El niño tiene derecho a vivir con uno o ambos padres excepto cuando se
considere que ello es incompatible con el interés superior del niño. El niño que esté
separado de uno o de ambos padres tiene derecho a mantener relaciones personales y
contacto directo con ambos padres.
Art.10: Los niños y sus padres tienen derecho a salir de cualquier país y de
entrar al suyo a los efectos de la reunión de la familia.
Art.18: Los padres tienen obligaciones comunes en lo que respecta a la crianza
del niño, y el gobierno les prestará la asistencia apropiada.
Art.20: Los niños privados de su medio familiar deberán recibir protección
especial.
Art.21: En los países en que se reconozcan las adopciones, las mismas se
realizarán teniendo como consideración primordial el interés superior del niño.
2.- EL DERECHO A EXPRESARSE LIBREMENTE Y AL ACCESO A LA
INFORMACIÓN. Siendo las normas aplicables las siguientes:
Art.12: Los niños tienen derecho a expresar sus opiniones libremente y a que
esa opinión sea debidamente tenida en cuenta en todos los asuntos que le afecten.
Art.13: Los niños tienen derecho a expresar sus puntos de vista, obtener
información y difundir informaciones e ideas de todo tipo.
Art.14: El niño tiene derecho a la libertad de pensamiento, de conciencia y de
religión, bajo la orientación adecuada de sus padres.
Art.15: Los niños tienen derecho a formar asociaciones libremente y a celebrar
reuniones con otros.
Art.16: Los niños tienen derecho a la protección contra injerencias en su vida
privada, su familia, su domicilio y su correspondencia.
Art.17: El niño tendrá acceso a información y material procedentes de diversas
fuentes nacionales e internacionales. Esos materiales deberían ser de interés social y
cultural para el niño, y se debería desalentar la difusión de materiales perjudiciales
para él.
3.- EL DERECHO A LA EDUCACIÓN. Siendo las normas aplicables las siguientes:
Art.28: Los niños tienen derecho a la educación. La enseñanza primaria
debería ser gratuita y obligatoria para todos los niños. Todos los niños deberían tener
acceso a la enseñanza secundaria.
Art.29: La educación deberá desarrollar la personalidad, las aptitudes y la
capacidad mental y física del niño. El niño debería aprender a respetar su cultura y la
de los demás.
3.- EL DERECHO A LA IDENTIDAD. Siendo las normas aplicables las siguientes:
Art.7: Todo niño tiene derecho a un nombre y a adquirir una nacionalidad, a
conocer a sus padres y a ser cuidado por ellos.
Art.8: El gobierno tiene obligación de proteger la identidad, el nombre, la
nacionalidad y las relaciones familiares del niño.
4.- EL DERECHO A LA PROTECCIÓN CONTRA LOS ABUSOS. Siendo las normas
aplicables las siguientes:
Art.11: El gobierno tiene obligación de hacer todo lo posible para prevenir los
secuestros y la retención ilícita de niños en el extranjero por parte de sus padres o
terceros.
Art.19: Los niños serán protegidos contra los abusos y el abandono. Los
gobiernos establecerán programas orientados a prevenir los abusos y brindar
tratamiento a quienes hayan sido víctimas de malos tratos.
Art.34: Los niños estarán protegidos contra los abusos sexuales, incluida la
prostitución y la explotación en actividades pornográficas.
Art.35: El gobierno tomará las medidas adecuadas para impedir la venta, la
trata y el secuestro de los niños.
661
Práctica Forense Juzgaos de Familia
5.- EL DERECHO A UNA VIDA SEGURA Y SANA. Siendo las normas aplicables las
siguientes:
Art.6: Todos los niños disfrutan del derecho a la vida, y el gobierno debe hacer
todo lo posible por garantizar la supervivencia y el desarrollo de los niños.
Art.24: Los niños contarán con el derecho al disfrute del más alto nivel posible
de salud y al acceso a los servicios sanitarios y médicos.
Art.27: Los niños tienen derecho a un nivel de vida decente.
Art.33: Los niños tienen derecho a la protección contra el uso ilícito de los
estupefacientes y sustancias sicotrópicas y contra su participación en la producción y el
tráfico de esas sustancias.
6.- EL DERECHO A LA PROTECCIÓN CONTRA LA DISCRIMINACIÓN. Siendo las
normas aplicables las siguientes:
Art.2: Todos los derechos se aplican a todos los niños, y los niños deben ser
protegidos contra toda forma de discriminación.
Art.30: Los niños de las comunidades minoritarias disfrutan del derecho a
tener su propia vida cultural, a practicar su propia religión y a emplear su propio
idioma.
7.- EL DERECHO A LA PROTECCIÓN ESPECIAL EN TIEMPOS DE GUERRA.
Siendo las normas aplicables las siguientes:
Art.22: Los niños refugiados o que traten de obtener el estatuto de refugiado
serán objeto de protección especial.
Art.38: Los niños menores de 15 años de edad no participarán en los conflictos
armados. Los niños afectados por los conflictos armados tienen derecho a cuidado y
atención especiales.
Art.39: Los niños que hayan sido víctimas de los conflictos armados, la tortura,
el abandono, el maltrato o la explotación recibirán tratamiento especial orientado a
lograr su recuperación.
8.- EL DERECHO DE LOS NIÑOS IMPEDIDOS A LA ATENCIÓN ESPECIAL. Siendo
las normas aplicables las siguientes:
Art.23: Los niños impedidos tienen derecho a los servicios de rehabilitación, y
a la educación y capacitación que los ayuden a disfrutar de una vida plena y decorosa.
9.- EL DERECHO A UN TRATO ESPECIAL EN CASO DE PRIVACIÓN DE LA
LIBERTAD. Siendo las normas aplicables las siguientes:
Art.37: Ningún niño será sometido a torturas ni a otros tratos o penas crueles,
ni será detenido o privado de su libertad ilícitamente. Todo niño privado de su libertad
tendrá acceso a la asistencia jurídica, así como a mantener contacto con su familia.
Art.40: Los niños que hayan transgredido las leyes, sean acusados o declarados
culpables, cuentan con el derecho a recibir asistencia jurídica y un trato respetuoso.
10.- EL DERECHO A LA PROTECCIÓN CONTRA EL TRABAJO PERJUDICIAL.
Siendo las normas aplicables las siguientes:
Art.31: Los niños tienen derecho al descanso, al esparcimiento, al juego y a
participar en actividades artísticas y culturales.
Art.32: Los niños tienen derecho a estar protegidos contra el desempeño de
cualquier trabajo que ponga en peligro su salud, educación o desarrollo.
Procedimiento: Ordinario
Materia: Aumento relación directa y regular.
Demandante:
Rut:
Abogado patrocinante:
Rut:
Demandado:
662
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Rut:
666
Práctica Forense Juzgaos de Familia
4) Que, el demandado deberá concurrir con defensa letrada, para estar en
igualdad procesal, mediante abogado particular, mandatario judicial de la Corporación
de Asistencia Judicial, abogado del turno o bien Usía, autorice su comparecencia
personal;
5) Que, se aperciba a don…………cumplir con la relación directa y regular fijada,
bajo apercibimiento de suspensión y restricción;
6) Que, Vuestra Señoría, deberá hacer efectivo el apercibimiento de suspender
o restringir las visitas, en caso de inasistencia.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, tener por acompañadas, con citación, los
siguientes documentos:
- Certificado de matrimonio.
- Certificado de nacimiento.
- Avenimiento (o sentencia según corresponda)
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me valdré de todos los
medios de prueba que me franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia, que
ofreceré oportunamente en la audiencia preparatoria.
TERCER OTROSI: tener presente que me patrocinará en estos autos el abogado
habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………, C.N.I…….,registrado en la
Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con fecha………… a quien otorgo
patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades del art.7 del Código de
Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las facultades de renunciar a los
plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las compensaciones económicas,
manifestar unilateralmente que no tiene interés en recomponer el vínculo matrimonial,
rechazar la conciliación y mediación de la Ley de Matrimonio Civil, firmar y ratificar el
acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir, percibir y transigir, domiciliado en la
ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo expuesto en el art.6 y 7 del Código de
Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA:
Decrete tener presente el patrocinio y poder conferido al abogado……………, para todos
los efectos legales. Solicito a Usía, como forma de notificación el correo electrónico:
………. cédula de identidad ………………… para el ingreso del SITFA.
***
667
Práctica Forense Juzgaos de Familia
PRIMER OTROSÍ: Solicito a Usía, se le haga aplicación de la multa de rigor
nuevamente ante este nuevo incumplimiento, ordenándose su pago y acreditación ante
el tribunal, para realizar cualquier actuación.
SEGUNDO OTROSÍ: Solicito a Vuestra Señoría, se ordene oficiar nuevamente al
Ministerio Público este nuevo desacato a una resolución del tribunal, para que inicie
nueva investigación.
***
Solicita se decreten relación directa y regular provisoria.
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Práctica Forense Juzgaos de Familia
fue detenido por ebriedad, llevando el niño, retiro del menor del colegio en horas de
clases sin explicación.
Además, de sentencia por condena por microtráfico de drogas, dictada por el
Juzgado de Garantía de……… antecedentes graves y calificados que dan lugar a lo
pedido.
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art. 229 del Código Civil, art.8 Nº2 de
la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia y art.174 del Código Orgánico de Tribunales y
art.48 inciso 5 de la Ley 16.618 sobre Menores.
PIDO A USÍA:
Decrete tener por interpuesta demanda en Procedimiento Ordinario ante los
Tribunales de Familia, por suspensión de relación directa y regular a favor de los
menores………………………………en contra de (padre o madre)………., previo examen de
admisibilidad, se fije día y hora para la audiencia preparatoria y en el veredicto de la
audiencia de juicio, declarar:
1) Que, se cite a las partes a audiencia en el más breve plazo, para dar
cumplimiento a los principios de rapidez, transparencia y eficacia;
2) Que, la notificación de la audiencia preparatoria deberá realizarse con a lo
menos 15 días de anticipación;
3) Que, la resolución que cita a audiencia preparatoria, indique expresamente
que ésta se celebrará con las partes que asistan, afectándole sin ulterior notificación,
apercibiéndosele al efecto;
4) Que, el demandado deberá concurrir con defensa letrada, para estar en
igualdad procesal, mediante abogado particular, mandatario judicial de la Corporación
de Asistencia Judicial, abogado del turno o bien Usía, autorice su comparecencia
personal; y
5) Que, se suspendan las visitas decretadas a favor de don…….por acreditarse en
antecedentes graves y calificados, que justifiquen los hechos de este libelo.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, tener por acompañadas, con citación, los
siguientes documentos:……………………………………………..
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, decrete acceder a la suspensión provisional de
las visitas por haberse acreditado con antecedentes graves y calificados que los
justifiquen, según el art.48 inciso 5, 2ª parte de la Ley 16.618 sobre Menores.
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me valdré de todos los medios
de prueba que me franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
TERCER OTROSI: tener presente que me patrocinará en estos autos el abogado
habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………, C.N.I…….,registrado en la
Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con fecha………… a quien otorgo
patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades del art.7 del Código de
Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las facultades de renunciar a los
plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las compensaciones económicas,
manifestar unilateralmente que no tiene interés en recomponer el vínculo matrimonial,
rechazar la conciliación y mediación de la Ley de Matrimonio Civil, firmar y ratificar el
acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir, percibir y transigir, domiciliado en la
ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo expuesto en el art.6 y 7 del Código de
Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA:
Decrete tener presente el patrocinio y poder conferido al abogado……………, para todos
los efectos legales. Solicito a Usía, como forma de notificación el correo electrónico:
………. cédula de identidad ………………… para el ingreso del SITFA.
***
672
Práctica Forense Juzgaos de Familia
c.1.- Que, alternadamente el padre de la menor podrá retirar, cada año por
medio con el objeto de celebrar la fiesta de Halloween, el día 31 de Octubre después de
la jornada escolar si correspondiere o a las 17 horas y lo retornará al hogar materno el
día 1 de noviembre a las 20 horas, con pernocta.
c.2.- Que, alternadamente el padre de la menor, cada año por medio, podrá
retirar al menor el día 24 de diciembre a las 15 horas y retornarla al hogar de la madre a
las 17 horas del día 25 de diciembre, con el objeto de celebrar la fiesta de navidad.
c.3.- Que, alternadamente el padre de la menor, cada año por medio, podrá
retirarla el día 31 de diciembre a las 15 horas y retornarla al hogar de la madre a las 17
horas del día 1 de enero, con el objeto de celebrar la fiesta de año nuevo.
IV.- Titular de la acción R.D.R., y Derecho Aplicable.
a) Que, en mi calidad de padre soy titular de la acción, según el art.229 inciso 1
del Código Civil, dice: “El padre o madre que no tenga el cuidado personal del hijo no
será privado del derecho ni quedará exento del deber, que consiste en mantener con él
una relación directa y regular, la que ejercerá con la frecuencia y libertad acordada con
quien lo tiene a su cargo, o, en su defecto, con las que el juez estimare conveniente para
el hijo”.
b) Que, me ampara como fuente legal el art.9 de la Convención de los Derechos
del Niño, que dice: “El niño tiene derecho a vivir con uno o ambos padres excepto
cuando se considere que ello es incompatible con el interés superior del niño. El niño
que esté separado de uno o de ambos padres tiene derecho a mantener relaciones
personales y contacto directo con ambos padres”.
c) Que, es competente el Tribunal de Familia, para conocer de esta materia,
según el art.8 Nº1 de la Ley 19.968, sobre Tribunales de Familia, que dice. “Art.8°.
Competencia de los juzgados de familia. Corresponderá a los juzgados de
familia conocer y resolver las siguientes materias: 1) Las causas relativas al
derecho de cuidado personal de los niños, niñas o adolescentes”.
d) Que, hago presente a Usía, que citados a Mediación Obligatoria en virtud del
art.111 y Ss., de la Ley 19.968 esta fracaso, lo que consta de Acta que se acompaña en
otrosí.
e) Que, estos antecedentes hacen más que plausible y recomendable fijar la
R.D.R., en los términos propuestos, a favor del menor……
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.229 inciso 1 del Código Civil y Ss.,
art.254 del Código de Procedimiento Civil; art.48, 49 y 66 inciso 3 de la Ley 16.618
sobre Menores; art.8 Nº1 y 55 y Ss., de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia;
art.174 del Código Orgánico de Tribunales y art.9 de la Convención de Derechos del
Niño, normas de Epiqueya.
PIDO A USIA:
Decrete tener por interpuesta demanda en Procedimiento Ordinario ante los
Tribunales de Familia, por Relación Directa y Regular, a favor de los menores…………..
en contra de …………………, ya individualizada, previo examen de admisibilidad, se fije
día y hora para la audiencia preparatoria y declarar:
1) Que, se cite a las partes a audiencia en el más breve plazo, para dar
cumplimiento a los principios de rapidez, transparencia y eficacia;
2) Que, la notificación de la audiencia preparatoria deberá realizarse con a lo
menos 15 días de anticipación;
3) Que, la resolución que cita a audiencia preparatoria, indique expresamente
que ésta se celebrará con las partes que asistan, afectándole sin ulterior notificación,
apercibiéndosele al efecto;
4) Que, el demandado deberá concurrir con defensa letrada, para estar en
igualdad procesal, mediante abogado particular, mandatario judicial de la Corporación
de Asistencia Judicial, abogado del turno o bien Usía, autorice su comparecencia
personal;
673
Práctica Forense Juzgaos de Familia
5) Que, se decrete la relación y directa en la forma propuesta, a favor del
menor……….. esto es según el ítem “IV.- Relación Directa y Regular (R.D.R.) que
se demanda”, para lo cual por economía procesal se da por reproducido uno a uno sin
exclusión, para todos los efectos, acogiéndose desde ya, en todas y cada una de sus
partes;
6) O bien en la forma que Usía, estime más adecuado para el interés superior
del niño, según el mérito de autos y lo que sea más beneficioso para los menores; y
7) Que, se condene expresamente a la demandada al pago de las costas, por
oposición contumaz.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, tener por acompañado en forma legal atendida la
naturaleza y oportunidad de las peticiones según el art.57 de la Ley 19.968 sobre
Tribunales y como fundamento de lo principal, sin perjuicio de ofrecerse en la
audiencia preparatoria, los siguientes documentos:
1.- Certificación de Nacimiento del menor….
2.- Certificación de Matrimonio….
3.- Los comprobantes de depósito vía electrónica….del Banco….
4.- Informe Psicológico de…..realizado por…………., a efecto de determinar el
comportamiento conductual y situación social de la demandada
5.- Informe Social del demandante…..realizado…….. a fin de establecer que ofrezco
mejores condiciones afectivas, sociales, familiares, y ambientales en general para el
correcto desarrollo del menor……
6.- Certificado de inoficiosa Mediación fracasada.
SEGUNDO OTROSÍ: Solicito a Usía, decrete, tener presente que me valdré de todos
los medios de prueba que me franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia estos
son: documental, testimonial, declaración de parte, oficios, peritos y otros medios de
prueba tecnológicos.
TERCER OTROSÍ: Solicito a Vuestra Señoría se escuche a los padres y quien tenga su
cuidado personal a los hijos y parientes al tenor del art.48 inciso final de la Ley 16.618
sobre Menores, en relación al art.42 del Código Civil, fijándose día y hora para la
audiencia de rigor.
CUARTO OTROSI: Solicito a Usía, que con el fin de evitar mayor daños emocionales
al menor………..se fije un régimen de Relación Directa y Regular (R.D.R.), de carácter
provisorio, que se mantenga y cumpla durante el tiempo de tramitación de este
Procedimiento, en contra …..………madre del menor…….para quien se solicita se fije la
R.D.R., en lo principal, al siguiente tenor y por los fundamentos que se expresan:
a) Que, se entregue al menor…. en casa de la abuela …….. los días sábados, entre las
10:00 y 11:00 horas, devolviéndolo los días domingos, entre las 16:00 y 17:00 horas,
con el fin de mantener la buena relación entre el menor ______ y yo, siendo un padre
presente en el vínculo filiativo.
b) Que, se hace presente que la R.D.R., no es un derecho del padre mantener una
relación con su hijo, si no, principalmente es derecho del menor mantener una buena
relación con su padre, el cual no puede ser impedido por la madre.-
c) Que, en subsidio de la letra a) de R.D.R., de este otrosí, Vuestra Señoría, en virtud
del principio de la oficialidad y discrecionalidad fije un régimen prudente a favor del
menor……….en carácter provisorio.
QUINTO OTROSÍ: Solicito a Usía, tener presente que señalo como forma de
notificación el correo electrónico:………………….según los previsto en el art.23 de la Ley
19.968 sobre Tribunales de Familia.
SEXTO OTROSÍ: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos autos el
abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
674
Práctica Forense Juzgaos de Familia
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de la Ley de
Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de identidad
………………… para el ingreso del SITFA.
***
676
Práctica Forense Juzgaos de Familia
b.1.- Que, los abuelos del menor, podrá retirar a este los días miércoles de cada
semana desde el colegio donde él concurra una vez concluida la jornada de ese día con
pernoctación y conducirlo al establecimiento educacional al día siguiente.
b.2.- Que, los abuelos del menor podrá retirarla del colegio una vez concluida la
jornada escolar si correspondiere, él día de la celebración del cumpleaños del padre no
custodio y retornarla a las 21:00 horas del mismo día. La misma prerrogativa podrá ser
ejercida cuando corresponda el cumpleaños de los abuelos paternos, maternos o
hermanos, día del padre, de la madre y del niño, según sea el caso.
b.3.- Que, los abuelos del menor podrá retirarla desde el lugar en que se
encuentre, de preferencia desde el hogar materno, el día jueves de Semana Santa desde
el colegio una vez concluida la jornada escolar y retornarlo a las 21:00 horas del día
Domingo de Resurrección.
c) R. D. R., DE LOS ABUELOS CON EL MENOR EN NAVIDAD Y FIESTAS DE FIN
DE AÑO.
c.1.- Que, alternadamente los abuelos del menor podrá retirar, cada año por
medio con el objeto de celebrar la fiesta de Halloween, el día 31 de Octubre después de
la jornada escolar si correspondiere o a las 17:00 horas y lo retornará al hogar materno
el día 1 de noviembre a las 20:00 horas, con pernoctación.
c.2.- Que, alternadamente nosotros los abuelos del menor, cada año por
medio, podrá retirar al menor el día 24 de diciembre a las 15:00 horas y retornarla al
hogar de la madre a las 17:00 horas del día 25 de diciembre, con el objeto de celebrar la
fiesta de navidad.
c.3.- Que, alternadamente los abuelos del menor, cada año por medio, podrá
retirarla el día 31 de diciembre a las 15 horas y retornarla al hogar de la madre a las
17:00 horas del día 1 de enero, con el objeto de celebrar la fiesta de año nuevo.
IV.- Titular de la acción R.D.R., y Derecho Aplicable.
a) Que, en nuestra calidad de abuelos somos titulares de la acción, según el
art.229 - 2 del Código Civil, dice: “El hijo tiene derecho a mantener una relación
directa y regular con sus abuelos. A falta de acuerdo, el juez fijará la modalidad de
esta relación atendido el interés del hijo, en conformidad a los criterios del artículo
229”.
b) Que, me ampara como fuente legal el art.9 de la Convención de los Derechos
del Niño, que dice: “El niño tiene derecho a vivir con uno o ambos padres excepto
cuando se considere que ello es incompatible con el interés superior del niño. El niño
que esté separado de uno o de ambos padres tiene derecho a mantener relaciones
personales y contacto directo con ambos padres”.
c) Que, es competente el Tribunal de Familia, para conocer de esta materia,
según el art.8 Nº1 de la Ley 19.968, sobre Tribunales de Familia, que dice. “Art.8°.
Competencia de los juzgados de familia. Corresponderá a los juzgados de
familia conocer y resolver las siguientes materias: 1) Las causas relativas al
derecho de cuidado personal de los niños, niñas o adolescentes”.
d) Que, hago presente a Usía, que citados a Mediación Obligatoria en virtud del
art.111 y Ss., de la Ley 19.968 esta fracaso, lo que consta de Acta que se acompaña en
otrosí.
e) Que, estos antecedentes hacen más que plausible y recomendable fijar la
R.D.R., en los términos propuestos, a favor del menor……
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.229 - 2 del Código Civil y Ss.,
art.254 del Código de Procedimiento Civil; art.48, 49 y 66 inciso 3 de la Ley 16.618
sobre Menores; art.8 Nº1 y 55 y Ss., de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia;
art.174 del Código Orgánico de Tribunales y art.9 de la Convención de Derechos del
Niño, normas de Epiqueya.
PIDO A USIA:
677
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Decrete tener por interpuesta demanda en Procedimiento Ordinario ante los
Tribunales de Familia, por Relación Directa y Regular, de los abuelos, a favor de los
menores………….. en contra de …………………, ya individualizada, previo examen de
admisibilidad, se fije día y hora para la audiencia preparatoria y declarar:
1) Que, se cite a las partes a audiencia en el más breve plazo, para dar
cumplimiento a los principios de rapidez, transparencia y eficacia;
2) Que, la notificación de la audiencia preparatoria deberá realizarse con a lo
menos 15 días de anticipación;
3) Que, la resolución que cita a audiencia preparatoria, indique expresamente
que ésta se celebrará con las partes que asistan, afectándole sin ulterior notificación,
apercibiéndosele al efecto;
4) Que, el demandado deberá concurrir con defensa letrada, para estar en
igualdad procesal, mediante abogado particular, mandatario judicial de la Corporación
de Asistencia Judicial, abogado del turno o bien Usía, autorice su comparecencia
personal;
5) Que, se decrete la relación y directa en la forma propuesta, a favor del
menor……….. esto es según el ítem “IV.- Relación Directa y Regular (R.D.R.) que
se demanda”, para lo cual por economía procesal se da por reproducido uno a uno sin
exclusión, para todos los efectos, acogiéndose desde ya, en todas y cada una de sus
partes;
6) O bien en la forma que Usía, estime más adecuado para el interés superior
del niño, según el mérito de autos y lo que sea más beneficioso para los menores; y
7) Que, se condene expresamente a la demandada al pago de las costas, por
oposición contumaz.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, tener por acompañado en forma legal atendida la
naturaleza y oportunidad de las peticiones según el art.57 de la Ley 19.968 sobre
Tribunales y como fundamento de lo principal, sin perjuicio de ofrecerse en la
audiencia preparatoria, los siguientes documentos:
1.- Certificación de Nacimiento del menor….
2.- Certificación de Matrimonio….
3.- Los comprobantes de depósito vía electrónica….del Banco….
4.- Informe Psicológico de…..realizado por…………., a efecto de determinar el
comportamiento conductual y situación social de la demandada
5.- Informe Social del demandante…..realizado…….. a fin de establecer que ofrezco
mejores condiciones afectivas, sociales, familiares, y ambientales en general para el
correcto desarrollo del menor……
6.- Certificado de inoficiosa Mediación fracasada.
SEGUNDO OTROSÍ: Solicito a Usía, decrete, tener presente que me valdré de todos
los medios de prueba que me franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia estos
son: documental, testimonial, declaración de parte, oficios, peritos y otros medios de
prueba tecnológicos.
TERCER OTROSÍ: Solicito a Usía, tener presente que señalo como forma de
notificación el correo electrónico:………………….según los previsto en el art.23 de la Ley
19.968 sobre Tribunales de Familia.
CUARTO OTROSÍ: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos autos
el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de la Ley de
Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo
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Práctica Forense Juzgaos de Familia
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de identidad
………………… para el ingreso del SITFA.
***
Procedimiento: Ordinario ante los Tribunales de Familia.
Materia: Relación directa y regular.
Demandante:
Rut:
Abogado patrocinante:
Rut:
Apoderado:
Rut:
Demandada:
Rut:
681
Práctica Forense Juzgaos de Familia
2) Que, la notificación de la audiencia preparatoria deberá realizarse con a lo
menos 15 días de anticipación;
3) Que, la resolución que cita a audiencia preparatoria, indique expresamente
que ésta se celebrará con las partes que asistan, afectándole sin ulterior notificación,
apercibiéndosele al efecto;
4) Que, el demandado deberá concurrir con defensa letrada, para estar en
igualdad procesal, mediante abogado particular, mandatario judicial de la Corporación
de Asistencia Judicial, abogado del turno o bien Usía, autorice su comparecencia
personal;
5) Que, se decrete la relación y directa en la forma propuesta, a favor del
menor……….. esto es según el ítem “IV.- Relación Directa y Regular (R.D.R.) que
se demanda”, para lo cual por economía procesal se da por reproducido uno a uno sin
exclusión, para todos los efectos, acogiéndose desde ya, en todas y cada una de sus
partes;
6) O bien en la forma que Usía, estime más adecuado para el interés superior
del niño, según el mérito de autos y lo que sea más beneficioso para los menores; y
7) Que, se condene expresamente a la demandada al pago de las costas, por
oposición contumaz.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, tener por acompañado en forma legal atendida la
naturaleza y oportunidad de las peticiones según el art.57 de la Ley 19.968 sobre
Tribunales y como fundamento de lo principal, sin perjuicio de ofrecerse en la
audiencia preparatoria, los siguientes documentos:
1.- Certificación de Nacimiento del menor….
2.- Certificación de Matrimonio….
3.- Los comprobantes de depósito vía electrónica….del Banco….
4.- Informe Psicológico de…..realizado por…………., a efecto de determinar el
comportamiento conductual y situación social de la demandada
5.- Informe Social del demandante…..realizado…….. a fin de establecer que ofrezco
mejores condiciones afectivas, sociales, familiares, y ambientales en general para el
correcto desarrollo del menor……
6.- Certificado de inoficiosa Mediación fracasada.
SEGUNDO OTROSÍ: Solicito a Usía, decrete, tener presente que me valdré de todos
los medios de prueba que me franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia estos
son: documental, testimonial, declaración de parte, oficios, peritos y otros medios de
prueba tecnológicos.
TERCER OTROSÍ: Solicito a Usía, tener presente que señalo como forma de
notificación el correo electrónico:………………….según los previsto en el art.23 de la Ley
19.968 sobre Tribunales de Familia.
CUARTO OTROSÍ: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos autos
el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de la Ley de
Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de identidad
………………… para el ingreso del SITFA.
***
682
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Procedimiento: Ordinario ante los Tribunales de Familia.
Materia: Transacción de directa y regular de consuno.
Demandante:
Rut:
Abogado patrocinante:
Rut:
Apoderado:
Rut:
Demandada:
Rut:
685
Práctica Forense Juzgaos de Familia
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.48 de la Ley 16.618 sobre
Menores; y Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
PIDO A USIA:
Decrete ordenar:
1) Se fije la relación directa y regular a favor de la madre cada 15 días;
2) Que, las fiestas de navidad este año………..sea a cargo del padre y el año nuevo
con la madre alternándose para el año siguiente; y
3) Que, se cite a audiencia especial, en caso de estimarse necesario, salvo que se
resuelva derechamente esta solicitud.
***
Da aviso de viaje.
686
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Capítulo XXI
SEPARACIÓN DE HECHO
CARACTERÍSTICAS.
1.- Es sólo una simple separación de cuerpos, sin terminación del vínculo
matrimonial.
2.- Se produce por desavenencias conyugales.
3.- Tiene por objeto regular entre los cónyuges las relaciones mutuas, alimentos
y régimen de bienes y alimentos, cuidado personal y relación directa y regular de los
hijos.
4.- Sólo procede cuando existe un matrimonio válidamente celebrado.
5.- Los cónyuges pueden regular directamente estas materias en caso de
desacuerdo el juez actúa subsidiariamente.
6.- La acción es irrenunciable.
7.- No se altera la materia de filiación de los hijos.
8.- No constituye estado civil, en caso alguno. (Eric Andrés Chávez Chávez).
PROCEDIMIENTO.
1.- Las materias de conocimiento conjunto a que se refiere el artículo
precedente se ajustarán al mismo procedimiento establecido para el juicio en el cual se
susciten. (Art.24 inciso 1 de la L.M.C.)
2.- En la resolución que reciba la causa a prueba, el juez fijará separadamente
los puntos que se refieren a cada una de las materias sometidas a su conocimiento.
(Art.24 inciso 2 de la L.M.C.)
3.- La sentencia deberá pronunciarse sobre todas las cuestiones debatidas en el
proceso. (Art.24 inciso 3 de la L.M.C.)
4.- El procedimiento aplicable será el Procedimiento Ordinario ante los
Juzgados de Familia. (Art.55 y Ss., de la Ley 19.968)
689
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Capítulo XXII
SEPARACIÓN JUDICIAL
CARACTERÍSTICAS.
1.- Es una acción judicial ejercida por uno de los cónyuges ante los tribunales
por falta imputable al otro.
2.- Debe haber una violación grave de los derechos y obligaciones recíprocas del
matrimonio, o deberes y obligaciones para con los hijos.
3.- Debe hacer intolerable la vida en común.
4.- No produce la terminación del vínculo matrimonial.
5.- Las causales están taxativamente enumeradas en el Art.26 de la L.M.C.
6.- Sólo existirá en un matrimonio válidamente celebrado.
7.- Constituye estado civil, según el art.305 inciso 1 del Código Civil.
CAUSALES.
1.- Por falta imputable al otro, siempre que constituya una violación grave de los
deberes y obligaciones que les impone el matrimonio, o de los deberes y obligaciones
para con los hijos, que torne intolerable la vida en común. (Art.26 inciso 1 de la
L.M.C.). EXCEPCIÓN. No podrá invocarse el adulterio cuando exista previa
separación de hecho consentida por ambos cónyuges. (Art.26 inciso 2 de la L.M.C.)
En los casos a que se refiere este artículo, la acción para pedir la separación
corresponde únicamente al cónyuge que no haya dado lugar a la causal. (Art.26 inciso 3
de la L.M.C.)
2.- Cualquiera de los cónyuges podrá solicitar al tribunal que declare la
separación, cuando hubiere cesado la convivencia. (Art.27 de la L.M.C.)
3.- Si la solicitud fuere conjunta, los cónyuges deberán acompañar un acuerdo
que regule en forma completa y suficiente sus relaciones mutuas y con respecto a sus
hijos. El acuerdo será completo si regula todas y cada una de las materias indicadas en
el artículo 21.
4.- Se entenderá que es suficiente si resguarda el interés superior de los hijos,
procura aminorar el menoscabo económico que pudo causar la ruptura y establece
relaciones equitativas, hacia el futuro, entre los cónyuges cuya separación se solicita.
(Art. 27 de la L.M.C.)
692
Práctica Forense Juzgaos de Familia
3.- Los casados en régimen de sociedad conyugal, cualquiera de ellos podrá
solicitar medidas provisorias al juez para proteger el patrimonio familiar y el bienestar
de la familia. Todo sin perjuicio del derecho de alimentos o declaración de bienes
familiares. (Art.30 de la L.M.C.)
4.- El juez deberá resolver todas y cada una de las materias que señala el art.21
se liquidará el régimen matrimonial que hubiere existido entre los cónyuges, si se
hubiere solicitado y rendido prueba. (Art. 31 de la L.M.C.)
EFECTOS
1.- PRODUCE LOS EFECTOS LA SEPARACIÓN JUDICIAL DESDE QUE SE DICTA
SENTENCIA Y QUEDA EJECUTORIADA. “La separación judicial produce sus efectos
desde la fecha en que queda ejecutoriada la sentencia que la decreta.
Sin perjuicio de ello, la sentencia ejecutoriada en que se declare la separación
judicial deberá subinscribirse al margen de la respectiva inscripción matrimonial.
(Art.32 inciso 1 y 2, 1ª parte de la L.M.C.)
2.- ADQUIEREN CALIDAD DE SEPARADOS Y NO PUEDEN CASARSE. Efectuada
la subinscripción, la sentencia será oponible a terceros y los cónyuges adquirirán la
calidad de separados, que no los habilita para volver a contraer matrimonio.
(Art.32 inciso 2, 2ª parte de la L.M.C.). Recordemos que la calidad de separado
judicialmente, será estado civil. (Art.305 inciso 1 del Código Civil)
3.- SUBSISTEN TODOS LOS DERECHOS Y OBLIGACIONES PERSONALES. La
separación deja subsistentes todos los derechos y obligaciones personales que existen
entre los cónyuges, con excepción de aquellos cuyo ejercicio sea incompatible con la
vida separada de ambos, tales como los deberes de cohabitación y de fidelidad, que se
suspenden. (Art.33 de la L.M.C.)
4.- TERMINAN LOS REGÍMENES MATRIMONIALES. Por la separación judicial
termina la sociedad conyugal o el régimen de participación en los gananciales que
hubiere existido entre los cónyuges, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 147 del
Código Civil. (Art. 34 de la L.M.C.)
5.- NO SE ALTERA LOS DERECHOS HEREDITARIOS. El derecho de los cónyuges
a sucederse entre sí no se altera por la separación judicial. Se exceptúa en caso de aquél
que hubiere dado lugar a la separación por su culpa, en relación con el cual el juez
efectuará en la sentencia la declaración correspondiente, de la que se dejará constancia
en la subinscripción.
Tratándose del derecho de alimentos, regirán las reglas especiales contempladas
en el Párrafo V, del Título VI del Libro I del Código Civil.
6.- NO SE ALTERA LA FILIACIÓN. No se alterará la filiación ya determinada ni
los deberes y responsabilidades de los padres separados en relación con sus hijos. El
juez adoptará todas las medidas que contribuyan a reducir los efectos negativos que
pudiera representar para los hijos la separación de sus padres. (Art.36 de la L.M.C.)
7.- NO GOZA PRESUNCIÓN PATER ET EST. El hijo concebido una vez declarada
la separación judicial de los cónyuges no goza de la presunción de paternidad
establecida en el artículo 184 del Código Civil. Con todo, el nacido podrá ser inscrito
como hijo de los cónyuges, si concurre el consentimiento de ambos. (Art. 37 de la
L.M.C.)
CONCEPTO.
Es la reanudación de la vida en común de los cónyuges, con ánimo de
permanencia, pone fin al procedimiento destinado a declarar la separación judicial o
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la ya decretada, y, en este último caso, restablece el estado civil de casados. (Art. 38 de
la L.M.C.)
CARACTERÍSTICAS.
1.- Pone fin a la separación judicial decretada o destinada a decretarse.
2.- Debe haber ánimo de permanencia, es esencial este requisito que el tribunal
apreciará.
3.- Se restablece el estado civil de casado.
4.- No existe plazo o límite para solicitarla.
EFECTOS.
1.- NECESITA REVOCACIÓN JUDICIAL DE LA SENTENCIA CASO DEL ART.26.
Decretada la separación judicial en virtud del artículo 26, la reanudación de la vida en
común sólo será oponible a terceros cuando se revoque judicialmente dicha sentencia, a
petición de ambos cónyuges, y se practique la subinscripción correspondiente en el
Registro Civil. (Art.39 inciso 1 de la L.M.C.).
2.- CONSTANCIA EN EL ACTA EN CASO DEL ART.27. Decretada judicialmente la
separación en virtud del artículo 27, para que la reanudación de la vida en común sea
oponible a terceros, bastará que ambos cónyuges dejen constancia de ella en acta
extendida ante el Oficial del Registro Civil, subinscrita al margen de la inscripción
matrimonial. El Oficial del Registro Civil comunicará estas circunstancias al tribunal
competente, quien ordenará agregar el documento respectivo a los antecedentes del
juicio de separación. (Art.39 inciso 2 de la L.M.C.)
3.- NO SE REVIVEN LOS REGÍMENES MATRIMONIALES. La reanudación de la
vida en común, luego de la separación judicial, no revive la sociedad conyugal ni la
participación en los gananciales, pero los cónyuges podrán pactar este último régimen
en conformidad con el artículo 1723 del Código Civil. (Art.40 de la L.M.C.)
4.- NADA IMPIDE QUE SE VUELVA A SOLICITAR. La reanudación de la vida en
común no impide que los cónyuges puedan volver a solicitar la separación, si ésta se
funda en hechos posteriores a la reconciliación de los cónyuges. (Art.41 L.M.C.)
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Práctica Forense Juzgaos de Familia
Señor Juez Familia
..................., de profesión .........., domiciliado en la ciudad de .................... Nº....., a Usía,
digo:
Que, vengo en demandar en Procedimiento Ordinario ante los Tribunales de
Familia, de separación judicial por cese convivencia, a mi marido don ...................., de
profesión .........., domiciliado en .................... Nº....., en base a los siguientes
argumentos de hecho y derecho que paso a exponer:
I.- ANTECEDENTES DE HECHO
1.- EXISTENCIA DE VÍNCULO MATRIMONIAL
a) Que, me encuentro unida por vínculo matrimonial con el demandado bajo el
régimen de sociedad conyugal, con fecha ..... de ........ de 19...., ante el Oficial del
Registro Civil de ................., inscribiéndose nuestro matrimonio bajo el Nº .....
b) Que, de dicho vínculo y su vida en común nacieron nuestros hijos………
2.- EXISTENCIA DE LA CAUSAL.
a) Que, los hechos que configuran la causal, de separación judicial, son los
siguientes:………………………
b) Que, hemos cesado en la convivencia desde el día………………ha la fecha y no
existe reanudación de la vida en común
c) Que, por esto se solicita se declare la separación judicial para todos los
efectos legales.
3.- EXISTENCIA DE HECHOS QUE TORNAN INTOLERABLE LA VIDA EN COMÚN.
a) Que, los siguientes hechos ……………indudablemente tornar intolerable la
vida en común.
b) Que, estos hechos no son imputables a mi ni a sus hijos y lo que hace
plausible acceder se de lugar a este libelo, en todas y cada una de sus partes.
II.- ANTECEDENTES DE DERECHO
1.- Norma Ley 19.947 y Código Civil.
a) Que, el art.26 inciso 1 de la Ley 19.947 sobre Matrimonio Civil, dice: “Por
falta imputable al otro, siempre que constituya una violación grave de los deberes y
obligaciones que les impone el matrimonio, o de los deberes y obligaciones para con los
hijos, que torne intolerable la vida en común”.
b) Que, el art.26 inciso 3 de la Ley 19.947 sobre Matrimonio Civil, nos indica:
“En los casos a que se refiere este artículo, la acción para pedir la separación
corresponde únicamente al cónyuge que no haya dado lugar a la causal”.
c) Que, el art.27 de la Ley 19.947, dice: “Sin perjuicio de lo anterior,
cualquiera de los cónyuges podrá solicitar al tribunal que declare la separación, cuando
hubiere cesado la convivencia.
Si la solicitud fuere conjunta, los cónyuges deberán acompañar un acuerdo que
regule en forma completa y suficiente sus relaciones mutuas y con respecto a sus hijos.
El acuerdo será completo si regula todas y cada una de las materias indicadas en el
artículo 21. Se entenderá que es suficiente si resguarda el interés superior de los hijos,
procura aminorar el menoscabo económico que pudo causar la ruptura y establece
relaciones equitativas, hacia el futuro, entre los cónyuges cuya separación se solicita”.
d) Que, el art.32 de la Ley 19.947 dice: “La separación judicial produce sus
efectos desde la fecha en que queda ejecutoriada la sentencia que la decreta.
Sin perjuicio de ello, la sentencia ejecutoriada en que se declare la separación
judicial deberá subinscribirse al margen de la respectiva inscripción matrimonial.
Efectuada la subinscripción, la sentencia será oponible a terceros y los cónyuges
adquirirán la calidad de separados, que no los habilita para volver a contraer
matrimonio”.
e) Que, el Código Civil, en su Libro I, Título VI Obligaciones y Derechos entre
los cónyuges, dice en lo atingente: “Art.131. Los cónyuges están obligados a guardarse
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Práctica Forense Juzgaos de Familia
fe, a socorrerse y ayudarse mutuamente en todas las circunstancias de la vida. El
marido y la mujer se deben respeto y protección recíprocos”.
2.- NORMAS DE PROCEDIMIENTO Y COMPETENCIA.
a) Que, el Procedimiento aplicable es el Ordinario de Tribunales de Familia,
según la tramitación del art.55 y Ss., de la Ley 19.968 del ramo.
b) Que, es competente el Tribunal de Familia, según el art.8 Nº15 de la citada
Ley 19.968.
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y de acuerdo con lo expuesto y lo que dispone el art.26
y Ss., de la Ley 19.947 sobre Matrimonio Civil, art.254 del Código de Procedimiento
Civil y art.8 Nº15 y 55 y Ss., de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
PIDO A USIA:
Decrete tener por interpuesta demanda en Procedimiento Ordinario ante los
Tribunales de Familia, separación judicial, por cese de la convivencia, en contra de don
...................., ya individualizado, previo examen de admisibilidad, se fije día y hora para
la audiencia preparatoria y declarar:
1) Que, se cite a las partes a audiencia en el más breve plazo, para dar
cumplimiento a los principios de rapidez, transparencia y eficacia;
2) Que, la notificación de la audiencia preparatoria deberá realizarse con a lo
menos 15 días de anticipación;
3) Que, la resolución que cita a audiencia preparatoria, indique expresamente
que ésta se celebrará con las partes que asistan, afectándole sin ulterior notificación,
apercibiéndosele al efecto;
4) Que, el demandado deberá concurrir con defensa letrada, para estar en
igualdad procesal, mediante abogado particular, mandatario judicial de la Corporación
de Asistencia Judicial, abogado del turno o bien Usía, autorice su comparecencia
personal;
5) Que se acoja la demanda de separación judicial por cese de convivencia, a mi
cónyuge don………. en todas y cada una de sus partes, por la causal invocada;
6) Que, se ordene que la sentencia sea subinscrita al margen de la inscripción
de nuestro matrimonio, que rola bajo el Nº ..... del año ..... de la Oficina de Registro
Civil de .........., una vez que se encuentre firme y ejecutoriada, oficiándose al efecto.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, tener por acompañado, con citación, certificado de
mi matrimonio.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me valdré de todos los
medios de prueba que me franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia, que
ofreceré oportunamente en la audiencia preparatoria.
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me patrocina en estas
gestiones el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don …………., a quien
confiero patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades del art. 7 del Código
de Procedimiento Civil, especialmente las facultades de renunciar a los plazos, recursos
legales, renunciar y ratificar las compensaciones económicas, avenir, percibir y
transigir , en ambos incisos, las que doy por expresamente reproducidas, domiciliado
en la ciudad de……….
***
Procedimiento: Ordinario ante Tribunales Familia.
Materia: Separación judicial conjunta.
Demandante:
Rut:
Abogado patrocinante:
Rut:
Apoderado:
Rut:
Demandado:
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Práctica Forense Juzgaos de Familia
EN LO PRINCIPAL: Demanda separación judicial conjunta. PRIMER OTROSI:
Acompaña documentos; SEGUNDO OTROSI: Acuerdo completo y suficiente;
TERCER OTROSI: Medios de prueba; y CUARTO OTROSI: Patrocinio y poder.
Señor Juez Familia
..................., de profesión .........., ...............y …………, de profesión ..........,
domiciliado en la ciudad de .................... Nº....., a Usía, decimos:
Que, venimos en demandar en Procedimiento Ordinario ante los Tribunales de
Familia, en forma conjunta de separación judicial., en base a los siguientes argumentos
de hecho y derecho que paso a exponer:
I.- Antecedentes de Hecho
1.- Existencia de vínculo matrimonial
a) Que, nos encontramos unidos por vínculo matrimonial con el demandado
bajo el régimen de sociedad conyugal, con fecha ..... de ........ de 19...., ante el Oficial del
Registro Civil de ................., inscribiéndose nuestro matrimonio bajo el Nº .....
b) Que, de dicho vínculo y su vida en común nacieron nuestros hijos………de
…..y ….años de edad respectivamente.
2.- Existencia de la causal.
a) Que, hemos cesado en la convivencia desde el día………………ha la fecha y no
existe reanudación de la vida en común
b) Que, no tenemos ningún interés en recomponer la vida en común, por lo que
en forma conjunta regulamos las siguientes materias, que en otrosí se acompaña
acuerdo completo y suficiente:
1.b. Patria Potestad.
2.b. Relación Directa y Regular.
3.b. Alimentos.
4.b. Régimen patrimonial del matrimonio.
3.- Aprobación Acuerdo Completo y suficiente
a) Que, así deberán tenerse por reguladas las materias y aprobarlas
oportunamente.
b) Que, las materias resguardan el interés superior de los hijos, aminora su
menoscabo económico y establece relaciones equitativas para el futuro, entre nosotros.
II.- Antecedentes de Derecho
1.- Normas Ley 19.947 y Código Civil
a) Que, el art.26 inciso 1 de la Ley 19.947 sobre Matrimonio Civil, dice: “Por
falta imputable al otro, siempre que constituya una violación grave de los deberes y
obligaciones que les impone el matrimonio, o de los deberes y obligaciones para con los
hijos, que torne intolerable la vida en común”.
b) Que, el art.26 inciso 3 de la Ley 19.947 sobre Matrimonio Civil, nos indica:
“En los casos a que se refiere este artículo, la acción para pedir la separación
corresponde únicamente al cónyuge que no haya dado lugar a la causal”.
c) Que, el art.27 de la Ley 19.947, dice: “Sin perjuicio de lo anterior,
cualquiera de los cónyuges podrá solicitar al tribunal que declare la separación, cuando
hubiere cesado la convivencia.
Si la solicitud fuere conjunta, los cónyuges deberán acompañar un acuerdo que
regule en forma completa y suficiente sus relaciones mutuas y con respecto a sus hijos.
El acuerdo será completo si regula todas y cada una de las materias indicadas en el
artículo 21. Se entenderá que es suficiente si resguarda el interés superior de los hijos,
procura aminorar el menoscabo económico que pudo causar la ruptura y establece
relaciones equitativas, hacia el futuro, entre los cónyuges cuya separación se solicita”.
d) Que, el art.32 de la Ley 19.947 dice: “La separación judicial produce sus
efectos desde la fecha en que queda ejecutoriada la sentencia que la decreta.
Sin perjuicio de ello, la sentencia ejecutoriada en que se declare la separación
judicial deberá subinscribirse al margen de la respectiva inscripción matrimonial.
697
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Efectuada la subinscripción, la sentencia será oponible a terceros y los cónyuges
adquirirán la calidad de separados, que no los habilita para volver a contraer
matrimonio”.
d) Que, el Código Civil, en su Libro I, Título VI Obligaciones y Derechos entre
los cónyuges, dice en lo atingente: “Art.131. Los cónyuges están obligados a guardarse
fe, a socorrerse y ayudarse mutuamente en todas las circunstancias de la vida. El
marido y la mujer se deben respeto y protección recíprocos”.
2.- NORMAS DE PROCEDIMIENTO Y COMPETENCIA.
a) Que, el Procedimiento aplicable es el Ordinario de Tribunales de Familia,
según la tramitación del art.55 y Ss., de la Ley 19.968 del ramo.
b) Que, es competente el Tribunal de Familia, según el art.8 Nº15 de la citada
Ley 19.968.
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y de acuerdo con lo expuesto y lo que dispone el art.26
y Ss., de la Ley 19.947 sobre Matrimonio Civil, art.254 y Ss., del Código de
Procedimiento Civil y art.8 Nº15 y 55 y Ss., de la Ley 19.968 sobre Tribunales de
Familia.
PEDIMOS A USIA:
Decrete tener por interpuesta demanda en Procedimiento Ordinario ante los
Tribunales de Familia, separación judicial, en forma conjunta, entre ……………y
…………................, ya individualizadas, previo examen de admisibilidad, se fije día y
hora para la audiencia preparatoria y declarar:
1) Que, se cite a las partes a audiencia en el más breve plazo, para dar
cumplimiento a los principios de rapidez, transparencia y eficacia;
2) Que, la notificación de la audiencia preparatoria deberá realizarse con a lo
menos 15 días de anticipación;
3) Que, la resolución que cita a audiencia preparatoria, indique expresamente
que ésta se celebrará con las partes que asistan, afectándole sin ulterior notificación,
apercibiéndosele al efecto;
4) Que, el demandado deberá concurrir con defensa letrada, para estar en
igualdad procesal, mediante abogado particular, mandatario judicial de la Corporación
de Asistencia Judicial, abogado del turno o bien Usía, autorice su comparecencia
personal;
5) Que se acoja la demanda de separación judicial conjunta entre……y…………….
en todas y cada una de sus partes, por la causal invocada;
6) Que, se ordene que la sentencia sea subinscrita al margen de la inscripción
de nuestro matrimonio, que rola bajo el Nº ..... del año ..... de la Oficina de Registro
Civil de .........., una vez que se encuentre firme y ejecutoriada, oficiándose al efecto.
PRIMER OTROSI: Solicitamos a Usía, tener por acompañado, con citación,
certificado de mi matrimonio.
SEGUNDO OTROSI: Solicitamos a Usía, tener presente que nos valdremos de todos
los medios de prueba que nos franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
TERCER OTROSI: Solicitamos a Usía, tener por acompañado acuerdo completo y
suficiente que regula las materias del art.21 de la Ley 19.947, para todos los efectos
legales.
CUARTO OTROSI: Solicitamos a Usía, tener presente que me patrocina en estas
gestiones el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don …………., a quien
confiero patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades del art. 7 del Código
de Procedimiento Civil, especialmente las facultades de renunciar a los plazos, recursos
legales, renunciar y ratificar las compensaciones económicas, avenir, percibir y
transigir , en ambos incisos, las que doy por expresamente reproducidas, domiciliado
en la ciudad de……….
***
698
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Procedimiento: Ordinario ante Tribunales Familia.
Materia: Separación judicial por violación deberes y obligaciones para con los hijos.
Demandante:
Rut:
Abogado patrocinante:
Rut:
Apoderado:
Rut:
Demandado:
700
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Materia: Separación judicial por violación grave deberes y obligaciones que impone el
matrimonio.
Demandante:
Rut:
Abogado patrocinante:
Rut:
Apoderado:
Rut:
Demandado:
701
Práctica Forense Juzgaos de Familia
c) Que, el art.32 de la Ley 19.947 dice: “La separación judicial produce sus
efectos desde la fecha en que queda ejecutoriada la sentencia que la decreta.
Sin perjuicio de ello, la sentencia ejecutoriada en que se declare la separación
judicial deberá subinscribirse al margen de la respectiva inscripción matrimonial.
Efectuada la subinscripción, la sentencia será oponible a terceros y los cónyuges
adquirirán la calidad de separados, que no los habilita para volver a contraer
matrimonio”.
d) Que, es competente para conocer esta causa el Tribunal de Familia, en virtud
del art.8 Nº15 de la Ley 19.968.
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y de acuerdo con lo expuesto y lo que dispone el art.26
y Ss., de la Ley 19.947 sobre Matrimonio Civil, art.254 y Ss., del Código de
Procedimiento Civil y art.8 Nº15 y 55 y Ss., de la Ley 19.968 sobre Tribunales de
Familia.
PIDO A USIA:
Decrete tener por interpuesta demanda en Procedimiento Ordinario ante los
Tribunales de Familia, separación judicial, por falta imputable al otro por violación
grave de deberes y obligaciones que impone el matrimonio, en contra de don
...................., ya individualizado, previo examen de admisibilidad, se fije día y hora para
la audiencia preparatoria y declarar:
1) Que, se cite a las partes a audiencia en el más breve plazo, para dar
cumplimiento a los principios de rapidez, transparencia y eficacia;
2) Que, la notificación de la audiencia preparatoria deberá realizarse con a lo
menos 15 días de anticipación;
3) Que, la resolución que cita a audiencia preparatoria, indique expresamente
que ésta se celebrará con las partes que asistan, afectándole sin ulterior notificación,
apercibiéndosele al efecto;
4) Que, el demandado deberá concurrir con defensa letrada, para estar en
igualdad procesal, mediante abogado particular, mandatario judicial de la Corporación
de Asistencia Judicial, abogado del turno o bien Usía, autorice su comparecencia
personal;
5) Que se acoja la demanda de separación judicial por falta imputable a mi
cónyuge don………. en todas y cada una de sus partes, por la causal invocada;
6) Que, se ordene que la sentencia sea subinscrita al margen de la inscripción
de nuestro matrimonio, que rola bajo el Nº ..... del año ..... de la Oficina de Registro
Civil de .........., una vez que se encuentre firme y ejecutoriada, oficiándose al efecto.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, tener por acompañados, con citación, certificado
de mi matrimonio.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me valdré de todos los
medios de prueba que me franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia, que
ofreceré oportunamente en la audiencia preparatoria.
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me patrocina en estas
gestiones el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don …………., a quien
confiero patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades del art. 7 del Código
de Procedimiento Civil, especialmente las facultades de renunciar a los plazos, recursos
legales, renunciar y ratificar las compensaciones económicas, avenir, percibir y
transigir , en ambos incisos, las que doy por expresamente reproducidas, domiciliado
en la ciudad de……….
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702
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Capítulo XXIII
SEPARACIÓN JUDICIAL DE BIENES
CARACTERÍSTICAS DE LA ACCIÓN.
1.- SÓLO COMPETE A LA MUJER, ya que es un medio de defensa para ella de los
actos del marido, que es el jefe de la sociedad conyugal y respecto de terceros dueño de
los bienes sociales.
2.- FACULTAD IRRENUNCIABLE. Dice el art.153 del Código Civil: “La mujer no
podrá renunciar en las capitulaciones la facultad de pedir la separación de bienes a que
le dan derecho las leyes”. Sería un acto prohibido por ley, al tenor de la correlación de
los art.10, 1466, 1682 del Código Civil (objeto ilícito). Renunciar en ese momento dice
Somarriva, significaría en cierto modo una condonación del dolo futuro.
3.- Es IMPRESCRIPTIBLE.
4.- Procede sólo por las CAUSALES TAXATIVAMENTE ENUMERADAS por el
legislador. Nunca por mutuo acuerdo.
5.- A pesar de darse las causales para pedirla, la MUJER PUEDE NO EJERCER EL
DERECHO, lo que no implica su renuncia.
6.- Puede intentar la acción, aunque no haya hecho ningún aporte al
matrimonio, ya que lo que ella defiende son los gananciales.
7.- La mujer menor deberá ser autorizada por un curador ad - litem para
poder pedir la separación. (Art.154 del Código Civil).
8.- Es siempre separación total de bienes.
9.- La tramitación se realiza a través del Procedimiento Ordinario de los
Tribunales de Familia. (Art.8 Nº14 letra a) y 55 de la Ley 19.968).
10.- Deja subsistente el matrimonio y ambos cónyuges deben atender a las
necesidades de la familia común según sus facultades. (Art.160 del Código Civil)
705
Práctica Forense Juzgaos de Familia
existir una misma disposición, podemos concluir que la insolvencia supone un mal
estado de los negocios.
5.- Administración fraudulenta del marido.
Procede cuando el marido administra fraudulentamente, ya sea los bienes
sociales o los propios de la mujer, el art.155 del Código Civil, no distingue, dice Solar.
a) No son elementos de esta causal los malos negocios o la insolvencia: bastan
los actos de fraude, o sea, aquellos actos realizados con el fin de perjudicar a la mujer
en sus intereses actuales o en sus expectativas de gananciales. Podría ser que los
negocios se lleven con enorme éxito; lo que la ley castiga es el fraude (dolo o culpa
grave).
b) Puede invocar como medio de prueba la confesión del marido, pues, el
art.157 del Código Civil, la prohíbe sólo en el caso de mal estado de los negocios del
marido, pero no en el caso de fraude, causal que es obviamente, muchísimo más grave.
c) La mujer no puede renunciar al derecho a pedir la separación de bienes por
esta causal, pues ello equivaldría a “perdonar el dolo futuro”, estipulación que el
artículo 1465 del Código Civil califica de ilícita.
Tampoco puede el marido, en este caso, enervar la acción iniciada por la mujer
rindiendo cauciones para asegurar sus intereses.
6.- Incumplimiento de las obligaciones del art.131 y 134 del Código
Civil.
Si el marido no cumple por su culpa con las obligaciones de guardarse fe,
socorrerse y ayudarse mutuamente en todas las circunstancias de la vida, respetarse y
protegerse mutuamente y la de proveer a la mujer de lo necesario según sus facultades
del art.131 y 134 del Código Civil, o incurre en alguna causal de separación judicial,
según los términos de la Ley de Matrimonio Civil.
7.- En caso de ausencia injustificada del marido por más de un año,
la mujer podrá pedir la separación de bienes.
Causal introducida por la Ley 19.947 sobre Matrimonio Civil, es menester que la
ausencia sea injustificada, por parte del marido. (Art.155 inciso 3 del Código Civil).
8.- Lo mismo ocurrirá si, sin mediar ausencia, existe separación de
hecho de los cónyuges.
Causal introducida por la Ley 19.947 sobre Matrimonio Civil. (Art.155 inciso 3,
2ª parte del Código Civil). Esta separación deberá ser a lo menos de un año.
DISPOSICIONES COMUNES A LOS JUICIOS DE SEPARACIÓN.
1.- EL JUEZ PUEDE TOMAR LAS PROVIDENCIAS QUE CONSIDERE ADECUADAS
PARA CAUTELAR LOS INTERESES DE LA MUJER.
Dice el art.156 del Código Civil: “Demandada la separación de bienes, podrá el
juez, a petición de la mujer, tomar las providencias que estime conducentes a la
seguridad de los intereses de ésta, mientras dure el juicio”.
Este artículo da a los jueces mayores atribuciones que para conceder “medidas
precautorias”; pues el Código de Procedimiento Civil, exige que exista “presunción
grave” del derecho que se reclama para decretarlas.
2.- EL JUEZ PUEDE DECRETAR OTRAS MEDIDAS PRECAUTORIAS, ADEMÁS, DE
LAS QUE AUTORIZA EL CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL.
Por ejemplo. Privar al marido de la administración de la sociedad mientras no
rinda fianza, prohibición de gravar y enajenar los bienes de la mujer o de la sociedad,
entregar los bienes a la mujer mientras pende el juicio, en calidad de secuestre.
En el caso de separación de bienes queda entregada la concesión de estas
medidas de seguridad a la prudencia del magistrado.
Para pedir la separación de bienes no es menester que la mujer haya hecho
aportes, la ley no lo exige.
708
Práctica Forense Juzgaos de Familia
a) Que, mi marido……………….ha realizado una administración fraudulenta de
los bienes sociales y los propios, lo cual afecta seriamente la economía familiar,
intentando y realizando fraudes en mi contra los que hacen se de lugar a esta causal de
separación .
b) Que, esta insolvencia en su local ha provocado que los pasivos sean
superiores a los activos, dándose la causal de insolvencia, que exige el legislador, para
dar lugar a esta demanda.
c) Que, estos hechos se producen y alteran la convivencia conyugal y
patrimonial.
3.- EFECTIVIDAD O REALIZACIÓN DE LOS HECHOS QUE CONFIGURAN LA
CAUSAL.
a) Que, los hechos están descritos en la Ley….
b) Que, en la prácticas son……….
II.- Antecedentes de Derecho
1.- NORMAS APLICABLES DEL CÓDIGO CIVIL
a) Que, dice el art.155 inciso 1 del Código Civil, dice: “El juez decretará la
separación de bienes en el caso de insolvencia o administración fraudulenta del
marido”.
b) Que, en mérito de la opinión del profesor Rubén Celis Rodríguez, podemos
decir, que: “bastan los actos de fraude, o sea, aquellos actos realizados con el fin de
perjudicar a la mujer en sus intereses actuales o en sus expectativas de gananciales”.
2.- NORMAS DE PROCEDIMIENTO Y COMPETENCIA.
a) Que, el Procedimiento aplicable es el Ordinario de Tribunales de Familia,
según la tramitación del art.55 y Ss., de la Ley 19.968 del ramo.
b) Que, es competente el Tribunal de Familia, según el art.8 Nº14 letra a) de la
citada Ley 19.968.
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y de acuerdo con lo expuesto y lo que dispone el art.8
Nº14 letra a) y 55 y Ss., de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia; art.155 inciso 1
del Código Civil.
PIDO A USIA:
Decrete tener por interpuesta demanda en Procedimiento Ordinario ante los
Tribunales de Familia, en contra de don...................., ya individualizado, previo examen
de admisibilidad, fijar día y hora para la audiencia preparatoria y en el veredicto de la
audiencia de juicio, declarar:
1) Que, se cite a las partes a audiencia en el más breve plazo, para dar
cumplimiento a los principios de rapidez, transparencia y eficacia;
2) Que, la notificación de la audiencia preparatoria deberá realizarse con a lo
menos 15 días de anticipación;
3) Que, la resolución que cita a audiencia preparatoria, indique expresamente
que ésta se celebrará con las partes que asistan, afectándole sin ulterior notificación,
apercibiéndosele al efecto;
4) Que, el demandado deberá concurrir con defensa letrada, para estar en
igualdad procesal, mediante abogado particular, mandatario judicial de la Corporación
de Asistencia Judicial, abogado del turno o bien Usía, autorice su comparecencia
personal;
5) Que, se acoja la demanda de separación total de bienes, respecto de mi
cónyuge…………por la causal………..invocada en este libelo, y
6) Ordenar que la sentencia una vez firme y ejecutoriada, sea subinscrita al
margen de la inscripción de nuestro matrimonio, que rola bajo el Nº ..... del año ..... de
la Oficina de Registro Civil de ..........una vez que se encuentre firme y ejecutoriada,
oficiándose al efecto.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, tener por acompañados, con citación, sentencia
copias de investigación y formalización del Ministerio Público, donde mi marido es
709
Práctica Forense Juzgaos de Familia
investigado por especulaciones, estafa, ………….y certificado de matrimonio de las
partes.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me valdré de todos los
medios de prueba que me franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia, que
ofreceré oportunamente en la audiencia preparatoria.
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos autos
el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de la Ley de
Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de identidad
…………………
***
714
Práctica Forense Juzgaos de Familia
b) Que, dice el art.134 del Código Civil, dice: “El marido y la mujer deben
proveer a las necesidades de la familia común, atendiendo a sus facultades
económicas y al régimen de bienes que entre ellos medie”.
c) Que, dice el art.155 inciso 2, respecto a la causal invocada: “También la
decretará si el marido, por su culpa, no cumple con las obligaciones que
imponen los artículos 131 y 134, o incurre en alguna causal de separación
judicial, según los términos de la Ley de Matrimonio Civil”.
2.- NORMAS DE PROCEDIMIENTO Y COMPETENCIA.
a) Que, el Procedimiento aplicable es el Ordinario de Tribunales de Familia,
según la tramitación del art.55 y Ss., de la Ley 19.968 del ramo.
b) Que, es competente el Tribunal de Familia, según el art.8 Nº14 letra a) de la
citada Ley 19.968.
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y de acuerdo con lo expuesto y lo que dispone el art.8
Nº14 letra a) y 55 y Ss., de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia; art.131, 134 y 155
inciso 2 del Código Civil.
PIDO A USIA:
Decrete tener por interpuesta demanda en Procedimiento Ordinario ante los
Tribunales de Familia, por separación judicial de bienes, por incumplimiento al art.131
y 134 del Código Civil, en contra de don ...................., ya individualizado, previo examen
de admisibilidad, fijar día y hora para la audiencia preparatoria y declarar:
1) Que, se cite a las partes a audiencia en el más breve plazo, para dar
cumplimiento a los principios de rapidez, transparencia y eficacia;
2) Que, la notificación de la audiencia preparatoria deberá realizarse con a lo
menos 15 días de anticipación;
3) Que, la resolución que cita a audiencia preparatoria, indique expresamente
que ésta se celebrará con las partes que asistan, afectándole sin ulterior notificación,
apercibiéndosele al efecto;
4) Que, el demandado deberá concurrir con defensa letrada, para estar en
igualdad procesal, mediante abogado particular, mandatario judicial de la Corporación
de Asistencia Judicial, abogado del turno o bien Usía, autorice su comparecencia
personal;
5) Que, deberá acogerse la demanda por separación judicial de bienes, respecto
de mi cónyuge…………por incumplimiento al art.131 y 134 del Código Civil; y
6) Ordenar que la sentencia una vez firme y ejecutoriada, sea subinscrita al
margen de la inscripción de nuestro matrimonio, que rola bajo el Nº ..... del año ..... de
la Oficina de Registro Civil de ..........una vez que se encuentre firme y ejecutoriada,
oficiándose al efecto.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, tener por acompañados, con citación, certificado
de matrimonio de las partes.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me valdré de todos los
medios de prueba que me franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia, que
ofreceré oportunamente en la audiencia preparatoria.
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me patrocina en estas
gestiones el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don …………., a quien
confiero patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades del art. 7 del Código
de Procedimiento Civil, especialmente las facultades de renunciar a los plazos, recursos
legales, renunciar y ratificar las compensaciones económicas, avenir, percibir y
transigir , en ambos incisos, las que doy por expresamente reproducidas, domiciliado
en la ciudad de……….
***
716
Práctica Forense Juzgaos de Familia
b) Que, es competente el Tribunal de Familia, según el art.8 Nº14 letra a) de la
citada Ley 19.968.
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y de acuerdo con lo expuesto y lo que dispone el art.8
Nº14 letra a) y 55 y Ss., de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia; art.155 inciso 1
del Código Civil.
PIDO A USIA:
Decrete tener por interpuesta demanda en Procedimiento Ordinario ante los
Tribunales de Familia, por separación judicial de bienes por insolvencia, en contra de
don ...................., ya individualizado, previo examen de admisibilidad, fijar día y hora
para la audiencia preparatoria y declarar:
1) Que, se cite a las partes a audiencia en el más breve plazo, para dar
cumplimiento a los principios de rapidez, transparencia y eficacia;
2) Que, la notificación de la audiencia preparatoria deberá realizarse con a lo
menos 15 días de anticipación;
3) Que, la resolución que cita a audiencia preparatoria, indique expresamente
que ésta se celebrará con las partes que asistan, afectándole sin ulterior notificación,
apercibiéndosele al efecto;
4) Que, el demandado deberá concurrir con defensa letrada, para estar en
igualdad procesal, mediante abogado particular, mandatario judicial de la Corporación
de Asistencia Judicial, abogado del turno o bien Usía, autorice su comparecencia
personal;
5) Que, se acoja la demanda de separación judicial de bienes por insolvencia en
contra de mi marido………………..; y
6) Que, se ordene que la sentencia una vez firme y ejecutoriada, sea subinscrita
al margen de la inscripción de nuestro matrimonio, que rola bajo el Nº ..... del año .....
de la Oficina de Registro Civil de ..........una vez que se encuentre firme y ejecutoriada,
oficiándose al efecto.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, tener por acompañados, con citación, sentencia
copias de investigación y formalización del Ministerio Público, donde mi marido es
investigado por especulaciones, estafa, ………….y certificado de matrimonio de las
partes.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me valdré de todos los
medios de prueba que me franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia, que
ofreceré oportunamente en la audiencia preparatoria.
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me patrocina en estas
gestiones el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don …………., a quien
confiero patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades del art. 7 del Código
de Procedimiento Civil, especialmente las facultades de renunciar a los plazos, recursos
legales, renunciar y ratificar las compensaciones económicas, avenir, percibir y
transigir, en ambos incisos, las que doy por expresamente reproducidas, domiciliado en
la ciudad de……….
***
718
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Decrete tener por interpuesta demanda en Procedimiento Ordinario ante los
Tribunales de Familia, por separación judicial de bienes por mal estado de los negocios
de mi marido en contra de don ...................., ya individualizado, previo examen de
admisibilidad, fijar día y hora para la audiencia preparatoria y declarar:
1) Que, se cite a las partes a audiencia en el más breve plazo, para dar
cumplimiento a los principios de rapidez, transparencia y eficacia;
2) Que, la notificación de la audiencia preparatoria deberá realizarse con a lo
menos 15 días de anticipación;
3) Que, la resolución que cita a audiencia preparatoria, indique expresamente
que ésta se celebrará con las partes que asistan, afectándole sin ulterior notificación,
apercibiéndosele al efecto;
4) Que, el demandado deberá concurrir con defensa letrada, para estar en
igualdad procesal, mediante abogado particular, mandatario judicial de la Corporación
de Asistencia Judicial, abogado del turno o bien Usía, autorice su comparecencia
personal;
5) Que, se acoja la demanda por separación judicial de bienes por mal estado de
los negocios de mi marido………………….; y
6) Que, se ordene que la sentencia una vez firme y ejecutoriada, sea subinscrita
al margen de la inscripción de nuestro matrimonio, que rola bajo el Nº ..... del año .....
de la Oficina de Registro Civil de ..........una vez que se encuentre firme y ejecutoriada,
oficiándose al efecto.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, tener por acompañados, con citación, sentencia
que decreto la interdicción de mi marido,….del Juzgado………….y certificado de
matrimonio de las partes.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, decrete tener presente que me valdré de todos
los medios de prueba que le franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia que
son: documental, testimonial, declaración de parte, pericial, oficios y medios
tecnológicos.
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos autos
el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de la Ley de
Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de identidad
…………………
***
Procedimiento: Ordinario ante Tribunales Familia.
Materia: Separación judicial de bienes por mal estado de los negocios del marido por
especulaciones.
Demandante:
Rut:
Abogado patrocinante:
Rut:
Apoderado:
Rut:
Demandado:
719
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Rut:
720
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Decrete tener por interpuesta demanda en Procedimiento Ordinario ante los
Tribunales de Familia, por separación judicial de bienes por mal estado de los negocios
de mi marido por especulaciones aventuradas en contra de don ...................., ya
individualizado, previo examen de admisibilidad, fijar día y hora para la audiencia
preparatoria y declarar:
1) Que, se cite a las partes a audiencia en el más breve plazo, para dar
cumplimiento a los principios de rapidez, transparencia y eficacia;
2) Que, la notificación de la audiencia preparatoria deberá realizarse con a lo
menos 15 días de anticipación;
3) Que, la resolución que cita a audiencia preparatoria, indique expresamente
que ésta se celebrará con las partes que asistan, afectándole sin ulterior notificación,
apercibiéndosele al efecto;
4) Que, el demandado deberá concurrir con defensa letrada, para estar en
igualdad procesal, mediante abogado particular, mandatario judicial de la Corporación
de Asistencia Judicial, abogado del turno o bien Usía, autorice su comparecencia
personal;
5) Que, se acoja la demanda por separación judicial de bienes por mal estado de
los negocios de mi marido por especulaciones aventuradas en contra de mi marido
............................;y
6) Que se ordene que la sentencia una vez firme y ejecutoriada, sea subinscrita
al margen de la inscripción de nuestro matrimonio, que rola bajo el Nº ..... del año .....
de la Oficina de Registro Civil de ..........una vez que se encuentre firme y ejecutoriada,
oficiándose al efecto.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, tener por acompañados, con citación, sentencia
copias de investigación y formalización del Ministerio Público, donde mi marido es
investigado por especulaciones, estafa, ………….y certificado de matrimonio de las
partes.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, decrete tener presente que me valdré de todos
los medios de prueba que le franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia que
son: documental, testimonial, declaración de parte, pericial, oficios y medios
tecnológicos.
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos autos
el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de la Ley de
Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de identidad
…………………
***
Procedimiento: Ordinario ante Tribunales Familia.
Materia: Separación judicial de bienes por no someterse la mujer a la dirección de
curador.
Demandante:
Rut:
Abogado patrocinante:
Rut:
721
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Apoderado:
Rut:
Demandado:
Rut:
724
Práctica Forense Juzgaos de Familia
En mérito de lo expuesto y de acuerdo con lo expuesto y lo que dispone el art.8
Nº14 letra a) y 55 y Ss., de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia; art.155 inciso 3,
2ª parte del Código Civil.
PIDO A USIA:
Decrete tener por interpuesta demanda en Procedimiento Ordinario ante los
Tribunales de Familia, por separación judicial de bienes por separación de hecho en
contra de don ...................., ya individualizado, previo examen de admisibilidad, fijar
día y hora para la audiencia preparatoria y en el veredicto de la audiencia de juicio,
declarar:
1) Que, se cite a las partes a audiencia en el más breve plazo, para dar
cumplimiento a los principios de rapidez, transparencia y eficacia;
2) Que, la notificación de la audiencia preparatoria deberá realizarse con a lo
menos 15 días de anticipación;
3) Que, la resolución que cita a audiencia preparatoria, indique expresamente
que ésta se celebrará con las partes que asistan, afectándole sin ulterior notificación,
apercibiéndosele al efecto;
4) Que, el demandado deberá concurrir con defensa letrada, para estar en
igualdad procesal, mediante abogado particular, mandatario judicial de la Corporación
de Asistencia Judicial, abogado del turno o bien Usía, autorice su comparecencia
personal;
5) Que, se acoja la demanda por separación judicial de bienes por separación de
hecho en contra de mi cónyuge don ...................;
6) Que, se ordene que la sentencia una vez firme y ejecutoriada, sea subinscrita
al margen de la inscripción de nuestro matrimonio, que rola bajo el Nº ..... del año .....
de la Oficina de Registro Civil de ..........una vez que se encuentre firme y ejecutoriada,
oficiándose al efecto.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, tener por acompañados, con citación, certificado
de matrimonio de las partes.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me valdré de todos los
medios de prueba que me franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia, que
ofreceré oportunamente en la audiencia preparatoria.
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me patrocina en estas
gestiones el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don …………., a quien
confiero patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades del art. 7 del Código
de Procedimiento Civil, especialmente las facultades de renunciar a los plazos, recursos
legales, renunciar y ratificar las compensaciones económicas, avenir, percibir y
transigir , en ambos incisos, las que doy por expresamente reproducidas, domiciliado
en la ciudad de……….
***
725
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Capítulo XXIV
VIOLENCIA INTRAFAMILIAR
726
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Debemos distinguir los dos tipos de violencia que se distingue en la Ley 20.066
sobre Violencia Intrafamiliar que son:
1.- Violencia intrafamiliar de competencia del Juzgado de Familia; y
2.- Violencia Intrafamiliar constitutiva de delito.
La citada Ley de Violencia Intrafamiliar, regula las normas sustantivas y la Ley
19.968 sobre Tribunales de Familia en su Párrafo II, art.81 y Ss., regula el
Procedimiento aplicable indicado como especial.
CLASIFICACIÓN.
1.- VIOLENCIA DE COMPETENCIA DEL JUZGADO DE FAMILIA.
CONCEPTO VIF.
Será constitutivo de violencia intrafamiliar todo maltrato que afecte la vida o la
integridad física o psíquica de quien tenga o haya tenido la calidad de cónyuge del
ofensor o una relación de convivencia con él; o sea pariente por consanguinidad o por
afinidad en toda la línea recta o en la colateral hasta el tercer grado inclusive, del
ofensor o de su cónyuge o de su actual conviviente.
También habrá violencia intrafamiliar cuando la conducta referida en el inciso
precedente ocurra entre los padres de un hijo común, o recaiga sobre persona menor de
edad, adulto mayor o discapacitada que se encuentre bajo el cuidado o dependencia de
cualquiera de los integrantes del grupo familiar” (Art.5 Ley 20.066).
JORGE CORSI, la define como: “Todas las formas de abuso que tiene lugar entre
los miembros de la familia, entendiendo abuso por la acción u omisión que ocasiona
daño físico y/o psicológico a otro miembro de la familia”.
CARACTERÍSTICAS.
1.- SE DA EN EL ÁMBITO AFECTIVO. Al darse en el seno de la familia, de esto se
deriva un efecto importante: la imposibilidad de plantearlo, enfrentarlo y remediarlo
con la misma claridad y entereza que si fuera un acto de un tercero. Los afectos
involucrados impiden tal objetividad y en muchas ocasiones perciben la violencia como
un mal necesario.
2.- SE VIVE EN FORMA CÍCLICA Y ESCALADA. Lo que se manifiesta en el
eufemísticamente llamado “ciclo de la violencia”.
3.- ES UN PROBLEMA SOCIAL (Manual de Derecho de Familia y Tribunales de
Familia, Tomo II, Carlos López Díaz, Librotecnia, año 2005).
4.- DEBE EXISTIR MALTRATO. Debe existir un maltrato grave acreditado que
afecte la integridad física o psíquica de la víctima.
SITUACIÓN DE RIESGO.
Cuando exista una situación de riesgo inminente para una o más personas de
sufrir un maltrato constitutivo de violencia intrafamiliar, aun cuando éste no se haya
llevado a cabo, el tribunal, con el solo mérito de la denuncia, deberá adoptar las
medidas de protección o cautelares que correspondan.
Se presumirá que existe una situación de riesgo inminente como la descrita en el
inciso 1 del art.7, en los siguientes casos:
1.- Cuando haya precedido intimidación de causar daño por parte del ofensor; o
2.- Cuando concurran además, respecto de éste, circunstancias o antecedentes
tales como:
A) Drogadicción.
B) Alcoholismo.
C) Una o más denuncias por violencia intrafamiliar.
D) Condena previa por violencia intrafamiliar.
728
Práctica Forense Juzgaos de Familia
E) Procesos pendientes o condenas previas por crimen o simple delito contra las
personas o por alguno de los delitos establecidos en los párrafos 5 y 6 del Título VII, del
Libro Segundo del Código Penal.
F) Por infracción a la ley N°17.798.
G) Antecedentes psiquiátricos o psicológicos que denoten características de
personalidad violenta.
Además, el tribunal cautelará especialmente los casos en que la víctima esté
embarazada, se trate de una persona con discapacidad o tenga una condición que la
haga vulnerable (Art.7 Ley 20.066).
COMPETENCIA.
1.- REGLA GENERAL. Corresponderá el conocimiento de los conflictos a que dé
origen la comisión de actos de violencia intrafamiliar, regulados en la Ley 20.066, al
Juzgado de Familia dentro de cuyo territorio jurisdiccional tenga residencia o domicilio
el afectado (Art.81 inciso 1 de la Ley 19.968).
2.- COMPETENCIA EXTENSIVA ESPECIAL. Corresponderá:
a) A CUALQUIER TRIBUNAL que ejerza jurisdicción en asuntos de familia.
729
Práctica Forense Juzgaos de Familia
b) Al FISCAL DEL MINISTERIO PÚBLICO.
c) Al JUEZ DE GARANTÍA según corresponda, que tome conocimiento de
una demanda o denuncia por actos de violencia intrafamiliar, deberá, de inmediato,
adoptar las medidas cautelares del caso, aun cuando no sea competente para conocer
de ellas.
En caso de concurrir conjuntamente como víctimas de violencia intrafamiliar
personas mayores y niños, niñas o adolescentes, el juez podrá siempre adoptar las
medidas de protección en conformidad a la ley.
El procedimiento por actos de violencia intrafamiliar se regirá por las normas
contenidas en este Párrafo y, en lo no previsto en ellas, por el Título III de esta ley.
(Art.81 de la Ley 19.968).
ACTUACIÓN DE LA POLICÍA.
1.- En caso de violencia intrafamiliar que se esté cometiendo actualmente, o
ante llamadas de auxilio de personas que se encontraren al interior de un lugar cerrado
u otros signos evidentes que indicaren que se está cometiendo violencia intrafamiliar,
los funcionarios de Carabineros o de la Policía de Investigaciones deberán entrar al
lugar en que estén ocurriendo los hechos, practicar la detención del agresor, si
procediere, e incautar del lugar las armas u objetos que pudieren ser utilizados para
agredir a la víctima.
2.- Deberán, además, ocuparse en forma preferente de prestar ayuda inmediata
y directa a esta última.
3.- El detenido será presentado inmediatamente al tribunal competente, o al día
siguiente si no fuere hora de despacho, considerándose el parte policial como denuncia.
4.- Si no fuere día hábil, el detenido deberá ser conducido, dentro del plazo
máximo de 24 horas, ante el juez de garantía del lugar, a fin de que éste controle la
detención y disponga las medidas cautelares que resulten procedentes, de conformidad
con lo dispuesto en el artículo 92 de esta ley. (Art.83 de la Ley 19.968).
OBLIGACIÓN DE DENUNCIAR.
Las personas señaladas en el art.175 del Código Procesal Penal estarán
obligadas a denunciar los hechos que pudieren constituir violencia intrafamiliar de que
tomen conocimiento en razón de sus cargos, lo que deberán efectuar en conformidad a
dicha norma estos son:
a) Los miembros de Carabineros de Chile, de la Policía de Investigaciones de
Chile y de Gendarmería, todos los delitos que presenciaren o llegaren a su noticia. Los
miembros de las Fuerzas Armadas estarán también obligados a denunciar todos los
delitos de que tomaren conocimiento en el ejercicio de sus funciones;
730
Práctica Forense Juzgaos de Familia
b) Los fiscales y los demás empleados públicos, los delitos de que tomaren
conocimiento en el ejercicio de sus funciones y, especialmente, en su caso, los que
notaren en la conducta ministerial de sus subalternos;
c) Los jefes de puertos, aeropuertos, estaciones de trenes o buses o de otros
medios de locomoción o de carga, los capitanes de naves o de aeronaves comerciales
que naveguen en el mar territorial o en el espacio territorial, respectivamente, y los
conductores de los trenes, buses u otros medios de transporte o carga, los delitos que se
cometieren durante el viaje, en el recinto de una estación, puerto o aeropuerto o a
bordo del buque o aeronave;
d) Los jefes de establecimientos hospitalarios o de clínicas particulares y, en
general, los profesionales en medicina, odontología, química, farmacia y de otras ramas
relacionadas con la conservación o el restablecimiento de la salud, y los que ejercieren
prestaciones auxiliares de ellas, que notaren en una persona o en un cadáver señales de
envenenamiento o de otro delito, y
e) Los directores, inspectores y profesores de establecimientos educacionales de
todo nivel, los delitos que afectaren a los alumnos o que hubieren tenido lugar en el
establecimiento.
La denuncia realizada por alguno de los obligados en este artículo eximirá al
resto”.
Igual obligación recae sobre quienes ejercen el cuidado personal de aquellos que
en razón de su edad, incapacidad u otra condición similar, no pudieren formular por sí
mismos la respectiva denuncia.
El incumplimiento de las obligaciones establecidas en el presente artículo será
sancionado con la pena prevista en el artículo 494 del Código Penal. (Art.84 Ley
19.968).
732
Práctica Forense Juzgaos de Familia
empleador o director del establecimiento para que adopte las medidas de resguardo
necesarias.
4.2.- Asegurar la entrega material de los efectos personales de la víctima que
optare por no regresar al hogar común.
4.3.- Fijar alimentos provisorios.
4.4.- Determinar un régimen provisorio de cuidado personal de los niños, niñas
o adolescentes en conformidad al artículo 225 del Código Civil, y establecer la forma en
que se mantendrá una relación directa y regular entre los progenitores y sus hijos.
4.5.- Decretar la prohibición de celebrar actos o contratos.
4.6.- Prohibir el porte y tenencia o incautar cualquier arma de fuego. De ello se
informará, según corresponda, a la Dirección General de Movilización, a la
Comandancia de Guarnición o al Director del Servicio respectivo para los fines legales y
reglamentarios que correspondan.
4.7.- Decretar la reserva de la identidad del tercero denunciante.
4.8.- Establecer medidas de protección para adultos mayores o personas
afectadas por alguna incapacidad o discapacidad.
Las medidas cautelares podrán decretarse por un período que no exceda de los
180 días hábiles, renovables, por una sola vez, hasta por igual plazo y podrán,
asimismo, ampliarse, limitarse, modificarse, sustituirse o dejarse sin efecto, de oficio o
a petición de parte, en cualquier momento del juicio.
El juez, para dar protección a niños, niñas o adolescentes, podrá, además,
adoptar las medidas cautelares contempladas en el artículo 71, cumpliendo con los
requisitos y condiciones previstas en la misma disposición.
Tratándose de adultos mayores en situación de abandono, el tribunal podrá
decretar la internación del afectado en alguno de los hogares o instituciones
reconocidos por la autoridad competente.
Para estos efectos, se entenderá por situación de abandono el desamparo que
afecte a un adulto mayor que requiera de cuidados (Art.92 de la Ley 19.968).
5.- COMUNICACIÓN Y EJECUCIÓN DE LAS MEDIDAS CAUTELARES. El juez, en
la forma y por los medios más expeditos posibles, pondrá en conocimiento de la víctima
las medidas cautelares decretadas, otorgándole la certificación correspondiente.
Asimismo, el juez podrá requerir el auxilio de la fuerza pública, disponer su
intervención con facultades de allanamiento y descerrajamiento y ejercer, sin más
trámite, los demás medios de acción conducentes para el cumplimiento de las medidas
cautelares decretadas. (Art.93 Ley 19.968).
6.- INCUMPLIMIENTO DE MEDIDAS CAUTELARES. En caso de incumplimiento
de las medidas cautelares, el juez podrá ordenar, hasta por quince días, el arresto
nocturno del denunciado o el arresto substitutivo en caso de quebrantamiento de aquél.
Además, el juez pondrá en conocimiento del Ministerio Público los antecedentes
para los efectos de lo previsto en el inciso segundo del artículo 240 del Código de
Procedimiento Civil (Art.94 Ley 19.968).
733
Práctica Forense Juzgaos de Familia
b) En caso de concurrir conjuntamente como víctimas de violencia intrafamiliar
personas mayores y niños, niñas o adolescentes, el juez podrá siempre adoptar medidas
de protección en conformidad a la ley. (Art.101 de la Ley 19.968).
c) En lo demás, se aplica, las normas del art.66 de la Ley del ramo y
supletoriamente las del auto acordado de 1920 sobre dictación de las Sentencias.
1.2.- SUSPENSIÓN CONDICIONAL DE LA DICTACIÓN DE LA
SENTENCIA.
a) PROCEDENCIA SUSPENSIÓN CONDICIONAL DE LA DICTACIÓN DE LA
SENTENCIA. Si el denunciado o demandado reconoce ante el tribunal los hechos
sobre los que versa la demanda o denuncia y existen antecedentes que permiten
presumir fundadamente que no ejecutará actos similares en lo sucesivo, el juez podrá
suspender condicionalmente la dictación de la sentencia, siempre y cuando se cumpla
cualquiera de las siguientes condiciones:
a) Que se hayan establecido y aceptado por las partes obligaciones específicas y
determinadas respecto de sus relaciones de familia y aquellas de carácter reparatorio a
satisfacción de la víctima;
b) Que se haya adquirido por el demandado o denunciado, con el acuerdo de la
víctima, el compromiso de observancia de una o más de las medidas cautelares
previstas en esta ley por un lapso no inferior a seis meses ni superior a un año.
En todo caso, el tribunal, previo acuerdo de las partes y en conformidad a lo
dispuesto en el inciso primero, podrá someter a mediación el conflicto para los efectos
de la letra a). Aprobada el acta de mediación, el juez suspenderá condicionalmente la
dictación de la sentencia. Para efectos de lo dispuesto en este artículo, el juez deberá ser
asesorado por uno o más miembros del consejo técnico, asegurándose que las partes
estén en capacidad para negociar libremente y en un plano de igualdad.
La resolución que apruebe la suspensión de la sentencia será inscrita en el
registro especial que para estos procesos mantiene el Servicio de Registro Civil e
Identificación, en los mismos términos que la sentencia. (Art.96 Ley 19.968).
B) IMPROCEDENCIA DE LA SUSPENSIÓN CONDICIONAL DE LA DICTACIÓN DE
LA SENTENCIA. La facultad prevista en el artículo anterior no será procedente en los
siguientes casos:
a) Si el juez estimare conveniente la continuación del proceso;
b) Si ha habido denuncia o demanda previa sobre la comisión de actos de
violencia intrafamiliar en contra del denunciado o demandado, cualquiera que haya
sido la víctima de éstos, y
c) Si el demandado o denunciado hubiere sido condenado previamente por la
comisión de algún crimen o simple delito contra las personas, o por alguno de los
delitos previstos en los artículos 361 a 375 del Código Penal. (Art.97 Ley 19.968).
c) EFECTOS DE LA SUSPENSIÓN CONDICIONAL DE LA DICTACIÓN DE LA
SENTENCIA. Los siguientes:
c.1.- Si transcurrido un año desde que se hubiese suspendido condicionalmente
la dictación de la sentencia, el denunciado o demandado ha dado cumplimiento
satisfactorio a las condiciones impuestas, el tribunal dictará una resolución declarando
tal circunstancia, ordenará el archivo de los antecedentes y dispondrá la omisión en el
certificado respectivo de la inscripción practicada, de conformidad con lo dispuesto en
el inciso final del artículo 96.
c.2.- En caso de incumplimiento del denunciado o demandado de las
obligaciones acordadas en conformidad a la letra a) del inciso primero del artículo 96,
el juez dictará sentencia y, atendida su naturaleza, decretará su ejecución.
c.3.- Si el denunciado o demandado no cumpliere con alguna de las medidas
impuestas en conformidad a la letra b) del mismo inciso, el tribunal establecerá tal
hecho y dictará sentencia. (Art.98 de la Ley 19.968).
d) REVOCACIÓN. Si la persona denunciada o demandada incurre en nuevos
actos de violencia intrafamiliar en el período de condicionalidad, se acumularán los
734
Práctica Forense Juzgaos de Familia
antecedentes al nuevo proceso, debiendo el tribunal dictar sentencia conjuntamente
respecto de ambos. (Art.99 de la Ley 19.968).
1.3.- ARCHIVO PROVISIONAL.
A) TERMINO POR ARCHIVO PROVISIONAL. Podrá, además, terminar por
archivo, de conformidad a lo dispuesto en el artículo 21, inciso 3 de la Ley 19.968
(Art.100, 2ª parte Ley 19.968).
B) REQUISITOS PROCEDENCIA. En las causas sobre violencia intrafamiliar, de
verificarse las circunstancias previstas en el inciso 1, se decretará el archivo, estas son:
a) Si llegado el día de la celebración de las audiencias fijadas, no concurriere
ninguna de las partes que figuren en el proceso, y
b) El demandante o solicitante no pidiere una nueva citación dentro de quinto
día, el juez de familia procederá a declarar el abandono del procedimiento y ordenará el
archivo de los antecedentes.
C) EFECTOS ARCHIVO PROVISIONAL. El juez ordenará el archivo provisional
de los antecedentes, pudiendo el denunciante o demandante solicitar, en cualquier
momento, la reapertura del procedimiento.
Transcurridos un año desde que se decrete el archivo provisional sin haberse
requerido la reanudación del procedimiento, se declarará, de oficio o a petición de
parte, el abandono del procedimiento, debiendo el juez dejar sin efecto las medidas
cautelares que haya fijado (Art.21 inciso 1 y 3 Ley 19.968).
1.4.- A REQUERIMIENTO DE LA VÍCTIMA.
Asimismo, cuando el proceso se hubiere iniciado por:
a) Demanda o denuncia de un tercero;
b) El juez de familia, durante la audiencia preparatoria; y
c) Previo informe del consejo técnico.
Podrá poner término al proceso a requerimiento de la víctima si su VOLUNTAD
FUERE MANIFESTADA EN FORMA LIBRE Y ESPONTÁNEA. (Art.100 de la Ley
19.968).
CARACTERÍSTICAS.
1.- El maltrato habitual debe menoscabar, de tal entidad al ofendido o lesione
en su integridad física o psíquica, es decir, debe ser enorme, debemos mencionar que
cuando existe violencia cruzada, en virtud del principio de inocencia se deberá absolver
o bien aplicar el principio de no perseverar por el fiscal.
2.- Debe enmarcarse en el contexto de una relación de poder entre víctima y
victimario, si esta no existe no podremos hablar de maltrato habitual.
3.- Debe existir un daño, debidamente acreditado a través de informes o
pericias en la persona afectada, que acredite más allá de toda duda razonable la
culpabilidad (aplicación del principio a contrario sensu).
En materia de Derecho Procesal Penal, en la investigación deben acreditarse
necesariamente estos tres elementos, para la configuración de maltrato habitual, sea
punible.
4.- El bien jurídico protegido, es la sana y adecuada constitución familiar. El
fundamento básico de la punibilidad radica, en que el ejercicio habitual de la violencia
por uno de los miembros de la familia constituye un factor de riesgo para la integridad
física, síquica o sexual de sus demás integrantes.
5.- Se trata de un tipo legal subsidiario de delitos más graves, esto es, se aplica
sólo en cuanto se haya descartado la configuración de otro ilícito de mayor gravedad.
6.- Como se trata de un delito habitual, debe existir una repetición por el
ofensor, no se conforma con el mero ejercicio, sino una serie de actos, el legislador
requiere un “número de actos”.
7.- No se requiere que esta violencia habitual, se haya ejercido sobre una misma
persona, por el contrario, ésta se puede haber ejercido contra diversas personas del
grupo familiar.
8.- No se puede considerar para configurar el requisito de la habitualidad los
hechos anteriores respecto de los cuales haya recaído sentencia penal absolutoria y
condenatoria.
18Según el Diccionario de la Real Academia de la Lengua Española maltrato es “la acción y efecto de
maltratar” y maltratar se define como “tratar mal a alguien de palabra u obra” y en cuanto a la palabra
habitual, fija con claridad y precisión su significado como lo “que se hace, padece o posee con
continuación o por hábito”, refiriéndose este Diccionario a hábito como “modo esp ecial de proceder o
conducirse adquirido por repetición de actos iguales o semejantes, u originado por tendencias instintivas”.
736
Práctica Forense Juzgaos de Familia
es burlar o perjudicar a alguien que ha brindado afecto y confianza, los factores
comunes que subyacen en todas las formas de abuso son el poder y la autoridad. Este
ocurre cuando una persona más fuerte y poderosa (padres - adultos - jóvenes…)
aprovechan la ventaja que tienen sobre otro menos fuerte o poderoso (hijos niños -
empleados…). Se puede diferenciar de la agresión que en general, es un ataque rápido,
y por sorpresa, un episodio aislado realizado por el agresor que es injusto y reprobable,
pero que no tiene la finalidad de perpetuar el poder.
Debe destacarse que el solo hecho de sufrir dolor implica un daño psicológico,
de manera que en el caso de maltrato físico el daño es tanto físico como psíquico. En el
caso de maltrato puramente psicológico, éste se refiere a cualquier sentimiento o
emoción negativa provocado por el agresor, tales como el miedo a sufrir algún daño
físico en su propia persona o en la de algún otro miembro de la familia, provocado por
amenazas, o la humillación o sentimiento de menoscabo de la propia valía, a
consecuencia de insultos o palabras descalificatorias, amén de sentimientos de rabia e
impotencia ante la imposibilidad de defenderse. Sin embargo, en la gran mayoría de los
casos tales conductas serán constitutivas de otros delitos más graves, lo que
nuevamente deja de manifiesto el carácter residual de este delito.
TIPO SUBJETIVO.
El tipo subjetivo claramente requiere dolo y no cae la posibilidad de que haya
comisión culposa ya que conforme a las reglas generales los delitos culposos sólo se
castigan en virtud de disposiciones expresas de la ley cuestión que en la Ley 20.066 no
ocurre.
CLASIFICACIÓN.
El delito de maltrato habitual, se puede clasificar de las siguientes formas:
1.- COMO DELITO DE ACCIÓN. El verbo rector consiste en “ejercer
habitualmente violencia física o síquica”. El hecho de que se emplee la expresión
“ejercer” implica que se requiere la realización de un acto, es decir, se excluye
claramente la posibilidad de que se cometa este delito por omisión. Sin embargo parte
de la doctrina estima que es probable que este tipo sea cometido por omisión.
2.- COMO DELITO RESULTATIVO. Junto con esto la expresión “ejercer” implica
que este delito no exige medios comisivos específicos o formas de acción especiales por
lo que estamos en presencia de un delito resultativo.
3.- COMO DELITO DE PELIGRO CONCRETO. Y no de resultado porque no
requiere que se cause un determinado efecto para que se sancione al hechor.
737
Práctica Forense Juzgaos de Familia
4.- COMO DELITO DE ACCIÓN PENAL PÚBLICA PREVIA INSTANCIA
PARTICULAR: Es decir, es un delito que no puede perseguirse de oficio por el
Ministerio Público sin que el Tribunal de Familia previamente haya evaluado los
antecedentes de la causa y califique el maltrato como habitual, conforme el inciso final
del art.14 el Ministerio Público sólo podrá dar inicio a la investigación por el delito
tipificado en el inciso primero, si el respectivo Juzgado de Familia le ha remitido los
antecedentes, en conformidad con lo dispuesto en el art.90 de la Ley 19.968.
HABITUALIDAD.
En esta materia debemos considerar las siguientes precisiones:
1.- SUJETO ACTIVO: Puede ser cualquier persona ya que el tipo penal no exige
que el autor tenga una calidad especial. Debe haber llevado a cabo dos o más actos
constitutivos de maltrato (deben ser de distinta naturaleza);
2.- SUJETO PASIVO: Puede ser cualquier persona que tenga o haya tenido la
calidad de ex – cónyuge del ofensor o relación de convivencia con él, pariente por
consaguinidad o afinidad en toda la línea recta o en el colateral hasta el tercer grado
inclusive, del ofensor o su cónyuge o actual conviviente, padre e hijo común o recaiga
sobre personas menor de edad o discapacitada (Art.5 de la Ley 20.066); y
3.- Debe existir proximidad temporal entre los actos constitutivos de maltrato.
Precisados estos conceptos y del tenor de la disposición legal citada aparece
claramente que el verbo rector de la figura que sanciona es “maltratar”, pero exige
que ello lo sea con “habitualidad”, es decir, estamos frente a un delito que requiere
reiteración de actos que importan la afectación de la integridad física o
psicológica de una persona, teniendo en consideración que los hechos deben
producirse, además, con una proximidad en el tiempo.
Para la acreditación de los hechos, no basta con la simple declaración del
requerido, ni son suficientes las declaraciones de los funcionarios aprehensores (en su
caso), que señalen haber visto discutir a personas, pues, ¿quién no ha discutido en la
vía pública, más discretamente o menos discretamente?, perfectamente posible es que
haya habido un intercambio de palabras, que no necesariamente sirvan para acreditar
el hecho.
La cantidad de episodios, así como el tiempo que media entre ellos, no son
suficientes, deben formar la convicción al juez, para considerar que se está en presencia
de la figura de maltrato habitual, teniendo presente, además, que se debe aportar como
elementos probatorios antecedentes suficientes que sustenten la ocurrencia de los
hechos invocados por el Ministerio Público.
El juez, deberá valorar la prueba aportada, para acreditar el hecho actual y
jamás podrá acreditar los antecedentes que el Juzgado de Familia habría considerado y
le remitiera al ente persecutor, ya que no acreditan fehacientemente la ocurrencia o
existencia de los hechos.
En este sentido, es oportuno y necesario reiterar que el estándar de prueba en el
ámbito penal debe ser más alto dentro del sistema judicial, pues, se trata de
poner en actividad el derecho punitivo que constituye la “última ratio” y que afecta
bienes jurídicos de diversa relevancia en relación a lo que sucede en materia civil, pero
que en su centro se desarrolla y debate la aplicación de una sanción respecto de
conductas que contienen valor negativo, alcanzando con intensidades diferentes la vida
de los sujetos objeto de pretensión punitiva.
Además, recordemos la máxima del Derecho Procesal Penal consagrada en el
Código del ramo: “Que, nadie puede ser condenado por delito, sino cuando el Tribunal
que lo juzgare adquiriere, más allá de toda duda razonable, la convicción de que
realmente se hubiere cometido el hecho punible y que en él hubiere correspondido al
imputado una participación culpable y penada por la ley”.
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Práctica Forense Juzgaos de Familia
por reproducidas en ambos incisos una a una, especialmente las de avenir, percibir y
transigir, domiciliado en la ciudad de…………………………
***
LO PRINCIPAL: Se ponga fin procedimiento a instancia de la víctima de denuncia de
VIF. OTROSÍ: Se cite audiencia especial.
740
Práctica Forense Juzgaos de Familia
certificado respectivo de la inscripción practicada, de conformidad con lo dispuesto en
el inciso final del artículo 96.
POR LO QUE:
En mérito de lo expuesto y de acuerdo con lo expuesto y dispuesto en el art.98
inciso 1 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
PIDO A USÍA:
Decrete tener por cumplido en forma satisfactoria la suspensión condicional
decretada y así declararlo mediante resolución fundada.
OTROSÍ: Solicito a Vuestra Señoría, ordene omisión de certificado de antecedentes,
oficiándose al efecto al Servicio de Registro Civil e Identificación, una vez que la
resolución que así lo decrete se encuentre firme y ejecutoriada.
***
LO PRINCIPAL: Medida cautelar por actos de violencia intrafamiliar. PRIMER
OTROSI: Se ponga en conocimiento; y SEGUNDO OTROSI: Se conceda desde ya el
auxilio de la fuerza pública.
Señor Juez Familia
…………………, labores de casa, domiciliada en la ciudad de ……………………en
Procedimiento de Violencia Intrafamiliar, caratulada “………….con……..”, en causa
RIT……………..a Usía, digo:
Que, vengo en solicitar se me decrete como medida cautelar por actos de
violencia intrafamiliar la N° ……del art.92 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia,
a favor de…………………en base a los siguientes argumentos de hecho y derecho que paso
a exponer:
I.- Antecedentes de Hecho
1.1.- Que, vengo en solicitar se decrete, la medida cautelar para protegerme de
la violencia y actos…….de mi cónyuge (pololo. Amante, pareja, ex pareja, etc.)
1.2.- Que, los hechos constitutivos de violencia psicológica son:……y existe
fundado temor de una agresión física, por los siguientes motivos………….
1.3.- Que, se dan los requisitos para acceder a esta medida, que son:
a) Que, el juez debe dar protección a la víctima y grupo familiar.
b) Que, deberá cautelarme mi subsistencia económica e integridad patrimonial.
1.5.- Que, la medida cautelar que se solicita sea concedida por el tribunal es la
N°…………del art.92 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
II.- Antecedentes de Derecho
1.1.- Que, el art.92 de la Ley 19.968, es la fuente legal básica en esta materia
que a la letra dice: “Art.92.- Medidas cautelares en protección de la víctima. El juez de
familia deberá dar protección a la víctima y al grupo familiar. Cautelará, además, su
subsistencia económica e integridad patrimonial. Para tal efecto, en el ejercicio de su
potestad cautelar y sin perjuicio de otras medidas que estime pertinentes, podrá
adoptar una o más de las siguientes:
1. Prohibir al ofensor acercarse a la víctima y prohibir o restringir la presencia
de aquél en el hogar común y en el domicilio, lugar de estudios o de trabajo de ésta, así
como en cualquier otro lugar en que la víctima permanezca, concurra o visite
habitualmente. Si ambos trabajan o estudian en el mismo lugar, se oficiará al
empleador o director del establecimiento para que adopte las medidas de resguardo
necesarias.
2. Asegurar la entrega material de los efectos personales de la víctima que
optare por no regresar al hogar común.
3. Fijar alimentos provisorios.
4. Determinar un régimen provisorio de cuidado personal de los niños, niñas o
adolescentes en conformidad al artículo 225 del Código Civil, y establecer la forma en
que se mantendrá una relación directa y regular entre los progenitores y sus hijos.
5. Decretar la prohibición de celebrar actos o contratos.
741
Práctica Forense Juzgaos de Familia
6. Prohibir el porte y tenencia o incautar cualquier arma de fuego. De ello se
informará, según corresponda, a la Dirección General de Movilización, a la
Comandancia de Guarnición o al Director del Servicio respectivo para los fines legales y
reglamentarios que correspondan.
7. Decretar la reserva de la identidad del tercero denunciante.
8. Establecer medidas de protección para adultos mayores o personas afectadas
por alguna incapacidad o discapacidad.
Las medidas cautelares podrán decretarse por un período que no exceda de los
180 días hábiles, renovables, por una sola vez, hasta por igual plazo y podrán,
asimismo, ampliarse, limitarse, modificarse, sustituirse o dejarse sin efecto, de oficio o
a petición de parte, en cualquier momento del juicio.
El juez, para dar protección a niños, niñas o adolescentes, podrá, además,
adoptar las medidas cautelares contempladas en el artículo 71, cumpliendo con los
requisitos y condiciones previstas en la misma disposición.
Tratándose de adultos mayores en situación de abandono, el tribunal podrá
decretar la internación del afectado en alguno de los hogares o instituciones
reconocidos por la autoridad competente.
Para estos efectos, se entenderá por situación de abandono el desamparo que
afecte a un adulto mayor que requiera de cuidados.”
1.2.- Que, también consideramos el art.27 de la Ley 19.968, que dice. “Art.27.
Normas supletorias. En todo lo no regulado por esta ley, serán aplicables las
disposiciones comunes a todo procedimiento establecidas en el Código de
Procedimiento Civil, a menos que ellas resulten incompatibles con la naturaleza de los
procedimientos que esta ley establece, particularmente en lo relativo a la exigencia de
oralidad. En dicho caso, el juez dispondrá la forma en que se practicará la actuación.
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y dispuesto Párrafo II Del Procedimiento
relativo a los Actos de Violencia Intrafamiliar, art.92 y 93 de la Ley 19.968
sobre Tribunales de Familia.
PIDO A USÍA:
Decrete tener por interpuesta medida cautelar relativa a actos de violencia
intrafamiliar, decretándose la medida de protección la N°…….del art.92 de la Ley
19.968 y acogerla en todas y cada una de sus partes al darse todos los requisitos legales.
PRIMER OTROSI: Solicito a Vuestra Señoría, en virtud del art.93 inciso 1poner en
conocimiento de la víctima por la vía más rápida la medida cautelar que se solicita en lo
principal.
SEGUNDO OTROSÍ: Solicito a Usía, requerir el auxilio de la fuerza pública y
disponer su intervención con facultades de allanamiento y descerrajamiento y ejercer,
sin más trámite, los demás medios de acción conducentes para el cumplimiento de las
medidas cautelares decretadas, todo ello en virtud del art.93 inciso 2 de la Ley 19.968
sobre Tribunales de Familia.
***
Oficio al Servicio Médico Legal.
Procedimiento: Especial.
Materia: Violencia Intrafamiliar (Nº1).
Demandante:
Rut:
Abogado Patrocinante:
Rut:
Apoderado:
Rut:
Demandado:
Rut:
19 Ver los diferentes síndromes que afectan a la mujer en el Capítulo Relación Directa y Regular.
745
Práctica Forense Juzgaos de Familia
preparatoria, el juez la pondrá en conocimiento de la víctima por el medio más idóneo,
directo y seguro para su integridad.
Asimismo, el juez podrá recoger el testimonio del demandante o denunciante,
antes de la citada audiencia”.
c) Que, según el art.81 inciso 1 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia,
este judicatura es la competente: “Corresponderá el conocimiento de los conflictos a
que dé origen la comisión de actos de violencia intrafamiliar, regulados en la Ley
20.066, al juzgado de familia dentro de cuyo territorio jurisdiccional tenga residencia o
domicilio del afectado”.
d) Que, es competente el Tribunal de Familia, para conocer de esta materia,
según el art.8 Nº16 de la Ley 19.968.
e) Que, el Procedimiento aplicable a esta materia es Procedimiento Relativo a
Actos de Violencia Intrafamiliar del art.81 y Ss., de la Ley 19.968.
f) Que, estos antecedentes hacen más que plausible, se acoja la demanda de
VIF, en la sentencia, condenándose al ofensor de los hechos.
POR TANTO:
De acuerdo con lo expuesto y lo dispuesto en el art. 5 y Ss., de la Ley 20.066
sobre Violencia Intrafamiliar, art.1, 134 del Código Orgánico de Tribunales, art.254 del
Código de Procedimiento Civil y art. 8 Nº16, 81 y 86 y Ss., de la Ley 19.968 sobre
Tribunales de Familia.
PIDO A USIA:
Decrete tener presentada demanda en Procedimiento Relativo a Actos de
Violencia Intrafamiliar en contra de don…………………., ya individualizado, fijándose día
y hora para la audiencia preparatoria:
1) Que, se cite a las partes a audiencia dentro de los 10 días siguientes al ingreso
de esta demanda;
2) Que, la notificación de la audiencia preparatoria deberá realizarse con a lo
menos 15 días de anticipación;
3) Que, la resolución que cita a audiencia preparatoria, indique expresamente
que ésta se celebrará con las partes que asistan, afectándole sin ulterior notificación,
apercibiéndosele al efecto;
4) Que, el demandado deberá concurrir con defensa letrada, para estar en
igualdad procesal, mediante abogado particular, mandatario judicial de la Corporación
de Asistencia Judicial, abogado del turno o bien Usía, autorice su comparecencia
personal;
5) Que, se condene expresamente al pago de las costas ocasionadas al
demandado.
PRIMER OTROSI: Solicito a Ssa., tener por acompañado con citación los siguientes
documentos:
- Certificado de Matrimonio; y
- Certificado de Nacimiento.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, al tenor del art.92 Nº…..de la Ley 19.968 sobre
Tribunales de Familia, decretar la medida cautelar……………………..
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, ordene la certificación vía telefónica al Servicio
Registro Civil e Identificación si don……………., cédula de identidad…………..tiene
anotaciones por el mismo hecho a la fecha, sin perjuicio de solicitarse dicho certificado
y agregarse a los autos en su oportunidad.
CUARTO OTROSI: Solicito a Vuestra Señoría, que en virtud del art.93 inciso 2 de la
Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia, conceda desde ya, el auxilio de la fuerza
pública, con facultad de allanamiento y descerrajamiento, para cumplir la medida
cautelar decretada, en el segundo otrosí de esta demanda.
QUINTO OTROSI: Solicito a Usía, Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará
en estos autos el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
746
Práctica Forense Juzgaos de Familia
fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de la Ley de
Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de identidad
…………………
***
Procedimiento: Especial.
Materia: Demanda de Violencia Intrafamiliar (Nº2).
Demandante:
Rut:
Abogado Patrocinante:
Rut:
Apoderado:
Rut:
Demandado:
Rut:
20 Ver los diferentes síndromes que afectan a la mujer en el Capítulo Relación Directa y Regular.
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Práctica Forense Juzgaos de Familia
que dé origen la comisión de actos de violencia intrafamiliar, regulados en la Ley
20.066, al juzgado de familia dentro de cuyo territorio jurisdiccional tenga residencia o
domicilio del afectado”.
d) Que, es competente el Tribunal de Familia, para conocer de esta materia,
según el art.8 Nº16 de la Ley 19.968.
e) Que, estos antecedentes hacen más que plausible, se acoja la demanda de
VIF, en la sentencia, condenándose al ofensor de los hechos.
POR TANTO:
De acuerdo con lo expuesto y lo dispuesto en el art. 5 y Ss., de la Ley 20.066
sobre Violencia Intrafamiliar, art.1, 134 del Código Orgánico de Tribunales, art.254 del
Código de Procedimiento Civil y art. 8 Nº16, 81 y 86 y Ss., de la Ley 19.968 sobre
Tribunales de Familia.
PIDO A USIA:
Decrete tener presentada demanda en Procedimiento Relativo a Actos de
Violencia Intrafamiliar en contra de don…………………., ya individualizado, fijándose día
y hora para la audiencia preparatoria:
1) Que, se cite a las partes a audiencia dentro de los 10 días siguientes al ingreso
de esta demanda;
2) Que, la notificación de la audiencia preparatoria deberá realizarse con a lo
menos 15 días de anticipación;
3) Que, la resolución que cita a audiencia preparatoria, indique expresamente
que ésta se celebrará con las partes que asistan, afectándole sin ulterior notificación,
apercibiéndosele al efecto;
4) Que, el demandado deberá concurrir con defensa letrada, para estar en
igualdad procesal, mediante abogado particular, mandatario judicial de la Corporación
de Asistencia Judicial, abogado del turno o bien Usía, autorice su comparecencia
personal;
5) Que, se acoja la demanda interpuesta en todas y cada una de sus partes, por
violencia psicológica, en contra de…………………..;
6) Que, se declare que se cometió violencia intrafamiliar psicológica, ordenando
se anoten en el certificado de antecedentes del Registro Civil e Identificación, con
costas; y
7) Que, se condene expresamente al pago de las costas ocasionadas al
demandado.
PRIMER OTROSI: Solicito a Ssa., tener por acompañado, con citación los siguientes
documentos:
Certificado de Matrimonio;
Certificado de Nacimiento; y
Constancias ante Carabineros de Chile.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, al tenor del art.92 de la Ley 19.968 sobre
Tribunales de Familia, decretar las siguientes medidas cautelares:………………
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, ordene la certificación vía telefónica al Servicio
Registro Civil e Identificación si don ………….., cédula de identidad ……… tiene
anotaciones por el mismo hecho a la fecha, sin perjuicio de solicitarse dicho certificado
y agregarse a los autos en su oportunidad.
CUARTO OTROSI: Solicito a Usía, ordene oficiar al ………Juzgado Civil de …….., y
ordenar en virtud del art. 37 del Código de Procedimiento Civil, traer a la vista las
siguientes causa rol……… sobre Violencia Intrafamiliar del año ……… como antecedente
fidedigno y pretérito de lo expuesto.
QUINTO OTROSI: Solicito a Vuestra Señoría, que en virtud del art.93 inciso 2 de la
Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia, conceda desde ya, el auxilio de la fuerza
pública, con facultad de allanamiento y descerrajamiento, para cumplir la medida
cautelar decretada, en el segundo otrosí de esta demanda.
750
Práctica Forense Juzgaos de Familia
SEXTO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos autos el
abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don…………………,
C.N.I…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, con
fecha………… a quien otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades
del art.7 del Código de Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las
compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no tiene interés en
recomponer el vínculo matrimonial, rechazar la conciliación y mediación de la Ley de
Matrimonio Civil, firmar y ratificar el acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad……….. POR LO QUE: En mérito de lo
expuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder
conferido al abogado……………, para todos los efectos legales. Solicito a Usía, como
forma de notificación el correo electrónico: ………. cédula de identidad
…………………
***
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Práctica Forense Juzgaos de Familia
………., abogado, por la parte demandada en Procedimiento de Violencia
Intrafamiliar, en causa RIT……….., caratulada…………, a Usía, digo:
Que, vengo en virtud del art.92 N°1 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de
Familia, se deje sin efecto la medida cautelar de prohibición de acercamiento, pues,
resulta de todo inoficiosa, ya que mi cliente no tiene ningún interés en molestar o
acercase a su ex – pareja, y se da también el hecho que ella vive a más de 40 kilómetros
de esta ciudad.
Que, como consta de la propia declaración de ella, dice, en su declaración a
forma de despecho que se fue de la casa, así, dice textualmente:
“Finalmente declaro que en el mes de enero se fue de mi casa, sin
embargo, le sigo teniendo miedo, porque es un hombre…”
Teniéndose presente que la demanda oral, la realizó un mes después
claramente, al ser abandonada, por su ex pareja.
POR LO CUAL:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.92 N°1 de la Ley 19.968 sobre
Tribunales de Familia.
PIDO A USÍA:
Decrete la revocación de la medida de prohibición de acercamiento por
inoficiosa, por los argumentos expuestos.
***
Solicita entrega de efectos personales, con el auxilio de la fuerza pública
oficiándose al efecto.
752
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Capítulo XXVI
OTROS ESCRITOS
En este capítulo se agregan los más diversos escritos ordenados por materia que
no están encuadrados en los capítulos temáticos, para un uso fácil, por el usuario de
este texto.
ABANDONO DE PROCEDIMIENTO
Abandono de procedimiento.
Abandono de procedimiento.
ACOMPAÑA DOCUMENTOS
754
Práctica Forense Juzgaos de Familia
LO PRINCIPAL: Acompaña documento, solicitándose se provea la demanda.
OTROSÍ: Téngase presente.
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Práctica Forense Juzgaos de Familia
……….., abogado, por la demandante, en Procedimiento Ordinario ante los
Tribunales de Familia, autos sobre Pensión de Alimentos, en causa RIT…….,
caratulada ………………, a Usía, digo:
Que, vengo en acompañar las posiciones que deberá en su oportunidad absolver
la demandada………… sobre hechos propios, en la audiencia de juicio que fue citado
bajo los apercibimientos legales del art.52 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
Que, Vuestra señoría, debe tener presente el auto acordado Nº104 – 2005
dictado por la Corte Suprema de fecha 30 de Septiembre de 2005, en su
acuerdo segundo que se transcribe:
“Segundo: Que, únicamente para el caso de la incomparecencia de la parte
debidamente citada y con el solo objeto de hacer procedente la sanción prevista en el
artículo 52 de la ley Nº 19.968, la parte que solicite la respectiva declaración debe
presentar, por escrito al tribunal, en sobre cerrado y con a lo menos dos días hábiles
de anticipación a la audiencia de juicio, un listado o minuta de preguntas
redactadas en forma asertiva.
En el evento de la incomparecencia, el pliego será leído en la audiencia,
pudiendo el juez, de oficio o ante incidente formulado por las partes, rechazar las
preguntas que considere impertinentes o inútiles, de conformidad con lo dispuesto en
los artículos 51 y 53 de la Ley Nº 19.968.
Por consiguiente, si la parte debidamente citada concurre a la audiencia de
juicio, la declaración se realizará sin sujeción al referido listado o minuta de preguntas”.
POR LO QUE:
De acuerdo con lo expuesto y dispuesto en el art.52 de la Ley 19.968 sobre
Tribunales de Familia; art.385 y Ss., del Código de Procedimiento Civil; y Auto
Acordado Nº104 – 2005 dictado por la Corte Suprema de fecha 30 de
Septiembre de 2005.
PIDO A VUESTRA SEÑORÍA:
Decrete ordenar tener presente las posiciones que deberá absolver
personalmente la demandada……………, sobre hechos propios.
PRIMER OTROSÍ: Solicito a Usía, tener por acompañado el sobre de posiciones que
deberá absolver la demandada……….. y su custodia.
SEGUNDO OTROSÍ: Solicito a Vuestra Señoría, tenerlo a la vista en la audiencia de
juicio para el caso de incomparecencia de la demandada, para que se haga efecto el
apercibimiento del art.52 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
***
ACUERDO
760
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Señor Juez Familia
…………, abogado, por la parte demandante, en Procedimiento de
Cumplimiento sobre………, en causa RIT……………, caratulada ……….., a Usía,
digo:
Que, vengo en solicitar, se ordene certificar al Ministro de Fe, titular o ad hoc,
como es efectivo que la resolución que concedió el alzamiento de la medida precautoria,
se encuentra firme y ejecutoriada.
POR LO QUE:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.174 del Código de
Procedimiento Civil.
PIDO A USÍA DE FAMILIA:
Decrete ordenar que a la brevedad que se certifique, por el Ministro de Fe,
titular o ad hoc, de cómo es efectivo que la resolución que concedió el alzamiento de le
medida precautoria esta firme y ejecutoriada.
***
ARCHIVO
Archivo.
Señor Juez Familia
…………, abogado, por la parte demandante, en Procedimiento de
Cumplimiento sobre Alimentos, caratulada…………., en causa RIT……….., a Usía,
digo:
Que, vengo en solicitar a Vuestra Señoría, se ordene el archivo de la presente
causa, pues, en esta causa se término de pagar las pensiones adeudadas y devengadas,
considerándose también que las partes se encuentran divorciadas.
POR LO CUAL:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en la Ley 19.968 sobre Tribunales de
Familia y Ley 14.908 sobre Abandono de familia y Pago de Pensiones Alimenticias.
PIDO A USÍA:
Decrete ordenar el archivo de la presente causa.
***
Desarchivo.
Señor Juez Familia
…………….., abogado, por la parte demandante, en Procedimiento de
Cumplimiento sobre Alimentos, caratulada ……………, en causa RIT………., a Usía,
digo:
Que, vengo en solicitar a Vuestra Señoría, se ordene el desarchivo de la causa
rol…………archivada en el Archivero Judicial, en el Legajo……N°……..del
año……………para tenerla a la vista para resolver………………….
POR LO CUAL:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en la Ley 19.968 sobre Tribunales de
Familia y Ley 14.908 sobre Abandono de familia y Pago de Pensiones Alimenticias.
PIDO A USÍA:
Decrete ordenar el desarchivo de la causa rol…………oficiándose al archivero
judicial, para los fines indicados.
***
Complementa datos para desarchivo de causa que indica.
761
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Que, vengo en complementar los datos para solicitar el desarchivo de la causa
rol ……….. del Juzgado de Menores de…………., que son:
Rol:
Legajo:
Orden:
Letra:
Año:
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto en la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
PIDO A USIA:
Decrete tener por complementado los datos para solicitar el desarchivo de la
causa al archivero judicial de esta ciudad.
***
AUDIENCIA
762
Práctica Forense Juzgaos de Familia
PRIMER OTROSÍ: Solicito a Vuestra Señoría, que atendido el tiempo transcurrido,
especialmente ante el no fallo del tribunal se fije una Relación Directa Provisoria, para
evitar más desapegos de la madre e hijo, con carácter de urgente, cada 15 días.
SEGUNDO OTROSÍ: Solicito a Vuestra Señoría, se fije al audiencia especial para el
día……………..o en la fecha que Usía, estime pertinente.
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, se forme cuaderno separado, para el
Procedimiento de Cumplimiento de las materias de Relación Directa y Regular.
***
AVENIMIENTO
763
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Que, las partes libre y espontáneamente vienen en celebrar el siguiente
avenimiento, en cuanto a las pensiones devengadas, en base a las siguientes cláusulas,
que se expresan:
(1) Que, se viene en renunciar por la demandante……….., las PENSIONES
DEVENGADAS, según liquidación de fecha………………., por la suma $............, en virtud
del art.336 del Código Civil a favor del demandado ………………...
(2) Que, el demandado………………., entrega un vehículo a la demandante
marca ………., año ….., patente …………, poniéndose a su disposición los documentos
necesarios para su transferencia.
(3) Que, además, se pagará por el demandado ………………. la suma de
$40.000 mil pesos, en moneda de curso legal adicionalmente, para que la demandante
realice el pago ante el Servicio de Registro Civil e Identificación, que se hará al
momento de firmase este avenimiento.
(4) Que, en lo demás el demandado se obliga a pagar la pensión en la suma y
condiciones normales, en el monto fijado oportunamente en la cuenta vista del Banco
del Estado Chile.
(5) Que, cada parte pagará sus respectivas costas.
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.262 y Ss., del Código de
Procedimiento Civil y art.12 y 334 del Código Civil.
PEDIMOS A VUESTRA SEÑORÍA:
Decrete tener presente este avenimiento, aprobarlo en todo lo que no sea
contrario a derecho, en los términos expresamente propuestos, es decir, renunciándose
a los alimentos devengados por la demandante …………… y entregándose vehículo
individualizado en la cláusula Nº2 y dinero de cláusula Nº3 por el
demandado……………………
***
Procedimiento: Ordinario
Materia: Transacción alimentos menores
Demandante:
Rut:
Abogado Patrocinante:
Rut:
Apoderado:
Rut:
Demandado:
Rut:
Abogado patrocinante:
Rut:
764
Práctica Forense Juzgaos de Familia
padre de la menor, pagará la suma de $............ a título de pensión de
alimentos.
2ª Cláusula. Que, dicha pensión se reajustará una vez al año según I.P.C., o
por la fórmula que la reemplace en caso de derogación.
3ª Cláusula. Que, se solicita a Vuestra Señoría, que se oficie al Banco Estado
de Chile, para que se realice la apertura de libreta vista para el pago de la citada
pensión.
4ª Cláusula. Que, la citada pensión se pagará los días 5 de cada mes
comenzando en el mes de ………………….
LUEGO:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.262 y Ss., del Código de
Procedimiento Civil y Ley 14.980 sobre Abandono de la Familia y pago de Pensiones
Alimenticias y Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
SOLICITAMOS A VUESTRA SEÑORIA:
Decretar tener por presentado este avenimiento, aprobarlo, al estar ratificado
por las partes ante el Ministro de fe en todo lo que no sea contrario a derecho, ordenar
se forme la causa de cumplimiento y ordenar que se dé, copia autorizada de ésta, de la
resolución que se dicte.
PRIMER OTROSI: Solicitamos a Usía, tener presente que …………, otorga patrocinio
y poder al abogado……….., con todas las facultades del art.7 del Código de
Procedimiento Civil, especialmente las de avenir, percibir, transigir y ratificar las
actuaciones y tener presente que……., otorga patrocinio y poder al abogado
……………….., con todas las facultades del art.7 del Código de Procedimiento Civil,
especialmente las de avenir, percibir, transigir y ratificar las actuaciones.
SEGUNDO OTROSI: Solicitamos Usía, en virtud, notificar las resoluciones a los
correo electrónico:………………………………………..
***
765
Práctica Forense Juzgaos de Familia
6ª Cláusula: Que, por este instrumento las partes se dan el más amplio,
completo total y absoluto finiquito y dándose por absolutamente pagada………….. de las
compensaciones decretadas.
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.12, 1567 y Ss., 2466 y Ss., del
Código Civil.
PEDIMOS A USÍA DE FAMILIA:
Decrete tener por presentado el presente avenimiento y aprobarlo judicialmente
en todo aquello que no sea contrario a derecho.
PRIMER OTROSÍ: Solicitamos a Usía, se deje sin efecto retención judicial
oficiándose al efecto al empleador de………….., domiciliada en la ciudad de……………
SEGUNDO OTROSI: Solicitamos a Usía, tener presente que a mi……….., me
patrocinará el abogado…………., y a Lorena del Carmen Ibarra Lagos, me
patrocinará el abogado…………………. A quienes otorgamos patrocinio y poder con
todas y cada una de las facultades del art.7 del Código de Procedimiento Civil,
especialmente con las facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, rechazar la
conciliación de la Ley 19.947 sobre Matrimonio Civil, rechazar la mediación, renunciar
y ratificar compensaciones económicas, avenir, percibir y transigir, domiciliado en la
ciudad de………………... ES POR ESTO: En mérito de lo expuesto y dispuesto en el
art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre Comparecencia en
Juicio. PEDIMOS A USÍA: Decrete tener presente el patrocinio y poder conferido al
abogado ……………………………...
***
766
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Decrete tener presente este avenimiento, aprobarlo en todo lo que no sea
contrario a derecho, mandar que se registre en el Libro copiador de Sentencias.
OTROSÍ: Solicito a Ssa., ordenar que se dé, a la parte que lo solicite, verbalmente o por
escrito copia autorizada de éste, de la resolución que se dicte, a su costa.
CERTIFICACIÓN
768
Práctica Forense Juzgaos de Familia
En mérito de lo expuesto y dispuesto en la Ley 19.968 sobre Tribunales de
Familia y Ley 14.908 sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias.
PIDO A USIA:
Decrete ordenar se cumpla con la certificación previa antes de solicitar se
despache orden de arresto en contra del deudor – alimentante - ………………...
***
Consigna.
Señor Juez Familia
………………., Abogado, por la parte demandada, en Procedimiento de
Cumplimiento sobre Alimentos, caratulado “…………..”, en causa RIT……………, a
Usía, digo:
Que, solicito a Usía, decrete tener por acompañado comprobante de depósito
del Banco del Estado de Chile, en la cuenta de la demandante, por la suma total de
$......... pesos, para el pago de los alimentos.
POR TANTO:
770
Práctica Forense Juzgaos de Familia
En el mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.517 y Ss., del Código Orgánico
de Tribunales y Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
PIDO A USÍA:
Decrete tener por hecha dicha consignación a favor de la beneficiaria de la
pensión de alimentos.
***
CONTESTACIÓN DEMANDA
771
Práctica Forense Juzgaos de Familia
I.- EXCEPCIÓN DE FALTA DE MEDIACIÓN OBLIGATORIA Y TÍTULO
HABILITANTE
A) Que, la mediación es de carácter obligatorio establecido en la Ley 19.968.
b) Que, el citado art.106 de la Ley 19.968 que esta tiene el carácter obligatorio, y
la demandante …………, pide alimentos para ella como lo expresa y atesta el Certificado
de Mediación Frustrada.
c) Que, la demandante no tiene ningún derecho para demandar a mi mandante
y menos a representar a nadie, pues, no tiene esa calidad, ni investidura jurídica ya que
no esta así acreditado.
d) Que, mucho menos la citada demandante tampoco esta habilitada en el
Código Civil, en su art.321 y Ss.
e) Que, estos antecedentes hacen imposible acceder al libelo en los términos
propuestos.
II.- CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA EN CARÁCTER SUBSIDIARIO
A) Antecedentes Previos
a) Que, la demandante dice pedir alimentos para los hijos de mi mandante,
para lo cuales también dice demandar el cuidado personal de los mismos.
b) Que, ella en esa calidad, de pedir el cuidado personal debe tener para
sufragar los gastos de los menores, pues, no puede ser el padre un mero cajero de
banco, para sufragar los gastos y no tener una obligación y derechos y obligaciones los
hijos para con él.
c) Que, en esta exposición mi mandante, entiende que la demandante de
cuidado personal y alimentos es quien debe sufragar los gastos de los menores, pues
esta obligación legal se traslada hacia ella, eximiéndose mi cliente de tal obligación.
B.- ANTECEDENTES DE ESTADO CIVIL Y CARGAS DEL DEMANDADO
a) Que, mi mandante, esta unido por vínculo legal, es decir, casada con ……….,
según consta de certificado de matrimonio que se acompañará oportunamente en la
causa de marras.
b) Que, además, mi mandante tiene ……cargas más como prole a los cuales
provee de alimentos, como se acreditará oportunamente ante este Juzgado de Familia.
c) Que, por estas circunstancias, mi mandante debe mantener la par condictio
filius, entre sus hijos, amén que la demandante de cuidado personal y debemos
presumir que cuenta con los medios económicos asumir esta responsabilidad, por lo
que es imposible se acceda a él.
d) Que, además, mi mandatario tiene los gastos propios de pago de colegiatura,
subsistencia, como habitación, alimentación, luz, agua, etc., que serán acreditados
mediante el respectivo informe socioeconómico realizado por la profesional del ramo.
C.- ANTECEDENTES QUE HACEN IMPOSIBLE ACCEDER A LA DEMANDA EN
TÉRMINOS FORMULADOS
a) Que, es imposible que se conceda a la pensión formulada ya que no
corresponde a mi mandante mantener a quien no esta bajo su cuidado personal
habiéndose trasladado la responsabilidad en su mantención.
b) Que, por estos argumentos no podrá pagarse la pensión de $...... mil pesos
por improcedente, al ser ahora obligación de la cuidadora personal, el suplir esta
obligación.
c) Que, por ello, la petición de pensión de alimentos deberá ser rechazada, en
todas sus partes, pues, ya no esta obligado a su pago al no ser quien tiene su cuidado
personal.
d) Que, también esta obligación es divisible, por lo que también dicho libelo
debe interponer en la proporción conjuntamente a la madre biológica de los menores
objeto de la acción……………………
D.- ANTECEDENTES DE DERECHO
a) Que, el art.7 inciso 1 y 2 de la Ley 14.908 sobre Abandono de Familia y
Pago de Pensiones Alimenticias, dice a la letra:
772
Práctica Forense Juzgaos de Familia
“ART.7. El tribunal no podrá fijar como monto de la pensión una suma o
porcentaje que exceda del cincuenta por ciento de las rentas del alimentante.
Las asignaciones por "carga de familia" no se considerarán para los efectos de
calcular esta renta y corresponderán, en todo caso, a la persona que causa la asignación
y serán inembargables por terceros”.
b) Que, en relación a este artículo debemos concordarlo al art.329 del Código
Civil, que dice, sic:
“ART.329 CÓDIGO CIVIL. En la tasación de los alimentos se deberán tomar
siempre en consideración las facultades del deudor y sus circunstancias domésticas”.
c) Que, debemos considerar también el art.330 del Código Civil, que dice, sic:
“ART.330 CÓDIGO CIVIL. Los alimentos no se deben sino en la parte en que los
medios de subsistencia del alimentario no le alcancen para subsistir de un modo
correspondiente a su posición social”.
d) Que, debemos considerar también el art.333 del Código Civil, que dice, a la
letra:
“ART.333 CÓDIGO CIVIL. El juez reglará la forma y cuantía en que hayan de
prestarse los alimentos, y podrá disponer se convirtieron en los intereses de un capital
que se consigne a este efecto en una caja de ahorros o en otro establecimiento análogo,
y se restituya al alimentante o sus herederos luego de que cese la obligación”.
La regulación y tasación dependerá de las pruebas que se rendirán, pero estas
no pueden ser contra derecho o normas de epiqueya y tampoco haciéndose abuso del
derecho.
e) Que, debemos considerar también para los efectos de la presunción que
pretende ampararse la contraria del art.3 de la Ley 14.908, esta parte desacreditará
tales hechos como se lo permite el art.47 inciso 3 del Código Civil, que dice:
“Se permitirá probar la no existencia del hecho que legalmente se presume,
aunque sean ciertos los antecedentes o circunstancias de que lo que infiere la ley; a
menos que la ley misma rechace expresamente esta prueba, supuestos los antecedentes
o circunstancias”.
ES POR ESTO:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.7 de la Ley 14.908 sobre
Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias; art.329, 330 y 333 del Código
Civil; y art.58 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
PIDO A USÍA:
1.- Decrete tener por interpuesta la excepción de falta de mediación y de título
para accionar, acogiéndola en todas sus partes;
2.- Decrete tener por contestada la demanda de pensión de alimentos,
rechazándose y negándose lugar a ella en los términos propuestos por la demandante,
por ser la demandante quien ejerce el cuidado personal de los menores y siendo ella
quien debe proveerle los medios económicos en los términos del Código Civil;
3.- Que, Vuestra Señoría, determine en el mérito de autos, probanzas rendidas
según la epiqueya y sana crítica, que la demandante, no acreditó los hechos ha probar
que hacen procedente la legitimidad del libelo de marras, al ser la cuidadora personal; y
4.- Que, todo ello con expresa condenación en costas al declarar la demanda
como temeraria, contumaz y carente de fundamento legal.
EN SUBSIDIO:
En mérito de lo expuesto en el art.17 inciso 2 del Código de Procedimiento Civil;
y en el improbable caso de acceder a la demanda, sólo fijar la pensión en la suma única
para cada menor de $........ pesos mensuales o bien la suma menor que Vuestra Señoría
fije, atendido que la demandante…………, tiene el cuidado personal, y por ende las
obligaciones patrimoniales que nacen de dicha institución.
***
773
Práctica Forense Juzgaos de Familia
LO PRINCIPAL: Contesta demanda de alimentos solicitándose el rechazo, en
Subsidio, se fije como definitivo los alimentos provisorios. PRIMER OTROSI:
Medios de prueba; SEGUNDO OTROSI: Patrocinio y poder; y TERCER OTROSI:
Forma de notificación.
Señor Juez Familia
…………, empleado público, demandado, domiciliado en la ciudad de………., en
Procedimiento Ordinario ante los Juzgados de Familia, sobre Pensión Alimentos, en
causa RIT…………..caratulada ………, a Usía, digo:
Que, vengo en contestar la demanda de pensión de alimentos intentada por
……………….., solicitándose desde ya su total y absoluto rechazo en los términos
propuestos, en subsidio se fije como definitivos alimentos provisorios, en base de los
siguientes argumentos de hecho y derecho que paso a exponer:
I.- ANTECEDENTES DE HECHO
a) Que, es efectivo, que soy casado con la demandante y nos separamos de
hecho por infidelidad de su parte, en…………2015, como ella lo indica, encontrándose
ella actualmente amancebada con su pareja.
b) Que, también es efectivo que con la demandante existen …. hijos de filiación
matrimonial y que se esta pagando como alimentos provisorios la suma de $........
pesos mensuales - suma realmente más que suficiente para cubrir cualquier necesidad
de los menores.
c) Que, se debe precisar que en el libelo la demandante asume gustos y opciones
de bienes onerosos, que en realidad ya no corresponde suplir, pues, paradojalmente
ella se fue de las casa, llevo los hijos, la plata que me cuesta ganar y yo me quedo con la
hipoteca y las deudas generadas por ella, lo que no guarda una desproporción en los
montos demandados.
d) Que, si perjuicio de lo anterior se señala también que ella es una persona
relativamente joven, hecho que en caso alguno la exime de su responsabilidad legal y
moral, considerándose también que esta obligado por ley a suministrar en ambas
condiciones a nuestros hijos, presumiéndose que tiene los medios, en mérito de la Ley
14.908 sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias.
e) Que, además, ella en los primeros años del matrimonio trabajo, lo que
demuestra que esta en condiciones de hacerlo.
II.- ANTECEDENTES DE ESTADO CIVIL Y CARGAS DEL DEMANDADO
a) Que, soy casado con la demandada, en cuanto a estado civil, según la regla
del Código Civil.
b) Que, tenemos nuestros hijos en común con la demandante, como lo expresa y
acredita.
c) Que, además, tengo los gastos propios de pago de hipoteca, pagos variados,
por el alto nivel de endeudamiento originado por la demandante cuando vivíamos bajo
el mismo techo, subsistencia, como habitación, alimentación, luz, agua, etc., que serán
acreditados mediante el respectivo informe socioeconómico realizado por la profesional
del ramo.
III.- ANTECEDENTES QUE HACEN IMPOSIBLE ACCEDER A LA DEMANDA EN
TÉRMINOS FORMULADOS
a) Que, es imposible que se conceda la pensión en los términos de $350.000,
pues, es improcedente, y no tengo como pagarla.
b) Que, si la pensión fijada como provisoria, deberá ser fijada como definitiva,
los gastos que tengo y que fueron tomados en su época en consideración a la
convivencia familiar y que se desglosan principalmente:
c) Que, además, la demandante debe acomodarse a su nueva realidad, que ella
opto por razón afectiva, y no puedo quedar sin pagar las deudas generadas por ella.
IV.- ANTECEDENTES DE DERECHO
a) Que, el art.7 inciso 1 y 2 de la Ley 14.908 sobre Abandono de Familia y
Pago de Pensiones Alimenticias, dice a la letra:
774
Práctica Forense Juzgaos de Familia
“ART.7. El tribunal no podrá fijar como monto de la pensión una suma o
porcentaje que exceda del cincuenta por ciento de las rentas del alimentante.
Las asignaciones por "carga de familia" no se considerarán para los efectos de
calcular esta renta y corresponderán, en todo caso, a la persona que causa la asignación
y serán inembargables por terceros”.
b) Que, en relación a este artículo debemos concordarlo al art.329 del Código
Civil, que dice, sic:
“ART.329 CÓDIGO CIVIL. En la tasación de los alimentos se deberán tomar
siempre en consideración las facultades del deudor y sus circunstancias domésticas”.
c) Que, debemos considerar también el art.330 del Código Civil, que dice, sic:
“ART.330 CÓDIGO CIVIL. Los alimentos no se deben sino en la parte en que los
medios de subsistencia del alimentario no le alcancen para subsistir de un modo
correspondiente a su posición social”.
d) Que, debemos considerar también el art.333 del Código Civil, que dice, a la
letra:
“ART.333 CÓDIGO CIVIL. El juez reglará la forma y cuantía en que hayan de
prestarse los alimentos, y podrá disponer se convirtieron en los intereses de un capital
que se consigne a este efecto en una caja de ahorros o en otro establecimiento análogo,
y se restituya al alimentante o sus herederos luego de que cese la obligación”.
La regulación y tasación dependerá de las pruebas que se rendirán, pero estas
no pueden ser contra derecho o normas de epiqueya y tampoco haciéndose abuso del
derecho.
e) Que, debemos considerar también para los efectos de la presunción que
pretende ampararse la contraria del art.3 de la Ley 14.908, esta parte desacreditará
tales hechos como se lo permite el art.47 inciso 3 del Código Civil, que dice:
“Se permitirá probar la no existencia del hecho que legalmente se presume,
aunque sean ciertos los antecedentes o circunstancias de que lo que infiere la ley; a
menos que la ley misma rechace expresamente esta prueba, supuestos los antecedentes
o circunstancias”.
ES POR ESTO:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.7 de la Ley 14.908 sobre
Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias; art.329, 330 y 333 del Código
Civil; y art.58 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
PIDO A USÍA:
1.- Decrete tener por contestada la demanda de pensión de alimentos,
rechazándose y negándose lugar a ella en toda y cada una de las partes en los términos
propuesto por la demandante; y fijarla sólo en la suma única de $........, considerándose
que los menos son infantes y los demás antecedentes expuestos por la actora son
inconexos;
2.- Que, Vuestra Señoría, determine en el mérito de autos, probanzas rendidas
según la epiqueya y sana crítica, que la demandante, no acreditó los hechos ha probar
que hacen procedente la legitimidad del libelo de marras y tener por acreditado en su
oportunidad el nivel de endeudamiento generado durante la convivencia;
3.- Que, todo ello con expresa condenación en costas al declarar la demanda
como temeraria, contumaz y carente de fundamento legal.
EN SUBSIDIO:
En mérito de lo expuesto en el art.17 inciso 2 del Código de Procedimiento Civil;
y en el improbable caso de acceder a la demanda, sólo fijar la pensión en el monto de
alimentos provisorios decretados como definitivos, en carácter subsidiario en la suma
de $......... pesos mensuales, como ya se ha expresado, en el cuerpo del escrito y en su
relación expuesta a Vuestra Señoría.
PRIMER OTROSÍ: Solicito a Usía, decrete tener presente que me valdré de todos los
medios de prueba que le franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia que son:
documental, testimonial, declaración de parte, pericial, oficios y medios tecnológicos.
775
Práctica Forense Juzgaos de Familia
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos
autos el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión………., C.N.I.
…….,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, a quien
otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades del art.7 del Código de
Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las facultades de renunciar a los
plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las compensaciones económicas,
manifestar unilateralmente que no tiene interés en recomponer el vínculo matrimonial,
rechazar la conciliación y mediación de la Ley de Matrimonio Civil, firmar y ratificar el
acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir, percibir y transigir, domiciliado en la
ciudad de Puerto Aisén,……………... POR LO QUE: En mérito de lo expuesto en el art.6
y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre Comparecencia en Juicio.
PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder conferido al abogado
…………, para todos los efectos legales.
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, tener como forma de notificación el correo
electrónico: …………….., cédula de identidad………….
LO PRINCIPAL: Contesta demanda rebaja de alimentos solicitándose el rechazo total
y absoluto. PRIMER OTROSI: Medios de prueba; SEGUNDO OTROSI: Patrocinio
y poder; y TERCER OTROSI: Forma de notificación.
777
Práctica Forense Juzgaos de Familia
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos
autos el abogado habilitado para el ejercicio de la profesión don………, C.N.I.
……………,registrado en la Oficina de Títulos de la Excelentísima Corte Suprema, a quien
otorgo patrocinio y poder, con todas y cada una de las facultades del art.7 del Código de
Procedimiento Civil, en ambos incisos, especialmente las facultades de renunciar a los
plazos, recursos legales, renunciar y ratificar a las compensaciones económicas,
manifestar unilateralmente que no tiene interés en recomponer el vínculo matrimonial,
rechazar la conciliación y mediación de la Ley de Matrimonio Civil, firmar y ratificar el
acuerdo completo y suficiente, allanarse, avenir, percibir y transigir, domiciliado en la
ciudad de…………... POR LO QUE: En mérito de lo expuesto en el art.6 y 7 del Código
de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre Comparecencia en Juicio. PIDO A USIA:
Decrete tener presente el patrocinio y poder conferido al abogado …………………….,
para todos los efectos legales.
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, tener como forma de notificación el correo
electrónico: …………………, cédula de identidad………..
***
778
Práctica Forense Juzgaos de Familia
b) Que, ella visita a los menores una vez al año, y no tiene idea de los hechos,
recordándose que son mitómanos. Además, se fueron con ella sin permiso, ni avisarle
al padre tomando este conocimiento el día ………… en la noche que se habían ido
aparentemente a………… no sabiéndose el destino ni ubicación actual a la fecha.
c) Que, la madre fue privada del cuidado personal de los hijos, por conductas
faltas a la ética, según da cuenta resolución que se dictó en su oportunidad por el
Juzgado de Menores. Por lo que su opinión es carente de veracidad y objetividad.
III.- EN CUANTO A LA EXISTENCIA DE MADRASTRA.
a) Que, ……………., comparece como madrastra de los menores, cita el informe.
b) Que, la citada persona, jamás, ha sido madrastra de los menores, sólo fue
conviviente del padre, ya que jurídicamente la madrastra, se produce cuando existe
nuevo vínculo jurídico, y éste lo cumple………………., quien esta unida con vínculo
matrimonial con mi mandante.
c) Que, esta persona que no tiene ningún vínculo, ni jurídico ni de hecho no
puede ser considerada en su opinión formulada, que esta fuera de contexto en el
informe realizado por las profesionales de la OPD Infancia………….
IV.- EN CUANTO A LOS HECHOS QUE HACEN PROCEDENTES LA MEDIDA DE
PROTECCIÓN
a) Que, dichas circunstancias, que hacen precedente las medidas de protección,
según el art.68 inciso 1 de la Ley 19.968 es la amenaza y vulneración, y no como lo
señala en Punto N°3 del libelo de la OPD una posible vulneración de derechos.
b) Que, debemos entender como concepto de vulneración, el siguiente: “La
vulneración de derechos es un proceso por negligencias parentales que se produce por
circunstancias sociales, ambientales y económicas, en contra de los hijos”.
Que, jamás, ha existido esta posible vulneración, sólo el ejercicio legítimo de un
derecho – corrección de los menores – y evitar así la formación de un delincuente
juvenil.
C) Que, no existe una causal objetiva de vulneración, el legislador entrega a los
jueces de familia, la determinación de estos casos, en virtud de las máximas de la
experiencia a través de la sana critica.
Que a modo ejemplar, podemos señalar como principales causales de
vulneración de derechos:
c.1.- Abandono de hogar.
c.2.- Adolescente embarazada.
c.3.- Deserción escolar.
c.4.- Ejerce o es víctima de bullying.
c.5.- Indocumentado.
c.6.- Inhabilidad de uno o ambos padres.
c.7.- Interacción conflictiva con la escuela y/o padres.
c.8.- Niño/a en situación de la calle.
c.9.- Niño/a en peores formas de trabajo infantil.
c.10.- Solicitud del niño(a) o adolescente.
c.11.- Testigo de violencia intrafamiliar.
c.12.- Víctima de abandono.
c.13.- Víctima de abuso sexual.
c.13.- Víctima de maltrato físico y/o psicológico.
c.14.- Víctima de negligencia.
Vuestra Señoría, podrá ver objetivamente que no existe tal vulneración, por lo
que deberá desestimarse dicha medida de protección.
d) Que, no podemos actuar sobre la base de una posible vulneración (violación
al principio de inocencia), ya que el legislador requiere la vulneración objetiva y no
meras especulaciones.
B.- LOS ANTECEDENTES DE DERECHO
I.- EN CUANTO A LOS DERECHOS DE LOS HIJOS PARA CON LOS PADRES.
779
Práctica Forense Juzgaos de Familia
a) Que, el art.222 inciso 2 del Código Civil, dice a la letra:
“Art.222 inciso 2. “Los hijos deben respeto y obediencia a sus padres”.
Que, así Vuestra Señoría, los hijos de mi mandante, no cumplen con este
respeto al padre, siendo mitómanos, desobedientes, etc., en el diario vivir e interactuar
en el hogar paterno.
b) Este derecho de carácter moral y deber alcanza a los hijos de cualquier edad,
además, especialmente cuando se encuentran bajo patria potestad, todo ello según así
opina el profesor de Derecho Civil, en su libro de “Derecho de Familia”, Rubén Celis
Rodríguez, Editorial Jurídica Aremi, 2ª Edición, 2011.
c) Que, también debemos considerar que los hijos están alojados en la casa
habitación del padre y deben respeto al pater familias según las reglas generales del
Código Civil, en el artículo ya citado.
II.- EN CUANTO A LOS DERECHOS Y DEBERES DE LOS PADRES CON SUS HIJOS.
a) Que, debemos mencionar el art.236 del Código Civil, que dice, sic:
Art.236 Código Civil. “Los padres tendrán el derecho y el deber de educar a
sus hijos, orientándolos hacia su pleno desarrollo en las distintas etapas de su vida”.
Que, Vuestra Señoría, mi mandante ha tratado de hacer lo mejor posible en esta
orientación a sus hijos siendo desoído por los mismos.
b) Que, el art.234 del Código Civil, dice también en relación:
Art.234 Código Civil. “Los padres tendrán la facultad de corregir a los hijos,
cuidando que ello no menoscabe su salud ni su desarrollo personal. Esta facultad
excluye toda forma de maltrato físico y psicológico y deberá, en todo caso, ejercerse en
conformidad a la ley y a la Convención sobre Derechos del Niño.
Si se produjese tal menoscabo o se temiese fundadamente que ocurra, el juez, a
petición de cualquiera persona o de oficio, podrá decretar una o más de las medidas
cautelares especiales del artículo 71 de la ley Nº19.968, con sujeción al procedimiento
previsto en el Párrafo I del Título IV de la misma ley, sin perjuicio de las sanciones que
correspondiere aplicar por la infracción.
Cuando sea necesario para el bienestar del hijo, los padres podrán solicitar al
tribunal que determine sobre la vida futura de aquel por el tiempo que estime más
conveniente, el cual no podrá exceder del plazo que le falte para cumplir dieciocho años
de edad.
Las resoluciones del juez no podrán ser modificadas por la sola voluntad de los
padres”.
Que, así expresado mi mandante sólo ha cumplido con sus derechos y
obligaciones, norma exigible del Código Civil, por lo cual, no existe vulneración en caso
alguno en contra de los menores.
d) Que, debemos considerar también para los efectos de desacreditar la posible
vulneración, es decir, la presunción que ampara la medida de protección solicitada por
la OPD Infancia Los Ángeles, esta parte para desvirtuar tales hechos, se valdrá como se
lo permite el art.47 inciso 3 del Código Civil, que dice:
“Se permitirá probar la no existencia del hecho que legalmente se presume,
aunque sean ciertos los antecedentes o circunstancias de que lo que infiere la ley; a
menos que la ley misma rechace expresamente esta prueba, supuestos los antecedentes
o circunstancias”.
POR LO QUE:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el Título IV Procedimientos Especiales,
Párrafo I De la aplicación judicial de medidas de protección de los derechos de los
niños, niñas o adolescentes, art.55 y 68, 72 inciso 4 y Ss., de la Ley 19.968 sobre
Tribunales de Familia; y art.47 inciso 3, 222, 234 y 236 del Código Civil.
PIDO A USÍA:
1.- Que, se decrete tener por expuesto lo conveniente a la medida de protección,
interpuesta por la OPD Infancia……., por la abogada………….., rechazándola en todas y
cada una de sus partes;
780
Práctica Forense Juzgaos de Familia
2.- Que, se declare que no existen antecedentes fehacientes de amenaza o
vulneración, realizados en contra de Nicolás y Bianca Briceño Valenzuela; y
3.- Que, se declare expresamente que el padre sólo cumple con sus derechos y
obligaciones de los art.222, 234 y 236 del Código Civil, que lo ampara a exigir una
conducta debida de sus hijos, esencialmente de respeto.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, decrete tener presente que me valdré de todos los
medios de prueba que le franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia que son:
documental, testimonial, declaración de parte, pericial, oficios y medios tecnológicos
especialmente el cual se rendirá en percepción en la audiencia de juicio.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Vuestra Señoría, se decrete desde ya la internación de
los menores………, al tenor del art.30 N°2 de la Ley 16.618, que permite la
internación en un Centro de Tránsito o Distribución, Hogar Substituto o en un
Establecimiento Residencial, lo que tiene como fundamento la característica
mitómanas de los menores, lo que implica un riesgo para el padre, quien podrá ser
acusado, como en la especie resulta de hechos más graves, implicando la baja de
Carabineros y formándose causa penal; lo cual también guarda relación con el art.71
letra b) y c) de la Ley 19.968, que permite tomar y decretar la medida solicitada, por la
gravedad de los hechos que se ventilan en este procedimiento.
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, que en subsidio, del segundo otrosí, en el
improbable caso de no acceder a ello, y en virtud del art.17 del Código de Procedimiento
Civil, en caso de no concederse, la medida solicitada, decrete la separación inmediata
de los menores, atendido a que las actitudes que como se manifestó en lo principal
rayan en lo delictual y que por la función pública que desempeña mi mandante, y evitar
cualquier inconveniente a futuro, designándose al efecto y prefiriéndose a un
consanguíneo, ello al tenor del art.74 de la Ley 19.968, todo ello salvo mejor parecer de
Vuestra Señoría.
***
Contesta demanda reconvencional.
Señor Juez Familia
…………………, Abogado, por la parte demandante, en Procedimiento Ordinario
ante los Tribunales de Familia, autos sobre Cese de Pensión de Alimentos, en causa
RIT…………, caratulada “………..”, a Usía, digo:
Que, vengo en contestar la demanda reconvencional intentada por doña
………….., a favor de su hijo de …. años de edad………………, trabajador, solicitándose
desde ya su absoluto, total y absoluto, rechazo, en todas y cada una de sus partes, con
expresa condenación en costas, en base a los siguientes argumentos de hecho y derecho
que paso a exponer:
1.- Respecto de la norma legal del art.19 inciso final de la Ley 19.968.
- Que, esta norma en su art19 inciso 1 dice: “Artículo 19. Representación. En
todos los asuntos de competencia de los juzgados de familia en que aparezcan
involucrados intereses de niños, niñas, adolescentes, o incapaces, el juez deberá
velar porque éstos se encuentren debidamente representados”.
- Que, debemos complementar esta norma y determinar, al caso de marras,
quien es adolescente según el ordenamiento positivo chileno, situación que se dilucida
por la Ley 20.084 sobre Responsabilidad Penal, se encarga de aclarar y determinar y
que se transcribe: “Art.3. Límites de edad a la responsabilidad. La presente ley
se aplicará a quienes al momento en que se hubiere dado principio de ejecución del
delito sean mayores de catorce y menores de dieciocho años, los que, para los
efectos de esta ley, se consideran adolescentes”.
Así, no habiendo otra norma que determine el límite de edad es procedente su
aplicación por analogía.
- Que, según complementando esta norma del epígrafe según el Código Civil, en
su art.26.
781
Práctica Forense Juzgaos de Familia
- Que, por esta circunstancia, es que no es estudiante a la fecha de la
presentación de este libelo, sino que trabaja, y que tiene … años de edad y desde la
fecha de su egreso del Liceo hace más de …. años nada ha estudiado y realizado si
trabajos remunerados, tal como da cuenta el oficio remitido y allegado a este tribunal,
como prueba oficiosa.
2.- Respecto de su actuar en juicio
- Que, por estar circunstancias es que deberá desecharse la demanda
reconvencional, ya que no le corresponde representación a través de la madre.
- Que, del certificado de Mediación frustrada de aumento se puede deducir, que
concurre personalmente a dicha mediación, correspondiéndole actuar en juicio
personalmente y no a través del art.19 de la Ley 19.968.
- Que, su actuar en juicio debería haberse realizado según las reglas generales
del Código de Procedimiento Civil.
- Que, es mayor de edad y NO adolescente como trata de hacerlo ver al tribunal
por lo cual deberá rechazarse la demanda en su oportunidad.
3.- Respecto de su calidad de estudiante.
- Que, no es efectivo, que se estudiante a la fecha, ya que como se dijo en un
acápite anterior, desde que egreso del Liceo, jamás ha estudiado o intentado, pues
trabaja en forma personal
- Que, la demanda intentada, se basa en hechos actuales, presentes y lo verídico
es que no es estudiante como lo presenta la demandante reconvencional.
- Que, se procura sus propios recursos, por lo cual no podrá mantenerse la
pensión fijada.
POR LO QUE:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.58 de la Ley 19.968 sobre
Tribunales de Familia y normas invocadas de la Ley 20.084 sobre Responsabilidad
Penal Juvenil y art.26 del Código Civil y demás pertinentes legales y atingente.
PIDO A USÍA:
Decrete tener por contestada la demanda interpuesta por ……………….., a favor
de su hijo de …. años de edad …………… y declarar:
(1) Decrete tener por contestada la demanda reconvencional rechazándola en
todas y cada una de sus partes;
(2) Que, doña ……………., no es la representante del mayor de edad
………………… en los términos del art.19 de la Ley 19.968, en consecuencia no es
legitimada activa para actuar en autos;
(3) Que, …………., NO tiene en la actualidad la calidad de estudiante;
(4) Que, se condene expresamente al pago de las costas ocasionadas a la
demandante reconvencional, por oposición contumaz y no existir motivo plausible para
litigar.
***
782
Práctica Forense Juzgaos de Familia
b) Que, así el art. 54 – 1 inciso 2 de la Ley 19.968 dice: “Con excepción de
los numerales 8) y 16) del artículo 8, si se estimare que la presentación es
manifiestamente improcedente, la rechazará de plano, expresando los
fundamentos de su decisión…”
c) Que, también, esta en relación este citado artículo con el art.106, en el cual
determina que el derecho de alimentos, cuidado personal y relación directa y regular, la
mediación tiene el carácter de obligatorio.
d) Que, a mayor abundamiento el art.57 inciso 2 de la Ley 19.968 sobre
Tribunales de Familia, dice: “En las causas de mediación previa se deberá
acompañar un certificado que acredite que se dio cumplimiento a lo
dispuesto en el artículo 106”.
e) Que, el art.61 Nº2 inciso dice: “Las excepciones que se hayan opuesto se
tramitarán conjuntamente y se fallarán en la sentencia definitiva. No obstante, el juez
se pronunciará inmediatamente de evacuado el traslado respecto de las de
incompetencia, falta de capacidad o de personería, de las que se refieran a la
corrección del procedimiento y de prescripción, siempre que su fallo pueda
fundarse en antecedentes que consten en el proceso o que sean de pública
notoriedad”.
Así, se dan lo requisitos copulativos que el legislador expresa y que hacen que
Vuestra Señoría, acoja la excepción, a saber: 1) Excepción cuyo traslado se evacua; 2) Se
refiere a la corrección del procedimiento; 3) Se funda en antecedente verosímil que
consta en el proceso.
e) Que, en el caso sub lite, en ningún otrosí se acompaña el certificado de
mediación obligatoria, como lo exige nuestra legislación positiva.
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en los art.54 – 1, 57 inciso 2, 61 Nº2 inciso
2 y art.106 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia y Normas Comunes a todo
Procedimiento, del Libro I del Código de Procedimiento Civil y demás atingentes
pertinentes y vigentes.
PIDO A USÍA:
Decrete tener por interpuesta excepción por falta de mediación obligatoria,
según lo exige los artículos citados en la concordancia indicada, acogerla en toda y cada
una de sus partes, desde ya, pues, no se acompaña certificado de mediación frustrada,
en síntesis rechazando la demanda por improcedente, al faltar un requisito de
existencia de la misma – medicación - , todo ello con expresa condenación en costas.
OTROSI: ………………, abogado, por la parte demandante y demandada
reconvencional……………., en Procedimiento Ordinario ante los Tribunales de Familia,
autos sobre Rebaja y Aumento de Pensión de Alimentos, caratulada “……………..”, en
causa RIT………, a Usía, digo:
Que, por este acto y dentro de plazo legal, vengo en contestar la demanda en
carácter subsidiario ante el improbable caso de rechazarse la excepción de lo principal,
con fundamento legal en el art.17 del Código de Procedimiento Civil, en base a los
siguientes argumentos de hechos y derecho que paso a exponer:
I.- Que, el demandante en sus Nº1 y 2 elucubra, divaga, sueña y hace
apreciaciones cálamo currente que resulta inoficioso su análisis e inconexos.
II.- Que, en cuanto a los hechos del punto Nº4 son hechos genéricos, sin base,
sólo demuestra hechos personales de la madre de la menor, que no considera que
también esta usufructuando la casa de la comunidad, que mi parte mantiene deudas,
gastos, familia nueva.
III.- Que, también señala en forma infundada desconociendo la norma legal que
los gastos de ella y sus hijas alcanza a la suma de $............, inverosímil situación, pues,
ya respecto de la madre no existe la obligación del art.131 del Código Civil.
IV.- Que, en lo demás, resulta improcedente su demanda la cual deberá
rechazarse, con costas.
783
Práctica Forense Juzgaos de Familia
DE MANERA QUE: En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.58 inciso 1,
2ª parte de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia. PIDO A USIA: Decrete tener
por contestada la demanda de aumento, en carácter de subsidiario, rechazándola en
todas y cada una de sus partes, con expresa condenación en costas.
***
792
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Que, vengo en contestar la demanda efectuada en contra de ………., instando
desde ya a su total y absoluto rechazo, con costas, en base a los siguientes argumentos
de hecho y derecho que paso a exponer:
I.- Antecedentes preliminares.
a) Que, dentro de las características de la Violencia Intrafamiliar, se señala que
“debe existir maltrato actual”, además, este debe ser grave y acreditado que afecte la
integridad física o psíquica de la víctima.
b) Que, también debemos considerar que la demandante, esta confundida en su
demanda, por su agresividad en contra de mi cliente, quien se separo de ella,
terminando la cohabitación por las actitudes poco empáticas y celópatas.
c) Que, jamás mi mandante ha realizado los hechos que describe en forma
alegórica la demandante.
d) Que, así los hechos expresados en la demanda corresponderían a conflictos
suscitados por la conclusión de la relación de pareja (toxica) y a la regulación de las
materias que ello conlleva, evidenciándose que la demandante no registra daño
asociado, por lo que el libelo deberá ser rechazado oportunamente.
f) Que, en síntesis los hechos son producto del término de la relación de
convivencia, adecuación a una nueva dinámica familiar, considerándose la actitud
celópata y paranoica de la ex pareja y retiro en forma voluntaria de mi cliente del hogar,
ya hace más de tres meses.
II.- Verosimilitud de los relatos de la demandante.
a) Que, la demandante hace una relación sesgada de lo hechos realizada o
recontada que después de varios días de efectuados los hechos presenta al tribunal.
b) Que, la misma demandante manifiesta, después de un mes, la demandada
hizo abandono por su parte del hogar común, lo que resulta claro al ingresarse esta
demanda a tramitación.
c) Que, también, se niegan los hechos pretéritos, que pretende fundamentar el
libelo la demandante, pues, jamás ocurrieron.
III.- Negación de los hechos de la demanda.
a) Que, en cuanto a los hechos relatados por la demandante estos no
corresponden a la verdad de los hechos.
b) Que, jamás se han cometido daños y muchos menos algún otro tipo de
maltrato como lo manifiesta la demandante.
c) Que, si es efectivo que con la demandante, tiene una hija en común.
IV.- Relación verdadera de los hechos.
a) Que, la demandante relata hechos que jamás ocurrieron, en ningún tiempo.
b) Que, los demás hechos pretéritos jamás ocurrieron, que además, no existe
concordancia lo que imposibilita el derecho de defensa.
V.- Absolución de la demandada
a) Que, Vuestra Señoría, deberá desde ya absolver al demandado, pues, los
hechos jamás ocurrieron, como quedará demostrado en la audiencia de juicio.
b) Que, para que se acoja tal demanda debe ser un maltrato grave y actual,
situación que en estos hechos no se produce ni ha producido jamás.
c) Que, en epítome, la dinámica de los hechos dicta mucho de la realidad de la
demanda sesgada, parcial y carente de los requisitos del art.5 de la Ley 20.066 sobre
Violencia Intrafamiliar, debiéndose dictar sentencia absolutoria al tenor del art.100 y
101 de la Ley 19.968.
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en la Ley 19.968 sobre Tribunales de
Familia y Ley 20.066 sobre Violencia Intrafamiliar.
PIDO A USIA:
Decrete tener por contestada la demanda y declarar:
1) Que, se niegan todos y cada uno de los hechos relatados por la demandante
………….;
793
Práctica Forense Juzgaos de Familia
2) Que, se declare que jamás existió maltrato físico o psicológico grave, al tenor
del art.5 de la Ley 20.066;
3) Que, deberá dictarse en su oportunidad sentencia absolutoria al no existir
hechos constitutivos de violencia intrafamiliar; y
4) Que, deberá condenarse expresamente a la demandante en constas al
intentar una demanda, sin motivo plausible litigar y especialmente temeraria.
OTROSI: Solicito a Usía, decrete tener presente que me valdré de todos los medios de
prueba que le franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia que son: documental,
testimonial, declaración de parte, pericial, oficios y medios tecnológicos.
***
794
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Que, vengo en contestar la denuncia efectuada en contra de Javier Leal Candía,
instando desde ya a su total y absoluto rechazo, en base a los siguientes argumentos de
hecho y derecho que paso a exponer:
I.- Antecedentes preliminares.
a) Que, el libro Tribunales de Familia, Práctica Forense y Desarrollo Temático,
Editorial Tofulex, 2ª Edición, Julio 2013, Capítulo XXV sobre Violencia Intrafamiliar,
manifiesta que VIF, son todas las formas de abuso entre los miembros de la familia…
(Citándose a Jorge Corsi).
b) Que, dentro de las características de la Violencia Intrafamiliar, señala el
autor citado “debe existir maltrato” y este debe ser grave y acreditado que afecte la
integridad o psíquica de la víctima.
c) Que, también debemos considerar dentro de las características este maltrato
grave y acreditado, debe haberse producido en forma conciente, tanto por el ofensor y
eventual víctima, ya que en caso contrario estaríamos en caso de violencia cruzada.
II.- Verosimilitud de los relatos de la denunciante.
a) Que, la denuncia de doña …………, es una relación sesgada de lo hechos
realizada o recontada por la hija, quien después de varios días de efectuados los hechos
presenta al tribunal.
b) Que, la misma denunciante manifiesta que ella se encontraba en Santiago al
momento de ocurrencia de los hechos, es decir sólo escucho los hechos, por lo tantos
estos hechos sólo “tienen alta probabilidad de verdad”.
c) Que, también la madre denunciante lo hace con la visión de una madre que
quiere proteger a su hija, alterando los hechos reales y verdaderas circunstancias.
III.- Negación de los hechos.
a) Que, en cuanto a los hechos relatados por la denunciante estos no
corresponden a la verdad de los hechos.
b) Que, jamás se han cometido daños y muchos menos algún otro tipo de
maltrato como lo manifiesta la denunciante.
c) Que, si es efectivo que el denunciado es el padre de la menor, de su hija de
mismo nombre…….de ……….. meses de vida.
IV.- Relación verdadera de los hechos.
a) Que el denunciado concurrió el día de los hechos a la casa de la denunciante,
que estaba en Santiago y lo atendió su hija ……………, madre de su hija, a requerimiento
de esta, pues, a la guagua, infante, le faltaban paños.
b) Que, ……….., estaba con otras amigas compartiendo, en la casa, lo cual no es
de extrañar, ya que estaba sola, el hecho era Vuestra Señoría, que estaban consumiendo
alcohol y mi representado el denunciado, le hizo presente este hecho con respeto pero
con firmeza, ya que debe amamantar a la infante, lo que implica este riesgo.
c) Que, producto de esta actitud y producto de la falta de conciencia de …………,
esta increpo e insulto al denunciado, sólo producto de su estado de intemperancia, es
decir, obro con arrebato y obcecación a mi mandante, quien por respeto a casa ajena y
la madre de su hija le expreso que no era una conducta debida de una madre, lo que
más la altero y produjo una situación histérica propia de una mujer descontrolada y
bebida.
d) Que, nunca ha cometido estos hechos, y si llegaron Carabineros, estos jamás
hicieron detención, pues, nunca se realizó el acto de violencia intrafamiliar denunciado
en los términos expresados en el acápite N°1 de esta contestación.
e) Que, los daños que están en la casa jamás los cometió el denunciado, en
ninguna circunstancia.
V.- Absolución de la denuncia
a) Que, Vuestra Señoría, deberá desde ya absolver al denunciado, pues, la
denuncia en todas sus partes jamás menciona la existencia de un DAÑO físico o
psicológico que haya afectado antes o durante a la menor …………….
795
Práctica Forense Juzgaos de Familia
b) Que, para que se acoja tal denuncia debe ser esta un maltrato grave situación
que en estos hechos no se produce.
c) Que, es más la madre de la menor la denunciante, manifiesta la existencia de
ciertos y eventuales daños a algunas especies que no pueden ser imputados a esta parte
ya que no corresponde a este sede que deberían demandarse en vía civil o penal,
estando amparado este denunciado en la presunción de inocencia y prueba según las
reglas generales para acreditar los hechos constitutivos del tipo legal o perjuicios según
corresponda.
d) Que, en epítome, la dinámica de los hechos dicta mucho de la realidad de la
denuncia sesgada, parcial y carente de los requisitos del art.5 de la Ley 20.066 sobre
Violencia Intrafamiliar, debiéndose dictar sentencia absolutoria al tenor del art.100 y
101 de la Ley 19.968.
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en la Ley 19.968 sobre Tribunales de
Familia y Ley 20.066 sobre Violencia Intrafamiliar.
PIDO A USIA:
Decrete tener por contestada la denuncia y declarar:
1) Que, se niegan todos y cada uno de los hechos;
2) Que, se declare que jamás existió maltrato físico o psicológico grave, al tenor
del art.5 de la Ley 20.066; y
3) Que, deberá dictarse en su oportunidad sentencia absolutoria al no existir
hechos constitutivos de violencia intrafamiliar.
OTROSI: Solicito a Usía, decrete tener presente que me valdré de todos los medios de
prueba que le franquea la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia que son: documental,
testimonial, declaración de parte, pericial, oficios y medios tecnológicos.
***
CONVENIO DE PAGO
797
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Que, además, las normas de epiqueya que rigen en materia civil, que siendo el
Derecho de Familia una parte de él, debemos aplicar la normas en menor rigor,
buscando además la colaboración de la contraria en dar fórmula de pago a este
incumplimiento.
POR LO QUE:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en la Ley 14.908 sobre Abandono de
Familia y Pago de Pensiones Alimenticias.
PIDO A USÍA:
Decrete en mérito de lo expuesto en el cuerpo de este escrito y jurisprudencia de
la Corte Suprema, decretar la suspensión del apremio mientras se ventila la causa
RIT…….sobre Rebaja de Pensión de Alimentos.
PRIMER OTROSÍ: Solicito a Usía, que sin perjuicio de lo principal vengo en
proponer un convenio para realizar el pago del saldo de las pensiones adeudadas y
devengadas, de la suma de $................al siguiente tenor:
1.- Que, Vuestra Señoría, mi mandante desde el mes de…….. del año ……..se ha
encontrado en una situación comercial y laboral precaria.
2.- Que, mí representado ante esta situación y con el fin de pagar las pensiones
devengadas y evitar actuaciones innecesarias, solicita pagar en forma adicional
depositándose directamente en la libreta de la actora la suma de $........ mensuales
hasta hacer entero y cumplido pago de la obligación que consta de liquidación de
este tribunal por la suma de $...............
3.- Que, todo ello con la finalidad de cumplir con sus obligaciones y ponerse al
día de acuerdo a sus facultades económicas actuales, considerándose como se indico
precedentemente existe retención judicial decretada y pagándose a favor de la
demandante.
POR TANTO: En mérito de lo expuesto y dispuesto en la Ley 19.968 sobre
Tribunales de Familia. PIDO A USÍA: Decrete tener por propuesto el convenio de
pago, darle traslado a la contraria y en definitiva acogerlo en todas y cada una de sus
partes al resolverlo mediante interlocutoria.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que mi personería para actuar
por ……………., consta de la escritura pública de mandato judicial, de fecha………….,
otorgado en la Notaría de ……………, en la ciudad de………, cuya copia solicito tener por
acompañada con citación, por exhibida ante el Ministro de Fe o Secretario según
corresponda, dejándose copia y por acreditada dicha personería en esta causa, en
términos de los artículos 6 y 7 del Código de Procedimiento Civil.
TERCER OTROSÍ: Solicito a Vuestra Señoría, tener presente que en mi calidad de
abogado actuaré personalmente en autos, para todos los efectos legales.
***
Propone convenio de pago de pensiones insolutas.
CUMPLE LO ORDENADO
Cumple lo ordenado.
Señor Juez Familia
………., abogado, por la parte demandante en Procedimiento sobre
Procedimiento de Cumplimiento de Alimentos, caratulado “……….”, en causa RIT….,
a Usía, digo:
Que, vengo en dar cumplimiento a lo ordenado dando la individualización del
demandante, en el siguiente sentido:…..
ASÍ QUE:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en la Ley 19.968 sobre Tribunales de
Familia.
799
Práctica Forense Juzgaos de Familia
PIDO A USIA:
Decrete tener por cumplido lo ordenado, dando la individualización del
demandante, en el siguiente sentido……….. proveyéndose para dar curso progresivo a
los autos.
***
800
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Ella fue dictada con fecha ........ de .......... de 20…... por el .......º Juzgado en lo
Civil de la ciudad de ............, de la República ........... Asimismo, acompaño copia
autorizada y legalizada de este último fallo.
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y de acuerdo con lo expuesto y lo que dispone el
artículo 251 del Código de Procedimiento Civil y Ley 19.968 sobre Tribunales de
Familia.
PIDO AUSIA:
Decrete ordenar el cumplimiento de la sentencia aludida, mandando que
........................., con costas.
OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que designo Abogado patrocinante y confiero
patrocinio y poder al abogado……….con toadas y cada una de las facultades del art.7 del
Código de Procedimiento Civil, especialmente con las facultades de avenir, percibir y
transigir, domiciliado en la ciudad de………
***
Procedimiento: Cumplimiento.
Materia: Liquidación deuda.
Demandante:
Rut:
Abogado patrocinante:
Rut:
Demandado:
Rut:
Domicilio:
801
Práctica Forense Juzgaos de Familia
1.- Que, se estableció la pensión a favor del menor …….., en el Primer Juzgado
de Menores de……. en causa rol….., actualmente Juzgado de Familia.
2.- Que, desde que se abrió oportunamente la libreta vista para el depósito de
dicha pensión, JAMÁS, se ha pagado suma alguna, según consta de copia actualizada
de libreta que se acompaña en otrosí.
3.- Que, oportunamente solicito a Usía, ordene el desarchivo de la causa,
determinación de la pensión, la liquidación y aplicación de reajustes y despachar
arresto y decretar el arraigo del demandado, todo ello en su oportunidad.
II.- El Derecho
1.- Que, en cuanto a la ejecución de las resoluciones corresponde aplicar las
reglas generales del Código de Procedimiento Civil, especialmente el art.231 inciso que
dice:
“La ejecución de las resoluciones corresponde a los tribunales que las haya
pronunciado en primera o única instancia. Se procederá a ella una vez que las
resoluciones queden ejecutoriadas o causen ejecutoria en conformidad a la ley”.
2.- Que, debemos concordarlo con el art.238 del Código de Procedimiento Civil
que dice:
“Cuando se trate del cumplimiento de resoluciones no comprendidas en los
artículos anteriores, corresponderá al juez de la causa dictar las medidas conducentes a
dicho cumplimiento, pudiendo al efecto multas que no excedan de una unidad
tributaria mensual o arresto hasta de dos meses, determinados prudencialmente por el
tribunal, sin perjuicio e repetir el apremio”.
3.- Que, todo ello guarda relación y concordancia con el art.27 de la Ley 19.968
sobre Tribunales de Familia que a la letra dice:
“Art.27. Normas supletorias. En todo lo no regulado por esta ley, serán
aplicables las disposiciones comunes a todo procedimiento establecidas en el Código de
Procedimiento Civil, a menos que ellas resulten incompatibles con la naturaleza de los
procedimientos que esta ley establece, particularmente en lo relativo a la exigencia de
oralidad. En dicho caso, el juez dispondrá la forma en que se practicará la actuación”.
ES POR ESTO:
En mérito de lo expuesto y de acuerdo con lo dispuesto en la Ley 19.968 sobre
Tribunales de Familia y art.231 y Ss., del Código de Procedimiento Civil.
PIDO A USÍA:
Decrete el cumplimiento de la obligación alimenticia establecida a favor del
menor……………., por su padre……………., domiciliado en la ciudad de………………,
ordenándose el desarchivo de la causa rol………. del Primer Juzgado de
Menores de …….., hoy Juzgado de Familia, determinar el monto de la pensión,
liquidar, aplicar los reajustes, despachar arresto y decretar el arraigo del demandado,
todo ello en su oportunidad.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, decrete tener por acompañado, los siguientes
documentos:
1.- Con citación mandato judicial, que me habilita para actuar en autos.
2.- Copia de la libreta vista.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que acredito mi personería para
actuar por ….., consta de la escritura pública de mandato judicial, de fecha……………,
otorgado en la Notaría de don…………., en la ciudad de…………, cuya copia solicito tener
por acompañada con citación, por exhibida ante el Ministro de Fe o Secretario según
corresponda, dejándose copia y por acreditada dicha personería en esta causa, en
términos de los artículos 6 y 7 del Código de Procedimiento Civil.
TERCER OTROSÍ: Solicito a Vuestra Señoría, tener presente que en mi calidad de
abogado habilitado para el ejercicio de la profesión, actuaré personalmente en autos,
sin perjuicio de la facultad de delegar, si lo estimare procedente.
CUARTO OTROSÍ: Solicito a Vuestra Señoría, tener presente que señalo como forma
de notificación el correo electrónico:
802
Práctica Forense Juzgaos de Familia
DEFENSOR PÚBLICO
CUESTIONES DE COMPETENCIA
803
Práctica Forense Juzgaos de Familia
son espurias y Usía, incluso debería haberlo declarado de oficio, por lo que lo actuado
es sin valor.
4.- Que, así deberá declinar de seguir conociendo de esta materia ya que su
competencia esta entregada a otro tribunal de la República.
POR TANTO:
De acuerdo con lo dispuesto en los art.101, 111 y 112 del Código de
Procedimiento Civil y art.17 y 27 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
PIDO A USIA:
Decrete tener por formulado incidente de declinatoria de incompetencia y
abstenerse de seguir conociendo, de estos autos, atendido a que esta causa estimándose
competente por estar acumulada a la causa RIT – ……………… del Juzgado Civil con
Competencia de Familia y Garantía de la ciudad de …………..
PRIMER OTROSI: Solicito a Ssa., decretar la suspensión de todos los apremios en
contra de mi representado……………….., atendido lo principal y lo dispuesto en la Ley
14.908 sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias y por ser el
incidente de lo principal de previo y especial pronunciamiento decrete también la
suspensión del procedimiento en los términos del art.87 inciso 1 y 112 inciso 1 del
Código de Procedimiento Civil.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Vuestra Señoría, se téngase presente que la
demandante en caso alguno esta sin pago ya que por vía retención judicial, se le paga la
suma de $.................. pesos y que tozudamente se ha negado a todo tipo de acuerdo en
el pago de lo insoluto, en cuotas, haciéndose presente que le es imposible pagar
$......................
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, se exhorte por vía más rápida y expedita al
Juzgado de Letras con Competencia en Familia y Garantía de la ciudad de………………….,
Policía Internacional, Carabineros de Chile, las respectivas contraordenes de lo
resuelto, ya que esta facultado para librar providencias de carácter urgente.
***
EN LO PRINCIPAL: Promueve cuestión de competencia por inhibitoria. OTROSI:
Patrocinio y poder.
DELEGA PODER
Delega poder.
807
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Señor Juez Familia
………….., Abogado, por la parte demandante principal en Procedimiento
Ordinario de los Tribunales de Familia, autos sobre Cese de Pensión de Alimentos,
caratulados “…………”, en causa RIT ……….., a Usía, digo:
Que, vengo en oponer excepciones de previo y especial pronunciamiento por
falta de capacidad, de personería y corrección del procedimiento, al libelo de aumento
del primer otrosí del escrito de contestación de la demanda, en base a los siguientes
argumentos de hecho y derecho que paso a exponer:
I.- Excepción por falta de capacidad y legitimidad
a) Que, ………….., no tiene la capacidad entendida, para actuar en juicio,
pidiendo un aumento de pensión, ya que, pues, carece de los requisitos de la ley en el
art.321 y Ss., del Código Civil, y consecuencia de ello la legitimidad.
2.- Que, en su oportunidad, al ser fijada la pensión de alimentos, ella
representaba a su hija….., quien ante su minoría de edad, la madre ejerce su
representación legal, en virtud del art.43 del Código Civil.
3.- Que, ahora la hija es mayor de edad y puede actuar en forma personal en la
vida del derecho, sin necesidad de representante al no estar inhabilitada mediante
ninguna incapacidad física o mental acreditada.
II.- FALTA DE PERSONERÍA DEL ABOGADO DEMANDANTE PRINCIPAL
1.- Que, Vuestra Señoría, mi personería para actuar por el demandante
principal……….., fluye de mandato judicial, otorgado ante Notario Público.
2.- Que, en el mismo instrumento, existe una limitación que dice a la letra
“…con la especial limitación de no poder contestar nuevas demandas ni ser
emplazado en gestión judicial alguna por su mandante, sin previa notificación
judicial del compareciente …”
3.- Que, así la demanda de aumento intentada esta extendiéndose a esta
limitante, que fluye del propio instrumento y de la legislación de fondo, ya que este
libelo del primer otrosí, es un nuevo libelo, que se le aplica la limitación contenida en el
mandato judicial y explicada en el punto N°2 de esta excepción.
4.- Que, nuestros tribunales superiores, han fallado que no es procedente este
emplazamiento al abogado cuando es una acción nueva e independiente, como el caso
de marras, ya que se vulnera el principio constitucional del debido proceso.
III.- EXCEPCIÓN DE CORRECCIÓN DEL PROCEDIMIENTO
1.- Que, en el primer otrosí demanda ………….. de aumento de pensión de
alimentos.
2.- Que, en la parte petitoria del citado libelo solicita tener interpuesta en
contra de mi mandante, fijándose pensión a ………………, lo que hace claramente
INCONGRUENTE, debiéndose recordar que debe ser precisa la individualización de
las parte al tenor del art.254 del Código de Procedimiento Civil.
3.- Que, es la única forma de dar la certeza jurídica a las partes de las acciones y
excepciones opuestas.
4.- Que, este hecho objeto de excepción paso inadvertido en el control de
admisibilidad del art.54 – 2 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
5.- Que, así deberá corregirse tal error, acogiéndose esta excepción en toda y
cada una de sus partes.
6.- Que, el art.61 Nº2 dice: “Las excepciones que se hayan opuesto se
tramitarán conjuntamente y se fallarán en la sentencia definitiva. No obstante, el juez
se pronunciará inmediatamente de evacuado el traslado respecto de las de
incompetencia, falta de capacidad o de personería, de las que se REFIERAN A LA
CORRECCIÓN DEL PROCEDIMIENTO y de prescripción, siempre que su fallo pueda
fundarse en antecedentes que consten en el proceso o que sean de pública
notoriedad”.
POR ENDE:
808
Práctica Forense Juzgaos de Familia
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.26, 54 -2, 61 de la Ley 19.968
sobre Tribunales de Familia y art.254 del Código de Procedimiento Civil.
PIDO A USÍA:
Decrete tener por interpuesto incidente de previo y especial pronunciamiento
sobre falta de capacidad y legitimidad, personería y corrección de
procedimiento acogiéndolas en todas y cada una de sus partes y declarar:
1.- Que, ………………, no tiene la capacidad ni legitimidad para actuar u obrar en
este procedimiento, pues, la normativa civil y procesal, no la ampara en el ejercicio que
pretende incoar a este juzgado.
2.- Que, se tenga por no interpuesto el libelo de aumento del primer otrosí, por
existir una limitación en el mandato judicial, que me impide ser notificado de nueva
demanda sin ser emplazado mi mandante, que dice a la letra “…con la especial
limitación de no poder contestar nuevas demandas ni ser emplazado en gestión
judicial alguna por su mandante, sin previa notificación judicial del compareciente…”
3.- Que, en virtud del principio de la congruencia se ordene bajo
apercibimiento no tener por interpuesto el libelo del primer otrosí o se subsane el vicio,
para el ejercicio del derecho a defensa, garantizado por la Constitución Política de la
República.
4.- Que, se condene expresamente a la demandante reconvencional, al pago de
las costas ocasionadas, al no tener motivo plausible para litigar, declarándose así
expresamente.
OTROSÍ: ……………., Abogado, por la parte demandante principal en Procedimiento
Ordinario de los Tribunales de Familia, autos sobre Cese de Pensión de Alimentos,
caratulados “…………….”, en causa RIT………, a Usía, digo:
Que, vengo en contestar en subsidio de lo principal la demanda de
aumento de pensión, en el improbable caso que las excepciones sean rechazadas,
instando desde ya a su total absoluto y completo rechazo, en base a los siguientes
argumentos de hecho y derecho que paso a exponer:
1.- Que, el libelo es ininteligible, pues, demanda la madre e hija y en su petitoria
sólo pide que se fije a una de ella la eventual pensión a lo que impide todo derecho a
defensa.
2.- Que, el hecho de estar preuniversitario no es educación como lo establece la
ley de educación (Universitaria, Instituto Profesional, Centro de Formación Técnica,
Liceo y Enseñanza Básica).
3.- Que, la hija de mi mandante manifiesta que tiene una hija que esta cesante,
estas circunstancias no son de responsabilidad de mi cliente, ella trabaja en el Hospital
Base de esta ciudad y en la Clínica Los Andes, en su oportunidad, en cuanto a su hija, es
de su exclusiva responsabilidad y conducta, debiendo ser mantenida por el padre de la
menor, por lo que no le compete mantener la pensión.
4.- Que, la hija también manifiesta que es mantenida por su padrastro, que
supone matrimonio de la madre, lo cual no esta acreditado y se produce otro extraño
hecho, ya que la madre indica que es soltera.
5.- Que, en lo demás rechazo todos las alocuciones y dichos que no
corresponden a la realidad, que serán desvirtuados oportunamente.
POR TANTO: En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.58 de la Ley 19.968
sobre Tribunales de Familia. PIDO A USIA: decrete tener por contestada la demanda de
aumento de pensión en subsidio de lo principal, con costas, instándose a su total,
completo y absoluto rechazo.
***
809
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Señor Juez Familia
………….., Abogado, por la parte demandada en Procedimiento Ordinario de los
Tribunales de Familia, autos sobre Pensión de Alimentos, caratulados “………….”, en
causa RIT ………., a Usía, digo:
Que, vengo en oponer excepción de previo y especial pronunciamiento por
ineptitud del libelo y falta de documentos fundantes, en base a los siguientes
argumentos de hecho y derecho que paso a exponer:
I.- INEPTITUD DEL LIBELO.-
Que, la letrado ………………….:
2.- Que, esta circunstancia hace ininteligible su libelo, lo que vulnera el derecho
a un proceso legalmente tramitado, según la Constitución Política de República en su
art.19 Nº3, lo que hace incongruente la demanda, ya que en su vocativo demanda a:
……………., debiéndose recordar que los hechos deben ser claros al tenor del art.254 Nº4
del Código de Procedimiento Civil, que dice: “La exposición clara de los hechos y
fundamentos de derecho en que se apoya”.
3.- Que, es la única forma de dar la certeza jurídica a las partes de las acciones y
excepciones opuestas, es que se acoja esta excepción impetrada, para una correcta
defensa de los derechos que confiere la ley a esta parte.
4.- Que, este hecho objeto de excepción paso inadvertido en el control de
admisibilidad del art.54 – 2 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
5.- Que, así deberá corregirse tal error, acogiéndose esta excepción en toda y
cada una de sus partes.
6.- Que, el art.61 Nº2 inciso 2 de la Ley 19.968 dice: “Las excepciones que se
hayan opuesto se tramitarán conjuntamente y se fallarán en la sentencia definitiva. No
obstante, el juez se pronunciará inmediatamente de evacuado el traslado
respecto de las de incompetencia, falta de capacidad o de personería, de las que se
REFIERAN A LA CORRECCIÓN DEL PROCEDIMIENTO y de prescripción, siempre que su
fallo pueda fundarse en antecedentes que consten en el proceso o que sean de
pública notoriedad”.
II.- FALTA DE DOCUMENTOS FUNDANTES.-
1.- Que, la letrado……………, en su libelo, manifiesta que su representada
demandó a su ex – pareja, según el Nº3 de su libelo, sic:………………….
2.- Que, su demanda se base en estos argumentos, que nunca fueron
acreditados al tribunal en el libelo y que también fueron omitidos en la etapa de
admisibilidad, el hecho del incumplimiento es esencial estar acreditado, lo que no
sucede, pues, el art.57 de la Ley 19.968, señala que podrán acompañarse los
documentos cuando digan relación con la causa, en este caso era esencial, para la
convicción del sentenciador y control de admisibilidad”.
3.- Que, es la única forma de dar la certeza jurídica a las partes de las acciones y
excepciones opuestas, es que resulta necesario se acoja esta excepción impetrada,
ordenándose se complete o bien rechace por carecer de integridad al acogerse esta
excepción.
4.- Que, este hecho objeto de excepción paso inadvertido en el control de
admisibilidad del art.54 – 2 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia, no
acompañándose copias o sentencia que de origen a la obligación primitiva sólo dichos y
buena fe de la abogado de la Corporación.
5.- Que, así deberá corregirse tal falta al proveerse la demanda, acogiéndose
esta excepción en toda y cada una de sus partes.
6.- Que, el art.61 Nº2 inciso 2 de la Ley 19.968 dice: “Las excepciones que se
hayan opuesto se tramitarán conjuntamente y se fallarán en la sentencia definitiva. No
obstante, el juez se pronunciará inmediatamente de evacuado el traslado
respecto de las de incompetencia, falta de capacidad o de personería, de las que se
REFIERAN A LA CORRECCIÓN DEL PROCEDIMIENTO y de prescripción, siempre que su
810
Práctica Forense Juzgaos de Familia
fallo pueda fundarse en antecedentes que consten en el proceso o que sean de
pública notoriedad”.
POR ENDE:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.26, 54 -2, 61 Nº2 inciso 2 de la
Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia y art.254 Nº4 del Código de Procedimiento
Civil.
PIDO A USÍA:
Decrete tener por interpuesto incidente de previo y especial pronunciamiento
sobre corrección de procedimiento acogiéndose ambos las excepciones opuestas; o bien
una en subsidio de otra, en virtud del art.17 del Código de Procedimiento Civil y
declarar:
1.- Que, en virtud del principio de la congruencia se ordene de no tener por
interpuesto el libelo, acogiéndose las excepciones de ineptitud del libelo y falta de
documentos fundantes, en todas y cada una de sus partes, con expresa condenación en
costas.
2.- Que, atendido a que las excepciones son de previo y especial
pronunciamiento decretar que no me corre plazo para contestar la demanda mientras,
no se resuelva dicha incidencia.
***
EN LO PRINCIPAL: Opone excepción de previo y especial pronunciamiento.
OTROSI: Patrocinio, poder y forma de notificación.
Señor Juez Familia
…………….., demandada, empleada, domiciliada en ……………………, en
Procedimiento Ordinario ante los Juzgados de Familia sobre Cuidado Personal, en
causa RIT……….., caratulada “……….”, a Usía, digo:
Que, vengo en oponer excepción de falta de mediación obligatoria de carácter
obligatoria y de previo y especial pronunciamiento, en base a los siguientes argumentos
de hecho y derecho que paso a exponer:
a) Que, al realizarse el trámite de admisibilidad de la demanda de aumento,
esta no cumple con el requisito de mediación obligatoria.
b) Que, así el art. 54 – 1 inciso 2 de la Ley 19.968 dice: “Con excepción de
los numerales 8) y 16) del artículo 8, si se estimare que la presentación es
manifiestamente improcedente, la rechazará de plano, expresando los
fundamentos de su decisión…”
c) Que, también, esta en relación este citado artículo con el art.106, en el cual
determina que el derecho de alimentos, cuidado personal y relación directa y regular, la
mediación tiene el carácter de obligatorio (que inexplicablemente no se exige ¿?).
d) Que, a mayor abundamiento el art.57 inciso 2 de la Ley 19.968 sobre
Tribunales de Familia, dice: “En las causas de mediación previa se deberá
acompañar un certificado que acredite que se dio cumplimiento a lo
dispuesto en el artículo 106”.
e) Que, el art.61 Nº2 inciso dice: “Las excepciones que se hayan opuesto se
tramitarán conjuntamente y se fallarán en la sentencia definitiva. No obstante, el juez
se pronunciará inmediatamente de evacuado el traslado respecto de las de
incompetencia, falta de capacidad o de personería, de las que se refieran a la
corrección del procedimiento y de prescripción, siempre que su fallo pueda
fundarse en antecedentes que consten en el proceso o que sean de pública
notoriedad”.
Así, se dan lo requisitos copulativos que el legislador expresa y que hacen que
Vuestra Señoría, acoja la excepción, a saber: 1) Excepción cuyo traslado se evacua; 2) Se
refiere a la corrección del procedimiento; 3) Se funda en antecedente verosímil que
consta en el proceso.
811
Práctica Forense Juzgaos de Familia
e) Que, en el caso sub lite, en ningún otrosí se acompaña el certificado de
mediación obligatoria, como lo exige nuestra legislación positiva con – carácter
obligatorio – lo cual claramente no se cumple.
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en los art.54 – 1, 57 inciso 2, 61 Nº2 inciso
2 y art.106 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia y Normas Comunes a todo
Procedimiento, del Libro I del Código de Procedimiento Civil y demás atingentes
pertinentes y vigentes.
PIDO A USÍA:
Decrete tener por interpuesta excepción por falta de mediación obligatoria, en
carácter de previo y especial pronunciamiento, según lo exige los artículos
citados en la concordancia indicada, acogerla en toda y cada una de sus partes, desde
ya, pues, no se acompaña certificado de mediación frustrada, ordenándose el archivo de
los antecedentes al faltar un requisito de existencia de la misma – mediación - todo ello
con expresa condenación en costas.
OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que me patrocinará en estos autos el abogado
habilitado para el ejercicio de la profesión don………………., a quien otorgo patrocinio y
poder, con todas y cada una de las facultades del art.7 del Código de Procedimiento
Civil, en ambos incisos, especialmente las de avenir, percibir y transigir, aprobar y
rechazar compensaciones económicas, renunciar unilateralmente a cualquier acuerdo,
aprobar y rechazar la conciliación especial de la Ley 19.947 sobre Matrimonio Civil,
manifestar unilateralmente que no tiene interés en recomponer el vínculo matrimonial
renunciar a los plazos y recursos legales, salvo el recurso de aclaración rectificación y
enmienda, domiciliado en ……….. POR LO QUE: En mérito de lo expuesto en el art.6
y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre Comparecencia en Juicio.
PIDO A USIA: Decrete tener presente el patrocinio y poder conferido al abogado……
cédula de identidad ………………………….., correo electrónico: ….. para todos
los efectos legales y se incluya a través del sistema intranet. POR TANTO: En mérito
de lo expuesto en el art. 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio. PIDO A USÍA: Decrete presente el patrocinio y poder
conferido abogado patrocinante a don………., C.N.I. …………….. para ingreso
SIFTA y forma de notificación al correo electrónico: …………………
***
Forma de notificación.
812
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Solicita generación de causa “Z”, para el cumplimiento del apremio.
INCIDENTES
814
Práctica Forense Juzgaos de Familia
3.- Que, además, de otorgar un plazo a la contraria, para solucionar el problema
“dentro de tercero día”, queda en situación de poder corregir, un plazo ya cumplido y
vencido (Existiendo rebeldía de la demandada según el art.78 del C.P.C.),
transgrediéndose el art.58 inciso 1, 1ª parte de la Ley 19.968.
EN CONSECUENCIA:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.26 inciso 1, 27 y 58 inciso 1, 1ª
parte de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia; Ley 18.120 sobre Comparecencia en
Juicio; y Libro I Disposiciones Comunes a todo Procedimiento, Título II De la
Comparecencia en Juicio, art.4 a 16; y Título VIII, De las Rebeldías, art.78 del Código
de Procedimiento Civil.
PIDO A USÍA DE FAMILIA:
Decrete tener por interpuesto incidente en audiencia, previo debate, tener por
NO CONTESTADA, la demanda por extemporánea, al no haberse realizado con al
menos cinco de anticipación a la fecha de la realización de la audiencia preparatoria.
***
Solicita se ordene mediante resolución judicial, la entrega de especies,
desde domicilio de la demandante, fijándose día y hora al efecto, previa
tramitación incidental, promovido fuera de audiencia.
815
Práctica Forense Juzgaos de Familia
En mérito de lo expuesto en el art.13, 14 y 26 inciso 2 de la Ley 19.968 sobre
Tribunales de Familia y art.10 inciso 2 del Código Orgánico de Tribunales.
PIDO A USÍA DE FAMILIA:
Decrete tener por interpuesto incidente para que la demandada, ……….,
pueda realizarse el retiro de sus bienes individualizados, FUERA de audiencia y
resolver:
(1) Darle tramitación a este incidente, confiriendo traslado;
(2) Citar a audiencia especial dentro de tercero día, si estima necesario oír a los
demás interesados, a fin de resolver la incidencia. Todo ello según el mérito de autos;
(3) Que, todo ello con la finalidad de evitar actos de violencia intrafamiliar
entre cónyuges o menores en virutd de las dispociones legales invocadas.
***
817
Práctica Forense Juzgaos de Familia
(1) Que, este punto se manifiesta en la paupérrima situación económica que hoy
tiene don…………., que no dispone de bien alguno donde poder cobrarse de las deudas
que ha contraído.
(2) Que, los únicos bienes con que contaba, eran aquellos que vendió a
………………, y dado que fueron transferidos en tal calidad, tampoco recibió suma alguna
por dicha enajenación.
(3) Que, de este modo, el perjuicio se traduce en la imposibilidad de los
acreedores de hacerse pago de sus acreencias en el patrimonio de la deudora, desde que
los bienes que conformaban tal patrimonio, han sido enajenados.
IV.- ANTECEDENTES DEL CONOCIMIENTO DEL MAL ESTADO DE
LOS
NEGOCIOS DE LA ENAJENANTE O “FRAUDE PAULIANO”.
(1) Que, respecto de este requisito, sólo basta señalar que tanto la compradora
como vendedora, hacen este negocio jurídico, sabiéndose de los apremios en contra del
vendedor – alimentante - deudora ………., por las fecha de la escritura de compraventa
en relación a los documentos acompañados en el primer otrosí.
(2) Que, de este modo, es evidente que el comprador………. conocía del mal
estado de los negocios del demandado ……………….al momento de la transferencia de los
bienes ya referidos.
(3) Que, siendo evidente que el contrato celebrado, - ha sido en perjuicio de los
acreedores - y que la adquirente conocía el mal estado de los negocios de la vendedora,
resulta que la acción pauliana destinada a obtener la rescisión de la constitución
contrato suscrito por los demandados por escritura pública de fecha………….ante el
Notario de………….., respecto de los inmuebles que allí se individualizan tiene absoluto
fundamento y debe ser acogida.
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el artículo 2468 del Código Civil y Ss.,
art.253 y Ss., del Código de Procedimiento Civil, art.5 inciso final de la Ley 14.908 sobre
Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias; art.26 de la Ley 19.968 sobre
Tribunales de Familia, normas de Epiqueya y demás normas pertinentes atingentes,
pertinentes y aplicables a la materia.
PIDO A USIA:
Decrete tener por interpuesta demanda incidental en Procedimiento Ordinario
ante los Tribunales de Familia de Acción Pauliana o Revocatoria en contra de don
………….como vendedor y don………..como comprador, acogerla a tramitación y en
definitiva declarar:
(1) La revocación de la compraventa celebrada con fecha …….inscrita a fs.
Nº……del Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Raíces de…….del
año………….
(2) Ordenar que se deje sin efecto la inscripción en el Registro de Propiedad del
Conservador de Bienes Raíces de……………
(3) Que, se condene en costas a las demandadas.
PRIMER OTROSÍ: Solicito a Usía, tener por acompañados, en forma legal, los
siguientes documentos:……………………………………..
SEGUNDO OTROSÍ: Solicito a Usía, tener presente que me valdré de todos
los medios de prueba que me franquea la ley.
***
818
Práctica Forense Juzgaos de Familia
…………, abogado, por la parte demandada…………, en Cuaderno de
Cumplimiento, caratulado “………..”, en causa RIT………, a Usía, digo:
Que, vengo interponer solicitud de nulidad procesal de todo lo obrado por
falta de notificación de actuaciones desde el…………, en base a los siguientes
antecedentes de hecho y derecho que paso a exponer:
(1) Que, Vuestra Señoría, con fecha……….. se formó Cuaderno de
Cumplimiento, en la presente causa, la que JAMAS fue notificada a este abogado o
parte, de ninguna de las formas que indica el art.23 de la Ley 19.968 sobre
Tribunales de Familia.
(2) Que, Usía, podrá apreciar del ingreso virtual icono “notificaciones” se
notifica a los letrados:……………………….
Quienes ambos actuaron en representación de la demandante y que por un error
involuntario no se me notificó ninguna resolución hecho fehacientemente acreditado,
lo que hará se acoja esta nulidad desde ya.
(3) Que, existe perjuicio que impide el ejercicio del derecho al litigante, el
alimentario, al no dársele la oportunidad legal de objetar una liquidación desfasada e
inconsistente, al no habérsele notificado en tiempo y forma, según lo exige la ley y como
lo ha hecho el tribunal en liquidaciones pretéritas.
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.25 y 27 de la Ley 19.968 sobre
Tribunales de Familia; y art.38 y Ss., del Código de Procedimiento Civil.
PIDO A USÍA DE FAMILIA:
1.- Decrete tener por interpuesta solicitud de nulidad procesal de todo lo obrado
por no haberse notificado en forma legal ninguna actuación en forma legal desde la
fecha ……….., señalándose con precisión que el derecho que no se pudo ejercer es el de
la realizar actuaciones procesales como objeción a la deuda y acreditar pagos en
forma posterior a la fecha de una liquidación manifiestamente desfasada
y/o inconsistente en sus valores numéricos.
2.- Decretar que, existe perjuicio que impide el ejercicio del derecho al litigante,
el alimentario, al no dársele la oportunidad legal de objetar una liquidación desfasada e
inconsistente, al no habérsele notificado en tiempo y forma, según lo exige la ley y como
lo ha hecho el tribunal en liquidaciones pretéritas se despache orden de arresto.
PRIMER OTROSI: Solicito a Ssa., ordene certificar por el Ministro de Fe, Titular y/o
Subrogante o administrativo o funcionario o quien legalmente lo reemplace, si se
notificó a este abogado ……………, alguna actuación desde el día 19.12.11, en forma
legal, con carácter urgente.
SEGUNDO OTROSÍ: Solicito a Usía, que en mérito de lo principal decrete la
suspensión de la retención judicial oficiándose al efecto a………………
***
Nulidad procesal de todo lo obrado por falta de legitimación activa, en
SUBSIDIO, objeta liquidación.
819
Práctica Forense Juzgaos de Familia
b) Que, dicha liquidación, no corresponde, pues, nada se debe atendido a lo
siguiente:
1.a.- Que, la demandante ………… y demandado……….., realizaron mediación
con fecha…………..
1.b.- Que, en la causa ……… las partes mediante este acta con fecha …….., decretó
el cuidado personal del menor………… al padre y el Cese de Alimentos, lo cual fue
aprobado por la juez………. de este Juzgado de Familia de...
c) Que, existe manifiestamente el vicio que la demandante………………, pretende
cobrar en forma indebida de una pensión cesada, por sentencia, existiendo mala fe
claramente, por ella.
2.- Perjuicio efectivo que ocasiona a quien solicita la declaración.
a) Que, el - perjuicio efectivo - que ocasiona a quien solicita la declaración, es el
pago de una suma de $.......... NO DEBIENDOSE, nada pues la pensión esta cesada con
fecha……………….
b) Que, este perjuicio patrimonial efectivo causa, ante este abuso del derecho
por la demandante………………, se debe a que no se tomo nota en el Cuaderno de
Cumplimiento del Cese de Alimentos decretado oportunamente por la juez ………….. de
este Juzgado de Familia de Los Ángeles.
II.- Los antecedentes de derecho
Esta amparada esta petición en el art.25 e la Ley 19.968 sobre Tribunales de
Familia, que dice:
“Sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 12, sólo podrá declararse la nulidad
procesal cuando se invocare un vicio que hubiere ocasionado efectivo perjuicio a quien
solicitare la declaración. En la solicitud correspondiente el interesado deberá señalar
con precisión los derechos que no pudo ejercer como consecuencia de la infracción que
denuncia. La parte que ha originado el vicio o concurrido a su materialización no podrá
solicitar la declaración de nulidad.
Se entenderá que existe perjuicio cuando el vicio hubiere impedido el ejercicio
de derechos por el litigante que reclama.
Toda nulidad queda subsanada si la parte perjudicada no reclama del vicio
oportunamente; si ella ha aceptado tácitamente los efectos del acto y si, no obstante el
vicio de que adolezca, el acto ha conseguido su fin respecto de todos los interesados.
Los tribunales no podrán declarar de oficio las nulidades convalidadas” .
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.25 y 27 de la Ley 19.968 sobre
Tribunales de Familia; y demás normas pertinentes atingentes, vigentes en la
República.
PIDO A USÍA DE FAMILIA:
1.- Decrete tener por interpuesta solicitud de nulidad procesal de todo lo obrado
por falta de legitimación activa para actuar por la demandante ……….., atendido que
pretende cobrar mediante liquidación pensión que esta cesada mediante sentencia
firme y ejecutoriada de fecha……….., en causa RIT….., acogiéndola desde ya en todas y
cada una de sus partes.
2.- Decretar que, existe perjuicio patrimonial efectivo, debidamente acreditado,
por un intento de abuso del derecho por…………...
3.- Que, se condene en costas a la demandante por su abierta y comprobada
mala fe, en su actuar.
EN SUBSIDIO:
En mérito del art.17 del Código de Procedimiento Civil, en subsidio señalo que
objeto la liquidación señalando que nada se debe, pues, la pensión esta cesada según
causa ………….. del ingreso del Tribunal de Familia de …………, por lo tanto nada se
debe.
***
820
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Se resuelva modificación de régimen de relación directa y regular, del
primer otrosí.
821
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Juzgado, con fecha……………………., el pago íntegro y total de lo adeudado, la
cual se acompaña en este escrito, se deberá proceder a oficiar al Banco del Estado de
Chile, para que cierre la libreta vista…………, para evitar cualquier mal uso y por
aplicación del aforismo jurídico que en “derecho las cosas se desasen de la misma
forma que se hacen”, atendido como se expreso, se pago el total de lo adeudado, por
concepto de pensiones alimenticias.
POR LO TANTO:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en la Ley 19.968 sobre Tribunales de
Familia.
PIDO A USÍA:
Decrete ordenar oficiar al Banco del Estado de Chile, sucursal….., según
consta de certificación del Administrativo Contable de fecha……….., para
que cierre la libreta vista, ………. por haberse pagado el total de lo adeudado, por
concepto de compensaciones económicas.
***
LIQUIDACIÓN
EN LO PRINCIPAL: Liquidación. PRIMER OTROSÍ: Acompaña boleta de pago;
SEGUNDO OTROSÍ: Se pida cuenta de retención a Tesorería General de la
República.
822
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Decrete pronunciarse mediante resolución – fundada – si el demandado se
encuentra al día o atrasado en el pago de la pensión de alimentos.
***
Acompaña libreta vista del Banco del Estado sucursal Los Ángeles,
solicitándose liquidación y se aplique reajuste oportunamente.
Señor Juez Familia
…………., abogado, de la parte demandante, en Procedimiento de
Cumplimiento sobre Alimentos, caratulado “………”, en causa RIT……, a Usía, digo:
Que, vengo en acompañar estado actualizado de libreta del Banco del Estado de
Chile, para que se realice liquidación de la deuda y se aplique oportunamente los
reajustes a la pensión.
POR LO TANTO:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en la Ley 19.968 sobre Tribunales de
Familia.
PIDO A USÍA:
Decrete acceder a lo solicitado a la brevedad.
***
MANDATO JUDICIAL
(MENCIONES ESPECIALES FAMILIA N°1)
Comparece, don…………………., empleado, cédula de identidad………………….,
casado, domiciliado en la ciudad de…………….., ……………………mayor de edad, quien
acredita su identidad con la cédula respectiva y expone: PRIMERO: Que por el
presente instrumento, confiere mandato judicial al Abogado don………………., chileno,
abogado, soltero, cédula de identidad………………, con domicilio en la ciudad
de………………, para que lo represente ante cualquier Tribunal de la República, en juicios
de cualquier clase y naturaleza que sean, y que la mandante tenga actualmente
pendientes o le ocurra en lo sucesivo y en los que actué como demandante o
demandada, tercerista, excluyente, coadyuvante, o en que sea querellante, querellada,
inculpada, denunciante o denunciada o en que tenga interés, pudiendo entablar
acciones civiles, criminales o especiales que sean procedentes.- SEGUNDO: Que,
especialmente se autoriza para que ante los Tribunales de Familia, exprese que la
mandante se allana a la demanda de divorcio, especialmente manifestar
unilateralmente que no tiene ningún interés en recomponer el vínculo matrimonial, ni
someter esté a conciliación o mediación, además, se autoriza expresamente para que en
su nombre y representación el mandatario firme el acuerdo completo y suficiente
ratifique en su caso y apruebe, ratifique y renuncie también a eventuales
compensaciones económicas que le corresponda o pudiere corresponderle a cualquier
título. TERCERO: Que, además, se faculta expresamente al mandatario judicial para
que concurra a los Centros de Mediación y a su audiencia de - mediación obligatoria –
presente, solicite día y hora, requiera el certificado de mediación frustrada, en causa de
divorcio, aumento, rebaja y cese de pensión de alimentos y aumento, suspensión, cese y
fijación de relación directa y regular según los artículos ciento seis, ciento y siguientes
de la Ley diecinueve mil novecientos noventa sesenta y ocho. CUARTO:
Especialmente el mandatario, quedará facultado para representarla ante el Servicio de
Impuestos Internos, Tesorería General de la República, en juicios de cualquier clase o
naturaleza que sean.- QUINTO: Le confiere al mandatario las facultades contempladas
en ambos incisos del artículo séptimo del Código de Procedimiento Civil, las que se dan
expresamente por reproducidas una a una, con la sola limitación de que no podrá
absolver posiciones ni contestar nuevas demandas sin previo emplazamiento legal del
mandante.- El mandatario podrá renunciar a los términos y recursos legales; aceptar la
demanda contraria, desistirse de la acción deducida, otorgar a los árbitros facultades de
arbitradores, aprobar convenios, avenir y percibir.- SEXTO: El mandatario podrá
designar Abogados patrocinantes, delegar este mandato en todo o parte y reasumirlo
cuantas veces sea necesario. Se faculta al portador de copia autorizada de la presente
823
Práctica Forense Juzgaos de Familia
escritura para que requiera y firme las inscripciones, subinscripciones y anotaciones
que sean procedentes.- Así lo otorga y en comprobante previa lectura, firma el
compareciente con el Notario que autoriza.- Se da copia.-
***
MANDATO JUDICIAL
(MENCIONES ESPECIALES FAMILIA N°2)
MEDIDAS CAUTELARES
Medida cautelar.
Señor Juez Familia
…………………, labores de casa, domiciliada en la ciudad de ……………………en
Procedimiento Ordinario ante los Tribunales de Familia, caratulada “………….con……..”,
en causa RIT……………..a Usía, digo:
Que, vengo en solicitar se decrete como medida cautelar la ……..en contra de
don…………profesión………….domiciliado en la ciudad…………en base a los siguientes
argumentos de hecho y derecho que paso a exponer:
I.- Antecedentes de Hecho
1.1.- Que, don……..mi cónyuge intenta todos los días mediante amenazas, que
venderá, la casa, atendido que lo demande por pensión de alimentos.
2.2.- Que, la veracidad de estos hechos es que en la Notaría de
don…………..obtuve copia simple de la minuta de la escritura de compraventa.
3.3.- Que, la demora, hará que al venderse el inmueble quedemos juntos a
nuestros ….hijos sin lugar donde vivir.
4.4.- Que, los antecedentes para acceder a ellas son:
a) La verosimilitud del derecho invocado y el peligro en la demora que implica
la tramitación, según la explicación siguiente:………
b) Que, las razones graves para ello son las siguientes:…………………..
5.5.- Que, la medida cautelar que se solicita sea concedida por el tribunal es
la……………..del Código de Procedimiento Civil.
II.- Antecedentes de Derecho
1.1.- Que, el art.22 de la Ley 19.968, es la fuente legal básica en esta materia
que a la letra dice: “Art.22. Potestad cautelar. Sin perjuicio de lo dispuesto en leyes
especiales, en cualquier etapa del procedimiento, o antes de su inicio, el juez, de oficio o
a petición de parte, teniendo en cuenta la verosimilitud del derecho invocado y el
peligro en la demora que implica la tramitación, podrá decretar las medidas cautelares
conservativas o innovativas que estime procedentes. Estas últimas sólo podrán
disponerse en situaciones urgentes y cuando lo exija el interés superior del niño, niña o
adolescente, o cuando lo aconseje la inminencia del daño que se trata de evitar.
Las medidas cautelares podrán llevarse a efecto aun antes de notificarse a la
persona contra quien se dicten, siempre que existan razones graves para ello y el
tribunal así lo ordene expresamente. Transcurridos cinco días sin que la notificación se
efectúe, quedarán sin valor las diligencias practicadas. El juez de familia podrá ampliar
este plazo por motivos fundados.
En todo lo demás, resultarán aplicables las normas contenidas en los Títulos IV
y V del Libro II del Código de Procedimiento Civil.
826
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Sin perjuicio de lo anterior, tratándose del procedimiento previsto en el Párrafo
primero del Título IV de esta ley, sólo podrán adoptarse las medidas señaladas en el
artículo 71”.
1.2.- Que, también consideramos el art.27 de la Ley 19.968, que dice. “Art.27.
Normas supletorias. En todo lo no regulado por esta ley, serán aplicables las
disposiciones comunes a todo procedimiento establecidas en el Código de
Procedimiento Civil, a menos que ellas resulten incompatibles con la naturaleza de los
procedimientos que esta ley establece, particularmente en lo relativo a la exigencia de
oralidad. En dicho caso, el juez dispondrá la forma en que se practicará la actuación.
1.3.- Que, se aplican las normas supletorias de los Títulos IV De las Medidas
Prejudiciales y V De las Medidas Precautorias del Libro II del Código de Procedimiento
Civil.
POR TANTO:
En mérito de lo señalado en los art.22 y 27 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de
Familia; artículos pertinentes de los Títulos IV De las Medidas Prejudiciales y V De las
Medidas Precautorias del Libro II del Código de Procedimiento Civil.
PIDO A USÍA:
Decrete tener por interpuesta medida cautelar de…………………acogerla en todas
y cada una de sus partes al darse todos los requisitos legales.
***
827
Práctica Forense Juzgaos de Familia
c) El ingreso a un programa de familias de acogida o centro de diagnóstico o
residencia, por el tiempo que sea estrictamente indispensable. En este caso, de
adoptarse la medida sin la comparecencia del niño, niña o adolescente ante el juez,
deberá asegurarse que ésta se verifique a primera hora de la audiencia más próxima.
d) Disponer la concurrencia de niños, niñas o adolescentes, sus padres, o las
personas que los tengan bajo su cuidado, a programas o acciones de apoyo, reparación
u orientación, para enfrentar y superar las situaciones de crisis en que pudieren
encontrarse, e impartir las instrucciones pertinentes;
e) Suspender el derecho de una o más personas determinadas a mantener
relaciones directas o regulares con el niño, niña o adolescente, ya sea que éstas hayan
sido establecidas por resolución judicial o no lo hayan sido;
f) Prohibir o limitar la presencia del ofensor en el hogar común;
g) Prohibir o limitar la concurrencia del ofensor al lugar de estudio del niño,
niña o adolescente, así como a cualquier otro lugar donde éste o ésta permanezca, visite
o concurra habitualmente. En caso de que concurran al mismo establecimiento, el juez
adoptará medidas específicas tendientes a resguardar los derechos de aquéllos;
h) La internación en un establecimiento hospitalario, psiquiátrico o de
tratamiento especializado, según corresponda, en la medida que se requiera de los
servicios que éstos ofrecen y ello sea indispensable frente a una amenaza a su vida o
salud, e
i) La prohibición de salir del país para el niño, niña o adolescente sujeto de la
petición de protección.
En ningún caso, podrá ordenarse como medida de protección el ingreso de un
niño, niña o adolescente a un establecimiento penitenciario para adultos.
La resolución que determine la imposición de una medida cautelar deberá
fundarse en antecedentes que sean calificados como suficientes para ameritar su
adopción, de los que se dejará expresa constancia en la misma.
Para el cumplimiento de las medidas decretadas, el juez podrá requerir el
auxilio de Carabineros de Chile.
Cuando la adopción de cualquier medida cautelar tenga lugar antes del inicio
del procedimiento, el juez fijará desde luego la fecha en que deberá llevarse a cabo la
audiencia preparatoria, para dentro de los cinco días siguientes contados desde la
adopción de la medida.
En ningún caso la medida cautelar decretada de conformidad a este artículo
podrá durar más de noventa días.
1.2.- Que, también consideramos el art.27 de la Ley 19.968, que dice. “Art.27.
Normas supletorias. En todo lo no regulado por esta ley, serán aplicables las
disposiciones comunes a todo procedimiento establecidas en el Código de
Procedimiento Civil, a menos que ellas resulten incompatibles con la naturaleza de los
procedimientos que esta ley establece, particularmente en lo relativo a la exigencia de
oralidad. En dicho caso, el juez dispondrá la forma en que se practicará la actuación.
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y dispuesto Título IV, Procedimientos Especiales
Párrafo I, De la aplicación judicial de medidas de protección de los derechos de los
niños, niñas o adolescentes, en su art.71 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
PIDO A USÍA:
Decrete tener por interpuesta medida cautelar especial en medida de protección
la N°…….del art.71 de la Ley 19.968 y acogerla en todas y cada una de sus partes al
darse todos los requisitos legales.
***
Procedimiento: Medidas cautelar precautoria.
Materia: Secuestro (Art.290 N°1 C.P.C.)
Demandante:
Rut:
828
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Abogado patrocinante:
Rut:
Apoderado:
Rut:
Demandado:
Rut:
829
Práctica Forense Juzgaos de Familia
a) El art.22 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia, que expresa:
“Potestad cautelar. Sin perjuicio de lo dispuesto en leyes especiales, en cualquier etapa
del procedimiento, o antes de su inicio, el juez, de oficio o a petición de parte, teniendo
en cuenta la verosimilitud del derecho invocado y el peligro en la demora que implica la
tramitación, podrá decretar las medidas cautelares conservativas o innovativas que
estime procedentes. Estas últimas sólo podrán disponerse en situaciones urgentes y
cuando lo exija el interés superior del niño, niña o adolescente, o cuando lo aconseje la
inminencia del daño que se trata de evitar.
Las medidas cautelares podrán llevarse a efecto aun antes de notificarse a la
persona contra quien se dicten, siempre que existan razones graves para ello y el
tribunal así lo ordene expresamente. Transcurridos cinco días sin que la notificación se
efectúe, quedarán sin valor las diligencias practicadas. El juez de familia podrá ampliar
este plazo por motivos fundados.
En todo lo demás, resultarán aplicables las normas contenidas en los Títulos
IV y V del Libro II del Código de Procedimiento Civil.
Sin perjuicio de lo anterior, tratándose del procedimiento previsto en el
Párrafo primero del Título IV de esta ley, sólo podrán adoptarse las medidas señaladas
en el artículo 71”.
b) Que, la otra disposición aplicable en especial es el art.292 del Código de
Procedimiento Civil, que dice: “Son aplicables al secuestro las disposiciones que el
párrafo 2º del Título del Libro III establece respecto del depositario de los bienes
embargados”.
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y lo que disponen el art.22 y 26 de la Ley 19.968 sobre
Tribunales de Familia; arts. 290, 1ª, 291 y 292 del Código de Procedimiento Civil.
PIDO A USIA:
Decretar la medida precautoria del art.290, 1ª del Código de Procedimiento
Civil de - secuestro - de las especies individualizadas, poniéndolas bajo custodia de mi
representada, en calidad de depositario; o de la persona que Vuestra Señoría, designe
según sus facultades oficiosas.
PRIMER OTROSI: En mérito de las razones expuestas en lo principal, y para hacer
posible que la medida se lleve a efecto, es necesario que se haga sin previa notificación
del demandado. POR LO QUE: En mérito de lo expuesto y conforme lo autoriza el
art.22 inciso 2 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia en relación al art.302 del
Código de Procedimiento Civil. PIDO A USIA: Decrete ordenar que la medida
precautoria de secuestro se lleve a efecto sin previa notificación del demandado,
facultando, al Ministro de Fe del Tribunal o funcionario habilitado, encargado de
llevarla a cabo con la fuerza pública, para allanar o descerrajar, sólo en caso de haber
oposición o en caso de encontrarse cerrado el domicilio del demandado.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Ssa., ordenar la habilitación de día, hora y de lugar,
para trabar la medida solicitada, en mérito de ................................
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, ampliar el plazo para la realización de la diligencia
en 15 días, teniéndose como motivos fundados los siguientes:………………………………
***
831
Práctica Forense Juzgaos de Familia
b) Que, dicho Interventor deberá, además, dirigir su investigación contable a los
siguientes aspectos especiales del negocio intervenido:
a) ..........................................
b) ..........................................
c) ..........................................
Para cumplir este cometido, el interventor tendrá acceso ilimitado a la
documentación del establecimiento, especialmente ...............
Esta documentación se encuentra en poder de don .........................., de
profesión ..............., en el domicilio de calle ............... Nº......., oficina. ............, de ésta.
c) Que, el Interventor nombrado debe poseer el título de Contador, o de Auditor
y/o conocimientos avanzados de ......................, a fin de que pueda cumplir,
adecuadamente, su función.
B.- ANTECEDENTES DE DERECHO
a) El art.22 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia, que expresa:
“Potestad cautelar. Sin perjuicio de lo dispuesto en leyes especiales, en cualquier etapa
del procedimiento, o antes de su inicio, el juez, de oficio o a petición de parte, teniendo
en cuenta la verosimilitud del derecho invocado y el peligro en la demora que implica la
tramitación, podrá decretar las medidas cautelares conservativas o innovativas que
estime procedentes. Estas últimas sólo podrán disponerse en situaciones urgentes y
cuando lo exija el interés superior del niño, niña o adolescente, o cuando lo aconseje la
inminencia del daño que se trata de evitar.
Las medidas cautelares podrán llevarse a efecto aun antes de notificarse a la
persona contra quien se dicten, siempre que existan razones graves para ello y el
tribunal así lo ordene expresamente. Transcurridos cinco días sin que la notificación se
efectúe, quedarán sin valor las diligencias practicadas. El juez de familia podrá ampliar
este plazo por motivos fundados.
En todo lo demás, resultarán aplicables las normas contenidas en los Títulos
IV y V del Libro II del Código de Procedimiento Civil.
Sin perjuicio de lo anterior, tratándose del procedimiento previsto en el
Párrafo primero del Título IV de esta ley, sólo podrán adoptarse las medidas señaladas
en el artículo 71”.
b) Que, la disposición aplicable en especial es el art.293 Nº4 del Código de
Procedimiento Civil, que dice: “Siempre que haya justo motivo de temer que se
destruya o deteriore la cosa sobre que versa el juicio, o que los derechos del
demandante puedan quedar burlados”.
c) Que, además, como norma debemos integran el art.294 del Código de
Procedimiento Civil, que dice: “Las facultades del interventor judicial se limitarán a
llevar cuenta de las entradas y gastos de los bienes sujetos a intervención, pudiendo
para el desempeño de este cargo imponerse de los libros, papeles y operaciones del
demandado. Estará además el interventor obligado a dar al interesado o al tribunal
noticia de toda malversación o abuso que note en la administración de dichos bienes; y
podrá en este caso decretarse el depósito y retención de los productos líquidos en un
establecimiento de crédito o en poder de la persona que el tribunal designe, sin
perjuicio de las otras medidas más rigurosas que el tribunal estime necesario adoptar”.
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y lo que disponen el art.22 y 26 de la Ley 19.968 sobre
Tribunales de Familia; arts. 290, 2ª, 293 Nº4, 294 del Código de Procedimiento Civil.
PIDO A USIA:
decretar tener por interpuesta la medida precautoria de nombramiento de
interventor, y nombrar a quien sea de confianza de Vuestra Señoría, que tendrá amplio
acceso a la documentación contable, y de todo orden, ..............., ubicada en .............. Nº
........, local Nº ........., para informar - al Juzgado - acerca de las entradas y gastos de
dicha sociedad, especialmente, acerca de ..................; y ordenar que el Interventor
832
Práctica Forense Juzgaos de Familia
nombrado evacue su primer informe el plazo de ...... días; o en el que Usía, se sirva fijar,
para los efectos de determinar y asegurar el pago de las compensaciones económicas.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, y siendo necesario que el Interventor se imponga
de la situación real de la empresa, a la brevedad. Si se diera, al demandado, la
oportunidad de dilatar el nombramiento, cabría la posibilidad de que, entretanto,
preparara documentación destinada a disimular el estado verdadero de la sociedad.
Esta presunción se hace más evidente por cuanto, como se ha expresado en la
demanda, el demandado ha dilatado, cuanto tiempo le ha sido posible, la rendición de
la cuenta a que estaba obligado, haciendo necesario el demandarlo judicialmente. POR
LO TANTO: En mérito de lo expuesto en el art. 302 inciso 2 del Código de
Procedimiento Civil. PIDO A USÍA: Nombrar el Interventor solicitado,
inmediatamente, sin previa notificación del demandado, con costas.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, ampliar el plazo para la realización de la
diligencia en 15 días, teniéndose como motivos fundados los
siguientes:…………………………
***
839
Práctica Forense Juzgaos de Familia
EN LO PRINCIPAL: Medida prejudicial de exhibición cosa objeto de la acción.
PRIMER OTROSI: Se lleve a cabo desde ya; SEGUNDO OTROSI: Ampliación
plazo; TERCER OTROSI: Razón de la clase y estado actual de los objetos exhibidos; y
CUARTO OTROSI: Patrocinio y poder.
841
Práctica Forense Juzgaos de Familia
TERCER OTROSI: Solicito a Vuestra Señoría, en mérito del art.283, 2ª parte del
Código de Procedimiento Civil, se de razón de la clase y estado actual de los objetos
exhibidos.
CUARTO OTROSI: Solicito a Vuestra Señoría, se tenga presente que me patrocinará
en estos autos el abogado…………., C.N.I…………, Registrado en la Oficina de Títulos de
la Excelentísima Corte Suprema con fecha….., a quien otorgo patrocinio y poder, con
todas y cada una de las facultades del art.7 del Código de Procedimiento Civil,
especialmente con las facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, salvo el
recurso de aclaración, rectificación o enmienda, rechazar, aprobar la conciliación
especial de la Ley 19.947 sobre Matrimonio Civil, rechazar la mediación, renunciar,
aprobar y ratificar compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no
tiene interés en recomponer el vínculo matrimonial, avenir, percibir y transigir,
domiciliado en la ciudad de….ES POR ESTO: En mérito de lo expuesto y dispuesto en
el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre Comparecencia en
Juicio. PIDO A USÍA: Decrete tener presente el patrocinio y poder al abogado ….. y
forma de notificación al correo electrónico: ……., e ingreso SITFA a través de la C.N.I.
………
***
Procedimiento: Medidas cautelar prejudicial
Materia: Exhibición de documentos (Art.273 N°3 C.P.C.).
Demandante:
Rut:
Abogado patrocinante:
Rut:
Apoderado:
Rut:
Demandado:
Rut:
EN LO PRINCIPAL: Medida prejudicial de exhibición de documentos. PRIMER
OTROSI: Se lleve a cabo desde ya; SEGUNDO OTROSI; Copias de piezas que se
presenten; TERCER OTROSI: Ampliación de plazo; y CUARTO OTROSI:
Patrocinio y poder.
845
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Sin perjuicio de lo anterior, tratándose del procedimiento previsto en el Párrafo
primero del Título IV de esta ley, sólo podrán adoptarse las medidas señaladas en el
artículo 71”.
b) El Código de Procedimiento Civil, en su art. 273, dice: “El juicio ordinario
podrá prepararse, exigiendo el que pretende demandar de aquel contra quien se
propone dirigir la demanda: 4 Exhibición de los libros de contabilidad relativos a
negocios en que tenga parte el solicitante, sin perjuicio de lo dispuesto en los artículos
42 y 43 del Código de Comercio”.
c) El Código de Procedimiento Civil, en su art. 277, dice: “Siempre que se dé
lugar a las medidas mencionadas en los números 3° y 4° del artículo 273, y la persona a
quien incumba su cumplimiento desobedezca, existiendo en su poder los instrumentos
o libros a que las medidas se refieren, perderá el derecho de hacerlos valer después,
salvo que la otra parte los haga también valer en apoyo de su defensa, o si se justifica o
aparece de manifiesto que no los pudo exhibir antes, o si se refieren a hechos distintos
de aquellos que motivaron la solicitud de exhibición. Lo cual se entiende sin perjuicio
de lo dispuesto en el artículo precedente y en el párrafo 2°, Título II, del Libro I del
Código de Comercio.
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y lo que disponen el art.22 y 26 de la Ley 19.968 sobre
Tribunales de Familia; y art. 273 N°4, 277 y 283 del Código de Procedimiento Civil.
PIDO A USIA:
Decretar la medida cautelar prejudicial de – exhibición de libros de contabilidad
– en contra de………………ya individualizado, y resolver:
1.- La exhibición de los libros solicitados permitiéndose se dejen fotocopias de
los mismos agregándolas al expediente, bajo el apercibimiento de que no podrá valerse
de la contabilidad ni admitírsele como prueba;
2.- Si el citado se rehúsa la exhibición de los libros ordenada o ésta no es
categórica, en conformidad a lo mandado, imponerle multas que no excedan de dos
sueldos vitales, o arrestos hasta de dos meses, determinados prudencialmente por el
tribunal; sin perjuicio de repetir la orden y el apercibimiento según el art.274 del
Código de Procedimiento Civil.
3.- El allanamiento del local…………donde están los libros, asesorados por la
fuerza pública desde ya.
PRIMER OTROSI: En mérito de las razones expuestas en lo principal, y para hacer
posible que la medida se lleve a efecto, es necesario que se haga sin previa notificación
del demandado. POR LO QUE: En mérito de lo expuesto y conforme lo autoriza el
art.22 inciso 2 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia en relación al art.289 del
Código de Procedimiento Civil. PIDO A USIA: Decrete ordenar que la medida
precautoria de secuestro se lleve a efecto sin previa notificación del demandado,
facultando, al Ministro de Fe del Tribunal o funcionario habilitado, encargado de
llevarla a cabo con la fuerza pública, para allanar o descerrajar, sólo en caso de haber
oposición o en caso de encontrarse cerrado el domicilio del demandado.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Vuestra Señoría, dejar en el proceso copia de las
piezas que se presenten en virtud del art.283, 1ª parte del Código de Procedimiento
Civil.
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, ampliar el plazo para la realización de la diligencia
en 15 días, teniéndose como motivos fundados los siguientes:…………………………
CUARTO OTROSI: Solicito a Vuestra Señoría, se tenga presente que me patrocinará
en estos autos el abogado…………., C.N.I…………, Registrado en la Oficina de Títulos de
la Excelentísima Corte Suprema con fecha….., a quien otorgo patrocinio y poder, con
todas y cada una de las facultades del art.7 del Código de Procedimiento Civil,
especialmente con las facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, salvo el
recurso de aclaración, rectificación o enmienda, rechazar, aprobar la conciliación
especial de la Ley 19.947 sobre Matrimonio Civil, rechazar la mediación, renunciar,
846
Práctica Forense Juzgaos de Familia
aprobar y ratificar compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no
tiene interés en recomponer el vínculo matrimonial, avenir, percibir y transigir,
domiciliado en la ciudad de….ES POR ESTO: En mérito de lo expuesto y dispuesto en
el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre Comparecencia en
Juicio. PIDO A USÍA: Decrete tener presente el patrocinio y poder al abogado ….. y
forma de notificación al correo electrónico: …., e ingreso SITFA a través de la C.N.I.
…
***
Procedimiento: Medida cautelar prejudicial
Materia: Reconocimiento jurado de firma (Art.273 N°5 C.P.C.)
Demandante:
Rut:
Abogado patrocinante:
Rut:
Apoderado:
Rut:
Demandado:
Rut:
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Práctica Forense Juzgaos de Familia
Que, según el art.273 N°5 inciso del Código de Procedimiento Civil, se otorga en
todo caso.
B.- ANTECEDENTES DE DERECHO
a) El art.22 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia, que expresa:
“Potestad cautelar. Sin perjuicio de lo dispuesto en leyes especiales, en cualquier etapa
del procedimiento, o antes de su inicio, el juez, de oficio o a petición de parte, teniendo
en cuenta la verosimilitud del derecho invocado y el peligro en la demora que implica la
tramitación, podrá decretar las medidas cautelares conservativas o innovativas que
estime procedentes. Estas últimas sólo podrán disponerse en situaciones urgentes y
cuando lo exija el interés superior del niño, niña o adolescente, o cuando lo aconseje la
inminencia del daño que se trata de evitar.
Las medidas cautelares podrán llevarse a efecto aun antes de notificarse a la
persona contra quien se dicten, siempre que existan razones graves para ello y el
tribunal así lo ordene expresamente. Transcurridos cinco días sin que la notificación se
efectúe, quedarán sin valor las diligencias practicadas. El juez de familia podrá ampliar
este plazo por motivos fundados.
En todo lo demás, resultarán aplicables las normas contenidas en los Títulos IV
y V del Libro II del Código de Procedimiento Civil.
Sin perjuicio de lo anterior, tratándose del procedimiento previsto en el Párrafo
primero del Título IV de esta ley, sólo podrán adoptarse las medidas señaladas en el
artículo 71”.
b) El Código de Procedimiento Civil, en su art. 273, dice: “El juicio ordinario
podrá prepararse, exigiendo el que pretende demandar de aquel contra quien se
propone dirigir la demanda: 5° El reconocimiento jurado de firma, puesta en
instrumento privado.
La diligencia expresada en el número 5° se decretará en todo caso; las de los
otros cuatro sólo cuando, a juicio del tribunal, sean necesarias para que el demandante
pueda entrar en el juicio”.
c) El Código de Procedimiento Civil, en su art. 278, dice: “Si se rehúsa el
reconocimiento de firma decretado en el caso del número 5° del artículo 273, se
procederá en conformidad a las reglas establecidas para el reconocimiento judicial de
documentos en el Juicio Ejecutivo”.
d) El Código de Procedimiento Civil, en su art. 435, dice: “Si, en caso de no
tener el acreedor título ejecutivo, quiere preparar la ejecución por el reconocimiento de
firma o por la confesión de la deuda, podrá pedir que se cite al deudor a la presencia
judicial, a fin de que practique la que corresponda de estas diligencias.
Y, si el citado no comparece, o sólo da respuestas evasivas, se dará por
reconocida la firma o por confesada la deuda”.
e) El Código de Procedimiento Civil, en su art. 436, dice: “Reconocida la firma,
quedará preparada la ejecución, aunque se niegue la deuda”.
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y lo que disponen el art.22 y 26 de la Ley 19.968 sobre
Tribunales de Familia; arts. 273 N°5, 278, 435 y 436 del Código de Procedimiento Civil.
PIDO A USIA:
Decretar la medida cautelar prejudicial de – reconocimiento en instrumento
privado – en contra de………………ya individualizado, citándole a audiencia fijándose
día y hora determinado para que preste declaración, bajo el apercibimiento de que si no
comparece o comparece y da respuestas evasivas, se tenga por reconocida la firma
puesta en el instrumentos privado.
PRIMER OTROSI: Solicito a Ssa., tener por acompañado el documento, cuyo
reconocimiento se solicita en lo principal.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, ampliar el plazo para la realización de la
diligencia en 15 días, teniéndose como motivos fundados los siguientes:……………
848
Práctica Forense Juzgaos de Familia
TERCER OTROSI: Solicito a Vuestra Señoría, se tenga presente que me patrocinará
en estos autos el abogado…………., C.N.I…………, Registrado en la Oficina de Títulos de
la Excelentísima Corte Suprema con fecha….., a quien otorgo patrocinio y poder, con
todas y cada una de las facultades del art.7 del Código de Procedimiento Civil,
especialmente con las facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, salvo el
recurso de aclaración, rectificación o enmienda, rechazar, aprobar la conciliación
especial de la Ley 19.947 sobre Matrimonio Civil, rechazar la mediación, renunciar,
aprobar y ratificar compensaciones económicas, manifestar unilateralmente que no
tiene interés en recomponer el vínculo matrimonial, avenir, percibir y transigir,
domiciliado en la ciudad de….ES POR ESTO: En mérito de lo expuesto y dispuesto en
el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre Comparecencia en
Juicio. PIDO A USÍA: Decrete tener presente el patrocinio y poder al abogado ….. y
forma de notificación al correo electrónico: ……., e ingreso SITFA a través de la C.N.I.
…
***
NOTIFICACIÓN
851
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notificarse en virtud del art.23 de la Ley 19.968, pues, se requiere su comparecencia a
las actuaciones.
Todo ello para que pueda cumplirse con el citado Informe y terapia así
decretada, notificándose en la ciudad de………
POR LO CUAL:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.23 de la Ley 19.968 sobre
Tribunales de Familia.
PIDO A USÍA:
Decrete ordenar la notificación de la resolución de fecha 4 Septiembre de 2014
por carta certificada,………, domiciliado en la ciudad de…………..
***
Notificación demanda a …………., C.N.I. …….. vía telefónica al ser domicilio
difícil de determinar.
Señor Juez Familia
…………….., abogado, por la parte demandante, en Procedimiento Ordinario
ante los Tribunales de Familia, sobre Divorcio, caratulada “………..”, en causa
RIT……….., a Usía, digo:
Que, vengo en solicitar a Vuestra Señoría, autorice la notificación vía
telefónica de la demanda a …………, C.N.I………., al celular………., pues, este
cambia de domicilio y Usía, podrá autorizar se practique la notificación de la demanda
por cualquier medio idóneo, que garantice su debida información.
Que, el fundamento jurídico de esta petición esta en el art.23 inciso 4 de la Ley
19.968 del ramo, que dice: “CUANDO LA DEMANDA DEBA NOTIFICARSE A PERSONA
CUYA INDIVIDUALIZACIÓN A PERSONA CUYA INDIVIDUALIZACIÓN O DOMICILIO
SEAN DIFÍCILES DE DETERMINAR, EL JUEZ DISPONDRÁ QUE SE PRACTIQUE POR
CUALQUIER MEDIO IDÓNEO QUE GARANTICE LA DEBIDA INFORMACIÓN DEL
NOTIFICADO, PARA EL ADECUADO EJERCICIO DE SUS DERECHOS”.
POR LO CUAL:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.23 inciso 4 de la Ley 19.968
sobre Tribunales de Familia.
PIDO A USÍA:
Decrete ordenar la notificación de la demandada al demandado vía telefónica a
…………….., C.N.I…….. al celular………….la cual garantiza su debida información,
dejándose constancia en autos, con el fin de dar curso progresivo a los autos.
***
852
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Señor Juez Familia
…………., abogado, por la parte demandante, en Procedimiento Ordinario ante
los Tribunales de Familia, autos sobre Divorcio, en causa RIT ………, caratulado
“…….”, a Usía, digo:
Que, vengo en solicitar se fije nuevo día y hora para la audiencia de juicio.
POR LO QUE:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.21 de la Ley 19.968 sobre
Tribunales de Familia.
PIDO A USÍA:
Decretar fijar nuevo día y hora para la audiencia de juicio.
***
LO PRINCIPAL: Solicita se fije nuevo día y hora para audiencia preparatoria.
PRIMER OTROSÍ: Se agregue actuaciones que indica; y SEGUNDO OTROSÍ: Se
revise archivo dañado que indique.
NULIDAD PROCESAL
EN LO PRINCIPAL: Nulidad procesal de todo lo obrado por falta de notificación.
PRIMER OTROSI: Certificación; SEGUNDO OTROSI: Suspensión del apremio;
TERCER OTROSI: Se deje sin efecto resoluciones que indica por ser espurias; y
CUARTO OTROSI: Contraordenes.
NOTIFICACIONES.
1.- PRIMERA NOTIFICACIÓN. La primera notificación a la demandada se
efectuará PERSONALMENTE por un funcionario que haya sido designado para
cumplir esta función por el juez presidente del comité de jueces, a propuesta del
administrador del tribunal. Dicho funcionario tendrá el carácter de ministro de fe
para estos efectos. La parte interesada podrá siempre encargar, a su costa, la práctica
de la notificación a un receptor judicial.
2.- NOTIFICACIÓN POR EL ART.44 C.P.C. En los casos en que no resulte
posible practicar la primera notificación personalmente, por no ser habida la
855
Práctica Forense Juzgaos de Familia
persona a quien se debe notificar, y siempre que el ministro de fe encargado de la
diligencia establezca cual es su habitación o el lugar donde habitualmente ejerce su
industria, profesión o empleo y que se encuentra en el lugar del juicio, de lo que dejará
constancia, se procederá a su notificación en el mismo acto y sin necesidad de nueva
orden del tribunal, en la forma señalada en los incisos segundo y tercero del artículo 44
del Código de Procedimiento Civil.
El ministro de fe dará aviso de esta notificación a ambas partes el mismo día en
que se efectúe o a más tardar el día hábil siguiente, dirigiéndoles carta certificada. La
omisión en el envío de la carta no invalidará la notificación, pero hará responsable al
infractor de los daños y perjuicios que se originen y el tribunal, previa audiencia del
afectado, deberá imponerle alguna de las medidas que se señalan en los números 2, 3 y
4 del inciso tercero del artículo 532 del Código Orgánico de Tribunales.
3.- NOTIFICACIÓN POR OTRO MEDIO IDÓNEO. Cuando la demanda deba
notificarse a persona cuya individualización o domicilio sean difíciles de determinar, el
juez dispondrá que se practique por cualquier medio idóneo que garantice la debida
información del notificado, para el adecuado ejercicio de sus derechos.
4.- NOTIFICACIONES POR EL ESTADO DIARIO. Las restantes notificaciones
se practicarán por el estado diario.
5.- NOTIFICACIÓN POR CARTA CERTIFICADA. Las sentencias definitivas y
de las resoluciones en que se ordene la comparecencia personal de las partes que
no hayan sido expedidas en el curso de alguna de las audiencias, las que serán
notificadas por carta certificada.
Las notificaciones por carta certificada se entenderán practicadas desde el tercer
día siguiente a aquél en que fueron expedidas.
6.- NOTIFICACIÓN POR CARABINEROS DE CHILE O POLICÍA DE
INVESTIGACIONES. Excepcionalmente, y por resolución fundada, el juez podrá
ordenar que la notificación se practique por personal de Carabineros o de la Policía
de Investigaciones.
7.- FORMA DE NOTIFICACIÓN AL ABOGADO PATROCINANTE. Los patrocinantes
de las partes, en la primera actuación que realicen en el proceso, deberán indicar otra
forma de notificación que elijan para sí, que el juez califique como expedita y eficaz,
bajo apercibimiento de serles notificadas por el Estado diario todas las resoluciones que
se dicten en lo sucesivo en el proceso. (Art.23 de la Ley 19.968).
b) Que, Vuestra Señoría, el art.38 del Código de Procedimiento Civil, en
relación al art.27 de la ley 19.968 sobre Tribunales de Familia, dice:
“Las resoluciones judiciales sólo producen efectos en virtud de notificación
hecha con arreglo a la ley, salvo los casos expresamente exceptuados en ella”.
Acá en el caso de marras no existe esta excepción, en caso alguno.
III.- EXISTENCIA DEL PERJUICIO
a) Que, los perjuicios, son los daños, la indefensión, en la tramitación de un
Procedimiento espurio o vicioso.
b) Que, este perjuicio impide el ejercicio del derecho a oponerse a los alimentos
provisorios, acreditar mis dichos, rendir la prueba de rigor.
c) Que, tampoco me comenzará a correr plazo alguno, para contestar demanda
en este Procedimiento, en plazo legal, al no estar válidamente notificado y retrotraerse
al estado de ordenar notificar válidamente, una vez acogida la nulidad de todo lo
obrado.
POR TANTO,
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.25 y 27 de la Ley 19.968 sobre
Tribunales de Familia y art.38 y Ss., del Código de Procedimiento Civil.
PIDO A USIA:
1.- Decrete tener por interpuesta solicitud de nulidad procesal de todo lo obrado
por no haberse notificado en forma legal la demanda, al tenor de las disposiciones
legales invocadas, como consta de actuación de fecha ………….. y declarar nulas todas
856
Práctica Forense Juzgaos de Familia
las actuaciones siguientes, señalándose con precisión que el derecho que no se pudo
ejercer es: el de la oposición a los alimentos provisorios y contestación de la
demanda dentro de plazo legal
2.- Decretar que, existe perjuicio que impide el ejercicio del derecho al litigante,
el demandante, al no dársele la oportunidad legal de desvirtuar los hechos que se
tuvieron a la vista para fijar los alimentos provisorios, y que este perjuicio sólo es
reparable con la dictación de la nulidad al no estar válidamente notificado, siendo
materia de orden público e insalvable para el tribunal.
3.- Que, oportunamente deberá ordenarse notificar en forma legal la demanda
al demandado, con expresa condenación en costas.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, la suspensión de la audiencia preparatoria,
atendido lo principal, al ser espuria toda la notificación de la demanda, pues, deberá
ordenarse la notificación en forma legal.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Ssa., se deje sin efecto resoluciones espurias y demás
actuaciones del tribunal desde el día ……………. expresamente.
TERCER OTROSI: Solicito a Usía, decrete tener por acompañado copia de la
notificación donde consta que se me notificó por intermedio, para los efectos de
acreditar lo dicho en lo principal.
CUARTO OTROSI: Solicito a Vuestra Señoría, se tenga presente que nos patrocinará
en estos autos el abogado …………., a quien otorgo patrocinio y poder con todas y cada
una de las facultades del artículo 7 del Código de Procedimiento Civil, especialmente
con las facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, salvo el recurso de
aclaración, rectificación o enmienda, rechazar, aprobar la conciliación, avenir, percibir
y transigir, domiciliado en la ciudad de ……………. ES POR ESTO: En mérito de lo
expuesto y dispuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120
sobre Comparecencia en Juicio. PIDO A USÍA: Decrete tener presente el patrocinio y
poder conferido al abogado ………., teniéndose como forma de notificación el correo
electrónico:
***
NOTIFICACIONES.
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Práctica Forense Juzgaos de Familia
1.- PRIMERA NOTIFICACIÓN. La primera notificación a la
demandada se efectuará PERSONALMENTE por un funcionario que haya sido
designado para cumplir esta función por el juez presidente del comité de jueces, a
propuesta del administrador del tribunal. Dicho funcionario tendrá el carácter de
ministro de fe para estos efectos. La parte interesada podrá siempre encargar, a su
costa, la práctica de la notificación a un receptor judicial.
2.- NOTIFICACIÓN POR EL ART.44 C.P.C. En los casos en que no resulte
posible practicar la primera notificación personalmente, por no ser habida la
persona a quien se debe notificar, y siempre que el ministro de fe encargado de la
diligencia establezca cual es su habitación o el lugar donde habitualmente ejerce su
industria, profesión o empleo y que se encuentra en el lugar del juicio, de lo que dejará
constancia, se procederá a su notificación en el mismo acto y sin necesidad de nueva
orden del tribunal, en la forma señalada en los incisos segundo y tercero del artículo 44
del Código de Procedimiento Civil.
El ministro de fe dará aviso de esta notificación a ambas partes el mismo día en
que se efectúe o a más tardar el día hábil siguiente, dirigiéndoles carta certificada. La
omisión en el envío de la carta no invalidará la notificación, pero hará responsable al
infractor de los daños y perjuicios que se originen y el tribunal, previa audiencia del
afectado, deberá imponerle alguna de las medidas que se señalan en los números 2, 3 y
4 del inciso tercero del artículo 532 del Código Orgánico de Tribunales.
3.- NOTIFICACIÓN POR OTRO MEDIO IDÓNEO. Cuando la demanda deba
notificarse a persona cuya individualización o domicilio sean difíciles de determinar, el
juez dispondrá que se practique por cualquier medio idóneo que garantice la debida
información del notificado, para el adecuado ejercicio de sus derechos.
4.- NOTIFICACIONES POR EL ESTADO DIARIO. Las restantes notificaciones
se practicarán por el estado diario.
5.- NOTIFICACIÓN POR CARTA CERTIFICADA. Las sentencias definitivas y
de las resoluciones en que se ordene la comparecencia personal de las partes que
no hayan sido expedidas en el curso de alguna de las audiencias, las que serán
notificadas por carta certificada.
Las notificaciones por carta certificada se entenderán practicadas desde el tercer
día siguiente a aquél en que fueron expedidas.
6.- NOTIFICACIÓN POR CARABINEROS DE CHILE O POLICÍA DE
INVESTIGACIONES. Excepcionalmente, y por resolución fundada, el juez podrá
ordenar que la notificación se practique por personal de Carabineros o de la Policía
de Investigaciones.
7.- FORMA DE NOTIFICACIÓN AL ABOGADO PATROCINANTE. Los patrocinantes
de las partes, en la primera actuación que realicen en el proceso, deberán indicar otra
forma de notificación que elijan para sí, que el juez califique como expedita y eficaz,
bajo apercibimiento de serles notificadas por el Estado diario todas las resoluciones que
se dicten en lo sucesivo en el proceso. (Art.23 de la Ley 19.968).
b) Que, Vuestra Señoría, el art.38 del Código de Procedimiento Civil, en
relación al art.27 de la ley 19.968 sobre Tribunales de Familia, dice:
“Las resoluciones judiciales sólo producen efectos en virtud de notificación
hecha con arreglo a la ley, salvo los casos expresamente exceptuados en ella”.
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.25 y 27 de la Ley 19.968 sobre
Tribunales de Familia y art.38, 80 y Ss., del Código de Procedimiento Civil.
PIDO A USIA:
1.- Decrete tener por interpuesta solicitud de nulidad procesal de todo lo obrado
por no haberse notificado en forma legal la demanda, al no haberse entregado copia de
la demanda, al tenor de las disposiciones legales invocadas, como consta de actuación
de fecha 18 de Junio de 2014 y declarar nulas todas las actuaciones siguientes,
señalándose con precisión que el derecho que no se pudo ejercer es: el de la defensa,
en virtud del principio de la congruencia, oponer excepciones, contestar la
demanda y en síntesis la tramitación de un proceso legalmente tramitado.
2.- Decretar que, existe perjuicio que impide el ejercicio del derecho al litigante,
el demandado, al no dársele la oportunidad legal de desvirtuar los hechos que
fundamentan la demanda, y que este perjuicio sólo es reparable con la dictación de la
nulidad al no estar válidamente notificado, al no entregarse las copias de la demanda,
siendo materia de orden público e insalvable para el tribunal.
3.- Que, oportunamente deberá ordenarse notificar en forma legal la demanda
al demandado, entregándose las copias que hace alusión el art.40 y 44 del Código de
Procedimiento Civil, en relación al art.23 de la Ley 19.968, con expresa condenación en
costas.
PRIMER OTROSI: Solicito a Usía, decrete tener por acompañadas en forma legal:
1.- Mandato Judicial; y
2.- Copia de las resoluciones que se le notifican.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que mi personería para actuar
por …………., consta de la escritura pública de mandato judicial, de fecha …………,
otorgado en la Notaría de don ……………, en la ciudad de Los Ángeles, cuya copia solicito
tener por acompañada con citación, por exhibida ante el Ministro de Fe o Secretario
según corresponda, dejándose copia y por acreditada dicha personería en esta causa, en
términos de los artículos 6 y 7 del Código de Procedimiento Civil.
TERCER OTROSÍ: Solicito a Vuestra Señoría, tener presente que en mi calidad de
abogado habilitado para el ejercicio de la profesión, actuaré personalmente en autos,
sin perjuicio de la facultad de delegar, si lo estimare procedente.
CUARTO OTROSÍ: Solicito a Vuestra Señoría, tener presente que señalo como forma
de notificación el correo electrónico: ……………
OBJECIÓN
860
Práctica Forense Juzgaos de Familia
a) Que, con fecha …………. se notifica la liquidación de la compensación
económica.
b) Que, dicha liquidación de la compensación económica, se efectuó con
fecha……………..
c) Que, se considero para la liquidación la última actualización de la libreta de
fecha…………….
II.- El Derecho
a) Que, mi mandante siempre ha cumplido con el pago de la compensación
económica, para evitar problemas con su ex mujer, quien es conflictiva y reticente a las
resoluciones judiciales.
b) Que, tanto es así que mi cliente …………., nada debe de los $............que salen
de la liquidación en su contra.
c) Que, para demostrar tales hechos efectivamente más allá de toda duda
razonable se acreditó mediante:
c.1.- Consignación efectuada al Juzgado en la libreta con fecha…….., por la
suma de $..........
c.2.- Consignación efectuada con fecha………….. en la cuenta, dada por la
demandante a mi cliente para su depósito ordenada aperturar en su oportunidad
…………….por la suma de $.........
c.3.- Consignación efectuada en la misma cuenta de $............ como lo da cuenta
la presentación de la ex mujer de mi cliente, con fecha…………, donde ella expresamente
reconoce a la fecha este hecho, así, el demandado…………, NADA DEBE, esta al día en el
pago de su compensación económica.
d) Que, se hace presente también que la demandante no ha acompañado libreta
íntegra y legible, ni actualizada, por lo que la liquidación, no representa la realidad, ni
es acuciosa en su elaboración.
POR LO CUAL:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en la Ley 19.968 sobre Tribunales de
Familia; y Ley 14.908 sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias.
PIDO A USÍA:
Decrete tener por objetada la liquidación de la deuda a favor de mí
representado ……………, dentro de plazo legal calculado por el Sr. Ministro de Fe,
Funcionario Contable, Liquidador o Administrativo y resolver;
1) Decretar que los asientos acompañados con fecha ………. por $.........; ………..
por $......;y ……….. por $........., acreditan fehacientemente que nada se debe;
2) Que, se resuelva mediante resolución fundada expresa la objeción a la
liquidación, señalándose en tal resolución que NADA se debe, por concepto de
compensaciones económicas;
3) Que, en mérito de lo expuesto en el N°2 de esta petitoria se exprese en la
resolución fundada, que…………., esta al día en los pagos.
OTROSÍ: Solicito a Vuestra Señoría, tener presente la presentación realizada por la
demandante ………, con fecha………….., donde consta los dichos del cuerpo de este
escrito.
***
Objeta liquidación en tiempo y forma.
OFICIOS
Oficio al Servicio de Salud.
Señor Juez Familia
…………….., abogado, por la parte demandante en Procedimiento Ordinario
ante los Juzgados de Familia sobre Cese de Pensión y Rebaja de Pensión Alimentos,
caratulado “…………”, en causa RIT – ………., a Usía, digo:
Que, vengo en solicitar a Vuestra Señoría, se oficie al Servicio de Salud, con la
finalidad que tome conocimiento del cese de pensión en el mes de……… de ………, a la
que esta obligado mi mandante……..
Todo ello según esta ordenado en conciliación de fecha ……………de este Juzgado
de Familia.
PUES:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.13 de la Ley 19.968 sobre
Tribunales de Familia y Ley 14.908 sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones
Alimenticias.
PIDO A USÍA:
Decrete oficiar al Servicio de Salud de la ciudad de…………., con la finalidad
indicada y ordenada en conciliación de fecha ………………
***
LO PRINCIPAL: Se oficie al Servicio de Registro Civil e Identificación para que
remita certificado antecedentes y prontuariales. OTROSÍ: Se cumpla con
certificaciones solicitadas Curador ad litem.
Señor Juez Familia
…………….., abogado, por la parte demandante en Procedimiento Ordinario
ante los Juzgados de Familia sobre Cese de Pensión y Rebaja de Pensión Alimentos,
caratulado “…………”, en causa RIT – ………., a Usía, digo:
Que, habiéndose aceptado oficio al Registro Civil, según acta audiencia
preparatoria solicito se oficie o pida cuenta según corresponda, para que remita
certificado de antecedentes y anotaciones prontuariales de……., C.N.I………. a la
brevedad.
CONFORME:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.13 de la Ley 19.968 sobre
Tribunales de Familia.
PIDO A USÍA:
Decrete oficiar al Servicio de Registro Civil e Identificación, para los fines
indicados a la brevedad.
OTROSÍ: Solicito a Vuestra Señoría, ordenar cumplir también con las
diligencias solicitadas por la curadora ad litem Lorna Arriagada Bobadilla, que son:
1.- Certificado de antecedentes de los demandados; y
2.- Certificación de causas de las partes en el proceso.
***
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Práctica Forense Juzgaos de Familia
1.- Al SERVICIO DE REGISTRO CIVIL E IDENTIFICACIÓN, para que informe si
se esta tramitando Posesión Efectiva de ……………., C.N.I. ………………..
2.- Al Hospital Base………………, de esta ciudad, con la finalidad de informar si
es que existe muestras para realizar pruebas biológicas, de ………, C.N.I. ………., ya que
estuvo hospitalizado en dichas institución y en caso de existir se mantengan para la
realización de pericial de ADN.
ASÍ QUE:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.13 y 29 de la Ley 19.968 sobre
Tribunales de Familia.
PIDO A USÍA:
Decrete acceder a lo solicitado ordenándose oficiar al Servicio de Registro Civil e
Identificación y Hospital………, todo ello con la debida prioridad considerándose que la
audiencia esta fijada para el día………….
OTROSÍ: Solicito a Usía, tener presente los herederos del causante …………, hijos y
cónyuge sobreviviente, ordenándose SU notificación a través de la Central de
Notificaciones:………………..
Todo ello teniendo como fundamento legal el art.317 del Código Civil,
ordenándose la notificación a través de la Central de Notificaciones a la brevedad.
***
Solicita se oficie al Banco Estado de Chile, para que remita cartola íntegra,
completa, para cumplir certificación y cierre de libreta en su oportunidad.
OPONE
LO PRINCIPAL: Se opone a suma fijada como alimentos provisionales. OTROSÍ:
Acompaña documentos.
Señor Juez Familia
…………….., abogado, por la parte demandante en Procedimiento Ordinario
ante los Juzgados de Familia sobre Cese de Pensión y Rebaja de Pensión Alimentos,
caratulado “…………”, en causa RIT – ………., a Usía, digo:
Que, vengo en oponerme dentro de plazo legal, por mi mandante, a la suma
fijada como alimentos provisorios, según la resolución de fecha 10 de Octubre de 2014,
solicitándose desde ya el rechazo total y absoluto de la suma decretada de $80.000, y
en subsidio sólo fijar los provisorios en la suma de $20.000, o la suma que
prudencialmente determine, siempre menor a la improcedente fijada, en base a los
siguientes argumentos de hecho y derecho que paso a exponer:
I.- LOS ANTECEDENTES DE HECHO
864
Práctica Forense Juzgaos de Familia
(1) Que, por resolución judicial, se fijó alimentos provisorios en la suma de
$80.000 mil pesos a favor de la cónyuge de mi mandante sin considerar la situación
patrimonial actual, ni laboral ni mucho menos la veracidad de los hechos planteados
por la demandante.
(2) Que, las pretensiones de la demandante es en base a elucubraciones y
divagaciones de su alterada situación médica al parecer que afectan su correcto pensar
y pretende ver bienes e ingresos que no existen.
(3) Que, si bien le asiste el deber a mi mandante de proveer a su mujer, no es
menos cierto, que él mantiene una pensión de $140.000 promedio, que sólo le
permiten vivir en precarias condiciones y de allegado con su hijo, la mujer usufructúa
el bien social, en su íntegro, absoluto y total provecho y mi cliente igual debe cooperar
en la casa donde esta, ya que tampoco puede vivir gratis, y menos en forma permanente
ya que debe buscar una pieza donde vivir para su dignidad.
II.- LOS ANTECEDENTES DE DERECHO
(1) Que, los alimentos provisorios son los decretados y fijados por los
antecedentes acompañados por la demandante.
(2) Que, para acceder a los alimentos provisorios los autores han señalado
varios requisitos, que son:
A.1.- FUENTES LEGALES. El art.327 del Código Civil y art.4 inciso 1 Ley 14.908.
A.2.- CONCEPTO. Son aquellos decretados por el juez de familia, con el solo
mérito de los documentos y antecedentes presentados (Art.4 inciso 1 Ley 14.908).
En la práctica los jueces de familia acostumbran fijar estos en Ingreso Mínimo
Remuneracional (I.M.R.).
El juez de familia, de oficio deberá fijarlos.
A.3.- REQUISITOS PARA CONCEDER ALIMENTOS PROVISORIOS. El juez de
familia, debe considerar para fijar los alimentos provisorios los siguientes requisitos:
1.- Debe existir la necesidad del alimentario de recibirlos.
2.- Debe existir capacidad económica del alimentante, para su pago.
3.- Deben acompañarse documentos y antecedentes que hagan procedente se
decreten.
(3) Que, ahora se analizará estos requisitos que permitirán a Vuestra Señoría,
determinar que no procede fijar suma alguna, por no ser procedentes:
3.1.- Debe existir la necesidad del alimentario de recibirlos. De la
propia individualización de la demandante jamás indica sus necesidades sólo cuenta la
existencia de supuestas enfermedades y dice expresamente que vive en casa propia, por
lo que mayores gastos de sobrevivencia, no tiene, la edad no es limitante, ya que cuando
se quiere se puede, el desgano, le gano al esfuerzo.
3.2.- Debe existir capacidad económica del alimentante, para su
pago. Que mi mandante, no tiene los dineros para pagar la suma demandada, ya que
de las liquidaciones de pensión se ve claramente que percibe menos de $140.000
promedio de pensión y ella vive en la casa, con todas las comodidades, sin gastar nada,
perfectamente puede generarse sus recursos, en el mercado laboral tanto formal como
informal.
3.3.- Deben acompañarse documentos y antecedentes que hagan
procedente se decreten. Que, de los documentos acompañados, las TRES últimas
liquidaciones de pensione, están tienen un promedio de $140.000 mil pesos, al fijarse
en $80.000 excede del máximo embargable o 50%, lo que no guarda proporción justa,
y esta infringiéndose la legalidad vigente contenida en la Ley 14.908, además, de los
documentos acompañados del demandado, que si dan relación de los ingresos reales.
3.4.- Que, la demandante no presenta o acompaña ningún documento o
antecedente que acredite la situación referida, el proveedor señala sólo
“…especialmente el certificado de matrimonio adjunto…” , que hasta donde se, salvo
interpretación en contrario o más libre no implica determinación de ninguna suma o
determinación patrimonial
865
Práctica Forense Juzgaos de Familia
(4) Que, por estas circunstancias es que me opongo a la suma de $80.000 fijada
como alimentos provisorios, solicitándose, en subsidio fijarlo sólo en la suma única de
$20.000, por exceder el art.7 inciso 1 de la Ley 14.908, expresamente, actuándose ultra
petita.
(5) Que, mi mandante, posee gastos fidedignamente acreditados lo que
desacredita la presunción de la Ley 14.908, en virtud del art.47 del Código Civil,
documentos que se ofrecerán y acompañarán en la audiencia especial que se fijará en su
oportunidad al dársele la tramitación incidental establecida en la ley, o bien que se
fallará en mérito de los antecedentes que en otrosí se acompañan.
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y de acuerdo con lo dispuesto en el art.4 inciso 2 de la
Ley 14.908 sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias.
PIDO A USÍA:
Decrete tenerme por opuesto a la suma fijada por alimentos provisorios dentro
de plazo legal de $80.000, en subsidio estos se fije sólo en la suma de $20.000 o en la
suma menor que Vuestra Señoría, fije prudencialmente, con expresa condenación en
costas por oposición contumaz, estimándose que no tiene motivo plausible para litigar.
OTROSI: Solicito a Usía, tener por acompañado los siguientes documentos,
que acreditan lo principal de esta oposición:
***
867
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Procedimiento, del Libro I del Código de Procedimiento Civil y demás atingentes
pertinentes y vigentes.
PIDO A USÍA:
Decrete tener por interpuesta excepción por falta de mediación obligatoria,
según lo exige los artículos citados en la concordancia indicada, acogerla en toda y cada
una de sus partes, desde ya, pues, no se acompaña certificado de mediación frustrada,
en síntesis rechazando la demanda por improcedente, al faltar un requisito de
existencia de la misma – medicación - , todo ello con expresa condenación en costas.
***
EN LO PRINCIPAL: Se da personal y expresamente notificado y requerido de pago.
PRIMER OTROSI: Opone excepción. SEGUNDO OTROSI: Medios de prueba.
PATROCINIO Y PODER
REAJUSTE
LO PRINCIPAL: Se aplique reajuste a la pensión fijada en su oportunidad. OTROSÍ:
Se forme Cuaderno de Cumplimiento o “Z”.
Se oficie a ………….
RECURSOS
872
Práctica Forense Juzgaos de Familia
establecimiento del hijo, ésta será determinada de acuerdo a sus facultades económicas
por el juez, en la especie según nuestro criterio en forma excesiva.
IV.- El art.323 inciso 1 del Código Civil, que dice: “Los alimentos deben
habilitar al alimentado para subsistir modestamente de un modo correspondiente a su
posición social”.
V.- El art.329 del Código Civil, que dice: “En la tasación de los alimentos se
deberán tomar siempre en consideración las facultades del deudor y sus
circunstancias domésticas”. Mi representado debe cubrir los gastos de su cónyuge
e hijos los cuales son sus cargas y se acreditó y menciono en las respectivas audiencias.
VI.- Que, el art.330 del Código Civil, que dice: “Los alimentos no se deben
sino en la parte en que los medios de subsistencia del alimentario no le alcancen para
subsistir de un modo correspondiente a su posición social”. Es decir Usía, estos deben
ser complementarios, a los aportes de la madre.
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto, y de acuerdo con el art.186, y Ss., del Código de
Procedimiento Civil; art.32, 64 inciso 4 y 5 y 67 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de
Familia; art.7 inciso 1 de la Ley 14.908, sobre Abandono de Familia y Pago de
Pensiones Alimenticias; y art.230, 233, 323 inciso 1, 329 y 330 del Código Civil y demás
normas legales pertinentes, atingentes, modificatorias vigentes en nuestro
ordenamiento jurídico.
PIDO A VUESTRA SEÑORÍA:
Decrete tener por interpuesto recurso de apelación fundada en contra de la
sentencia definitiva de fecha …………………………., ya individualizada; concedérmelo, y
ordenar que suban los autos, a fin de que el Tribunal Superior enmiende la sentencia y
resuelva concretamente lo siguiente:
Primero: Se revoque la sentencia definitiva de fecha …………….., en que se
resolvió, que don…………………., sea condenado al pago de la suma de $................
mil pesos mensuales por pensión de alimentos a beneficio de su hija……………..
Segundo: Que en su lugar de resuelva que se hace lugar a la demanda de
pensión de alimentos y se determina que el demandado, y padre de la menor de
filiación no matrimonial, ………………….., debe pagar la suma única de $............
mensuales, atendido a que tiene ………cargas más, a saber su cónyuge y dos hijos.
Tercero: Que, deberá considerar especialmente los documentos, pruebas
rendidas, alegatos de clausura, donde consta las cargas de mi representado que hace
fundamento de esta apelación y determinar iguales condiciones a todas su
descendencia y cónyuge.
Cuarto: Deberá desecharse la prueba documental del demandante atendido a
que no se cumplió estrictamente con el inciso 4 y 5, 2ª parte de la Ley 19.968 normas
de orden público e irrenunciable para el juez y las partes.
Quinto: Que se condene, a la contraria, al pago de las costas del presente
recurso.
***
EN LO PRINCIPAL: Deduce recurso de casación en la forma. OTROSI: Téngase
presente.
873
Práctica Forense Juzgaos de Familia
(1) Que, fundo este recurso en el Nº ..., del art.768 del Código de Procedimiento
Civil, en relación con el art.67 Nº6 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia:
consistente en .................., dado que ..............................
(2) Que, todas estas normas han sido violadas una a una de la siguiente
manera:
1º El art. .... del Código ...... fue violado de la siguiente forma: ..........................
2º El art. ...... de la Ley Nº ....... fue inaplicado así: .........................................
3º El art. ...... de ........ fue mal aplicado, en esta forma: .....................
II.- Ley que concede el recurso.
(1) Que, tal como se ha expuesto más arriba, en esta propia presentación, la ley
que concede el recurso, por la causal invocada, es el art.768 Nº ..... del Código de
Procedimiento Civil, que dice: “………………………….”.
(2) Que, esta en relación con el art.67 Nº6 de la citada Ley 19.968.
III.- Perjuicio producido por el vicio que motiva el recurso.
(1) Que, como este perjuicio sólo puede repararse con la invalidación del fallo y
como el vicio ha influido en lo dispositivo de la sentencia.
(2) Que, el perjuicio producido por el vicio que motiva el recurso ha consistido
en ...............................
(3) Que, ello sólo puede repararse mediante la invalidación del fallo de Vuestra
Señoría, referido dado que ......................
(4) Que, el vicio señalado ha influido, decisivamente, en lo dispositivo del fallo,
debido a que, de no haber incurrido - el Tribunal - en él, habría concluido que,
................. Efectivamente, ......................
En consecuencia, el juez de 1ª instancia habría fallado que
...................................; y no habría resuelto como dije al comienzo, que ..........................,
como ha ocurrido.
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y lo dispuesto en los art. 764, 766 y 768 Nº,…. del
Código de Procedimiento Civil; y art.67 Nº6 y 7 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de
Familia.
PIDO A USÍA DE FAMILIA:
Decrete tener por deducido recurso de casación en la forma en contra de la
sentencia de fecha .... de .............. de 20…... y concederlo, para ante la Ilustrísima Corte
de Apelaciones, a fin de que dicho Tribunal invalide ese fallo viciado y determine que el
proceso quede en estado de .............., para su conocimiento y resolución, por el
Tribunal no inhabilitado que corresponda, con costas.
OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que deberá tenerse por cumplida la exigencia
de abogado patrocinante atendido que lo hago en mi calidad de tal y ser patrocinante de
la causa como lo indica el art.67 Nº7 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
***
874
Práctica Forense Juzgaos de Familia
(1) Que, fundo este recurso en el Nº ..., del art.768 del Código de Procedimiento
Civil, en relación con el art……….de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia:
consistente en .................., dado que ..............................
(2) Que, todas estas normas han sido violadas una a una de la siguiente
manera:
1º El art. ..... del Código ...... fue violado de la siguiente forma: ..........................
2º El art. ...... de la Ley Nº ....... fue inaplicado así: .........................................
3º El art. ...... de ........ fue mal aplicado, en esta forma: .....................
II.- Ley que concede el recurso.
(1) Que, tal como se ha expuesto más arriba, en esta propia presentación, la ley
que concede el recurso, por la causal invocada, es el art.768 Nº ..... del Código de
Procedimiento Civil.
(2) Que, esta en relación con el art.67 Nº6 de la citada Ley 19.968.
III.- Perjuicio producido por el vicio que motiva el recurso.
(1) Que, como este perjuicio sólo puede repararse con la invalidación del fallo y
como el vicio ha influido en lo dispositivo de la sentencia.
(2) Que, el perjuicio producido por el vicio que motiva el recurso ha consistido
en ...............................
(3) Que, ello sólo puede repararse mediante la invalidación del fallo de Vuestra
Señoría, referido dado que ......................
(4) Que, el vicio señalado ha influido, decisivamente, en lo dispositivo del fallo,
debido a que, de no haber incurrido - el Tribunal - en él, habría concluido que,
................. Efectivamente, ......................
En consecuencia, el juez de 1ª instancia habría fallado que
...................................; y no habría resuelto como dije al comienzo, que ..........................,
como ha ocurrido.
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y lo dispuesto en los art. 764, 766 y 768 Nº,…. del
Código de Procedimiento Civil; y art.67 Nº6 y 7 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de
Familia.
PIDO A USÍA DE FAMILIA:
Decrete tener por deducido recurso de casación en la forma en contra de la
sentencia de fecha .... de .............. de 20…... y concederlo, para ante la Ilustrísima Corte
de Apelaciones, a fin de que dicho Tribunal invalide ese fallo viciado y determine que el
proceso quede en estado de .............., para su conocimiento y resolución, por el
Tribunal no inhabilitado que corresponda, con costas.
PRIMER OTROSÍ: Solicito a Usía, decrete tener interpuesto en carácter de
subsidiario a la casación en la forma de lo principal, en el improbable caso que este sea
desechado, recurso de apelación en base a los siguientes argumentos de hecho y
derecho que paso a exponer:
(1) Que, apelo de la sentencia definitiva dictada por Usía, con fecha de ...... de
.................. de 20.., por ser agraviante a los derechos de mi parte.
(2) Que, fundo mi apelación en los siguientes hechos:
a) ................................................
b) ................................................
(3) Que fundamento el recurso en las siguientes disposiciones, que detallo; y en
la equidad:
a) ..................................................
b) ..................................................
POR TANTO: En mérito de lo expuesto y de acuerdo con el art.186 y Ss., del
Código de Procedimiento Civil, y art.67 Nº2 y Ss., de la Ley 19.968 sobre Tribunales de
Familia. PIDO A USÍA: Decrete tener por interpuesto recurso de apelación fundada,
en carácter de subsidiario, en contra del fallo referido, y concederlo, a fin de que el
875
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Tribunal Superior - la Ilustrísima Corte de Apelaciones - lo revoque y resuelva,
concretamente, hacer lugar a las siguientes peticiones:
a) ................................................
d) Que, se condena en costas a la parte contraria, de primera instancia y de
estos recursos.
SEGUNDO OTROSI: Solicito a Usía, tener presente que deberá tenerse por
cumplida la exigencia de abogado patrocinante atendido que lo hago en mi calidad de
tal y ser patrocinante de la causa como lo indica el art.67 Nº7 de la Ley 19.968 sobre
Tribunales de Familia.
***
Reposición.
Señor Juez Familia
………..….., abogado, por la parte demandante……….en Procedimiento
Ordinario ante los Tribunales de Familia, autos sobre ……………., caratulada
“………con……..”, en causa RIT …….., a Usía, digo:
Que, vengo en reponer la resolución de fecha ………….…….. que revocó el
…………………….…….., en base a los siguientes argumentos de hecho y derecho que paso
a exponer:………………………………………………………………….
POR TANTO:
De acuerdo con lo expuesto y lo que disponen el art.67 Nº1 de la Ley 19.968
sobre Tribunales de Familia.
PIDO A USÍA DE FAMILIA:
Reponer la resolución que proveyó: “………..” y decretar en su lugar:
1) Que,…………………………………
2) Que,……………………………………
***
SE PIDA CUENTA
876
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Que, vengo en solicitar a Vuestra Señoría, se pida cuenta del oficio remitido al
Servicio de Impuestos Internos, atendido el tiempo transcurrido.
POR LO QUE:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.13 de la Ley 19.968 sobre
Tribunales de Familia y art.70 del Código Orgánico de Tribunales.
PIDO A USÍA:
Decrete pedir cuenta del oficio remitido al Servicio de Impuestos Internos, para
los fines indicados.
***
Se pida cuenta de oficio al Banco del Estado de Chile.
SUSPENSIÓN DE AUDIENCIA
Suspensión de audiencia de común acuerdo.
878
Práctica Forense Juzgaos de Familia
de mi mandante que permitirá que Usía, tome real conocimiento de su situación
patrimonial y social-
Con el fin de evitar pérdidas de tiempo a los abogados, partes y tribunal, se
solicita la suspensión por FALTA DE PRUEBA ESENCIAL, con la debida
antelación. POR CONSIGUIENTE: En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.11
inciso 1 y 46 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia. PIDO A USÍA: Decrete
suspender la audiencia de juicio, fijada para el día …………, por falta de prueba
relevante y esencial, consistente en la falta del informe social del demandado.
SEGUNDO OTROSÍ: Solicito a Usía, que en mérito de acogerse lo principal de este
escrito, fijar al efecto nuevo día y hora, en el mes de ………… o fecha próxima a la espera
de la respuesta de la realización de la pericia, todo ello salvo mejor resolver de Vuestra
Señoría.
***
880
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Procedimiento: Ordinario tribunales Familia
Materia: Transacción Alimentos, relación directa y regular y autorización salir del
país.
Demandante:
Rut:
Abogado:
Rut
Demandado:
Rut:
Abogado:
Rut:
881
Práctica Forense Juzgaos de Familia
PRIMER OTROSÍ: Solicitamos a Usía, decrete tener por acompañados los siguientes
documentos:
1.- Certificado de matrimonio; y
2.- Certificado de nacimiento.
SEGUNDO OTROSI: Solicitamos a Usía, tener presente que a mi …………., me
patrocinará el abogado……., y a …….., me patrocinará el abogado…………………. A
quienes otorgamos patrocinio y poder con todas y cada una de las facultades del art.7
del Código de Procedimiento Civil, especialmente con las facultades de renunciar a los
plazos, recursos legales, rechazar la conciliación de la Ley 19.947 sobre Matrimonio
Civil, rechazar la mediación, renunciar y ratificar compensaciones económicas, avenir,
percibir y transigir, domiciliado en la ciudad de ……. ES POR ESTO: En mérito de lo
expuesto y dispuesto en el art.6 y 7 del Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120
sobre Comparecencia en Juicio. PEDIMOS A USÍA: Decrete tener presente el
patrocinio y poder conferido al abogado ……………………………
***
883
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Decrete tener por presentado el presente avenimiento y aprobarlo judicialmente
en todo aquello que no sea contrario a derecho.
PRIMER OTROSÍ: Solicitamos a Usía, se deje sin efecto retención judicial
oficiándose al efecto al empleador …….., domiciliada en la ciudad de……………
SEGUNDO OTROSI: Solicitamos a Usía, tener presente que a mi …………., me
patrocinará el abogado ………….., y a …….., me patrocinará el
abogado…………………. A quienes otorgamos patrocinio y poder con todas y cada una
de las facultades del art.7 del Código de Procedimiento Civil, especialmente con las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, rechazar la conciliación de la Ley
19.947 sobre Matrimonio Civil, rechazar la mediación, renunciar y ratificar
compensaciones económicas, avenir, percibir y transigir, domiciliado en la ciudad de
……………... ES POR ESTO: En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.6 y 7 del
Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre Comparecencia en Juicio.
PEDIMOS A USÍA: Decrete tener presente el patrocinio y poder conferido al
abogado……………………………...
***
Procedimiento: Ordinario tribunales Familia
Materia: Transacción Alimentos, relación directa y regular y autorización salir del
país.
Demandante:
Rut:
Abogado:
Rut
Demandado:
Rut:
Abogado:
Rut:
884
Práctica Forense Juzgaos de Familia
1ª Cláusula: Que, por este es que el padre…..autoriza a la madre doña…….para
que pueda salir con la menor de autos fuera del país, por un plazo de ……
2ª Cláusula: Que, esta autorización en caso alguno autoriza a que la menor sea
dada en adopción en el extranjero.
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.12, 1567 y Ss., 2466 y Ss., del
Código Civil.
PEDIMOS A USÍA DE FAMILIA:
Decrete tener por presentado el presente avenimiento y aprobarlo judicialmente
en todo aquello que no sea contrario a derecho.
PRIMER OTROSÍ: Solicitamos a Usía, se deje sin efecto retención judicial
oficiándose al efecto al empleador …….., domiciliada en la ciudad de……………
SEGUNDO OTROSI: Solicitamos a Usía, tener presente que a mi …………., me
patrocinará el abogado ……….., y a …….., me patrocinará el
abogado…………………. A quienes otorgamos patrocinio y poder con todas y cada una
de las facultades del art.7 del Código de Procedimiento Civil, especialmente con las
facultades de renunciar a los plazos, recursos legales, rechazar la conciliación de la Ley
19.947 sobre Matrimonio Civil, rechazar la mediación, renunciar y ratificar
compensaciones económicas, avenir, percibir y transigir, domiciliado en la ciudad
de………... ES POR ESTO: En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.6 y 7 del
Código de Procedimiento Civil y Ley 18.120 sobre Comparecencia en Juicio.
PEDIMOS A USÍA: Decrete tener presente el patrocinio y poder conferido al abogado
…………….
***
TRASLADO
Evacua traslado.
Señor Juez Familia
……., abogado, por la demandante en Procedimiento de Cumplimiento sobre
Alimentos, en causa RIT ………., a Usía, digo:
……., abogado, por la demandante en Procedimiento de Cumplimiento sobre
Alimentos, en causa RIT ………., a Usía, digo:
Acceder a su petición sería permitirse irse a Argentina dejándose sin la
protección a su prole, en pago de suma alguna, por lo que en caso de pago deberá
ordenarse por Vuestra Señoría, la constitución de hipoteca o prenda u otra forma de
caución para garantizar el pago todo ello en mérito del art.10 de la Ley 14.908, en
relación al art.14 de la misma ley.
ES POR ESTO:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en los art.10 y 14 de la Ley 14.908 sobre
Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias y Ley 19.968 sobre Tribunales
de Familia.
PIDO A USÍA:
Decrete tener por evacuado el traslado conferido, rechazándolo en todas y cada
una de sus partes por improcedente; y en el hipotético caso pague lo adeudado $........,
se ordene la constitución de hipoteca, prenda u otra caución, para garantizar el pago de
la obligación alimenticia, ya que de alzarse no retorna de Argentina y hará ilusorio el
pago.
***
Evacua traslado conferido.
885
Práctica Forense Juzgaos de Familia
Que, vengo en evacuar el traslado conferido dentro de plazo legal, rechazándose
desde ya lo expresado por el demandado, manteniéndose el arresto hasta su íntegro
cumplimiento de la obligación, teniéndose presente:
(1) Que, el demandado, consigna una mínima parte de lo adeudado, no
cumpliendo su obligación legal y moral, lo cual se repite a través de los años.
(2) Que, no es efectivo que este sin trabajo ya que trabaja como mueblista
independiente.
(3) Que, no ha pagado la exigua pensión hace más de un año siendo
insostenible la situación para con su hijo, quien esta a punto de no poder ir al colegio,
por no poder pagar la locomoción y gastos básicos.
POR TANTO:
En mérito de lo expuesto y dispuesto en el art.78 del Código de Procedimiento
Civil y art26 de la Ley 19.968 sobre Tribunales de Familia.
PIDO A USIA:
Decrete tener por contestado el traslado conferido, rechazándose la proposición
en toda y cada una de sus partes debiendo el demandado cumplir con el arresto en
forma íntegra, hasta que se cumpla con la obligación alimenticia.
***
886
Práctica Forense Juzgaos de Familia