73.

523 DERECHO PENAL PARTE ESPECIAL

Semestre Sep. 2023 – Feb. 2024

Prueba de Evaluación Continua. PEC 3 SOLUCIONES

Presentación

Esta PEC consta de dos ejercicios. El primer ejercicio consta de 8 preguntas tipo
test en que se deberá indicar cuál es la respuesta correcta y justificar, brevemente,
la opción escogida. El segundo ejercicio es de preguntas de desarrollo en el que se
presentan cuatro supuestos de hecho y, a partir de los mismos, se debe responder
a las preguntas planteadas.
Los diferentes ejercicios deben permitir al/la estudiante demostrar, por un lado, el
grado de adquisición de conocimientos teóricos contenidos en el primer y segundo
módulo de estudio, y, por el otro, la consistencia interna y la capacidad de
búsqueda de material relacionado con la Criminología y el Derecho penal, así como
el empleo de la argumentación jurídica en las respuestas.

Objetivos

El objetivo de esta PEC es comprobar los progresos realizados por el estudiante en

relación con el grado de adquisición de los conocimientos comprendidos en el
primero y segundo módulo de la asignatura de Derecho Penal Parte Especial.

Enunciados

PRIMERA PARTE

Preguntas test. Indica cuál es la respuesta correcta y justifica, brevemente, la

opción escogida.
Valor: 1 puntos c/u; total: 8 puntos.
Extensión máxima: 10 líneas por respuesta.

1. La difusión de imágenes obtenidas ilícitamente:

a. Es constitutiva del tipo agravado de revelación de imágenes del art. 197.3 CP

cuando el autor de la difusión es también el autor de la vulneración de la intimidad.

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b. Es constitutiva del
tipo de revelación de imágenes del art. 197.3 CP cuando el autor de la difusión es una
persona distinta del autor de la vulneración de la intimidad.

c. Las dos anteriores son verdaderas.

d. Todas las anteriores son falsas.

JUSTIFICACIÓN:

La conducta típica del delito previsto en el art. 197.3 del CP supone la revelación,
difusión o cesión de datos, hechos o imágenes a terceros y estos hayan sido
obtenidos mediante el apoderamiento de papeles, cartas, mensajes de correo
electrónico o cualesquiera otros documentos o efectos personales, interceptando
telecomunicaciones o utilizando artificios técnicos de escucha, transmisión, grabación
o reproducción del sonido o de la imagen, o de cualquier otra señal de comunicación.
Así mismo, nos encontramos con un delito contra la intimidad de tipo agravado con
estructura típica doble, que requiere, previamente, que se cometa uno de los tipos
básicos expresados en los números 1 y 2 del artículo 197 del Código penal para, a
continuación, proceder a la revelación, difusión o cesión.

Por tanto, podemos diferenciar dos situaciones: Que el autor de la grabación sea quien
proceda a la difusión -a quien se impondrá la pena de prisión de dos a cinco años-; o
bien, que el autor de la difusión no haya cometido ni participado en la grabación ilícita,
pero sea conocedor de su origen ilícito, imponiéndose entonces la pena de prisión de
uno a tres años y multa de doce a veinticuatro meses.

2. Señala la opción INCORRECTA. Estamos ante una conducta típica del

allanamiento de morada:

a. Cuando una persona entra, sin consentimiento, en la vivienda de otra persona

donde esta desarrolla su vida privada e íntima de forma habitual y además es
propietaria de la misma.

b. Cuando una persona entra, sin consentimiento, en la vivienda de otra persona

donde esta desarrolla su vida privada e íntima de forma habitual, pero no es
propietaria de la misma.

c. Cuando una persona entra, sin consentimiento, en la vivienda de otra persona de la

que no es propietario, pero de forma temporal desarrolla su vida privada e íntima.

d. Cuando una persona entra, sin consentimiento, en cualquier vivienda de otra

persona, independientemente de si es propietario o no, y de si en ella desarrolla su
vida privada e íntima de forma habitual o temporal o no.

JUSTIFICACIÓN:

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Los atentados contra el derecho a la inviolabilidad domiciliaria del art. 18.2 de la CE

están regulados en los arts. 202 a 204 del Código Penal. El bien jurídico protegido es
la intimidad domiciliaria, entendida como prolongación espacial de la voluntad del
residente, apoyo fáctico donde la persona domina el contexto de acción y tiene, por lo
tanto, las facultades de exclusión de terceros, con el fin de garantizar las condiciones
adecuadas para desarrollar la personalidad en la privacidad doméstica individual o
familiar. La mayor parte de la doctrina, destaca que el concepto de domicilio no tiene
ninguna razón para referirse únicamente a los inmuebles, ya que se puede extender a
las habitaciones de los hoteles, los despachos o los remolques, siempre que en estos
contextos físicos pueda haber intimidad personal (STS 731/2013, de 7 de octubre). Por
tanto, la nota característica es la condición, entendida como el espacio que tiene como
finalidad el uso privativo de un ciudadano y su familia pudiendo extenderse esta
condición a los distintos espacios que conforman la vivienda, independientemente de
la propiedad del inmueble y de sus condiciones, caso de casas semiderruidas o,
incluso, tiendas de campaña (entre otras, STS de 30 de marzo de 2011).

3. El sujeto activo del tipo de allanamiento de morada de personas jurídicas:

a. Es todo aquel que entra contra la voluntad del titular de domicilio de una mercantil,
sea este despacho profesional u oficina, fuera de las horas de apertura y ponga en
riesgo real la intimidad, salvo que sea un empleado de dicha mercantil.

b. Es todo aquel que entra contra la voluntad del titular de domicilio de una mercantil,
sea este despacho profesional u oficina, fuera de las horas de apertura y ponga en
riesgo efectivo la intimidad.

c. Es todo aquel que entra contra la voluntad del titular de domicilio de una mercantil,
sea este despacho profesional u oficina, fuera de las horas de apertura, aunque no
ponga en riesgo efectivo la intimidad.

d. Las personas jurídicas no son sujetos pasivos del delito de allanamiento de morada,
por tanto, no puede haber sujeto activo.

JUSTIFICACIÓN:

Siguiendo la doctrina de nuestro TC, se ha determinado que también las personas

jurídico-privadas pueden ostentar el título de derecho fundamental que se recoge en el
art. 18.2 CE, por todas, STC 137/1985, de 17 de octubre. De modo que la definición de
domicilio constitucionalmente protegido se puede aplicar a las personas jurídicas y a
las residencias profesionales, dejando de ser, dicha protección, un elemento exclusivo
para el contexto de la residencia particular. Así se recoge en el art. 203 del CP, en
confirmar las posturas doctrinales que defienden la extensión del concepto de
domicilio a domicilios de personas jurídicas, despachos profesionales y
establecimientos abiertos al público cuando están cerrados.
Se considera que el domicilio constitucionalmente protegido de las personas jurídicas
se entiende como el lugar donde se lleva a cabo su actividad sin contar con la

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participación de
personas ajenas, como es el caso del centro de alta dirección de una empresa, pero
no se puede considerar dentro de esta categoría todos los locales que se encuentran
abiertos al público. De acuerdo STC 69/1999 de 26 de abril, el domicilio protegido de
las personas jurídicas es “los espacios físicos que son indispensables para que
puedan desarrollar su actividad sin intromisiones ajenas, por constituir el centro de
dirección de la sociedad o de un establecimiento dependiente de la misma o servir a la
custodia de los documentos u otros soportes de la vida diaria de la sociedad o de su
establecimiento, que quedan reservados al conocimiento de terceros." De tal forma
que resulta elemento clave la efectiva vulneración de la intimidad, exigiéndose un
riesgo cierto de la misma, y, con efecto, esto sólo puede suceder en establecimientos
abiertos al público fuera de su horario.

4. Los requisitos del tipo objetivo y subjetivo para que concurra el delito de
bigamia son:

a. La subsistencia de un matrimonio anterior y conocimiento del mismo por el cónyuge

que contrae por segunda vez.

b. La subsistencia de un matrimonio anterior y conocimiento del mismo por el cónyuge

que contrae por segunda vez. No obstante, si el segundo matrimonio es finalmente
convalidado el responsable quedará exento.

c. La subsistencia de un matrimonio anterior, independientemente del conocimiento del

mismo por el cónyuge que contrae por segunda vez, si el primero era válido.

d. La subsistencia de un matrimonio anterior, independientemente del conocimiento

del mismo por el cónyuge que contrae por segunda vez, siempre que el primero era
válido. No obstante, si el segundo matrimonio es finalmente convalidado el
responsable quedará exento.

JUSTIFICACIÓN:

El delito de bigamia, tipificado en el art. 217, CP sólo cabe cuando la conducta

consistente en contraer un segundo con conocimiento de la subsistencia legal de otro
anterior. Es decir, la existencia de un vínculo matrimonial precedente impide, en
efecto, como establece el artículo 46 del Código civil, contraer matrimonio, y, por tanto,
el segundo resulta siempre nulo de pleno derecho. De modo que es necesario que se
cumpla a) el requisito de validez de un matrimonio anterior, pues si el matrimonio
anterior no es válido, cuando se celebra un nuevo matrimonio, este si lo es; b)
siguiendo a la doctrina, en tanto delito de dolo directo, es requisito el cumplimiento del
elemento subjetivo, a «sabiendo» que subsiste legalmente el anterior. No obstante,
que también cabria cometer el delito con dolo eventual. De modo que esta nulidad no
resulta nunca convalidable respecto del segundo matrimonio, como si ocurre respecto
del delito de matrimonio invalido del art. 218 del CP, pues la subsistencia del primero
impide la validez del segundo.

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5. La sustitución
de un niño por otro, para constituir conducta delictiva:

a. Requiere, siempre, la actuación de mutuo acuerdo de los progenitores de los dos

menores.

b. Exige, necesariamente, la actuación de alguno de los progenitores de los dos

menores.

c. No requiere de la participación de los progenitores de los dos menores.

d. Todas las anteriores son falsas.

JUSTIFICACIÓN:

El delito de sustitución de un niño por otro, tipificado en el art. 220 CP, no requiere
necesariamente la participación de los progenitores de los dos menores, es decir, los
progenitores del niño que sustituye y los progenitores del niño sustituido. De modo que
existen diferentes posibilidades fáticas para que concurra el delito, en primer lugar,
cabe la posibilidad de que uno de los niños haya muerto, puede suceder que actúen
los progenitores de los dos niños de mutuo acuerdo; que actúen los progenitores de un
hijo sin acuerdo con los del otro, o que actúe un intermediario. Ahora bien, el apartado
4 del tipo, prevé una agravación de la pena por ascendencia si los autores de
cualquiera de los comportamientos descritos en los tres apartados precedentes son
ascendientes, por naturaleza o adopción, de los menores afectados, pueden ser
castigados, además, con la pena de inhabilitación especial para el derecho de patria
potestad que tengan sobre el hijo o el descendiente supuesto, ocultado, entregado o
sustituido, y, si procede, sobre el resto de los hijos o descendientes, por un tiempo de
cuatro a diez años.

6. Es un elemento esencial de delito de adopción ilegal:

a. La entrega a otra persona de un menor eludiendo los procedimientos legales de la

guardia, acogida o adopción.

b. La entrega a otra persona de un menor mediando promesa de compensación

económica.

c. Son sujetos activos del delito tanto el que entrega como el recibe, y en su caso el
intermediario.

d. Todas las anteriores son correctas.

JUSTIFICACIÓN:

El delito de adopción ilegal previsto en el art. 221 CP está conformado por tres
elementos principales: la entrega del menor a un tercero, la elusión de los
procedimientos legales y la concurrencia de una compensación económica. Respecto
al primero de los requisitos cabe señalar que la finalidad de la entrega sea establecer
una relación análoga a la de la filiación, lo que lo diferencia, en su caso, de otras

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figuras delictiva. En
cuando al segundo requisito, la exigencia se centra en la elusión de los procedimientos
de guardia, acogida o adopción, es decir, que se realice al margen de la legalidad,
pero sin necesidad de sustracción previa necesariamente. Y, en tercer lugar, la
compensación económica tiene que haberse satisfecho, si bien existen autores que
defienden que la literalidad del tipo no exige la satisfacción efectiva de la
compensación económica. Por último, los sujetos activos del delito son los que
entregan al menor, pero también, de acuerdo con lo que prevé el artículo 221.2, los
que lo reciben y el intermediario, equiparando, a efectos penológicos, la conducta de
quienes entregan al menor, a quienes lo reciben y a quienes actúan como
intermediarios de la operación.

7. El tipo atenuado previsto en el artículo 225 CP, relativo al delito de

inducción al abandono familiar, sólo es aplicable:

a. Cuando el sujeto activo devuelve el menor de manera directa o indirecta en un plazo

máximo de 24 horas desde el abandono efectivo del domicilio, siempre que el menor
no haya sufrido vejaciones o acto delictivo alguno.
b. Cuando el sujeto activo devuelve el menor de manera indirecta en un plazo máximo
de 24 horas desde el requerimiento para su devolución, siempre que el menor no haya
sufrido vejaciones o acto delictivo alguno.
c. Cuando el sujeto activo devuelve el menor de manera indirecta en un plazo máximo
de 24 horas desde el requerimiento para su devolución o abandono efectivo, siempre
que el menor no haya sufrido vejaciones o acto delictivo alguno.
d. Todas las anteriores son verdaderas.

JUSTIFICACIÓN:

El art. 224 CP tipifica el delito de inducción al abandono familiar, cuya conducta

consiste en hacer nacer la voluntad de abandono del domicilio familiar al menor, de
modo que la atenuante del art. 225 CP respecto de este delito, exige la restitución del
menor en un plazo máximo de 24horas desde el efectivo abandono del menor de su
domicilio familiar, a diferencia del delito previsto en el art. 223 CP, que se refiere a la
infracción del régimen de custodia que, para dicho cómputo temporal, se ha de contar
desde el requerimiento expreso. De modo que, dicho atenuante opera en el plazo con
características diferentes. Sin embargo, en ambos casos, art. 223 y 224, se requiere
también la no concurrencia de peligros para el menor o la persona con discapacidad
necesitada de especial protección. En sentido inverso, y tal como dispone el texto
legal, el precepto no es aplicable cuando el responsable de los delitos haya sometido
al menor o a la persona con discapacidad necesitada de especial protección a
vejaciones, sevicias o actos delictivos, o haya puesto en peligro su vida, salud,
integridad física o libertad sexual.

8. La exceptio veritatis exime de responsabilidad penal:

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a. Cuando el sujeto
activo pruebe objetivamente que los hechos imputados son ciertos respecto del delito
de calumnias, excepto que estas se dirijan contra funcionarios públicos sobre hechos
concernientes al ejercicio de sus cargos.

b. Cuando el sujeto activo pruebe objetivamente que los hechos imputados son ciertos
respecto del delito de injurias, excepto que estas se dirijan contra funcionarios públicos
sobre hechos concernientes al ejercicio de sus cargos.

c. Cuando el sujeto activo pruebe objetivamente que los hechos imputados son ciertos
respecto de los delitos de calumnias e injurias, pero sólo si se dirigen contra
funcionarios públicos sobre hechos concernientes al ejercicio de sus cargos.

d. Todas las anteriores respuestas son incorrectas.

JUSTIFICACIÓN:

La exceptio veritatis consiste en la facultad del acusado del delito de calumnias de

acreditar la realidad del hecho imputado a un tercero (art. 205 del CP, y art. 206 del
mismo cuando esta sea con publicidad), para así quedar exento de toda
responsabilidad penal, conforme a lo previsto en el art. 207 del CP. En otras palabras,
mediante la prueba objetiva del hecho imputado la conducta del eventual responsable
del delito de calumnias se vuelva atípica. Es decir, se exige que la atribución de un
hecho delictivo sea falsa. Y así lo considera la doctrina mayoritaria en entender que la
imputación en el delito de calumnia debe ser falsa porque si no lo es y el sujeto
acusado prueba la veracidad de la imputación que ha realizado quedará exento de
pena, tal como establece el art. 207 del CP, puesto que el hecho no es típico, y aquí
reside por tanto la relevancia de la exceptio veritatis. Por último, para que opere la
exceptio veritatis resulta indispensable que se pruebe el hecho criminal imputado,
tanto en la dimensión objetiva como subjetiva del delito.

Ahora bien, la exceptio veritatis no opera solamente en relación con el delito de

calumnias, sino también en relación con el delito de injurias de los art. 208 y 209 del
Código Penal, tal como establece el art. 210 del mismo texto legal. No obstante, a
diferencia de lo señalado para el delito de calumnias, el acusado de injuria sólo
quedará exento de responsabilidad probando la verdad de las imputaciones cuando
estas se dirijan contra funcionarios públicos sobre hechos concernientes al ejercicio de
sus cargos o referidos a la comisión de infracciones administrativas.

SEGUNDA PARTE

Preguntas de desarrollo. Lee con atención los supuestos de hecho y, a partir de

los mismos, contesta a las preguntas que se plantean utilizando la
argumentación jurídica.
Valor: 3 puntos c/u; total= 12 puntos.
Extensión máxima: En el presente ejercicio no hay indicaciones en cuanto a la
extensión de la respuesta, debiendo ajustarse a unos márgenes razonables y

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necesarios para
desarrollar el razonamiento.

Supuesto de hecho 1

Ramón y Sofia deciden separarse tras una relación de convivencia fruto de la cual han
tenido dos hijos, de 10 y 18 años. Ante Notario acuerdan subscribir un régimen de
visitas a favor de Ramón y una pensión de alimentos 700 euros por los hijos, cuya
custodia corresponde a Sofia. No obstante, por razones de índole económica, Ramón
incumple con lo acordado y en lo que va de año 2023 deja de abonar los meses julio,
septiembre, noviembre y los meses de agosto y octubre ha abonado cada mes sólo
350 euros.
1.- En esta situación, ¿podría Ramón estar incurriendo en un delito de impago de
alimentos? ¿Cuáles son los requisitos respecto del acuerdo entre los
progenitores para poder derivar responsabilidades penales?
En primer lugar, a tenor de lo dispuesto en el art. 227 del CP, respecto a las
mensualidades impagadas, el tipo únicamente se entiende cometido cuando se deja
de pagar la prestación económica debida durante dos mensualidades consecutivas o
cuatro no consecutivas. Los plazos previstos en el tipo se erigen como el mínimo
necesario para poder apreciar la concurrencia del tipo. Respecto al plazo en el
cómputo de las cuatro mensualidades no consecutivas, la doctrina puntualiza que
tienen que ser en el plazo de cinco años, pues, en caso contrario, habrán prescrito
(art. 1966 CC). Por lo que la respuesta al enunciado no ofrece duda.
No obstante, cuestión distinta es el impago parcial, respecto del abono de 350 euros
los meses de agosto y octubre. En este caso, sólo se puede apreciar el delito cuando
el impago parcial afecta a las necesidades básicas de la familia, por todas, STS 185/
2001: “en los casos de cumplimiento parcial del débito económico debe rechazarse
cualquier formal automatismo que convierta en acción típica todo lo que no sea un
íntegro y total cumplimiento de la prestación económica. La antijuridicidad material de
la conducta- y no sólo la antijuridicidad formal de su subsunción típica- exige la
sustancial lesión del bien jurídico protegido. De ahí que ni todo abono parcial de la
deuda conduce a la atipicidad de la conducta, ni ésta se convierte en delictiva cuando
lo insatisfecho es de tan escasa importancia en relación con lo pagado que resulta
irrelevante para integrar el delito” del artículo 227.1º del Código Penal”.

En segundo lugar, Ramón estaría incurriendo en delito de impago si su convenio

hubiese sido judicialmente aprobado. Pues únicamente se puede derivar de la
aprobación judicial del convenio establecido entre las partes, y esto no solamente
porque el precepto lo dispone de manera tajante, sino también porque es coherente
con la necesidad de verificación de la legalidad de lo que hayan acordado las partes.
Cabe señalar, en este sentido, la STS 937/2007, de 21 de noviembre, que absuelve
del delito de impago de pensiones por falta de título de la obligación, ya que la pareja
subscribió un convenio ante Notario, pero sin sumisión a una homologación posterior
por resolución judicial. En definitiva, para el Alto Tribunal cuando el convenio o
acuerdo no es aprobado judicialmente, no pueden desprenderse consecuencias
penales, más allá de su eficacia como negocio jurídico.

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2.- ¿La obligación

de pago de la pensión de alimentos correspondería actualmente a ambos hijos?

La obligación de pago y, por tanto, las consecuencias penales de su incumplimiento

son posibles en relación con los hijos mayores de edad o emancipados, cuando estos,
según lo que dispone el artículo 93 CC, no tengan ingresos propios y convivan en el
domicilio familiar.
En este sentido, el Pleno de la Sala Segunda del Tribunal Supremo en la Sentencia
557/2020 de 29 de octubre, ha establecido que los progenitores estarán igualmente
legitimados para reclamar la pensión impagada cuando los hijos sean mayores de
edad pero continúen bajo su dependencia económica, en la medida que el progenitor
que convive y sufraga los gastos de sus hijos mayores de edad ostenta un “interés
legítimo digno de protección” y por lo tanto está legitimado para instar el pago de la
pensión impagada también en vía penal.
De esta forma, lo determinante es, en primer lugar, analizar si los hijos mayores son
dependientes económicamente de la progenitora en este caso. En segundo lugar,
están legitimados tanto el hijo mayor como la progenitora que convive con él para
iniciar el procedimiento penal contra el progenitor que incumple. Por lo que, en nuestro
caso, entendemos sí se desprende la obligación del hijo mayor de edad, y esta sólo
cesaría si este se subsistiese por sus propios medios.

3.- ¿Podrían las dificultades económicas por las que pasa Ramón ser causa de
atipicidad, de justificación o de exculpación? Razona la respuesta.

Desde el punto de vista subjetivo, sólo nos encontramos ante el delito de impago de
pensiones cuando existe voluntad de impago. Es decir, estamos ante un delito doloso,
por lo que el sujeto debe tener capacidad de acción para hacer frente a los pagos
debidos y voluntad de impago. De este modo, no concurre únicamente el elemento
objetivo del tipo, el impago de la pensión establecida en convenio judicialmente
aprobado o en resolución judicial, sino que ha de concurrir un segundo requisito, el
elemento subjetivo del tipo, que consiste en la voluntad de no pagar.

De esta forma, hay un amplio consenso a la hora de considerar atípica el impago del
sujeto que no tiene capacidad para atender la obligación patrimonial, por todas, STS
348/ 2020: “cuando el agente se encuentra en una situación de imposibilidad
constatada de satisfacer la prestación, esta situación objetiva excluye la voluntariedad
de la conducta típica y la consecuente ausencia de la culpabilidad por estar ausente el
elemento de la antijuricidad, que vendría jurídicamente fundamentado en una situación
objetiva de estado de necesidad o, más correctamente, en la concurrencia de una
causa de inexigibilidad de otra conducta distinta a la realizada por el sujeto”

Supuesto de hecho 2

Después de varios años como pareja, Sofia rompe su relación sentimental con José.
Éste despechado por la ruptura, decide difundir en varios grupos de whatsapp un
video de contenido sexual que Sofía le había enviado voluntariamente en su día y que
guardaba en el móvil desde entonces.

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1.- ¿En qué delito

podría incurrir José con dicha difusión? ¿Qué pena se le podría imponer?
Justifica la respuesta.

En este primer supuesto, estaríamos ante la difusión de imágenes obtenidas

lícitamente (art. 197.7 CP), en la medida en que la víctima habría enviado de forma
voluntaria las imágenes de contenido sexual en el pasado. No obstante, lo que se
castiga es la difusión no consentida del material gráfico obtenido con el consentimiento
de la víctima. El delito responde, sin duda, al debate generado por la difusión pública
de vídeos sexuales, los llamados casos de “sexting”. El responsable de la difusión será
castigado con una pena de prisión de tres meses a un año o multa de seis a doce
meses. Pero también se le impondrá la pena de multa de uno a tres meses a quien
habiendo recibido las imágenes o grabaciones audiovisuales las difunda, revele o ceda
a terceros sin el consentimiento de la persona afectada.

La conducta típica consiste en difundir, revelar o ceder, sin la autorización de la

víctima, imágenes o grabaciones audiovisuales propias de la víctima, obtenidas con su
consentimiento y realizadas en un domicilio o en cualquier otro lugar de carácter
íntimo.

Se configura como un delito especial de propia mano, ya que solo podrá ser cometido
por aquel que haya obtenido las imágenes o grabaciones audiovisuales difundidas con
el consentimiento de la víctima. Como condicionante, el tipo establece una cláusula
que obliga a que la divulgación comporte un menoscabo grave de la intimidad personal
de la propia víctima. Asimismo, el tipo subjetivo exige la concurrencia de dolo, por lo
que la difusión o cesión de imágenes o vídeos responda a una conducta imprudente,
no será de aplicación el tipo penal.

Por último, como sucede en el presente caso, cuando los hechos sean cometidos por
el cónyuge o por una persona que esté o haya estado unida a él en una relación
análoga de afectividad, pero también si la víctima fuera menor de edad o una persona
con discapacidad necesitada de especial protección, o los hechos se hubieran
cometido con una finalidad lucrativa, la pena se impondrá en su mitad superior

2.- ¿Estaríamos en el mismo supuesto si José hubiese sustraído el video del

móvil de Sofía sin su consentimiento? Explica la diferencia.

En este segundo supuesto, José difundiría el video de contenido sexual después de

sustraer el móvil de Sofía. Por tanto, a diferencia en el supuesto primer caso, no existe
consentimiento de la víctima y, por ello, nos encontraremos ante una conducta típica
del delito previsto en el art. 197.5 del CP, un delito de descubrimiento de imágenes
audiovisuales sin anuencia de la persona afectada, relativas a su vida sexual.

En este sentido, nos encontramos con un delito contra la intimidad de tipo agravado
con estructura típica doble, que requiere, previamente, que se cometa el tipo básico,
para, a continuación, proceder a la revelación, difusión o cesión. En este caso, se
vulnera la intimidad de su expareja, primero, obteniendo las imágenes del móvil sin
consentimiento conforme a lo dispuesto en el art. 197.1 y, en segundo, tendríamos la
conducta agravada del art. 197.5 al difundir estas imágenes de contenido sexual a

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través de whatsapp
con ánimo de perjudicar. La pena a imponer serán las penas previstas en su mitad
superior, respecto del tipo básico (penas de prisión de uno a cuatro años y multa de
doce a veinticuatro meses)

Supuesto de hecho 3

Helena, a la vista de los rumores que corren entre los compañeros de trabajo, decide
publicar en redes sociales que Susana, con quien tiene un enfrentamiento personal,
se dedica a trapichear con marihuana. Como consecuencia de dicha publicación
Susana es despedida de su trabajo. Por ello, decide interponer denuncia por tales
hechos contra Helena.

1.- ¿En qué delito podría haber incurrido Helena? ¿Qué relevancia tiene que la
publicación se base en los rumores que circulaban en el centro de trabajo y, por
tanto, que no haya sido Helena quien los ha inventado?

Los hechos serían constitutivos de un delito de calumnias del art. 205 CP en relación
con el art. 206 CP, puesto que se hacen con publicidad, concretamente a través de las
redes sociales. En este sentido, podemos destacar la referencial STS 627/2022, de 23
de junio, sobre la relevancia de las redes sociales, al afirmar que “es difícil imaginar un
medio de comunicación más expansivo de la ofensa a la honorabilidad de los
querellantes que el que ofrece (una) red social. En nuestra STS 4/2017, 18 de enero,
decíamos que '... la extensión actual de las nuevas tecnologías al servicio de la
comunicación intensifica de forma exponencial el daño de afirmaciones o mensajes
que, en otro momento, podían haber limitado sus perniciosos efectos a un reducido y
seleccionado grupo de destinatarios.”

De esta forma, observamos un delito de calumnias, que consiste en la imputación de

un hecho delictivo: trapichear con marihuana. Recordemos que la imputación de un
hecho delictivo no es necesario que sea formulado por el sujeto activo con precisión
técnica, pero sí que sea un hecho susceptible de ser perseguido (un posible delito de
tráfico de drogas).

En segundo lugar, observamos en el presente caso que la difusión del hecho se hace
con temerario desprecio a la verdad. Pues asume como propios para difamar unos
rumores que infringen los deberes subjetivos más elementales referentes a comprobar
la fiabilidad de la información o de la fuente de información. Es decir, el elemento del
tipo es un animus calumniandi con “desprecio a la verdad” en tanto desinterés o
diligencia mínima para comprobar la verdad. Por lo tanto, concurre el elemento
objetivo del tipo (imputar un delito a alguien) y el elemento subjetivo (conocimiento de
la falsedad de los hechos).

2.- ¿Qué podría hacer Helena para defenderse de la denuncia presentada por
Susana?

Frente a la denuncia presentada por Susana por un posible delito de calumnias, en

este caso, además con publicidad, Helena podría intentar la exención de toda pena, a
tenor del art. 207 del CP, probando el hecho criminal imputado a Susana. Es decir, la
denominada “exceptio veritatis” o prueba de veracidad de la imputación que constituye

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para Helena su
defensa principal, acreditando objetiva y subjetivamente el hecho imputado para que la
conducta se vuelva atípca.

No obstante, en el presente caso debemos tener en cuenta que la exigencia del

“temerario desprecio a la verdad resulta crucial”, pues la imputación constitutiva de
calumnia no exige que la imputación sea radicalmente falsa, sino que se haga con
temerario desprecio hacia la verdad, es decir, sin perjuicio de que puedan resultar
ciertos aspectos accesorios o secundarios que correspondan al hecho imputado. Por
lo que es necesario un equilibrio o ponderación de los límites y los efectos jurídicos de
la exceptio veritatis en dichos supuestos.

Supuesto de hecho 4

Un policía nacional pasa por delante de un club social cannábico y decide entrar por si
en el interior podría haber alguna actividad delictiva. Una vez dentro, y ante la
sorpresa de los propietarios del club, estos solicitan al policía que abandone el local
dado que no existe causa legal. No obstante, el policía permanece en el mismo y, a
pesar de la explícita oposición de los propietarios, empieza a inspeccionar el local.

1.- ¿El policía ha cometido algún delito? En caso afirmativo, ¿cuál? ¿Bajo que
circunstancias está permitida la entrada y, en su caso, registro por parte del
policía?

Los hechos podrían incardinarse dentro del delito de allanamiento de morado del art.
204 CP, que regula la autoridad o funcionario púbico que, fuera de los casos
permitidos por la ley y sin mediar causa legal por delito, entrara en el domicilio ajeno
sin la autorización del titular o permaneciera en el domicilio sin el consentimiento del
propietario, también en el domicilio de las personas jurídicas.

Tal y como establece la STS 590/2020, del 11 de noviembre, para apreciar que hay
una causa legal que justifique la entrada en el domicilio de una persona jurídica se
debería acreditar “la existencia de unas diligencias policiales o judiciales de
investigación sobre unos hechos concretos o sobre unos hechos que presenten
carácter delictivo y que pudieran justificar la actuación judicial”.

2.- ¿Las sospechas que tenía el funcionario de policía de que se estaba

cometiendo un delito en el interior del local convierten su conducta en atípica o
la pueden justificar o exculpar?

En este sentido, la mera sospecha no será suficiente para justificar la entrada de la

autoridad. En definitiva, se dan todos los requisitos del tipo: el sujeto activo es un
agente de la autoridad, entra a un club de cannabis sin justificación legal y sin ningún
procedimiento policial o judicial que justifique la entrada. Por último, no se da el
consentimiento del titular del domicilio de la persona jurídica.

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