EL DERECHO NOTARIAL

J Definición:
Rama del derecho que comprende Conjunto de doctrinas,
disposiciones legislativas y reglamentarias, usos y costumbre y
jurisprudencia que regulan la organización, función notarial y la teoría
del instrumento público.

J Características: Rama independiente que no depende de otra, por

lo que tiene sus propias características.
• No litis, Voluntad: pertenece a la fase voluntaria del derecho, base
normal, porque desde el principio no puede haber litis, no hay
contención, sino que hay acuerdo y por lo tanto existe voluntad.
Para que pueda haber ejercicio del derecho notarial no puede
haber litis Sólo cuando las personas voluntariamente, acuden ante
un notaria y le piden que actúe (rogada), puede haber duda y
negociación, pero no contención.
o No es compatible con la abogacía, porque la misma implica que
el abogado está de acuerdo con una de las partes, son
incompatible.
• Aplica el Derecho Objetivo: derecho sustantivo, un notario para
poder actuar como tal necesita conocer el derecho sustantivo
como mínimo, así como el resto de ramas del derecho, derecho
procesal, ya que el notario al actuar pretende evitar un conflicto;
conocer las normas que limitan al orden público.
o No sólo se conoce sino que también se aplica. Acopla la voluntad
de las partes al ordenamiento jurídico, creando, modificando o
extinguir derechos y obligaciones entre ellos. Necesita conocer el
derecho objetivo y aplicarlo, desde la asesoría, hasta culminar
con un instrumento público.
o Culmina siempre en un instrumento público, porque el mismo por
definición implica que hay un notario.
• Certeza: un instrumento público que dote de certeza la voluntad
que existe entre las partes.
o El notario tiene FE PUBLICA, en el ejercicio de la fe pública dota de
certeza el acto realizado por las partes.
o Cuando los contratos son solemnes es obligatoria la intervención
notarial, porque de eso depende que el contrato nazca a la vida
jurídica.
o Los contratos que no requieren intervención notarial para su
existencia, pero sí necesitan intervención para efectos registrales.
o Los testimonios de las escrituras públicas son títulos ejecutivos1.
• Derecho público o privado:
o Art. 349 LCE
o Está en una postura intermedia. Autónomo, pues ejerce una
función pública en forma privada. Se trata de normas de forma,

1
Evitar conflictos entre las partes
 es decir adjetivas, regula como darle forma a la voluntad de las
partes, por lo tanto son normas irrenunciables.
o Es mixto porque el notario es un profesional (privado) del derecho
que ejerce una función pública.
o Tiene suficientes características para pensar que es de derecho
público, pero de igual manera se puede decir que es privado.
o Público: fe pública, normas adjetivas,
o Privado: función que se lleva a cabo en el ámbito privado de las
partes, no hay relación con el estado; es una profesión liberal.

J Objeto: el instrumento público, porque el producto final donde

culmina la actuación notarial y lo que da certeza es el INSTRUMENTO
PUBLICO. La actuación culmina en un instrumento público.

J Contenido: todas las normas notariales tiene en común que al final

regulan la actividad del notario. El contenido es la actuación del
notario en conjunto con las partes, para crear el instrumento público.

FUENTES DEL DERECHO NOTARIAL

J La Ley:
• Constitución
• Código de Notariado
• Decreto 54 – 77, ley de Reguladora de la tramitación notarial de
asuntos de jurisdicción voluntaria
• Código Procesal Civil y Mercantil:
o Jurisdicción voluntaria, donde se permite actuación de notario
o Proceso Sucesorio: Sede Notarial
o La prueba, Art. 186 CPCYM
o Notario Notificador
o Notario Partidor
• Ley del Organismo Judicial
o Actuación del Notario en el extranjero: única ley que regula esa
actuación, Art. 43 LOJ
J Costumbre: Art. 2 LOJ, aquella costumbre que se acople al
ordenamiento jurídico.
J Doctrina: fuente secundaria
J Jurisprudencia: fuente secundaria
J Principios Generales del Derecho: fuente secundaria
J Equidad: fuente secundaria.

RELACION DEL DERECHO NOTARIAL CON OTRAS RAMAS DEL DERECHO

J Constitucional:
• Obligación de colegiarse
• Matrimonios2: actuación que el Estado permitió que los notarios con
fe pública con la que están investidos, lo autoricen.

2
NO jurisdicción voluntaria
 •Art. 154 CPRG, función pública sólo es delegable cuando la ley lo
permite, la fe pública que ejerce el notario es una especie de
delegación del notario3, sin volverlo funcionario público4.
J Administrativo:
• El notario no es funcionario público (profesión liberal), pero ejerce
una función pública.
• La relación se da en la función pública que ejerce (fe pública).
• Ciertas obligaciones administrativas (Ej. avisos, inspección de
protocolos, testimonios especiales)
• El Escribano Público, sí es funcionario público, Art. 6 CN, inciso
tercero.
J Penal
• Existen ciertos delitos que implican no poder ejercer como notario.
• Art. 1 disposiciones generales CP5.
J Procesal:
• A través de las normas de tipo procesal, es Estado se auxilia de la fe
pública que tiene el notario para despojar los juzgados, delegando
en él ciertos procesos en los que no hay litis.
J Registral: el derecho registral en muchos aspectos y dependiendo de
la naturaleza del registro y si lo que se hace es constitutivo o
declarativo se auxilia de la fe pública para ser oponible contra
terceros.
• La fe pública es necesaria para que exista seguridad de lo que se
inscribe es cierto, lo que el notario afirma es incuestionable, lo que
influye en la calificación son las formalidades
J Civil y Mercantil:
• Constituciones de sociedades
• Contratos
• Protestos

3
Algunos piensan eso
4
La naturaleza del protocolo: es propiedad del Estado y el mismo a través del pago de impuesto, da en depósito el
protocolo al notario.
5
No es funcionario público, pero ejerce función pública, en el código penal se le tiene como tal, pues puede caer en el
tipo delictivo, si lo hace en ejercicio de su función.
 HISTORIA DEL DERECHO NOTARIAL

J Antigüedad:
• Hebreos y Asirios: Varias clases de scribae (el que escribía),
únicamente tomaban notas, eran cargos públicos, especie de
funcionario público, no tienen fe pública, porque a final
necesitaban de un magistrado o de otra persona para que sellara
y diera fe de que lo escrito era verdadero. Se les usaba por sus
conocimientos caligráficos, por lo que se cree que no eran
notarios, sino amanuenses6.
o Del rey
o De la ley
o Del pueblo
• Egipto: usaban papiros, los escribas no lo hacían en tablas sino en
papel, en papiros7, igualmente necesitaban de alguien que los
autorizara pues no tenía fe pública.
o Existieron escribas sacerdotales, encargados de la correcta
redacción de los contratos, junto con ellos estaba el magistrado
que autenticaba el acto, poniendo su sello.
o
• Grecia:
o Singraphos y apógrafos, eran oficiales públicos encargados de
redactar documentos de los ciudadanos (los singraphos llevaban
registros públicos, “verdaderos notarios”)
o Mnemon: encargados de formalizar y registrar tratados públicos y
contratos privados, formalizaban y registraban los tratados
públicos y convenciones y contratos privados.
• Roma:
o Tabullarius y Tabellio: tabulaban información, trabajaban para la
magistratura del censo y tabulaban la información que recibían,
tenían que ser personas honradas.
o Tabullariu o tabullarius: funciones oficiales en el censo, custodia de
documentos y se generalizó la práctica
ü Custodia no imponía carácter de autenticidad, la fe pública
está en las funciones del censo y en la entrega
ü Empezó a darse una práctica privada, espontánea, por lo que
se le entregaban documentos (contratos) para que los cuidara,
pues el lo iba a hacer con diligencia
o Solemnidad está en el ritual (“sponsio”): posteriormente para
entregarle los documentos había que hacer un ritual, la
solemnidad no está en el instrumento, sino en el acto.
o Instrumenti: documentos escritos con cierta formalidad, no
necesitan del tabullarius

6
Persona que tiene por oficio escribir a mano, copiando o poniendo en limpio escritos ajenos, o escribiendo lo que se le
dicta.
7
Se dice que el papiro egipcio es lo más parecido al papel actual, por lo que es en Egipto donde se encuentra la más
antigua forma de nuestros documentos.
 o Se dice que Tabullarius precedió al Tabellio8: el primero
desempeñaba funciones públicas (funciones oficiales del censo) y
después por el hábito en la custodia de documentos oficiales, se
dio la costumbre de entregarle los documentos, el hecho de
entregarle el documento hacia constar una entrega oficial.
ü La custodia tabular no imponía carácter de autenticidad, pero
el tabullarius si tenía fe pública.
o Tabelliones: profesionales de derecho privado que redactan y
conservan documentos. Sus atribuciones están en la costumbre.
o Juez es el funcionario, no son los notarios sino los jueces los que
dan fe pública y fuerza aprobatoria a los actos.
o No existen verdaderos notarios, el notario romano es más
profesional que funcionario.

J Edad media
• En todos los países europeos se nota una tendencia encaminada a
que los escribanos refuercen su papel de fedatarios
• Siglo XIII: Notario como representante de la fe pública, en Italia
• Escuela de Bolonia:
o Rolandino Rodulfo9 (1207), el notario no era un profesional, no se
estudiaba en la universidad.
o 1234- se hace notario y profesor de Bolonia
o Sus obras: Summa Artis Notariae; La Aurora y Tractus Notalarum
ü Summa Artis Notariae: corregir y mejorar las fórmulas notariales
en uso
ü La Aurora: comentarios a la primera
ü Tractus Notalarum: introducción al arte notarial (estudios de las
funciones del notario del derecho notarial como tal y del
derecho sustantivo relacionado con el ejercicio del notariado),
el que ejerza como notario y ante quien se lleven a cabo esas
formulas, debe de tener conocimientos de derecho sustantivo.

J España
• Fuero Real (1255)
o “el oficio del escribano es público e honrado e comunal para
todos”, funcionario del estado, que debe de ser honrado,
confiable
• Las Partidas: notariado como función pública
• Tiene importante influencia en Europa
• Según Otero y Valentín se distinguen seis períodos:
1. Independencia de Roma – siglo XIII: I Periodo
o Casiodoro, Senador del Rey godo Teodorico, distinguió el papel
de los jueces del de los notarios, señalando que “los primeros

8
Se dice que los tabullarius, tuvieron origen en derecho público y los tabelliones, tienen un origen consuetudinario,
privado.
9
Figura más grande que ha existido en el notariado. Conoce a fondo el Derecho de su época, contribuye a enaltecer y
la profesión del arte notarial, sentando las bases de la futura ciencia notarial. No se puede decir que se le deban las
bases legislativas del notariado, ya que probablemente lo precedieron, el Fuero Real y el Fuero General de Jaca)
 fallan contiendas, en tanto los segundos las previenen”, el
notario tiene función preventiva
o Año 600: fórmulas visigóticas: los órganos necesarios para la
formación de instrumentos públicos son:
ü los otorgantes, porque otorgan su voluntad en el documento
ü Los testigos presenciales (hasta 12), variaba dependiendo el
contrato
ü El escriba presencia, confirma y jura en derecho, pero sólo
interviene si las partes lo solicitan
ü Este jurar en derecho es un principio de fe pública, el
juramento se otorga para que la afirmación sea creída por
quienes no la escuchan o presencian, no es fe pública porque
los que juran son los otorgantes, no él, él solamente los hace
jurar, solamente presencia y confirma.
o Año 641: Fuero juzgo10: divide los escribanos del pueblo y
comunales.
ü Sólo los escribanos escribían y leían las constituciones (leyes)
para citar cualquier falseamiento en la promulgación y
contenido.
ü Se trata de una fe pública que garantiza la legitimidad de
textos legales.
ü Hay un notario que confirma contratos, se habla de notario
por eso.
2. Del siglo XIII – Siglo XV: II período
o Se determina la función notarial como función pública.
o Las leyes de Don Alfonso X, el Sabio: El Fuero Real y las Siete
partidas
o Fuero Real:
ü Habla de escribanos públicos, jurados, para que no haya duda
y para evitar contiendas
ü Era obligatorio otorgar testamento ante escribano.
ü Los escribanos son auxiliares de los deseos de los particulares y
se acostumbraba que tomaran notas de los documentos o en
los que intervenían; esas notas servían para el caso de que la
carta se perdiera o existiera una duda respecto a ella.
o El Código de las siete partidas:
ü En las partidas se obligaba que las notas de los escribanos, se
escribieran en un libro llamado registro, también se le llamó
minutario.
o Características del período11:
ü Se reconoce la función instrumental, como interés social,
imponiéndose en inmuebles y testamentos.
ü El escribano debía tratar de conocer a los otorgantes.
ü Intervenían 3 testigos como mínimo

10
Primer Código General de la Nación Española
11
Conclusión del segundo período: las cartas sólo acreditan lo que se celebró, pero no pasan de ser cartas. Impera la
voluntas de los otorgantes, el escribano sólo era un medio para garantizar una prueba o el acto celebrado.
 ü Los escribanos debían llevar su registro o minutario por un año y
al final debían poner una seña o signo, debiendo conservar el
registro.
ü La redacción debía ser sin abreviaturas y escrita por el notario
u otro escribano
ü Las cartas podían reproducirse, siempre que mediara la
autorización del alcalde
ü Al morir el escribano, sus archivos eran recogidos por el alcalde
ante testigos y se entregaban a su sucesor
ü En las partidas se determinan los requisitos generales que
deben tener todas las escrituras, los modelos o fórmulas, sobre
actos o contratos más usuales.
ü Eficacia de las cartas o escrituras:
¦ En juicio el interesado debía probar que quien la había
hecho era realmente un escribano público en esa fecha
¦ Si el escribano lo negaba, la carta era falsa
¦ La disposición de testigos no valía contra un escribano de
buena fama, si se encontraba la nota en el registro, pero sino
se encontraba, prevalecía lo dicho por los testigos
o Ordenamiento de Alcalá: dado en Alcalá de Henares, por el rey
Alfonso XI
ü Propone coordinar las leyes y conciliar los sistemas de ritos y
costumbres.
ü Contiene dos leyes:
1. Ley Única del Título 16º.: el que se obliga a algo, tenía que
tener intervención de escribano público; permite que
cualquier forma para manifestar la voluntas sea válida.
2. Título 19o. Del Ordenamiento de Alcalá: el testamento debe
hacerse ante escribano público, con presencia de al menos
3 testigos, se reconoce como válido, morir parte testado y
parte intestado.
o La Enajenación de oficios:
a. La facultad de ejercer la fe pública pasa a ser una cosa del
comercio, se podía comprar y heredar12, esa fue la llamada
enajenación de oficios
b. La multiplicidad de oficios, se rebajó el nivel moral y técnico de
los escribanos. Cualquiera podía ser escribano, por lo que
existían muchos
c. Los Reyes Católicos lo neutralizan
3. Reforma de los Reyes católicos
o Primera época: antes del descubrimiento al Siglo XV
ü Se dictan disposiciones sobre competencia jurisdiccional
ü En 1480, se revocaron los oficios, los oficios no se pueden
heredar ni traspasar

12
En las partidas se consideraba que la función del escribano era pública y por lo tanto terminaba con su muerte, pues
no era propiedad particular, sino del señorío del reino, esa tesis nunca aplicó.
 ü Obligación de pasar examen y otros requisitos, para poder ser
escribano
ü Se determino la competencia jurisdiccional del escribano
ü Escribanía de número
ü Obligación de copia por recaudación de alcabala, para
hacer efectivo el impuesto sobre la enajenación de bienes
raíces.
ü Enajenación de inmuebles ante escribano
ü El valor probatorio de las cartas era relativo e inseguro
o Segunda época: Siglo XVI
ü 1501: si renuncia presenta título a Ayuntamiento, dentro de 60
días
ü 1502: entrega de registro a sucesor, reconocer que el fondo de
la función instrumental no tiene carácter patrimonial
ü 1503: escribano por población
¦ Los derechos se asientan en escritura
¦ Normas sobre protocolo
4. El Protocolo:
o Otorgamiento como recoger voluntad
o Conserva originales, extiende copias literales
o Protocolo, contiene escrituras, cada escribano debe tener un
libro de protocolo, en el que especifique cada escritura
o Las partes las leen y después las firman con los testigos, si no
saben firmar
o Se hace mención del testigo que firma en nombre de otro
o Si algo es añadido o menguado el escribano lo tiene que salvar
antes de las firmas
o No se puede extender copia hasta que sea firmada por el
escribano o las partes

J Notariado en la Nueva España

• Hernán Cortés: fue notario en Valladolid y luego en Sevilla.
o En América solicitó una escribanía del Rey, pero no le fue dada;
posteriormente le fue otorgada la escribanía del Ayuntamiento de
Asúa. Tuvo la escribanía de Santiago de Baracoa. Fue escribano
15 años
o Estableció el papel primordial e indispensable que el escribano
debía desempeñar en la sociedad. Fue por eso que se hizo
acompañar de un escribano en todo lo que hizo
• Se aplican las Leyes de Castilla
• 1525: Primer Protocolo (Juan Fernández del Castillo)
• Hasta siglo XVII, muchos documentos
• Diferentes normativas
• Monomía escrituraria: todo entraba dentro de la esfera notarial
• Cedulario de Puga: (dos cédulas reales)
o La función del escribano es personal
o Honorarios, no excesivos
 • Cedulario Indiano de Diego de Encina:
o características del protocolo
o Archivo
o Escribanos de gobernación y de cámara de justicia
• Recopilación Sumaria de todos los Autos Acordes de la Real
Audiencia y Sala del Crimen
• Pandectas Hispano-Mexicanas de Juan Rodríguez de San Miguel:
síntesis de disposiciones mexicanas sobre notariado
• México
o Cofradía “de los cuatro evangelistas” (1573): cofradía formada
por los escribanos de la ciudad México
o Real Colegio de Escribanos de México: Trámite ante el rey para
establecer el Colegio de Escribanos (1776)
o Se aprueba la constitución de colegio con título de real (1792)
bajo la protección del Consejo de Indias y autorización de usar
sello real: REAL COLEGIO DE ESCRIBANOS DE MÉXICO
o Academia de pasantes y aspirantes(1793) y biblioteca
• Guatemala
o Fundación de la Ciudad de Santiago de Guatemala, primera
acta de cabildo, Alfonso Reguera (primer escribano).
o Escribano público y no público
ü El escribano de cabildo no ejercía como público
ü Sólo había un escribano público en la ciudad, el nombramiento
lo hacia el cabildo, sujeto a posterior aprobación real
o Escribano de cabildo: lleva registro de vecinos, así como
otorgamiento de solares y terrenos (en algunos casos actúa como
público)
o Escribano público: probanzas, contratos y actuaciones judiciales
o Los exámenes debían realizarse en México, debido a que no
había audiencia en Guatemala
o 24 de febrero de 1835: No tienen que presentar certificación13:
ü catedráticos de gramática castellana (NO certificación de
haber estudiado esa materia y ortografía)
ü Abogados facultados para ejercer todas las ramas de la
abogacía (NO certificación de haber practicado con otros
escribanos)14
o Decreto Legislativo 27 de agosto de 1835: autorización para que
los jueces de circuito pudieran cartular.
o Decreto 30 de marzo de 1854: prohibición de cartular escribanos
que desempeñaran empleos públicos
o Decreto Legislativo no. 81 de 23 de diciembre de 1851:
ü La CSJ es encargada de organizar la colegiación de abogados
y escribanos
o Ley de 28 de agosto de 1832, visita de protocolos, por jueces de
primera instancia

13
El trámite para poder ser escribano tenía demasiados requisitos (trámite Pág. 47 lectura)
14
Se terminó la venta de oficios, los que la habían comprado eran indemnizados y ya no podían ejercerla
 o Remitir a CSJ en los 8 primeros días de enero, un testimonio del
Índice de Protocolos del año anterior
o Decreto 100 de 30 de marzo de 1854, notariado de número
(departamental, fuera de su departamento no podían cartular),
presidente podía fijar número de escribanos nacionales que
llenaran los requisitos legales.

J Notariado, después de la Reforma Liberal

• Justo Rufino Barrios: Nueva ley de Notariado
o Notariado carrera universitaria (examen general previo a
licenciatura de notario)
o Se les llama notarios
o Incompatibilidad con ejercicio de jurisdicción
o Mayor de edad (21 años), estado seglar, propiedades (2,000
pesos) o fianza y ser ciudadano guatemalteco
• Reformas:
o Sello con nombre y apellido, eso suspendió el signo notarial
o Se registra en Gobernación
o Signo es señal hecha a mano
o Depositario del protocolo, el notario no era dueño del protocolo
o Protocolación
• 1916 (Decreto de 25 de agosto): Ordena empastar tomos de
protocolo
• 1917 (Decreto de 18 de junio): regula auténticas de firmas
• 1929 (Decreto de 29 de diciembre): suprime la fianza
• Ley de Notariado (gobierno Jorge Ubico)

J Notariado después de la Revolución de 1944

• Colegio de Abogados (incluidos notarios), 10 de noviembre de 1947
• No hay orden sistemático, marco jurídico confuso y desconcertante
• Código de Notariado, Ley de Colegiación Oficial Obligatoria para
el Ejercicio de las Profesiones Universitarias
• Ver considerandos del C. De N.
• Actual C. De N. Vigente desde 1947
• Estructura
• Otras leyes: LOJ, CPCyM, LTSNAJV (decreto 54-77), C. de Ética
profesional y Ley de CPO, Ley del Timbre Forense y Timbre Notarial,
CC, CCo., etc.
• Proyecto de Ley de Notariado

SISTEMAS NOTARIALES

SISTEMA LATINO SISTEMA SAJON

1. Notario pertenece a colegio 1. No tiene título universitario, no
 profesional, Art. 24 y 90 CPRG es una carrera, sólo
conocimientos generales. No se
colegia.
2. Llevan un protocolo y tienen 2. No llevan protocolo, sólo
sello (debe inscribirse), CN formularios, tienen sello (sin
formalidades
3. No es necesario constituir 3. Tienen que constituir una fianza,
fianza, pero su ejercicio si tiene para garantizar su
responsabilidades responsabilidad
4. Ejerce función pública, pero no 4. Ejerce función pública
es funcionario público
5. Conoce la redacción y 5. No conoce la redacción, sólo
contenido del documento conoce la autenticidad de las
firmas
6. El ejercicio es para toda la vida, 6. El nombramiento de su ejercicio
a menos que lo inhabiliten es temporal

7. Es featario del acto o contrato. 7. Sólo es featario de firmas,

• Función del Notario: algunos actos (presenciar
o Directiva: aconseja y actos), certifican copias y
coordina la voluntad de validan algunos procedimientos
las partes (interviniendo y judiciales.
dándolo forma legal) • Función del Notario
o Modeladora: califica o Veracidad:
naturaleza y legalidad reconocimiento de la
del acto declaración del firmante
(admite/rechaza, la que confirma la verdad
voluntad de las partes del documento y de la
o Redacción: redacta el firma
documento en base a las Procedimiento de pruebas:
normas de derecho (parecido a declaración jurada) la
o Autentificadora: investir parte que firma es como un testigo
los actos notariales de que manifiesta que el documento
una presunción de se redactó en su presencia.
veracidad
8. Países: Latino América (no 8. Países: Inglaterra, países
colonias inglesas), Francia, escandinavos, Canadá, USA.
España, Alemania (parte), Itália,
Japón, Bélgica, Áustria,
Portugal, índia, etc.

J Sistema de Funcionarios Judiciales el notario esta subordinado a los

tribunales y depende del poder judicial; los instrumentos originales
pertenecen al Estado y los conserva como actuaciones judiciales.
• Países: Rumania, parte de Noruega, Suiza, Alemania (Gutemberg)
J Sistema de Funcionarios Administrativos: el notario tiene una directa
relación con el Estado, el notario es un empleado público, un servidor
del Estado y los instrumentos que autoriza, pertenecen al Estado y los
conserva como documentos de la administración; por ser
funcionarios administrativos, no son independientes, depende del
Ejecutivo (les dice dónde y cuando actuar), son los escribanos de
gobierno.
• Es un sistema que existe en conjunto con alguno de los otros, pues
esté es exclusivo del Estado

J Otras clasificaciones:
• Notariado de doctrina libre: Sajón
• Profesionales públicos: Alemania
• Profesionales como funcionarios públicos: latino
• Funcionarios judiciales: igual que arriba
• Funcionarios administrativos: igual que arriba

J El ejercicio del notario puede ser cerrado o abierto, en Guatemala el

abierto, porque se puede ejercer en cualquier lado, inclusive fuera
del territorio, Art. 43 LOJ.

J Incompatibilidad del notariado:

• Los jueces no pueden actuar como notarios, salvo si la ley lo
permite