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SEÑOR(A)
JUEZ LABORAL DEL CIRCUITO DE CARTAGENA.
E.S.D.
BARRIO CENTRO, SECTOR LA MATUNA, CARRERA 33 # 8ª -80 EDIFICIO BANCO CAFETERO PISO 7 OFICINA
701 EN LA CIUDAD DE CARTAGENA.TEL 6641901-6643622EMAIL AKA111824@HOTMAIL.COM CEL
310.3678283 CARTAGENA
PAULO ENRIQUE MARTELO RODRIGUEZ
ALVARO ALEJANDRO MARTELO RODRIGUEZ
ABOGADOS
Señor Juez, sírvase reconocerle personería a mi apoderado en los mismos términos del
presente poder. Lo relevo de costas y perjuicios.
OTORGO:
ACEPTAMOS:
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PAULO ENRIQUE MARTELO RODRIGUEZ
ALVARO ALEJANDRO MARTELO RODRIGUEZ
ABOGADOS
Entre los suscritos, ROGER SATURNINO GARCIA GALVIS, mayor y vecino de esta
ciudad, identificado con la Cedula de Ciudadanía No. 9.054.526 DE GUARANDA -
SUCRE actuando en mi condición de demandanteLA DEMANDA ORDINARIA
LABORAL DE PRIMERA INSTANCIA DEL SEÑOR EPIFANIO TORRES RAMIREZ C.C. #
3.814.665 DE ARJONA CONTRA LA ADMINISTRADORA COLOMBIANA DE PENSIONES –
COLPENSIONES NIT. 900.336.004-7, quien de ahora en adelante y para todos los
efectos legales de este contrato se llamará la Poderdante, por otra parte los doctores
ALVARO ALEJANDRO MARTELO RODRIGUEZ mayor de edad identificado con cédula de
ciudadanía # 73.549.998 del Carmen de Bolívar, Abogado en Ejercicio, con T. P.
188.2848 DEL C. S. DE J., PAULO ENRIQUE MARTELO RODRIGUEZ, también mayor de
edad, identificado con la cédula de ciudadanía No. 73.544.283 expedida en el Carmen
de Bolívar, abogado en ejercicio, portador de la Tarjeta Profesional No. 75.067
expedida por el Consejo Superior de la Judicatura quien de ahora en adelante y para
todos los efectos legales de este contrato, se llamaránLOS ABOGADOS. Hemos
convenido en celebrar un contrato de prestación de servicios profesionales que se
regulará por las cláusulas que a continuación se expresan y en general por las
disposiciones del Código Civil aplicables a la materia de qué trata este contrato de
mandato:
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PAULO ENRIQUE MARTELO RODRIGUEZ
ALVARO ALEJANDRO MARTELO RODRIGUEZ
ABOGADOS
TERCERA. OBLIGACIONES DEL ABOGADO.-Constituyen las principales obligaciones
para el Abogado:
c) Realizar un informe general de los negocios que se le hayan entregado cada mes.
PODERDANTE:
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ABOGADOS
ABOGADOS:
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PAULO ENRIQUE MARTELO RODRIGUEZ
ALVARO ALEJANDRO MARTELO RODRIGUEZ
ABOGADOS
SEÑORES
JUEZ LABORAL DEL CIRCUITO DE CARTAGENA (REPARTO)
E. S. D.
REF: MEMORIAL PODER DE GLORIA MARINA MARQUEZ CASTELLAR CONTRA COLPENSIONES S.A.
GLORIA MARINA MARQUEZ CASTELLAR, Mujer, mayor de edad, con vecindad y domicilio en la ciudad
de Cartagena, concurro ante su digno despacho con la finalidad de manifestarle que confiero poder especial
amplio y suficiente a DIEGO MAGIN MENDOZA MENDOZA, profesional del derecho identificado como
aparece al pie de su firma, portador de la tarjeta profesional No. 129.362. expedida por el Consejo Superior de
la Judicatura, para que en mi nombre y representación, adelante PROCESO ORDINARIO LABORAL DE
MAYOR CUANTÍA A FIN QUE MEDIANTE SENTENCIA JUDICIAL SE DECLARE: 1) SE HAGA
EL RECONOCIMIENTO Y PAGO DE LOS RETROACTIVOS E INTERESES QUE SOBRE LA
PRESTACION ECONOMICA DE PENSION DE SOBREVIVIENTES SE HAYA CAUSADO Y 2) SE
CONDENE EN COSTAS A LA ENTIDAD DEMANDADA.
Mi apoderado queda facultado como lo establece el Artículo 70 del C. de P.C. y en especial para conciliar,
recibir (Titulos y/o Dinero), desistir, transigir, sustituir, notificarse, interponer recursos, solicitar y aportar
pruebas, tachar de falsos documentos públicos o privados, y en fin todo cuanto a derecho fuere necesario, para
el cabal éxito de este mandato.
Renuncio a la notificación y ejecutoria del auto que resuelva favorablemente el presente memorial-poder.
Relevo al apoderado de gastos y costas.
Respetuosamente,
_______________________
Acepto,
____________________
DIEGO MAGIN MENDOZA MENDOZA
CC No 8.854.857 De Cartagena
T P No 129.362. H. C. S de la Judicatura.
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ABOGADOS
SEÑOR
JUEZ LABORAL DEL CIRCUITO DE CARTAGENA (REPARTO)
E. S. D.
HECHOS
FUNDAMENTOS DE DERECHO
DERECHO
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PAULO ENRIQUE MARTELO RODRIGUEZ
ALVARO ALEJANDRO MARTELO RODRIGUEZ
ABOGADOS
del Código Procesal del Trabajo y de la Seguridad Social, y demás normas
concordantes y aplicables al caso concreto.
PRUEBAS
OFICIOS
OFICIO
Sírvase oficiar su Señoría a AGUAS DE CARTAGENA S.A. E.S.P, a fin de que allegue al
expediente toda la documentación relacionada con la historia laboral de mimandante,
especialmente las PLANILLAS DE PAGOS DE APORTES A PENSIÓN DONDE SE
ENCUENTRE RELACIONADA MI MANDANTE.
INTERROGATORIOS DE PARTE
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PAULO ENRIQUE MARTELO RODRIGUEZ
ALVARO ALEJANDRO MARTELO RODRIGUEZ
ABOGADOS
Solicito se cite al Representante Legal de la Entidad Accionada COLPENSIONES S.A
doctor PEDRONEL OSPINA SANTAMARIA o quien haga sus veces, a audiencia de
Interrogatorio de parte, en la fecha y hora que su digno despacho se digne a señalar,
a fin de deponga sobre los hechos de la demanda.
PROCEDIMIENTO
La presente demanda debe dársele el trámite de un Proceso Ordinario Laboral
consagrado en el Capitulo XIV del Código de Procedimiento Laboral.
COMPETENCIA Y CUANTIA
Su digno despacho es competente, en consideración a la naturaleza del proceso, el
domicilio en el que se prestó la relación laboral, al domicilio de las partes, y de la
cuantía la cual estimo en más de: VEINTEMILLONES DE PESOS.
ANEXOS
Me permito anexar poder a mi favor, los documentos que relaciono como pruebas,
copia de la demanda para los traslados a la sociedad demandada y copia para archivo
de su digno despacho.
DIRECCIONES Y NOTIFICACIONES
De Usted,
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ABOGADOS
1. Norma acusada
Ley 797
29-01-2003
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ABOGADOS
afiliados, los empleadores y contratistas con base en el salario o ingresos por
prestación de servicios que aquellos devenguen.
Declarar EXEQUIBLE por el cargo analizado, los incisos segundo y tercero del artículo
4º de la Ley 797 de 2993.
3. Fundamentos de la decisión
Ahora bien, la Corte encontró que del tenor literal del artículo 4º de la Ley 797 de
2003 se desprende una regla clara reguladora del evento en que el afiliado al sistema
pensional siga vinculado laboralmente o contractualmente, a pesar de haber reunido
los requisitos de acceso a la pensión. En esta hipótesis, la obligación de cotizar al
sistema desaparece, lo cual no se altera aun cuando continúe una relación laboral o de
contrato de prestación de servicios. En tal evento, el inciso tercero de la norma
permite que se sigan haciendo aportes voluntarios, lo que a juicio de la Corte se
predica tanto del régimen pensional de prima media como del sistema de ahorro
privado, con la única diferencia que en el régimen de prima media dichos aportes no
incrementarían el monto de la pensión más allá del porcentaje máximo fijado en la ley.
En todo caso, los aportes voluntarios del trabajador que sigue vinculado laboralmente
obligaría consecuentemente al empleador a efectuar los aportes correspondientes al
sistema pensional.
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ABOGADOS
Para la Sala, la norma demandada no introduce una limitación excesiva e injustificada
al desarrollo del principio de solidaridad. En efecto, la extinción de la obligación de
cotizar al sistema, presupone precisamente que la persona ha hecho sus cotizaciones
durante el término previsto en la ley y por tanto ha cumplido con los deberes solidarios
que el sistema impone en desarrollo de la Constitución. La causal por la cual se
extingue la obligación no luce ni desproporcionada ni irrazonable, pues consiste
justamente, en haber cumplido los requisitos para acceder a la pensión, para pasar de
aportante al sistema a beneficiario del mismo. Cosa distinta sucedería si la extinción de
la obligación de cotizar al sistema ocurriera por razones no justificadas, antes del
tiempo exigido para acceder a la pensión, o en virtud de hechos ajenos a la
configuración misma del sistema.
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ABOGADOS
REPÚBLICA DE COLOMBIA
TRIBUNAL SUPERIOR
SALA LABORAL
CARDONA.
A las nueve y treinta de la mañana del ocho (8) demarzo de dos mil once (2011), oportunidad señalada en fec
haanterior para celebrar la audiencia de JUZGAMIENTO, en el procesoordinario laboral de JULIO CESAR SOT
O DÍAZ contra la CENTRALHIDROELÉCTRICA DE CALDAS CHEC ESP., se reunió la SalaLaboral del Tribu
nal Superior de este Distrito Judicial, presidida por elH. Magistrado Sustanciador Dr. GILDARDO MUÑOZ CARD
ONA.
providencia:
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CHEC ESP.
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ABOGADOS
HECHOS DEL LÍBELO.
El demandante en calidad de hijo inválido del
sobrevivientes a la CHEC.
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demandante.
reclamaron en tiempo.
las mesadas.
PRETENSIONES.
Solicita el demandante, que se condene a la
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procesales.
CONTESTACIÓN A LA DEMANDA.
La parte accionada en la respuesta a la demanda
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ABOGADOS
14).
(fls. 26 a 108).
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a la demandada.
LA APELACIÓN
La mandataria judicial de la demandada interpuso
Para resolver,
SE CONSIDERA.
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ABOGADOS
El presente conflicto jurídico atiende a la reclamación
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de la decisión.
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ABOGADOS
beneficiaria de la prestación.
Marín.
______________________________________________________________________
mesadas.
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del Trabajo.
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ABOGADOS
debiéndose acudir a las normas del Código Civil en
X
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2429).
instrumentales.
______________________________________________________________________
julio de 2008.
______________________________________________________________________
ello haya sido de buena fe, el señor SOTO DÍAZ no tiene que ver
partes.
______________________________________________________________________
FALLA
$600.000,oo.
NOTIFÍQUESE Y DEVUÉLVASE.
Magistrado
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ABOGADOS
WILLIAM SALAZAR GIRALDO CARLOS ARTURO GUARÍN
______________________________________________________________________
JURADO
Magistrado Magistrado
Secretario
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ABOGADOS
Este caso es el de de una persona que para obtener su pensión de vejez ante el Instituto de seguros
Sociales, ha hecho lo siguiente:
CUARTO. La segunda petición le fue resuelta mediante Resolución del 28 de Abril de 2009, en la cual
ya no se le estudia la su situación frente al régimen de transición establecido en el artículo 36 de la
ley 100 de 1993, pues en esta ocasión el Instituto de Seguros Sociales argumenta que el señor no
cumple con los requisitos establecidos en el artículo 33 de la Ley 100 de 1993 que exige como
mínimo mil semanas cotizadas con los respectivos incrementos por año. Además de lo anterior –con
una clara violación del principio de confianza legítima- el Instituto de Seguros Sociales ya no le
reconoce las 924 semanas que le había reconocido en la Resolución del 27 de Noviembre de 2008, ni
tampoco las que se siguió cotizando. En esta nueva Resolución únicamente le reconocieron 826
semanas y lo indujeron a seguir cotizando.
QUINTO. El señor presentó varios escritos donde pretendió demostrar que el Instituto de Seguros
Sociales estaba equivocado, pero en ninguno de ellos manifestó expresamente que estaba
recurriendo la Resolución del 28 de Abril de 2009. Es de anotar aquí que sobre los escritos
presentados por el ciudadano en mención, al tenor del Código Contencioso Administrativo debieron
interpretarse en una de las modalidades siguientes:
i). Si realmente existió constancia de la notificación personal de la Resolución del 28 de Abril de 2009
y los escritos fueron presentados dentro de los cinco días siguientes al de la notificación personal, el
Instituto de Seguros Sociales debió tramitarlos como un recurso de reposición.
ii). Si no se le había hecho notificación personal de la Resolución del 28 de Abril de 2009, entonces
con dichos escrito debió interpretarse que se estaba dando por notificado del mencionado acto
administrativo o dársele por notificado por conducta concluyente y tramitar el escrito como un
recurso de reposición.
iii). Si la notificación personal se produjo y el escrito fue presentado después del quinto día hábil que
el peticionario tenía para recurrir, entonces debió tramitarse como una petición de revocatoria
directa.
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ABOGADOS
Lo cierto es que el señor afirma que sus escritos no le prestaron ninguna atención y optó por
desafiliarse del Sistema general de Pensiones haciendo su última cotización en el mes de Julio de
2009.
SEXTO. El día 8 de Febrero de 2010, el fatigado señor teniendo en cuenta que en el Instituto de
Seguros Sociales tal como él lo había manifestado desde el principio tenía más de 1000 semanas
cotizadas al momento en que cumplió la edad, volvió a hacer una petición para que se le reconociera
y pagara la pensión en los términos que la había solicitado inicialmente.
SÉPTIMO. Ante esta tercera petición el Instituto de Seguros Sociales se pronunció mediante
Resolución del 25 de Junio de 2010, donde le reconoció la pensión de vejez en forma retroactiva
desde el 1 de Agosto de 2009.
OCTAVO. Dentro de los cinco días hábiles siguientes a la notificación de la Resolución del 25 de Junio
de 2010, el pensionado interpuso en contra de dicho acto administrativo recurso de reposición y
subsidiario de apelación con fundamento en que tenía derecho a ser beneficiario de la pensión desde
el 23 de Junio de 2008 en razón a que a esa fecha se encontraban satisfechos los requisitos exigidos
por la ley en cuanto a la edad y el número de semanas cotizadas no sólo las 500 que exige el
régimen de transición, sino en más de 1000; por lo tanto, las mesadas pensionales retroactivas
debían ser reconocidas y pagadas desde el 23 de Junio de 2008 y no desde el 1 de Agosto de 2009.
Además solicita que se le paguen las primas anuales y el reintegro de los aportes no tenidos en
cuenta.
"Que para resolver el recurso de reposición se analiza de nuevo el expediente y el escrito presentado,
observándose que después de evaluar las cotizaciones presentadas en el reporte de semanas
cotizadas por el sistema de Autoliquidación Mensual de Aportes expedido por la gerencia Nacional de
Recaudo y Cartera de la Vicepresidencia Financiera del Seguro Social, se pudo determinar que la
última cotización la realizó en (Sic) 30 de Julio de 2009, como independiente.
Por lo anterior se debe tener en cuenta la Circular 521 numeral 3 del 2 de Diciembre de 2002,
expedida por la vicepresidencia de pensiones y dirección jurídica Nacional, indica:
"Si el afiliado independiente se retira del Sistema General de Pensiones o simplemente deja de cotizar
después de haber cumplido los requisitos para la pensión de vejez, esta se debe reconocer a partir
del día siguiente a la fecha de retiro o de la última cotización.". (El subrayado es de la Resolución).
Que desarrollando este derrotero, se debe tener en cuenta el artículo 13 del acuerdo 049 de 1990,
aprobado por el decreto 758 de 1990, que señala:
La pensión por vejez se reconocerá a solicitud de parte interesada reunidos los requisitos mínimos
establecidos en el artículo anterior, pero será necesaria su desafiliación al régimen para que pueda
entrar a disfrutar de la misma. Para su liquidación se tendrá en cuenta hasta la última semana
efectivamente cotizada por este riesgo.
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reglas precedentes, por lo que es del caso, despachar desfavorablemente el presente recurso, ya que
el asegurado se le tuvieron en cuenta todas las semanas cotizadas y el cumplimiento de la edad se
dio anterior a la última cotización."
Sobre el caso anterior, cuya apelación al momento de elaborar este escrito estaba pendiente de
resolver, considero pertinente hacer los comentarios jurídicos siguientes:
1.1. El inciso 2º del artículo 17 de la Ley 100 de 1993, estipulaba que "Salvo lo dispuesto en el
artículo 64 de esta ley, la obligación de cotizar cesa al momento en que el afiliado reúna los
requisitos para acceder a la pensión mínima de vejez, o cuando el afiliado se pensione por invalidez o
anticipadamente.". (El subrayado destacado en color, no es de la norma original).
1.2. El artículo 17 de la Ley 100 de 1993, fue subrogado por el artículo 4º de la Ley 797 de Enero 29
de 2003 con el texto siguiente:
Artículo 17. Obligatoriedad de las Cotizaciones. Durante la vigencia de la relación laboral y del
contrato de prestación de servicios, deberán efectuarse cotizaciones obligatorias a los regímenes del
sistema general de pensiones por parte de los afiliados, los empleadores y contratistas con base en el
salario o ingresos por prestación de servicios que aquellos devenguen.
La obligación de cotizar cesa al momento en que el afiliado reúna los requisitos para acceder a la
pensión mínima de vejez, o cuando el afiliado se pensione por invalidez o anticipadamente. (El
subrayado destacado en color, no es del texto original).
Lo anterior sin perjuicio de los aportes voluntarios que decida continuar efectuando el afiliado o el
empleador en los dos regímenes.".
2. Los incisos segundo y tercero del artículo 4º de la Ley 797 de 2993, fueron demandados ante la
Corte Constitucional y ésta los declaró exequibles por el cargo analizado mediante Sentencia C-529
de 2010.06.23, la cual fue clara en afirmar lo siguiente:
2.1. Que por disposición del inciso segundo del artículo 4º de la Ley 797 de 2003, los afiliados,
empleadores y contratistas dejarán de estar obligados a cotizar a los regímenes del sistema general
de pensiones en los eventos siguientes:
2.1.1. Cuando "El afiliado reúna los requisitos para acceder a la pensión mínima de vejez".
2.2. Que por disposición del inciso tercero del artículo 4º de la Ley 797 de 2003, los afiliados,
empleadores y contratistas que se les extingue la obligación de cotizar a los regímenes del sistema
general de pensiones en cualquiera de los tres supuestos de hecho establecidos en el inciso segundo
del artículo 4º de la Ley 797 de 2003, "podrán seguir haciéndolo voluntariamente".
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ABOGADOS
2.3. Que en el artículo 4º de la Ley 797 de 2003, se "establece una causal de extinción de la
obligación que tienen los afiliados, empleadores y contratistas para con los regímenes del sistema
general de pensiones"
2.4. Que la obligación de cotizar cesa, por disposición del artículo 4º de la Ley 797 de 2003, "al
momento en que el afiliado reúna los requisitos para acceder a la pensión mínima de vejez".
2.5. Que la ocurrencia de los parámetros mínimos para pensionarse, "constituye causal de extinción
de la obligación de cotizar al sistema".
2.6. Que "al afiliado se le exime de la obligación de cotizar, precisamente por reunir ya los requisitos"
para pensionarse.
2.7. Que "Frente al sistema pensional, el cumplimiento de los requisitos pone al afiliado en una nueva
situación: pasa de deudor a acreedor del mismo".
2.8. Que por virtud de lo dispuesto en el inciso tercero del artículo 17 de la Ley 100 de 1993, "el
afiliado que reúne los requisitos para acceder a la pensión mínima de vejez puede seguir cotizando al
sistema, voluntariamente".
2.9. Que "Tanto el tenor literal de la norma, como el hecho de que de su texto se desprende una
regla clara reguladora del evento en que el afiliado al sistema pensional siga vinculado laboral o
contractualmente, a pesar de haber reunido los requisitos de acceso a la pensión",lo cual le permite a
la Corte afirmar que:
2.9.1. Que "la obligación de cotizar al sistema cesa cuando se cumplen los requisitos para acceder a
la pensión", y;
2.9.2. Que "esa regla de extinción de la obligación no se altera por el hecho de que continúe una
relación laboral o de contrato de prestación de servicios".
2.10. Que "La norma Establece una regla sobre la extinción de la obligación de cotizar al sistema, que
precisamente presupone que la persona ha hecho sus cotizaciones durante el término previsto en la
ley, y por tanto, ha cumplido con los deberes solidarios que el sistema, en desarrollo de la
Constitución, le impone".
2.11. Que la causal por la cual mediante la cual se extingue la obligación de cotizar "consiste,
justamente, en haber cumplido los requisitos para acceder a la pensión, esto es, para pasar de
aportante al sistema, a beneficiario del mismo".
2.12. Que "Cosa distinta sucedería si la extinción de la obligación de cotizar al sistema ocurriera por
razones no justificadas, antes del tiempo exigido para acceder a la pensión, o en virtud de hechos
ajenos a la configuración misma del sistema".
2.13. Que la norma "extingue la obligación de cotizar al sistema a todo aquel que cumpla los
requisitos para acceder a la pensión mínima de vejez, sin distingos o excepciones inexplicables".
2.14. Que la norma "contempla la posibilidad de que el empleador o el afiliado puedan seguir
haciendo aportes voluntarios, aun si se han reunido los requisitos para acceder a la pensión mínima
de vejez. Esta posibilidad permite que quienes opten por esa alternativa, sigan contribuyendo al
sistema, no sólo en su propio beneficio, sino a favor de sus esquemas solidarios. En tal evento, lo
harán, ya no obligatoriamente, sino por decisión propia, lo que es consecuente con el hecho de que
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ya se han satisfecho los requisitos para acceder a la pensión y han pasado, legítimamente, a ser
beneficiarios del sistema".
2.15. Que "el legislador presupone, como regla general, que quien ha reunido los requisitos para
acceder a la pensión mínima de vejez deja, por ese hecho, de tener un vínculo laboral o contractual.
De ahí que la ocurrencia de ese evento constituya justa causa para terminar la relación laboral, y
constituya también el supuesto de hecho para que se extinga la obligación de cotizar al sistema. No
escapa a la Corte que puede ocurrir la situación en la que el afiliado siga devengando ingresos, a
pesar de haber reunido tales requisitos. Pero el legislador, como ya se analizó, previó esa hipótesis y
de hecho, la reguló, estableciendo para ella una consecuencia jurídica: que el afiliado o el empleador
puedan seguir haciendo aportes, pero no ya obligatorios, sino voluntarios".
2.16. Que "La circunstancia de que a un afiliado que reciba ciertos ingresos se le exima de la
obligación de cotizar al sistema –por haber reunido los requisitos para acceder a la pensión-, y otro
afiliado, que no ha reunido aún los requisitos y tenga los mismos ingresos, siga obligado a cotizar, se
explica porque respecto del primero se predica la circunstancia de satisfacción de los requisitos, y por
lo tanto de cumplimiento con los deberes mínimos hacia el sistema, circunstancia que no se predica
del segundo. Desde la perspectiva del principio de solidaridad, la Corte encuentra que esa
diferenciación está plenamente justificada, en la medida en que distingue entre personas que ya
cumplieron sus deberes de solidaridad para con el sistema de quienes aún no los han cumplido". (los
subrayados destacados en color, no son del texto original).
Téngase presente que las sentencias de exequibilidad o inexequibilidad proferidas por la Corte
Constitucional son de obligatorio cumplimiento por parte de todos los habitantes de Colombia, los
funcionarios públicos y entre ellos los Jueces de la República. Sobre este punto recomiendo el artículo
sobre "Las bases constitucionales de obligatoriedad de las sentencias de constitucionalidad proferidas
con efecto erga omnes por la Corte Constitucional, al declarar exequible o inexequible una ley.
Ampliado y actualizado a 2008.03.07", que puede leerse aquí.
Teniendo en cuenta que a los funcionarios públicos –salvo excepciones- por mandato constitucional
les está prohibido recibir dos emolumentos que provengan del tesoro público, la Corte Constitucional
en relación con los trabajadores particulares que no tienen ni constitucional ni legalmente esa
prohibición, dejo claro el caso en que el afiliado por seguir vinculado laboralmente a pesar de haber
reunido los requisitos para la pensión y dejar de cotizar, no tiene porqué alterarse su relación laboral,
precisando que las obligacionesderivadas del sistema de seguridad social en salud o del sistema
general de riesgos profesionales se mantienen.
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al sistema General de Pensiones, cuando han cumplido con los requisitos para pensionarse; además,
a partir del instante en que las personas cumplen los requisitos para pensionarse, -como lo ha
ratificado la Corte Constitucional- pasan de ser aportantes del Sistema general de Pensiones, a ser
beneficiarios del mismo y en consecuencia, adquieren el derecho a que se les pague
retroactivamente la pensión desde el momento en que pasaron a ser beneficiarios de la misma
independientemente a que "…el empleador o el afiliado puedan seguir haciendo aportes voluntarios,
aún si se han reunido los requisitos para acceder a la pensión mínima de vejez…", pues ya han
pasado por mandato de la ley a ser beneficiarios del sistema general de pensiones.
"…es claro que no existe una norma que establezca la incompatibilidad entre los salarios y las
mesadas pensionales. En efecto, teniendo en cuenta que no provienen del tesoro público, no es
posible afirmar que quien recibe salario y pensión simultáneamente, está violando la disposición
consagrada en el artículo 128 de la Constitución Nacional. Luego, el trabajador podría recibir el
retroactivo y el salario, por cuanto constituye una contraprestación de un servicio efectivamente
prestado.
Para evitar estas situaciones, el ISS está exigiendo que el trabajador demuestre su renuncia, como
requisito previo para ingresarlo en la nómina de pensionados. Igualmente, es importante recordar
que cuando un trabajador ha completado los dos requisitos (edad y semanas) exigidos para
pensionarse, la obligación de cotizar para pensiones desaparece, siendo procedente retirarlo del
Sistema General de Pensiones." (Los subrayados destacados en color, no son del texto original).
6. Por lo anterior, en aplicación del artículo 4º de la Constitución Política de Colombia, todas las
normas que sean contrarias a lo dispuesto por la Corte Constitucional, son inaplicables. Entre ellas las
siguientes:
6.2. El numeral 3º de Circular 521 del 2 de Diciembre de 2002 expedida por el Instituto de Seguros
sociales y las modificaciones que en ese sentido le haya introducido la Circular 2643 de 2006
expedida por la misma entidad.
8.1. En dicho caso se indujo a error a el peticionario por parte del Instituto de Seguros Sociales y
como consecuencia de dicho error, se hicieron unos pagos a los que no se estaba obligado; es decir,
hizo un pago de lo no debido.
8.2. El Instituto de Seguros Sociales puso al petente en una condición gravosa, pues los trabajadores
particulares que ya han cumplido con las obligaciones legales del régimen pensional vigente, se
vuelven automáticamente acreedores del sistema y por lo tanto, quedan exonerados de cotizar para
pensiones en forma obligatoria. Seguir cotizando es un acto voluntario mientras no haya ley que
disponga lo contrario.
8.3. Quien sigue cotizando cuando ya ha cumplido los requisitos para pensionarse, -si no o hace en
forma voluntaria-, se le están violando varios derechos fundamentales, al crearle una carga que como
particular no está obligado a asumir.
8.4. Reitero que el inciso segundo del artículo 17 de la Ley 100 de 1993, tal y como fue modificado
por el artículo 4º de la Ley 797 de 2003, establece que la obligación de cotizar a los regímenes del
sistema general de pensiones cesa al momento en que el afiliado reúne los requisitos para acceder a
la pensión de vejez y permite a las personas con vínculo laboral vigente dejar de cotizar al sistema
general de pensiones
8.5. Es bueno recordar, que cualquier persona apta legalmente para trabajar, puede cotizar para
pensiones sin estar obligado a tener un contrato de trabajo y en aplicación al derecho de igualdad,
puede dejar de cotizar para pensiones teniendo un contrato de trabajo. Este último evento lo autoriza
la ley cuando se han cumplido los requisitos para obtener el reconocimiento y pago de una pensión
mínima; lo cual no obsta para que –a pesar de no estar obligado- dichas cotizaciones se hagan en
ejercicio pleno de la autonomía de la voluntad.
Por lo anterior insisto, que desde mi punto de vista en el caso planteado al señor que pidió su
pensión de vejez, se le obligó a cotizar por un error cuya causa es imputable al Instituto de Seguros
Sociales y por ello considero que tiene derecho no únicamente a que se le paguen las mesadas
pensionales desde el 23 de Junio de 2008, sino a que se le devuelva todo lo que no debió pagar.
Para el logro de dichas pretensiones, la ley tiene establecidas diferentes acciones que no son del caso
analizar en este escrito, así como tampoco es del caso entrar a analizar de manera específica las
normas violadas y el concepto de violación que se dieron en dicho caso particular, pues eso es
materia de las acciones legales que decidan iniciar o no.
Acta No. 28
Decide la Corte el recurso de casación interpuesto por el INSTITUTO DE SEGUROS SOCIALES, por
intermedio de apoderado judicial, frente a la sentencia proferida por el Tribunal Superior de Medellín, el 7 de
septiembre de 2007, dentro del juicio ordinario laboral promovido por DARÍO DE JESÚS COLORADO
QUIROZ en contra del ente recurrente.
ANTECEDENTES
El Instituto confuta la sentencia condenatoria de primera instancia, expedida por el señor Juez Once Laboral del
Circuito de Medellín, el 13 de marzo de 2007, mediante la cual, en lo que al recurso extraordinario se refiere, se
le condenó a pagar al accionante el retroactivo pensional causado entre 7 de diciembre de 2001 y el 1 de marzo
de 2003 más incremento de pensión de vejez por cónyuge a cargo, por la suma de $2.452.056.
El Instituto se opuso a la pretensión y, sin la debida concreción respecto de los hechos, formuló las excepciones
de inexistencia de la obligación de pagar el retroactivo pensional, buena fe, prescripción e imposibilidad de
condena en costas. Ni pidió ni aportó pruebas respecto de lo debatido. La respuesta solo delineó la no
desafiliación del demandante.
El Tribunal, mediante la sentencia gravada, tuvo en cuenta varios documentos, de los cuales concluyó que el
accionante había acreditado suficientemente su retiro del sistema antes de cumplir la edad mínima de jubilación.
De otro lado, reafirmó la vigencia de la normatividad relativa a incrementos pensionales por personas a cargo.
Argumento así:
“PROBLEMAS JURÍDICOS: De los argumentos de las partes, encuentra la Sala que este
se contrae a determinar lo siguiente: I) Si se acreditó en el proceso que el
demandante hubiere reportado la novedad del retiro desde antes de haber cumplido
los requisitos mínimos de edad y tiempo, para efectos de obtener el retroactivo de su
pensión; en caso afirmativo, si procede la condena por intereses moratorios en virtud
de la tardanza de la entidad en el pago de aquel. ii) Si los incrementos por personas a
cargo se encuentran vigentes en el Ordenamiento Jurídico y en caso afirmativo, si
procedía su condena indexada y las costas del proceso.
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Insiste la entidad demandada en el recurso, que no se acreditó en el proceso la prueba
que demostrara que la demandante se había desafiliado del Sistema General de
Pensiones para que el Juez de instancia hubiere condenado al retroactivo de la
pensión.
Sin embargo, basta con observar la documentación aportada con la demanda, para
constatar lo contrario:
"Se solicita con carácter urgente la corrección, ya que el señor Colorado Quiroz, le fue
negado el retroactivo Pensional, por no tener registrado, en la Historia Laboral, la
novedad de retiro, a la fecha de terminación del contrato laboral"
Así las cosas, no queda duda entonces para la Sala, que habiéndose efectuado la
desafiliación al sistema aún antes de que se hubieren cumplido los requisitos mínimos
para adquirir el derecho pensional, éste debía concederse a partir del 7 de diciembre
de 2001, fecha en que
cumplió los 60 años de edad (fl.54)
Para la Sala resulta sorprendente, por decir lo menos, que en un caso como el
presente, en el que como bien lo explica el Juez de instancia en las páginas 4 a 6 de
su providencia, se patentiza de modo claro la desorganización de la entidad
demandada y la falta de idoneidad para resolver de manera eficaz y oportuna los
errores administrativos que causan enormes perjuicios a los usuarios y que conlleva a
mover el aparato judicial del Estado para declarar un derecho causado años atrás y
negado por un error imputable a la entidad, todavía se insista en el recurso, de que al
momento de reconocerse la pensión de vejez, el demandante no se había retirado del
Sistema, expresándose textualmente lo siguiente:
"Nunca se aportó prueba sumaria de que la relación laboral del demandante se haya
terminado, es decir, terminación del contrato, liquidaciones de prestaciones sociales,
etc. O en caso de efectuar cotizaciones como trabajador independiente, el Retiro del
Sistema (...)"
Esta argumentación sólo puede llevar a pensar dos cosas: I) O que la apoderada de la
entidad recurrente jamás observó los anexos de la demanda ni mucho menos la
argumentación del Juez de instancia, o ii) Que persiste la idea obstinada de seguir
negando la realidad contundente de que si se había reportado la novedad de Retiro
mediante autoliquidación desde el mes de febrero de 1999. Es algo que el demandante
venía pregonando a gritos de tiempo atrás y resulta absolutamente reprochable que
justo ahora que aparece absolutamente probado su decir, se siga insistiendo en el
recurso lo contrario.
“…”
Para ello, debe tenerse en cuenta en primer lugar, que el artículo 289 de la Ley 100 de
1993 dice:
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"Vigencia y derogatorias. La presente ley rige a partir de la fecha de su publicación,
salvaguarda los derechos adquiridos y deroga todas las disposiciones que le sean
contrarias (...)"
Pero por otro lado, el artículo 31, ubicado en las normas que regulan el Régimen de
Prima Media con Prestación Definida del Sistema General de Pensiones de la Ley 100,
estableció lo siguiente:
"(...) Serán aplicables a este régimen las disposiciones vigentes para los seguros de
invalidez, vejez y muerte a cargo del Instituto de Seguros Sociales, con las adiciones,
modificaciones y excepciones contenidas en esta ley." (Negrillas fuera del texto legal)
"Art. 21. Incrementos de las pensiones de invalidez por riesgo común y vejez. Las
pensiones mensuales de invalidez y de vejez, se incrementarán así:
En un siete por ciento (7%) sobre la pensión mínima legal, por cada uno de los hijos o
hijas menores de 16 años o de dieciocho (18) años si son estudiantes o por cada uno
de los hijos inválidos no pensionados de cualquier edad, siempre que dependan
económicamente del beneficiario y,
En un catorce por ciento (14%) sobre la pensión mínima legal, por el cónyuge o
compañera del beneficiario que dependa económicamente de éste y no disfrute de una
pensión."
Así las cosas, ha sido el criterio de esta Sala y de las diferentes Salas de este Tribunal,
que analizando sistemáticamente el artículo 31 de la Ley 100 con la norma
anteriormente transcrita, debe concluirse que para el caso de los afiliados al I.S.S.
pensionados por vejez o invalidez de origen común, subsiste el derecho a que se
reconozcan los incrementos por personas a cargo.
"El recurrente buscó convencer a esta corporación que el artículo 21 del acuerdo 049
de 1990 desapareció, en razón a que fue omitida su mención dentro de las normas
derogadas. Para resolver la dubitativa interpretación, acudiremos al Art. 21 del Código
Sustantivo del trabajo que consagra los principios de favorabilidad y de inescindibilidad
de las normas. Esto nos conduce a que en caso de conflicto o duda sobre la aplicación
de una norma, prevalece la más favorable al trabajador y que lo que se adopte debe
aplicarse en su integridad...
El Art. 36 de la ley 100 de 1993 indicó que para los efectos de otorgar la pensión de
vejez a quienes tuvieran edad, tiempo de servicios o semanas cotizadas, debería
aplicárseles el régimen anterior. Este régimen anterior no es otro que el consagrado en
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el Acuerdo 049 de 1990 aprobado por el decreto 758 del mismo año. Y su aplicación
debe ser total...
(...)
5. CONDENA EN COSTAS
“…”
6. INDEXACIÓN
“…”
7. CASO CONCRETO
“….”
8. LA DECISIÓN
En mérito de lo expuesto, La Sala Décimo Tercera del Tribunal Superior del Distrito
Judicial de Medellín, administrando justicia en nombre de la República de Colombia y
por autoridad de la ley, DECIDE:
EL RECURSO DE CASACIÓN
Propuesto por la demandada, concedido por el Tribunal, y admitido por la Corte, fue
replicado.
ALCANCE DE LA IMPUGNACIÓN
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Para tal propósito expone dos cargos, con base en la causal primera de casación
laboral, los cuales se estudiarán en su orden.
PRIMER CARGO
Lo expuso así:
“Acuso la sentencia de violar por vía indirecta, por aplicación indebida del artículo 13
del acuerdo 049 de 1990, aprobado por el decreto 758 del mismo año, en relación con
el artículo 36 de la ley 100 de 1993 y artículo 177 del Código de Procedimiento Civil.
1.- Haber dado por demostrado, sin estarlo, que el señor DARÍO DE JESÚS COLORADO
QUIROZ se desafilió del sistema antes del 7 de diciembre de 2001, fecha en la cual
cumplió los 60 años de edad.
2.- No dar por demostrado, estándolo, que según las documentales que obran a folios
16 y 36, el señor DARÍO DE JESÚS COLORADO QUIROZ, para la fecha en que solicitó
la pensión de vejez, se encontraba afiliado al sistema.
"Así las cosas, no queda duda entonces para la Sala, que habiéndose efectuado la
desafiliación al sistema aún antes de que se hubieren cumplido los requisitos mínimos
para adquirir el derecho pensional, éste debía concederse a partir del 7 de diciembre
de 2001, fecha en que cumplió los 60 años de edad..."
Además, por medio de la documental que obra a folio 36, que contiene la historia
laboral, prueba no apreciada por el ad quem, se refuerza lo mencionado
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anteriormente, ya que figura con fecha de radicación mayo 15 de 2003 una novedad
consistente en el retiro del sistema, lo cual indica que para la fecha de solicitud de la
pensión, aún el demandante se encontraba afiliado a la entidad. Así mismo, en la
misma prueba se observa cotizaciones radicadas el día 23 de abril de 2004, empleador
José Goergillo López Trujillo, concluyéndose de acá, lo anteriormente indicado.
LA RÉPLICA
CONSIDERACIONES DE LA CORTE
Al respecto baste señalar que, dado que el ad quem se refirió expresamente, al tomar
su decisión, al instrumento constitutivo del folio 36, mal puede, entonces,
enrostrársele que no lo hubiese tenido en cuenta, así, al respecto manifestó:
“Efectivamente, reposa la RELACIÓN DE NOVEDADES DEL ISS, de fecha 19 de enero
de 2005, con fecha de radicación FEBRERO 3 DE 1999, radicado número 51 0385 02
020497 4, correspondiente al ciclo mayo de 1998, en la que se reportó el Retiro” ,
expresión a la que se le colocó el supraíndice 5, correspondiente, en el pie de página
del folio 120, al documento de folio 36, cuya preterición se pregona; por lo que, la
confrontación de esta prueba tenía que encauzarse bajo la argumentación
correspondiente a la de su errónea estimación.
De otro lado, respecto del documento a folio 16, el ad quem reportó lo que en él
mismo se registra: una autoliquidación de aportes presentada en DAVIVIENDA el 15
de mayo de 2003, correspondiente al período mayo de 1998, en el que aparece
claramente la novedad de retiro del actor en ese mes y año, sin que la fecha de
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presentación de la autoliquidación y pago implicase, necesariamente, que aquél aún
estuviese afiliado al sistema, por lo que, en ninguna estimación errónea evidente
incurrió el Tribunal, que condujera a los errores de hecho atribuidos a él.
Por otra parte, es patente que el fallador, no fundamentó su decisión respecto del
retroactivo solamente en las dos documentales atrás mencionadas, sino que, tuvo en
cuenta otras más, como la que milita a folio 20, emitida por la Coordinadora de
Recaudo y Cartera del ISS, en la que reconoce que hubo un error de digitación en la
autoliquidación de aportes cancelada el 3 de febrero de 1999 en Davivienda, de lo cual
se derivó la negativa de retroactivo pensional, y por lo tanto, se solicitaba, con
carácter urgente, la respectiva corrección; además, se fundó en los documentos de
folios 17 a 34 (“numerosos escritos, comunicados y gestiones que adelantó el
demandante ante diferentes oficinas, departamentos y funcionarios de la entidad, con
el fin de que fuera corregido el error…adjuntando la copia de la autoliquidación con
radicación….del 3 de febrero de 1999, con el fin de que se corrigiera el error…que
motivó el que no se le hubiera otorgado el retroactivo de su pensión desde el
momento en que cumplió los requisitos mínimos…” -destaca la Sala-), por lo que,
como es sabido, no podía el recurrente soslayar el análisis y contradicción de la verdad
que el sentenciador dedujo de cada uno de ellos, so pena de quedar sostenida su
decisión en tales probanzas.
Es palpable, además, que el mismo ISS reconoce, con el documento a folio 77 –no
tomado en cuenta por el ad quem- que “El retiro se produjo el 30/05/1998, al sistema
de PENSIONES, cuando estaba con el empleador LUIS EDUARDO COLORADO
QUIROZ….”
Incontrovertible resultaba, por lo tanto que, para cuando el accionante arribó a los
sesenta años el 7 de diciembre de 2001, había acreditado su precedente desafiliación
al sistema, por lo que, si se le reconoció pensión de vejez el 24 de febrero de 2003,
mediante la Resolución 002080 de 2003, a partir del 1 de marzo de tal anualidad, se le
debía haber reconocido el retroactivo pensional causado entre cuando se desafilió,
hasta el 28 de febrero de dicho año, por lo que una presunta cotización insular que
aparece hecha en el 2004 (fl. 36) sobre la que el accionante manifiesta no haber
tenido vínculo alguno con quien allí aparece como empleador suyo, carece de la
virtualidad de extinguir el derecho tan ahincadamente deprecado por el actor, hecho
que, por lo demás, no fue alegado por el ISS en las instancias, por lo que aludir al
mismo en la esfera casacional implica como lo anota la réplica- un medio nuevo dentro
del recurso extraordinario.
Debe acoger la Sala los reproches y censuras expresados por los falladores de
instancia respecto de las negligentes y obstinadas acciones y omisiones desplegadas
por el ISS en este caso, tanto en la fase administrativa propiamente dicha como en la
judicial, generadoras del desconocimiento tozudo e irregular del derecho del
demandante, máxime cuando, al contestarse la demanda ni siquiera se aportaron o
pidieron pruebas por parte de la profesional del derecho que representaba a la entidad
(fls. 64 a 65), amén de desconocerse la obligatoria concreción que sobre los hechos
del libelo debía hacerse en las respuestas y, luego, al recurrirse el fallo de primera
instancia, tampoco aludir a prueba alguna en concreto que acreditara la alegación
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referente a no haberse retirado del sistema el actor antes de llegar a la edad mínima
requerida para acceder a la pensión.
SEGUNDO CARGO
“Acuso el fallo del Tribunal de ser violatorio por la vía directa, en la modalidad de
aplicación indebida del artículo 21 del acuerdo 049 de 1990, aprobado por el decreto
758 del mismo año; interpretación errónea del artículo 31 de la ley 100 de 1993.
Incurre el Juez colegiado en aplicación indebida del aludido artículo 21 del acuerdo 049
de 1990, aprobado por el decreto 758 del mismo año, por cuanto al prohijar la
sentencia de primera instancia asume que "...subsiste el derecho a que se reconozcan
los incrementos por personas a cargo...", cuando lo correcto es entender con
fundamento el artículo 31 de la ley 100 de 1993, interpretado erróneamente por el
Tribunal, indicando éste que "...Serán aplicables a este régimen las disposiciones
vigentes para los seguros de invalidez, vejez y muerte a cargo del Instituto de Seguros
Sociales, con las adiciones, modificaciones y excepciones contenidas en esta ley.".
Lo anterior, en el sentido de entenderse que por no hablarse del tema en la ley 100 de
1993, debe concluirse derogado tácitamente el artículo 21 del citado acuerdo 049 de
1990, llevando a la conclusión de no concederse el incremento pensiona!.
Por lo mencionado, es evidente que la exégesis correcta del artículo 31 de la ley 100
de 1993, conduce a que el señor DARÍO DE JESÚS COLORADO QUIROZ no tiene
derecho al incremento pensional por encontrarse derogada la norma que dio aplicación
al mismo; por ello no podía el juez colegiado fallar conforme lo hizo.
CONSIDERACIONES DE LA CORTE
En este cargo no se sabe a ciencia cierta cuál es el submotivo de la vía directa al que
recurre el censor, pues, si bien, al presentar su imputación alude a indebida aplicación,
al desarrollarla reitera tal opción pero refiere que el Tribunal incurrió en interpretación
errónea y en exégesis equivocada, sin que la Corte pueda, dado el carácter rogado del
recurso y a la debida imparcialidad que su calidad de juez le depara, entrar a
enmendar la plana y a decidir cuál de los dos es el ejercitado por aquél.
Con todo, baste señalar que tiene razón la réplica al oponerse y que sobre el tema ya
la Corte ha indicado que, en su sentir, los incrementos previstos por el artículo 21 del
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Acuerdo 049 de 1990, aprobado por el Decreto conservan vigencia. Así, en sentencia
de 5 de diciembre de 2007, al reiterarse la 21517 de 2005, se dijo:
Pues bien, en primer lugar es menester acotar, conforme lo advierte la censura, que
esta Sala de la Corte en casación del 27 de julio de 2005 radicación 21517, por
mayoría definió que los incrementos por personas a cargo previstos en el artículo 21
del Acuerdo 049 aprobado por el Decreto 0758 de 1990, aún después de la
promulgación de la Ley 100 de 1993 mantuvieron su vigencia, esto para quienes se les
aplica el mencionado Acuerdo del ISS por derecho propio o transición, siendo aquél el
criterio que actualmente impera, oportunidad en la cual se sostuvo:
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concederle su pensión de vejez y que por tanto el régimen correspondiente a su caso
era el anterior a la expedición de la nueva normatividad.
Cuando a los beneficiarios de un régimen de transición se les reconoce que las normas
propias para su caso son las contenidas en el régimen anterior, quiere decir ello que
todos sus derechos pensionales se derivan de la regulación vigente antes de entrar en
aplicación las nuevas disposiciones. El axioma es sencillo: Si a los beneficiarios de
pensiones de vejez se les aplica un régimen anterior vigente, es todo en su conjunto y
no solamente, como se pretende, una parte de la normatividad que venía rigiendo. Y
está premisa es valida para todos los trabajadores que se hallan cobijados por las
disposiciones del acuerdo 049 de 1990 y su decreto reglamentario.
El recurrente buscó convencer a esta corporación que el artículo 21 del acuerdo 049 de
1990 desapareció, en razón a que fue omitida su mención dentro de las normas
derogadas. Para resolver la dubitativa interpretación, acudiremos al Art. 21 del Código
Sustantivo del Trabajo que consagra los principios de favorabilidad y de
inescindibilidad de las normas. Esto nos conduce a que en caso de conflicto o duda
sobre la aplicación de una norma, prevalece la más favorable al trabajador y que la
que se adopte debe aplicarse en su integridad.
El Art. 36 de la ley 100 de 1993 indicó que para los efectos de otorgar la pensión de
vejez a quienes tuvieran edad, tiempo de servicio o semanas cotizadas, debería
aplicárseles el régimen anterior. Este régimen anterior no es otro que el consagrado en
el Acuerdo 049 de 1990 aprobado por el decreto 758 del mismo año. Y su aplicabilidad
debe ser total. En dicho régimen se contempla lo siguiente: Es para los afiliados al
Seguro Social por invalidez, vejez y muerte (Art. 1º); señala los requisitos para acceder
a la pensión de vejez (Arts. 12 y 13); establece en que forma se integran las
pensiones, la manera de liquidarlas y el salario que debe tenerse en cuenta (Art. 20) y
finalmente mantiene el derecho a los incrementos de las pensiones (Art. 21) para cada
uno de los hijos o hijas menores de 16 o de 18 años, o inválidos no pensionados de
cualquier edad y para el cónyuge o compañero o compañera del beneficiario que
dependa económicamente de él.
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Por lo anterior el Ad-quem no violó directamente, ni aplicó indebidamente el Art. 21
del Acuerdo ISS 049 de 1990. Todo lo contrario. Lo que se observa en la sentencia
atacada es que se dio cabal aplicación al régimen anterior, cuando dice: <En
consecuencia una primera inferencia obvia que resulta de los textos transcritos es que
la ley 100 de 1993, en materia de riesgos por invalidez, vejez y muerte de origen
común, no derogó en su totalidad la legislación anterior que regulaba la materia, sino
que mantuvo mucha de parte de ésta por no serle contraria, o simplemente porque la
nueva constituía solo una modificación, una adición o una excepción.
Por su parte el artículo 20 del Acuerdo 049 de 1990, ya citado se refiere al monto de
las pensiones de vejez, invalidez y los artículos 21 y 22 a los incrementos de las
mismas, así como a su naturaleza jurídica>.
<Ahora bien, los artículos 34 y 40 de la ley 100 de 1993 regularon lo atinente a los
montos de las pensiones de vejez e invalidez respectivamente, pero nada dispusieron
respecto a los incrementos que consagraba la legislación anterior, por lo cual es
razonable inferir que estos aún perduran en la actualidad, ya que no son contrarios a
la nueva legislación y simplemente la adicionan o la complementan, tal como lo hacían
en el régimen anterior
Así las cosas, las anteriores fundamentaciones jurídicas del Tribunal no son
<abiertamente equivocadas>, como lo aduce la censura, ya que el Art. 10º de la Ley
100 de 1993 tiene por objeto garantizarle a la población el amparo contra las
contingencias derivadas de la vejez, la invalidez y la muerte, mediante el
reconocimiento de las pensiones y prestaciones que se determinan en la presente ley…
(subrayas y negrillas del casacionista).
Más adelante nos recuerda que los Arts. 31, 34 y 40 de la Ley 100 no dispusieron nada
respecto a los mencionados incrementos. Pero no explica su confusión con el Art. 36
del régimen general de pensiones que retrotrajo el régimen anterior o sea, el del
Acuerdo ISS 049 de 1990 que se aplica a todos quienes reúnan las condiciones fijadas
por dicha normatividad.
Finalmente, el recurrente aduce una indebida aplicación del Art. 289 de la Ley 100 de
1993, pues dicha norma según su entender derogó todas las disposiciones que le
fueran contrarias. Sin embargo, los incrementos a las pensiones para los beneficiarios
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del régimen del acuerdo I.S.S. 049 de 1990, ya por derecho propio o por el de
transición no pueden ser contrarias, por reconocimiento expreso de la misma norma al
decir que esta <salvaguarda los derechos adquiridos> (subrayas y negrillas de la
ponencia).
Por lo tanto, pese al juicioso esfuerzo argumentativo de la censura, no hay lugar a que
esta Corporación entre a modificar la posición jurisprudencial que antecede y por el
contrario en esta ocasión la ratifica.
En este orden de ideas, al no disponer la Ley 100 de 1993 nada respecto de los
incrementos de marras, los cuales de acuerdo a lo atrás expresado no pugnan con la
nueva legislación, es razonable concluir como lo hizo el ad quem, que dicho beneficio
se mantiene en vigor; se insiste, para el afiliado que se le aplique por derecho propio o
por transición el aludido Acuerdo 049 de 1990.
Lo expuesto trae consigo para el caso en particular, que el derecho a los incrementos
por personas a cargo y concretamente el equivalente al 14% sobre la pensión mínima
legal por su cónyuge, ingresaron al patrimonio del demandante, a quien se le definió
su prestación por vejez con base a la normatividad anterior al ser beneficiario del
régimen de transición, y por tanto aunque éste hubiere completado requisitos para
acceder a la pensión en vigencia de la nueva ley de seguridad social, el 16 de octubre
de 1999, no es dable desconocer tal prerrogativa prevista en el citado Acuerdo del ISS
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049 de 1990, cuando frente a dichos incrementos según se dijo, no operó la supresión
o derogatoria expresa o tácita de la ley (artículos 71 y 72 del Código Civil), por virtud a
que sus efectos en verdad jurídicamente no fueron abolidos, conservándose así su
aplicación inobjetable en los términos del aludido artículo 31 de la Ley 100 de 1993, lo
que de igual manera encuentra respaldo en la protección a la seguridad social que
pregonan los artículos 48 y 53 de la Constitución Política….”
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determinó que la retroactividadsólo sería reconocida desde la fecha de la solicitud
pensional, esto es,desde julio de 2008.El señor SOTO DÍAZ es hijo legitimo del
pensionadofallecido y fue declarado inválido por el departamento de medicinalaboral
del ISS. La entidad de seguridad social mediante resolución2027 del octubre de 2002,
modificó la Resolución No. 01790 del
13X___________________________________________________________________
___de agosto de 1990, que reconoció pensión de sobrevivientes a laseñora María
Leonina Díaz de Soto en calidad de esposa legítima delseñor SOTO MARÍN, para tener
como beneficiario de la prestación aldemandante.El argumento de la CENTRAL
HIDROELECTRICA DECALDAS para no reconocer el retroactivo al actor, es que pagó
lasmesadas a quienes tuvo por beneficiarios, es decir, aquellos quereclamaron en
tiempo.Finalmente, dice el petente que con la reclamaciónefectuada en junio de 2005
interrumpió el término de prescripción delas mesadas. PRETENSIONES.Solicita el
demandante, que se condene a laCENTRAL HIDROELÉCTRICA DE CALDAS a pagarle el
retroactivo de lasustitución pensional por el periodo comprendido entre el mes dejunio
de 2005 y el mes de junio de 2008.Que los valores adeudados por la entidad
accionadasean pagados debidamente indexados.Que se condene a la entidad al pago
de las
costasprocesales.X_______________________________________________________
_______________CONTESTACIÓN A LA DEMANDA.La parte accionada en la respuesta
a la demandaaceptó como ciertos la mayoría de los hechos. Se opuso a laprosperidad
de los pedimentos y formuló las excepciones de:“PRESCRIPCIÓN GENERAL DE
RETROACTIVO RECLAMADO POR ELDEMANDANTE”, “CUMPLIMIENTO TOTAL Y
OPORTUNO DE LAOBLIGACIÓN DE PAGO DE LAS MESADAS PENSIONALES
DELCAUSANTE ENTRE JUNIO DE 2005 Y JUNIO DE 2008 A LA ÚNICABENEFICIARIA
DE LA PENSIÓN DE SOBREVIVIENTE, QUE ACREDITÓSU DERECHO A RECIBIR
DICHOS PAGOS”, “ABSOLUTAIMPROCEDENCIA DEL RETROACTIVO RECLAMADO Y
POR LO MISMOCOBRO DE LO NO DEBIDO”, “ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA”
y“BUENA FE DE LA CHEC S.A. E.S.P.”.PRUEBAS QUE OBRAN EN EL
PROCESO.*Documentos presentados con la demanda (Fls. 3 a14).*Documentales
adosadas a la respuesta a la demanda(fls. 26 a 108).*Interrogatorios de parte (fls. 113
a 119).TRÁMITE DE PRIMERA INSTANCIA.Dando cumplimiento a lo estipulado en el
AcuerdoPSA-6517 del 19 de febrero de 2010, el expediente fue remitido alJuzgado
Tercero Adjunto Laboral del Circuito. En la audienciaobligatoria fracasó la conciliación y
se ordenó la práctica de
lasX___________________________________________________________________
___pruebas solicitadas por las partes. El 23 de julio de 2010 se profiriósentencia en la
que se declararon no probadas las excepcionesformuladas por la accionada y en
consecuencia, se condenó a la CHECS.A. E.SP. a cancelar a favor del demandante el
retroactivo de lasustitución pensional que recibe desde el mes de junio de 2005hasta
el mes de junio 2008 incluyendo las mesadas adicionales.Ordenó la indexación de los
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valores reconocidos y condenó en costasa la demandada.LA APELACIÓNLa mandataria
judicial de la demandada interpusorecurso de apelación solicitando la revocatoria del
fallo, pues dice quese desconocieron los pagos de las mesadas pensionales efectuados
debuena fe a la persona que aparecía como legitima beneficiaria de lasustitución.
Expresa que las mesadas ordenadas pagar ya fueronentregadas, pero no al
demandante.Pararesolver,SECONSIDERA.El presente conflicto jurídico atiende a la
reclamacióndel demandante para que le sea reconocido el retroactivo de lasustitución
pensional que le concediera la CHEC S.A. ESP, pues lamisma le fue otorgada apenas
desde el mes de junio de
2008.X_________________________________________________________________
_____En la sentencia de folio 129 – 140 del expediente, laseñora jueza condenó a la
CENTRAL HIDROELÉCTRICA DE CALDAS apagar al demandante el retroactivo de la
sustitución pensional queéste recibe, desde el mes de junio de 2005 hasta el mes de
junio de2008, ello por cuanto, la reclamación del señor SOTO DÍAZinterrumpió la
prescripción de tales mesadas.La vocera judicial de la entidad accionada
interpusorecurso de apelación, tras considerar que en el fallo de primer gradose
desconocieron los pagos de las mesadas pensionales efectuados debuena fe a la
persona que aparecía como legitima beneficiaria de lasustitución. Dice que las
mesadas ordenadas pagar ya fueronentregadas, pero no al demandante y por tanto,
solicita la revocatoriade la decisión.Radica entonces la controversia en establecer si
leasiste razón al demandante al reclamar de la demandada elreconocimiento del
retroactivo de la sustitución pensional que le fueraotorgada; o si por el contrario, tal y
como lo afirma la entidadaccionada, no se le adeuda valor alguno, pues el demandante
noobstante que tenía derecho a ser reconocido como beneficiario desdela fecha del
fallecimiento de su padre, apenas reclamó en el año2008, habiendo pagado la
empresa de “buena fe” a quien tenía porbeneficiaria de la prestación. A estas alturas
de la contención no es objeto decontroversia entre las partes la calidad de beneficiario
delX___________________________________________________________________
___demandante de la sustitución pensional por la muerte de su padreLuis Horacio
Soto Marín. Tampoco se discutió, que al momento de lacausación del derecho, esto es,
el 19 de diciembre de 1989,solamente se presentaron a reclamar la sustitución las
señoras MaríaLeonila Díaz de Soto en nombre propio y en representación de lamenor
Francia Helena Soto Díaz y la señora Beatriz Guarín Muñoz enrepresentación del menor
Alejandro Soto Guarín, hijoextramatrimonial del fallecido. (fls. 59 a 63).De lo
manifestado por el accionante en elintroductorio y de la documental obrante entre
folios 12 a 14, secolige que tan solo el día 21 de julio de 2008, el actor reclamó de
laentidad el reconocimiento de la prestación.Según lo indicado por la Central
Hidroeléctrica deCaldas, al momento de la muerte de la señora María Leonila Díaz
deSoto, ocurrida el 21 de marzo de 2002, aumentó la suma que pagabaa la señora
Beatriz Guarín Jurado a favor de su hijo Alejandro SotoMarín.La CHEC S.A. ESP tan
sólo suspendió el pago de lasmesadas pensiónales correspondientes al señor Soto
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Marín, a raíz dela solicitud de pensión que le elevara el ahora accionante, a pesar
deaquél contaba con 27 años edad y no tenía ya derecho a ella. Es loque se colige del
memorando No. 352000-015-4-08-000126 defolios 92 y s.s. (fls. 92 a 94).Luego
entonces, para la Sala el derecho del
señorX_________________________________________________________________
_____SOTO DÍAZ se hizo exigible desde la fecha del fallecimiento de suprogenitor y a
pesar de su tardía reclamación, ante laimprescriptibilidad del derecho a obtener la
pensión, era dable sureconocimiento retroactivo, dada la prescripción trienal de
lasmesadas.Al respecto, el artículo 151 ib. Establece que: “Lasacciones que emanen de
las leyes sociales prescribirán en tresaños, que se contarán desde que la respectiva
obligación sehaya hecho exigible. El simple reclamo escrito del trabajador,recibido por
el patrono, sobre un derecho o prestacióndebidamente determinado, interrumpirá la
prescripción perosólo por un lapso igual”. (Subrayado de la Sala)Significa lo anterior,
que únicamente la primerareclamación interrumpe el término presciptivo, como así lo
indicó laSala Laboral de la Corte Suprema de Justicia en sentencia del 13 dediciembre
de 2001 (Rad. 16725), cuando respecto al punto señalo: “Sin embargo, es oportuno
advertir que si bienlos artículos 151 del Código Procesal del Trabajo y489 del Código
Sustantivo del Trabajo, que paralos recurrentes han debido ser aplicados,gobiernan la
prescripción laboral y la forma enque esta puede ser interrumpida por el
reclamoescrito presentado por el trabajador, no regulan loreferente a los efectos que,
frente a la posibilidadde interrupción de ese fenómeno, surgen con lapresentación de
la demanda, aspecto este que sí escontemplado por la norma legal que utilizó
elfallador de segunda
instancia.X_____________________________________________________________
_________“Por manera que es claro que las normas cuyautilización echan de menos
los impugnantes noregulan todos los aspectos jurídicos directa oindirectamente
relacionados con la prescripción delas acciones laborales, de suerte que, ante
esasituación, es dable acudir a otros ordenamientospara suplir el vacío normativo,
conducta que, sinincurrir en un quebranto legal, asumió el ad quemen este caso,
utilizando para el efecto el Código deProcedimiento Civil, de conformidad con
loseñalado por el artículo 145 del Código ProcesaldelTrabajo.“Sobre la aplicación del
artículo 91 del Código deProcedimiento Civil a los procesos laboralesprecisó esta Sala
de la Corte en sentencia del 5 deagosto de 1987, radicado 1334:“Estima la Sala que el
artículo 91 del Código deProcedimiento Civil tiene aplicación en materialaboral, en
virtud del artículo 145 del CódigoProcesal Laboral, según el cual es ineficaz
lainterrupción de la prescripción cuando el procesofenece por sentencia inhibitoria
(numeral tercero).“En torno a la prescripción deben distinguirse dosfenómenos
jurídicos diferentes a saber: lainterrupción y la suspensión. Los códigos deltrabajo,
sustantivo y procesal, regulan lopertinente al primer aspecto (arts. 489 y
151),debiéndose acudir a las normas del Código Civil enlo relacionado con la
suspensión. Ambasinstituciones jurídicas cuentan con regulaciónpropia. En la
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interrupción el plazo principia acontarse de nuevo y el anterior desaparece. Encambio,
en la suspensión se da lugar a un margende espera en el transcurso del término, de
modoque, cuando termina el motivo que originó lasuspensión, el cómputo del plazo se
reanuda en elpunto que había quedado” (Gaceta Judicial
No2429).X______________________________________________________________
________“De lo anterior se deduce que la prescripción de lasacciones laborales puede
ser interrumpida a travésde dos mecanismos diferentes y no excluyentes:
laextrajudicial, mediante la presentación alempleador del simple reclamo escrito por
eltrabajador respecto de un derecho determinado, deconformidad con lo dispuesto en
los artículos 489del Código Sustantivo del Trabajo y 151 del CódigoProcesal del
Trabajo y la presentación de lademanda, en los términos y condiciones señaladaspor el
artículo 90 del Código de ProcedimientoCivil, aplicable a los procesos laborales en
virtudde lo dispuesto por el artículo 145 del CódigoProcesal del Trabajo, interrupción
que seráinoperante en las situaciones determinadas por elartículo 91 del citado
estatuto procesal civil.“Y precisamente por obedecer a situacionesdiferentes, los
requisitos que se exigen para laviabilidad de cada uno de esos sistema deinterrupción
son distintos, como lo admiten losimpugnantes, puesto que sin duda el previsto enlas
normas laborales está sujeto a menosformalidades, en tanto que el del Código
deProcedimiento Civil se halla atado a ritualidadesinstrumentales.“Por lo tanto, si el
mecanismo de interrupción quepretende utilizar el trabajador o suscausahabientes es
el reclamo escrito extrajudicial,tal situación deberá gobernarse por las
normaspertinentes, esto es los artículos 151 del Código deProcesal del Trabajo y 489
del Código Sustantivodel Trabajo; pero si la interrupción del fenómenoprescriptivo
pretende derivarse de la presentaciónde una demanda, en este caso los
preceptospertinentes serán los contenidos en los artículos90 y 91 del Código de
Procedimiento Civil.“El razonamiento sugerido por los recurrentessegún el cual a la
presentación de la demandacomo medio de interrupción de la prescripción
seX___________________________________________________________________
___le aplican las normas de los códigos procesal ysustantivo del trabajo, podría ser
viable de noexistir los preceptos del Código de ProcedimientoCivil que gobiernan
precisamente esa situación,pero, adicionalmente, significaría que existe unsol0 medio
de interrupción de la prescripción enmateria laboral: la presentación de
cualquierreclamo escrito que cumpla con los tres requisitosseñalados en aquellos
preceptos, interrupción quesólo podría, en consecuencia, presentarse por unasola vez,
con lo que, desde luego, se estaríanrestringiendo las posibilidades de
provocarlamediante la presentación de demanda, endetrimento y mengua de los
beneficiarios delrequerido mecanismo.” (Subrayas fuera del texto).De acuerdo a lo
reseñado, la interrupción de laprescripción de las mesadas pensionales se produjo con
lapresentación de la reclamación ante la CHEC S.A. ESP, el día 21 dejulio de 2008.Así
las cosas, comparte la Sala la conclusión a la quellegó la a-quo al acceder al pedimento
del actor, sin que de ningunamanera considere atendible analizar la existencia de la
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buena fe,porque dicha circunstancia no la exonera de realizar el pagoretroactivo
deprecado, pues tales falencias de orden administrativo notiene por que soportarlas el
beneficiario de la pensión.En síntesis, si la demandada pagó mal, aún cuandoello haya
sido de buena fe, el señor SOTO DÍAZ no tiene que verfrustrado su derecho por
hechos ajenos a su
voluntad.X______________________________________________________________
________La sentencia apelada será confirmada en todas suspartes.Las costas en esta
instancia son a cargo de lademandada.En atención a la reforma introducida por la Ley
1395del 12 de julio de 2010, al artículo 392 del Código de ProcedimientoCivil, aplicable
a lo laboral en virtud de los dispuesto en el artículo145 del Código Procesal del Trabajo
y de la Seguridad Social, se fijancomo agencias en derecho la suma de $600.000.ooPor
lo expuesto, la SALA DE DECISIÓNLABORAL DEL TRIBUNAL SUPERIOR DEL
DISTRITOJUDICIAL DE MANIZALES, administrando justicia en nombrede la República
y por autoridad de la Ley,FALLAPRIMERO: CONFIRMA la sentencia proferidapor el
Juzgado Adjunto Tercero Laboral del Circuito el día 23 de juniode 2010, en el proceso
ordinario laboral promovido por de JULIOCESAR SOTO DÍAZ contra la CENTRAL
HIDROELÉCTRICA DECALDAS CHEC S.A.
ESPX__________________________________________________________________
____SEGUNDO: COSTAS de segunda instancia acargo de la demandada. Las agencias
en derecho se fijan en$600.000,oo.NOTIFÍQUESE Y DEVUÉLVASE.Por su
pronunciamiento oral la anterior providencia seentiende notificada en estrados a las
partes conforme a la ley, seconcluye la audiencia y en constancia se firma por quienes
en ellaintervinieron, leída y aprobada en su integridad.GILDARDO MUÑOZ
CARDONAMagistrado WILLIAM SALAZAR GIRALDO CARLOS ARTURO
GUARÍNJURADO Magistrado
MagistradoÓSCAR MAURICIO POLO SÁNCHEZSecretarioActivar o desactivar
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