Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
LEASING
ASPECTOS PRELIMINARES
Barreira Delfino. El leasing constituye una figura significativa como fuente de
financiamiento para el equipamiento y renovación tecnológica de la
estructura productiva de las empresas. Contrato de naturaleza financiera.
Las partes del contrato son
Dador. está en posición de disponer jurídicamente del bien
Tomador. Necesita usar dicho bien
RÉGIMEN LEGAL
CCC regula el contrato de leasing en los arts. 1227 a 1250.
se realiza al ejercerse la misma (con más los intereses pactados), de modo que
la amortización de la financiación alcanzará el 100% del valor de origen,
por lo que el dador habrá recuperado el capital invertido y percibido su
rentabilidad.
CONCEPTO 1227
En el contrato de leasing el dador conviene transferir al tomador la tenencia
de un bien cierto y determinado para su uso y goce, contra el pago de un
canon y le confiere una opción de compra por un precio.
CARACTERES
Bilateral: ya que ambas partes se obligan recíprocamente.
Oneroso: toda vez que las ventajas que se procuran a una de las partes les
son concedidas por una prestación que ella ha hecho o se obliga a hacer a la
otra.
Conmutativo: ya que las ventajas para los contratantes son ciertas.
Formal: el leasing debe instrumentarse en escritura pública si tiene como
objeto, inmuebles, buques o aeronaves.
En los demás casos puede celebrarse por instrumento público o
privado.
Nominado y típico: se encuentra mencionado expresamente en la legislación.
De tracto sucesivo: ya que su cumplimiento se proyecta a lo largo del tiempo.
Registrable.
Generalmente celebrado bajo cláusulas predispuestas.
Usualmente paritario (aunque puede configurar una relación de consumo).
OBJETO (MEDIATO)
ARTICULO 1228.- Objeto.
Pueden ser objeto del contrato cosas muebles e inmuebles, marcas,
patentes o modelos industriales y software,
de propiedad del dador
o sobre los que el dador tenga la facultad de dar en leasing.
ARTICULO 1233.- Servicios y accesorios.
Pueden incluirse en el contrato los servicios y accesorios necesarios para el
diseño, la instalación, puesta en marcha y puesta a disposición de los
bienes dados en leasing, y su precio integrar el cálculo del canon.
CLASES DE LEASING
Leasing financiero:
el dador (sociedad financiera o sociedad cuyo objeto societario sea el leasing)
adquiere el bien del fabricante o proveedor para darlo en leasing al
tomador (quien ha elegido o seleccionado previamente el bien).
El dador interviene como intermediario financiero.
Leasing operativo:
el dador es el fabricante o propietario o suministrador o vendedor o
importador del bien y busca la inserción del mismo en el mercado.
Leasing de retorno:
el dueño del bien lo enajena generalmente a una entidad financiera para
que ésta, a su vez, asumiendo el carácter de dador se lo dé en leasing.
La finalidad es transformar uno o varios bienes de capital en activo
líquido disponible, pero continuando el uso y goce de los mismos.
Subleasing:
el tomador de un contrato de leasing, formaliza sobre el mismo bien un
nuevo contrato de leasing -como subdador- con un tercero llamado
subtomador.
RESPONSABILIDADES, ACCIONES Y
GARANTÍAS EN LA ADQUISICIÓN DEL BIEN
1232
Leasing financiero.
el dador cumple el contrato adquiriendo los bienes indicados por el
tomador.
El dador puede liberarse convencionalmente de las
responsabilidades de entrega y de la obligación de saneamiento.
El tomador puede reclamar del vendedor, sin necesidad de cesión,
todos los derechos que emergen del contrato de compraventa.
Leasing operativo.
En aquellos casos en que el dador es dueño, fabricante, importador,
vendedor o constructor del bien dado en leasing, el dador no puede liberarse
de la obligación de entrega y de la obligación de saneamiento.
Leasing de retorno.
el dador no responde por la obligación de entrega ni por garantía de
saneamiento,
excepto pacto en contrario.
Subleasing.
se deben aplicar las reglas de los párrafos anteriores de este artículo,
según corresponda a la situación concreta.
FORMA
El leasing debe instrumentarse en
escritura pública si tiene como objeto, inmuebles, buques o
aeronaves.
En los demás casos puede celebrarse por instrumento público o
privado.
INSCRIPCIÓN.
A los efectos de su oponibilidad frente a terceros,
el contrato debe inscribirse en el registro que corresponda según la
naturaleza de la cosa que constituye su objeto.
Si se trata de cosas muebles no registrables o de un software, deben
inscribirse en el Registro de Créditos Prendarios del lugar donde la cosa se
encuentre o, en su caso, donde ésta o el software se deba poner a disposición
del tomador.
En el caso de inmuebles, en Registro de la Propiedad Inmueble, la
inscripción se mantiene por el plazo de 20 años;
en los demás bienes, muebles registrables, en Registro Nacional de la
Propiedad del Automotor, se mantiene por 10 años.
En ambos casos puede renovarse antes de su vencimiento, por
rogación del dador u orden judicial.
La inscripción en el registro puede efectuarse a partir de la
celebración del contrato de leasing,
y con prescindencia de la fecha en que corresponda hacer entrega de la
cosa objeto de la prestación comprometida.
Para que produzca efectos contra terceros desde la entrega del bien
objeto del leasing,
la inscripción debe solicitarse dentro de los 5 días hábiles
posteriores.
Pasado ese término, produce ese efecto desde que el contrato se
presente para su registración.
La opción de compra
El dador queda obligado a la venta del bien desde la celebración del
contrato de leasing, pudiendo el tomador facultativamente ejercer o no la
opción de compra.
Si ejerce debe pagar “el precio” de la opción de compra.
Si el tomador declina la opción de compra, debe restituir el bien al
dador.
CCC guarda silencio respecto al valor residual en este supuesto. La
mayoría de la doctrina considera que se trata de un contrato de opción,
conforme el art. 996 CCC.
ARTICULO 1240.- Opción de compra. Ejercicio.
La opción de compra puede ejercerse por el tomador una vez que
haya pagado 3/4 partes del canon total estipulado,
o antes si así lo convinieron las partes.
ARTICULO 1241.- Prórroga del contrato.
El contrato puede prever
su prórroga a opción del tomador y las condiciones de su ejercicio.
CANCELACIÓN DE LA INSCRIPCIÓN
ARTICULO 1244.- Cancelación de la inscripción. Supuestos.
La inscripción del leasing sobre cosas muebles no registrables y software
se cancela:
por orden judicial, dictada en un proceso en el que el dador tuvo
oportunidad de tomar la debida participación;
a petición del dador o su cesionario.
INCUMPLIMIENTO Y EJECUCIÓN
Como el bien dado en leasing no sale del patrimonio del dador, si el
tomador incumple, el dador puede obtener el recupero del mismo.
Distinguir si el bien dado en leasing es inmueble o mueble, además de
cuánto del canon ya ha abonado el tomador.
Inmuebles
ARTICULO 1248.- Incumplimiento y ejecución en caso de inmuebles.
Cuando el objeto del leasing es una cosa inmueble, el incumplimiento de la
obligación del tomador de pagar el canon produce los siguientes efectos:
si el tomador ha pagado menos de 1/4 del monto del canon total
convenido,
la mora es automática y el dador puede demandar judicialmente el
desalojo.
Se debe dar vista por 5 días al tomador, quien puede
probar documentalmente el pago de los períodos que se le
reclaman
o paralizar el trámite, por única vez, mediante el pago de lo
adeudado, con más sus intereses y costas.
Caso contrario, el juez debe disponer el lanzamiento sin más
trámite;
si el tomador ha pagado 1/4 o más pero menos de 3/4 partes del
canon convenido,
la mora es automática; el dador debe intimarlo al pago del o de los
períodos adeudados con más sus intereses
el tomador dispone por única vez de un plazo no menor de 60 días,
contados a partir de la recepción de la notificación, para el pago del o de
los períodos adeudados con más sus intereses.
Pasado ese plazo sin que el pago se verifique, el dador puede
demandar el desalojo, de lo que se debe dar vista por cinco días al
tomador.
🖎 Dentro de ese plazo, el tomador puede demostrar el pago de lo
trámite;
Si el incumplimiento se produce después de haber pagado las tres
cuartas partes del canon,
la mora es automática; el dador debe intimarlo al pago
y el tomador tiene la opción de
pagar lo adeudado más sus intereses dentro de los 90 días,
contados a partir de la recepción de la notificación si antes no hubiera recurrido
a ese procedimiento,
o el precio de ejercicio de la opción de compra que resulte de
la aplicación del contrato, a la fecha de la mora, con sus intereses.
demandar el desalojo, de lo que debe darse vista al tomador por cinco días,
quien sólo puede paralizarlo ejerciendo alguna de las opciones previstas en
este inciso, agregándole las costas del proceso;
producido el desalojo, el dador puede reclamar el pago de los
períodos de canon adeudados hasta el momento del lanzamiento, con más
sus intereses y costas, por la vía ejecutiva.
El dador puede también reclamar los daños y perjuicios que resulten
del deterioro anormal de la cosa imputable al tomador por dolo, culpa o
negligencia por la vía procesal pertinente.
Muebles
ARTICULO 1249.- Secuestro y ejecución en caso de muebles.
Cuando el objeto de leasing es una cosa mueble, ante la mora del tomador
en el pago del canon, el dador puede:
obtener el inmediato secuestro del bien, con la sola presentación
del contrato inscrito, y la prueba de haber interpelado al tomador por un
plazo no menor de cinco días para la regularización.
Producido el secuestro, queda resuelto el contrato.
El dador puede promover ejecución por el cobro del canon que se
haya devengado ordinariamente hasta el período íntegro en que se
produjo el secuestro, la cláusula penal pactada en el contrato y sus
intereses; todo ello sin perjuicio de la acción del dador por los daños y
perjuicios, y la acción del tomador si correspondieran; o
accionar por vía ejecutiva por el cobro del canon no pagado,
incluyendo la totalidad del canon pendiente; si así se hubiera convenido, con la
sola presentación del contrato inscripto y sus accesorios.
En este caso, sólo procede el secuestro
cuando ha vencido el plazo ordinario del leasing sin haberse
pagado el canon íntegro y el precio de la opción de compra,
o cuando se demuestre sumariamente el peligro en la
conservación del bien, debiendo el dador otorgar caución suficiente.
En el juicio ejecutivo previsto en ambos incisos, puede incluirse la
ejecución contra los fiadores o garantes del tomador. El domicilio constituido es
el fijado en el contrato.
RÉGIMEN LEGAL
Arts. 1421 a 1428 CCC.
CONCEPTO 1421
Hay contrato de factoraje cuando una de las partes, denominada factor, se
obliga a adquirir por un precio en dinero determinado o determinable los
créditos originados en el giro comercial de la otra, denominada factoreado,
pudiendo otorgar anticipo sobre tales créditos asumiendo o no los
riesgos.
ARTICULO 1422.- Otros servicios.
La adquisición puede ser complementada con servicios de administración
y gestión de cobranza, asistencia técnica, comercial o administrativa
respecto de los créditos cedidos.
CARACTERES
Consensual: resulta perfeccionado con el consentimiento de las partes.
Bilateral: ambas partes se obligan recíprocamente.
Oneroso: toda vez que las ventajas que se procuran a una de las partes les son
concedidas por una prestación que ella ha hecho o se obliga a hacer a la otra.
Conmutativo: ya que las ventajas para los contratantes son ciertas.
No formal: no es un contrato para el cual la ley exige una forma para su validez
con la consecuencia de resultar nulo si la solemnidad no es cumplida.
Típico y nominado: esta mencionado expresamente en la legislación.
De tracto sucesivo: ya que su cumplimiento se proyecta a lo largo del tiempo.
De adhesión: en tal caso se aplica la sección de los contratos de adhesión.
LA OPERACIÓN DE FACTORING
se trata de un conjunto de servicios prestados por un empresario
especializado (banco o sociedad de factoring) para atender financiera y
administrativamente la cartera de deudas del empresario cliente
(factoreado), por un precio cierto oportunamente estipulado.
La función más importante del contrato de factoraje
es la de financiación, ofreciendo liquidez al factoreado, con la ventaja que
no aumenta su pasivo y no afecta su margen crediticio.
También cumple funciones de garantía, asunción de riesgo de insolvencia en
el factoring sin recurso, y de administración o gestión.
Así, la operatoria parte de un empresario que vende bienes o presta servicios
a plazo a su cartera de clientes, por lo que tiene a su favor créditos a plazo de
los que sus clientes son deudores.
ese empresario (factoreado) cede tales créditos a un empresario
especializado (factor: banco o sociedad de factoring),
debiendo los deudores pagar los créditos a sus vencimientos al
factor.
el factor adelanta una parte del importe de esos créditos al
factoreado (tasa de interés) o remite el pago –según las modalidades- con
deducción de costos y comisiones.
Le permite al factoreado obtener liquidez y disminuir su
endeudamiento (no aumenta su pasivo, ni afecta su margen crediticio, como
ocurriría por ejemplo si recurre a un préstamo bancario).
Otras ventajas: movilización de la cartera de deuda, anticipos de fondos,
información comercial, consolidación – expansión de clientela, racionalización
de la empresa, asesoramiento integral.
MODALIDADES
Según su contenido
factoring con financiamiento, factoring financiero o con anticipo de
fondos
pago inmediato de los créditos al factoreado cualquiera sea su
vencimiento, con pago de intereses al factor.
La prestación del factoring financiero queda a cargo exclusivamente
de entidades financieras autorizadas para actuar como intermediarios
financieros.
factoring sin financiamiento, factoring comercial o sin anticipo de
fondos
pago de créditos al factoreado conforme sus vencimientos, se encuentra
ausente la financiación y se centra en la asistencia administrativa, contable y
técnica.
La prestación del factoring comercial está a cargo de sociedades
especializadas
no pueden actuar como intermediarios financieros salvo que brinden
asistencia financiera con recursos propios.
Con la cesión.
la cesión se caracteriza por la individualidad de los créditos objeto de la misma,
mientras que el factoring por la masividad de los mismos; en la cesión cabe
pacto de garantía, no así en el factoring; en la cesión el precio lo determinan
las necesidades de las partes, mientras que en el factoring es determinado por
la tasa de interés; la cesión es un fin en sí mismo, mientras que el factoring es
un mecanismo de desarrollo de negocio; la cesión puede ser onerosa o
gratuita, mientras que el factoring es siempre oneroso; la cesión es un contrato
de ejecución instantánea, mientras que el factoring es de ejecución continuada;
los servicios adicionales a los que puede obligarse el factor.
TARJETA DE CRÉDITO
CONSIDERACIONES GENERALES
función económica del sistema.
Mediante el uso de la tarjeta de crédito como medio de pago el
consumidor
simplifica sus operaciones, debido a la sustitución del dinero efectivo,
tiene a su alcance un importante instrumento de crédito toda vez que le
es posible diferir el cumplimiento de sus obligaciones dinerarias, sin ser
necesaria la previa provisión de fondos a la entidad que asume la deuda.
la operatoria permite al proveedor adherido ampliar la facturación y
clientela mediante la aceptación de operaciones con tarjeta.
Mientras que, para la entidad financiera, la coordinación del sistema le
depara una rentabilidad cuya carga distribuye entre ambos sujetos
intervinientes.
el desarrollo de nuevas tecnologías en materia informática ha revelado la
utilidad del sistema de tarjetas de crédito como medio de pago por
excelencia en el ámbito del comercio electrónico y las transacciones on
line.
Gómez Leo. Funciones económicas y jurídicas más significativas de las
tarjetas de crédito: función económica como elemento sucedáneo que
sustituye al dinero de curso legal; instrumento de pago, no es un “medio” de
pago; comodidad y disminución de riesgos; instrumento de crédito; medio
de identificación; expansión del consumo y la comercialización.
RÉGIMEN LEGAL
LEY 25.065 TARJETAS DE CRÉDITO
la LTC establece expresamente que sus disposiciones son de orden
público (art. 57 LTC).
Sus disposiciones son también aplicables a las tarjetas de compra
exclusivas y a las tarjetas de débito cuando éstas estén relacionadas con
la operatoria de una tarjeta de crédito (art. 56 LTC).
supletoriamente
CCC
Ley de Defensa del Consumidor Nº 24240.
PARTES
ARTICULO 2° — A los fines de la presente ley se entenderá por:
EMISOR: Es la entidad financiera, comercial o bancaria que emita
Tarjetas de Crédito, o que haga efectivo el pago.
TITULAR DE TARJETA DE CRÉDITO: Aquel que está habilitado para
el uso de la Tarjeta de Crédito y quien se hace responsable de todos los
cargos y consumos realizados personalmente o por los autorizados por el
mismo.
Usuario, titular adicional, o beneficiario de extensiones: Aquel
que está autorizado por el titular para realizar operaciones con Tarjeta de
Crédito, a quien el emisor le entrega un instrumento de idénticas
características que al titular.
PROVEEDOR O COMERCIO ADHERIDO: Aquel que, en virtud del
contrato celebrado con el emisor, proporciona bienes, obras o servicios
al usuario aceptando percibir el importe mediante el sistema de Tarjeta de
Crédito.
TIPOS DE SISTEMAS
Sistema cerrado de tarjeta de crédito o tarjeta de
crédito trilateral
-art 2 LTC- en el que interviene el
Emisor
que crea y pone en funcionamiento el sistema;
se obliga a pagar al proveedor -una vez recibida la rendición y en el
plazo establecido- los consumos y operaciones efectuados mediante el
uso de la tarjeta de crédito;
y remite la liquidación al titular al finalizar cada período pactado,
usuario titular
quien suscribe el contrato de emisión con la entidad emisora
es el responsable del pago de los consumos tanto de la tarjeta
principal como de las adicionales
proveedor o establecimiento o comerciante
adherido al sistema,
su adhesión al sistema implica el pago de un arancel que se
fija en un porcentaje de las operaciones que el proveedor adherido realiza
con los usuarios de la tarjeta de crédito
Del Resumen
ARTICULO 22. — Resumen mensual de operaciones.
El emisor deberá confeccionar y enviar mensualmente un resumen
detallado de las operaciones realizadas por el titular o sus autorizados.
ARTICULO 23. — Contenido del resumen.
El resumen mensual del emisor o la entidad que opere por su cuenta deberá
contener obligatoriamente:
Identificación del emisor, de la entidad bancaria, comercial o
financiera que opere en su nombre.
Identificación del titular y los titulares adicionales, adherentes,
usuarios o autorizados por el titular.
Fecha de cierre contable del resumen actual y del cierre posterior.
Fecha en que se realizó cada operación.
Número de identificación de la constancia con que se instrumentó la
operación.
Identificación del proveedor.
Importe de cada operación.
Fecha de vencimiento del pago actual, anterior y posterior.
Límite de compra otorgado al titular o a sus autorizados adicionales
autorizados adicionales.
Monto hasta el cual el emisor otorga crédito.
Tasa de interés compensatorio o financiero pactado que el emisor
aplica al crédito, compra o servicio contratado.
Fecha a partir de la cual se aplica el interés compensatorio o
financiero.
Tasa de interés punitorio pactado sobe saldos impagos y fecha
desde la cual se aplica.
Monto del pago mínimo que excluye la aplicación de intereses
punitorios.
Monto adeudado por el o los períodos anteriores, con especificación
de la clase y monto de los intereses devengados con expresa prohibición de la
capitalización de los intereses.
Plazo para cuestionar el resumen en lugar visible y caracteres
destacados.
Monto y concepto detallados de todos los gastos a cargo del titular,
excluidas las operaciones realizadas por éste y autorizadas.
ARTICULO 24. — Domicilio de envío de resumen.
El emisor podrá optar por enviar el resumen en soporte electrónico a la
dirección de correo electrónico que indique el titular en el contrato o a la
que con posterioridad fije fehacientemente,
salvo que el consumidor establezca expresamente que su remisión
será en soporte papel.
ARTICULO 25. — Tiempo de recepción.
El resumen deberá ser recibido por el titular con una anticipación mínima
de 5 días anteriores al vencimiento de su obligación de pago,
independientemente de lo pactado en el respectivo contrato de Tarjeta de
Crédito.
En el supuesto de la no recepción del resumen, el titular dispondrá
de un canal de comunicación telefónico proporcionado por el emisor
durante las 24 horas del día que le permitirá obtener el saldo de la cuenta
y el pago mínimo que podrá realizar.
La copia del resumen de cuenta se encontrará a disposición del
titular en la sucursal emisora de la tarjeta.
De las comisiones
ARTICULO 15. — El emisor no podrá fijar aranceles diferenciados en
concepto de comisiones u otros cargos, entre comercios que pertenezcan
a un mismo rubro o con relación a iguales o similares productos o
servicios.
El emisor de tarjetas de compra y crédito en ningún caso efectuará
descuentos ni aplicará cargos, por todo concepto, superiores a un TRES POR
CIENTO (3%) sobre las liquidaciones presentadas por el proveedor.
Para las tarjetas de débito bancario este porcentaje máximo será del
UNO COMA CINCO POR CIENTO (1,5%) y la acreditación de los importes
correspondientes a las ventas canceladas mediante tarjetas de débito en las
cuentas de los establecimientos adheridos, se hará en un plazo máximo de
TRES (3) días hábiles.
CONTRATO DE FIDEICOMISO
RÉGIMEN LEGAL
arts. 1666 a 1707 CCC.
CONCEPTO 1666
Hay contrato de fideicomiso cuando una parte, llamada fiduciante, transmite o
se compromete a transmitir la propiedad de bienes a otra persona
denominada fiduciario, quien se obliga a ejercerla en beneficio de otra
llamada beneficiario, que se designa en el contrato, y a transmitirla al
cumplimiento de un plazo o condición al fideicomisario.
CLASES DE FIDEICOMISO
Civil: puede ser de administración, de inversión o de garantía.
Financiero: puede ser de inversión o de garantía.
OBJETO 1670
Pueden ser objeto del fideicomiso todos los bienes que se encuentran en
el comercio,
incluso universalidades,
pero no pueden serlo las herencias futuras.
FORMA 1669
El contrato, que debe inscribirse en el Registro Público que corresponda,
puede celebrarse por instrumento público o privado,
excepto cuando se refiere a bienes cuya transmisión debe ser
celebrada por instrumento público.
En este caso, cuando no se cumple dicha formalidad, el contrato
vale como promesa de otorgarlo.
Si la incorporación de esta clase de bienes es posterior a la
celebración del contrato, es suficiente con el cumplimiento, en esa
oportunidad, de las formalidades necesarias para su transferencia, debiéndose
transcribir en el acto respectivo el contrato de fideicomiso.
DURACIÓN
El fideicomiso dura hasta el cumplimiento del plazo o condición que se
hayan previsto.
ARTICULO 1668.- Plazo. Condición.
El fideicomiso no puede durar más de 30 años desde la celebración del
contrato,
excepto que el beneficiario sea una persona incapaz o con
capacidad restringida, caso en el que puede durar hasta el cese de la
incapacidad o de la restricción a su capacidad, o su muerte.
Si se pacta un plazo superior, se reduce al tiempo máximo previsto.
Cumplida la condición o pasados treinta años desde el contrato sin
haberse cumplido,
cesa el fideicomiso
y los bienes deben transmitirse por el fiduciario a quien se designa
en el contrato.
A falta de estipulación deben transmitirse al fiduciante o a sus
herederos.
SUJETOS
Son partes del contrato el fiduciante y el fiduciario,
siendo el beneficiario y/o fideicomisario, terceros a favor de quienes
surgen derechos del fideicomiso.
FIDUCIANTE: persona humana o jurídica propietaria del o de los bienes que
transfiere al fiduciario conforme los términos y alcances del contrato.
FIDUCIARIO: persona humana o jurídica que recibe el dominio fiduciario de
los bienes fideicomitidos, para ejercerlo en beneficio del beneficiario y
transferirlos –a la extinción del fideicomiso- al fideicomisario.
En el fideicomiso civil el fiduciario puede ser cualquier persona
humana o jurídica. Sin embargo, sólo podrán actuar como fiduciarios en
fideicomisos financieros que cuenten con autorización de oferta pública de
sus títulos valores las entidades financieras o aquellas sociedades que se
encuentren inscriptas en el registro de fiduciarios financieros del
organismo de contralor del mercado de valores.
BENEFICIARIO: persona humana o jurídica a cuyo favor se administra el
patrimonio fideicomitido.
Puede existir o no al tiempo del otorgamiento del contrato; en este último
caso deben constar los datos que permitan su individualización futura.
Pueden ser beneficiarios el fiduciante, el fiduciario o el
fideicomisario.
el fiduciario debe evitar cualquier conflicto de intereses y obrar
privilegiando los de los restantes sujetos intervinientes en el contrato.
Pueden designarse varios beneficiarios quienes, excepto
disposición en contrario, se benefician por igual;
para el caso de no aceptación o renuncia de uno o más designados,
o cuando uno u otros no llegan a existir,
se puede establecer el derecho de acrecer de los demás o,
en su caso, designar beneficiarios sustitutos.
Si ningún beneficiario acepta, todos renuncian o no llegan a existir,
se entiende que el beneficiario es el fideicomisario.
Si también el fideicomisario renuncia o no acepta, o si no
llega a existir, el beneficiario debe ser el fiduciante.
El derecho del beneficiario, aunque no haya aceptado, puede
transmitirse por actos entre vivos o por causa de muerte,
excepto disposición en contrario del fiduciante. Si la muerte extingue el
derecho del beneficiario designado, se aplican las reglas de los párrafos
precedentes.
FIDEICOMISARIO: persona humana o jurídica a quien se transmite la
propiedad al concluir el fideicomiso.
Puede ser el fiduciante, el beneficiario, o una persona distinta de
ellos.
No puede ser fideicomisario el fiduciario.
Se aplican al fideicomisario los párrafos primero, segundo y tercero del
artículo 1671.
Si ningún fideicomisario acepta, todos renuncian o no llegan a
existir, el fideicomisario es el fiduciante.
ARTICULO 1681.- Aceptación del beneficiario y del fideicomisario.
Fraude.
Para recibir las prestaciones del fideicomiso, el beneficiario y el
fideicomisario deben aceptar su calidad de tales.
La aceptación se presume cuando
intervienen en el contrato de fideicomiso,
cuando realizan actos que inequívocamente la suponen
o son titulares de certificados de participación o de títulos de deuda
en los fideicomisos financieros.
No mediando aceptación en los términos indicados, el fiduciario
puede requerirla mediante acto auténtico fijando a tal fin un plazo
prudencial.
No producida la aceptación, debe solicitar al juez que la requiera sin otra
substanciación, fijando a tal fin el modo de notificación al interesado que resulte
más adecuado.
El beneficiario y el fideicomisario pueden, en la medida de su interés,
reclamar por el debido cumplimiento del contrato y la revocación de los
actos realizados por el fiduciario en fraude de sus intereses, sin perjuicio
de los derechos de los terceros interesados de buena fe.
FIDEICOMISO DE GARANTÍA
El fideicomiso de garantía es aquel que se celebra con la finalidad de
garantizar una operación de préstamo o crédito. A tal fin entonces, se celebra
un contrato de fideicomiso por el cual el fiduciante (deudor del préstamo o
crédito) con el objeto de transferir al fiduciario la propiedad fiduciaria de
determinado bien (que garantiza la operación) con el encargo para que el
fiduciario, en caso de mora de la obligación principal, proceda a la venta del
bien fideicomitido y con su producido a la cancelación del crédito del
beneficiario (es el acreedor del préstamo o crédito). Si hubiere remanente, el
fiduciario debe restituirlo al fiduciante o al fideicomisario, según se hubiere
establecido en el contrato.
Si bien durante la vigencia de la Ley 24441 una parte minoritaria de la doctrina
había cuestionado la legitimidad y validez del fideicomiso de garantía, lo cierto
es que el mismo fue receptado de manera expresa por el CCC poniendo fin a
tal discusión. El fideicomiso de garantía es una garantía de las calificadas como
“autoliquidable”
ARTICULO 1680.- Fideicomiso en garantía. Si el fideicomiso se constituye con
fines de garantía, el fiduciario puede aplicar las sumas de dinero que ingresen
al patrimonio, incluso por cobro judicial o extrajudicial de los créditos o
derechos fideicomitidos, al pago de los créditos garantizados. Respecto de
otros bienes, para ser aplicados a la garantía el fiduciario puede disponer de
ellos según lo dispuesto en el contrato y, en defecto de convención, en forma
privada o judicial, asegurando un mecanismo que procure obtener el mayor
valor posible de los bienes.
FIDEICOMISO FINANCIERO
Para el estudio del fideicomiso financiero debe partirse del concepto de
“titulización”, que “es un procedimiento de ingeniería financiera, por el cual una
persona física o jurídica (originante), propietaria de determinados activos
ilíquidos (reales o crediticios), elige uno de los tres vehículos de inversión
posibles para titulizar, cediendo dichos créditos al vehículo, contra los cuales
éste emite valores negociables, que son colocados entre el público inversor,
sea por oferta pública o privada. Con el producido de esa colocación se pagan
los créditos cedidos por el originante y con el flujo de fondos que generan los
activos cedidos se atienden los servicios de los valores negociables colocados,
así como los gastos y costos que el vehículo de inversión demande. Reviste
importancia que los activos a titulizar reúnan condiciones de homogeneidad,
plazo de duración y tasa de interés”.
Los tres vehículos de inversión posibles para titulizar conforme la ley argentina
son: las sociedades de objeto específico, los fondos comunes cerrados de
inversión y los fideicomisos financieros.
Entonces, el fideicomiso financiero es “aquel vehículo por el cual un originante
(fiduciante) transfiere determinados activos en propiedad fiduciaria a un tercero
(fiduciario), para que contra ellos emita valores negociables, que serán
suscriptos por los beneficiarios. Con el producido de los activos cedidos, el
fiduciario deberá atender los servicios de pago del capital y de los intereses de
los valores negociables y los gastos y costos del fideicomiso. Cancelados los
títulos, todo remanente deberá ser devuelto al fiduciante o entregado al
fideicomisario según estipule el contrato o la disposición de última voluntad que
haya ordenado su constitución”.
ARTICULO 1690.- Definición.
Fideicomiso financiero es el contrato de fideicomiso sujeto a las reglas
precedentes, en el cual el fiduciario es una entidad financiera o una sociedad
especialmente autorizada por el organismo de contralor de los mercados de
valores para actuar como fiduciario financiero, y beneficiarios son los titulares
de los títulos valores garantizados con los bienes transmitidos.
Si bien el artículo 1690 CCC refiere al contrato, Camerini (2016) entiende que
también puede constituirse un fideicomiso financiero por disposición de última
voluntad.
Las partes del proceso de titulización mediante un fideicomiso financiero son:
• Originante: fiduciante (busca financiación o liquidez).
• Emisor (issuer): fiduciario (titular del patrimonio fideicomitido). Calidad
profesional: entidades financieras autorizadas por el BCRA o sociedades
anónimas constituidas en el país autorizadas por la CNV, deben registrarse por
ante la CNV.
• Beneficiario (inversor): Adquiere los títulos valores emitidos por el
fiduciario.
• Otros sujetos: administrador (servicer), agente colocador (underwriter),
depositario, garante.
Los suscriptores del contrato de fideicomiso financiero son el fiduciante y el
fiduciario. El beneficiario, no suscribe el contrato de fideicomiso, pero adhiere al
mismo al suscribir los títulos valores. En cuanto al fideicomisario, podría
suscribir el contrato o no.
El art. 1691 CCCN establece que los títulos valores referidos en el artículo
1690 pueden ofrecerse al público en los términos de la normativa sobre oferta
pública de títulos valores. En ese supuesto, el organismo de contralor de los
mercados de valores debe ser autoridad de aplicación respecto de los
fideicomisos financieros, quien puede dictar normas reglamentarias que
incluyan la determinación de los requisitos a cumplir para actuar como
fiduciario.
En cuanto al contenido del contrato de fideicomiso financiero, el art. 1692
CCCN establece que, además de las exigencias de contenido generales
artículo 1667, el contrato de fideicomiso financiero debe contener los términos y
condiciones de emisión de los títulos valores, las reglas para la adopción de
decisiones por parte de los beneficiarios que incluyan las previsiones para el
caso de insuficiencia o insolvencia del patrimonio fideicomitido, y la
denominación o identificación particular del fideicomiso financiero.
La obligación de inscripción en el registro dispuesta en el artículo 1.669 se
entenderá cumplimentada con la autorización de oferta pública en aquellos
contratos de fideicomisos financieros constituidos en los términos del artículo
1.691, de acuerdo al procedimiento que disponga el organismo de contralor de
los mercados de valores.
El plazo máximo de vigencia del fideicomiso dispuesto en el artículo 1.668 no
será aplicable en los fideicomisos financieros que cuenten con oferta pública de
sus títulos valores que tengan por objeto la titulización de créditos hipotecarios
y/o instrumentos asimilables, de acuerdo con la reglamentación que dicte el
organismo de contralor de los mercados de valores.
Por lo tanto, la principal nota distintiva del fideicomiso financiero es la
posibilidad de emitir títulos valores. Al respecto, si bien el art. 1693 CCCN
establece la posibilidad de emisión de títulos valores atípicos en los términos
del artículo 1820, los fideicomisos financieros pueden emitir esencialmente dos
tipos de títulos valores: certificados de participación y títulos de deuda.
Los certificados de participación y los títulos representativos de deuda pueden
ser al portador, nominativos endosables o nominativos no endosables,
cartulares o escritúrales, según lo permita la legislación pertinente. Pueden
emitirse certificados globales de los certificados de participación y de los títulos
de deuda, para su inscripción en regímenes de depósito colectivo, a tal fin se
consideran definitivos, negociables y divisibles.
Pueden emitirse diversas clases de certificados de participación o títulos
representativos de deuda, con derechos diferentes. Dentro de cada clase se
deben otorgar los mismos derechos. La emisión puede dividirse en series.
Los títulos de deuda “representan el derecho a la devolución del capital y los
intereses a su titular (beneficiario) en virtud de la obligación asumida por el
emisor conforme las condiciones de emisión, y que se encuentra garantizada
con el patrimonio fideicomitido por el fiduciante al fiduciario”. Pueden ser
emitidos por el fiduciario, el fiduciante o por terceros. Los títulos representativos
de deuda dan a sus titulares el derecho a reclamar por vía ejecutiva.
Los certificados de participación “representan para su tenedor el derecho de
participar en los resultados derivados de la operatoria del fideicomiso (…)
implican para su tenedor la toma de riesgo del proyecto que financian los
fondos entregados en contrapartida”. Los certificados de participación son
emitidos por el fiduciario. Los certificados deben ser emitidos sobre la base de
un prospecto en el que consten las condiciones de la emisión, las
enunciaciones necesarias para identificar el fideicomiso al que pertenecen, y la
descripción de los derechos que confieren.
En cuanto a las asambleas de tenedores de títulos representativos de deuda o
certificados de participación, el art. 1695 CCCN en ausencia de disposiciones
contractuales en contrario, o reglamentaciones del organismo de contralor de
los mercados de valores, en los fideicomisos financieros con oferta pública las
decisiones colectivas de los beneficiarios del fideicomiso financiero se deben
adoptar por asamblea, a la que se aplican las reglas de convocatoria, quórum,
funcionamiento y mayorías de las sociedades anónimas, excepto en el caso en
que se trate la insuficiencia del patrimonio fideicomitido o la reestructuración de
sus pagos a los beneficiarios. En este último supuesto, se aplican las reglas de
las asambleas extraordinarias de sociedades anónimas, pero ninguna decisión
es válida sin el voto favorable de tres cuartas partes de los títulos emitidos y en
circulación.
En el supuesto de existencia de títulos representativos de deuda y certificados
de participación en un mismo fideicomiso financiero, el cómputo del quórum y
las mayorías se debe hacer sobre el valor nominal conjunto de los títulos
valores en circulación. Sin embargo, excepto disposición en contrario en el
contrato, ninguna decisión vinculada con la insuficiencia del patrimonio
fideicomitido o la reestructuración de pagos a los beneficiarios es válida sin el
voto favorable de tres cuartas partes de los títulos representativos de deuda
emitidos y en circulación, excluidos los títulos representativos de deuda
subordinados.
CONCEPTO:
la prenda con registro es el derecho real constituido mediante la inscripción
registral para garantizar cualquier clase de obligaciones a las que los
contrayentes le atribuyen –a los efectos de la garantía prendaria- un valor
consistente en una suma de dinero, sobre cosas muebles del deudor o de un
tercero, que restan en poder de éstos.
El referido derecho real se constituye por medio de un contrato prendario.
Elementos: (todo lo que se necesite para estructurar el contrato).
Caracteres:
• Consensual: queda perfeccionado con el acuerdo de partes.
• Formal: (en formulario del Registro).
• Accesorio: porque supone la existencia de un contrato principal al cual
está subordinado.
• Unilateral: una de las partes se obliga hacia la otra sin que esta quede
obligada.
• Oneroso: las ventajas que procuran a una de las partes le son concebida
en virtud de una prestación que ella ha hecho o que se obliga a hacer a la otra.
¿Quién puede ser acreedor prendario?
La prenda con registro podrá constituirse a favor de cualquier persona física o
jurídica, tenga o no domicilio en el país.
Bienes que pueden ser objeto de prenda con registro:
Los bienes que pueden ser objeto de prenda con registro son bienes muebles o
semovientes, frutos o productos aún pendientes, mercaderías y materias
primas en general pertenecientes a un establecimiento comercial o industrial.
Los bienes sobre los cuales recaiga la prenda con registro quedarán en poder
del deudor o del tercero que los haya prendado en seguridad de una deuda
ajena.
Derechos y obligaciones de las partes:
El contrato produce efectos entre las partes desde su celebración y con
respecto a terceros, desde su inscripción en la forma establecida en el Dcto.
-Ley. La inscripción de los contratos prendarios se realiza en los Registros
Seccionales de la Propiedad Automotor y Créditos Prendarios dependientes de
la Dirección Nacional de Registros Nacionales de la Propiedad Automotor y
Créditos Prendarios. Para que produzca efecto contra terceros desde el
momento de celebrarse el contrato, la inscripción debe solicitarse dentro de las
24 horas. Pasado ese término, producirá ese efecto desde que el contrato se
presente al Registro.
El contrato prendario inscripto es transmisible por endoso y el endoso también
debe ser suscripto en el Registro para producir efectos contra terceros. El
régimen sobre endosos del Código de Comercio regirá la forma y efectos del
endoso de que trata este artículo; pero la falta de protesto no hará caducar la
responsabilidad de los endosantes siempre que, en el término de TREINTA
(30) días, contados desde el vencimiento de la obligación prendaria, el tenedor
inicie su acción notificándola a los endosantes.
Obligaciones susceptibles de ser garantizadas mediante prenda con
registro:
Las prendas con registro pueden constituirse para asegurar el pago de una
suma de dinero o el cumplimiento de cualquier clase de obligaciones, a las que
los contrayentes le atribuyen, a los efectos de la garantía prendaria, un valor
consistente en una suma de dinero.
Privilegio que confiere:
Los bienes afectados a la prenda garantizan al acreedor, con privilegio especial
sobre ellos, el importe de la obligación asegurada, intereses y gastos en los
términos del contrato y de las disposiciones del presente.
El privilegio de la prenda se extiende, salvo convención en contrario, a todos
los frutos, productos, rentas e importe de la indemnización concedida o debida
en caso de siniestro, pérdida o deterioro de los bienes prendados.
El privilegio del acreedor prendario se conserva hasta la extinción de la
obligación principal, pero no más allá de 5 años contados desde que la prenda
se ha inscripto, al final de cuyo plazo máximo la prenda caduca. Podrá, sin
embargo, reinscribirse por igual término o el contrato no cancelado, a solicitud
de su legítimo tenedor dirigida al encargado del Registro antes de caducar la
inscripción. Si durante la vigencia de esta se promoviera ejecución judicial, el
actor tiene derecho a que el juez ordene la reinscripción por el indicado
término, todas las veces que fuera necesario.
Prohibiciones:
Durante la vigencia de un contrato prendario, el dueño de los bienes no puede
constituir, bajo pena de nulidad, otra prenda sobre éstos, salvo que los que
autorice por escrito el acreedor.
El dueño de los bienes prendados puede industrializarlos o continuar con ellos
el proceso de su utilización económica; los nuevos productos quedan sujetos a
la misma prenda. En el contrato de prenda puede estipularse que los bienes se
conservarán en el estado en que se encuentren, sin industrializarlos, ni
transformarlos.
El dueño de los bienes prendados no puede enajenarlos, pudiendo hacerlo
solamente en el caso que el adquirente se haga cargo de la deuda garantizada,
continuando en vigor la prenda bajo las mismas condiciones en que se
constituyó, inclusive en cuanto a la responsabilidad del enajenante. La
transferencia se anotará en el Registro y se notificará al acreedor mediante
telegrama colacionado.
En caso de venta de cosa prendada como libre, aunque fuera a título oneroso,
tendrá el acreedor prendario derecho a ejercer la acción persecutoria contra el
actual poseedor, sin perjuicio de las acciones penales contra el enajenante, que
prescribe el artículo 44.
Clases de prenda con registro:
• Prenda fija: Se constituye sobre bienes muebles o semovientes, los
frutos o productos, aunque estén pendientes o se encuentren en pie. Las cosas
inmuebles por su destino, incorporadas a una finca hipotecada, solo pueden
prendarse con la conformidad del acreedor hipotecario.
Para que produzca efecto, la inscripción del contrato deberá hacerse en los
registros correspondientes a la ubicación de los bienes prendados. Si los
bienes estuvieran situados en distinta jurisdicción o distrito, el Registro donde
se practique la inscripción la comunicará dentro de las 24 horas a los registros
del lugar donde estén situados los demás bienes, a los efectos de su
anotación. La omisión del encargado del registro donde se inscribiera la
prenda, de hacerlo saber a los demás encargados o la de éstos de hacer la
anotación en sus respectivos registros, no afectará la validez de la prenda y
sus efectos, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 45, inciso b).
El dueño de los bienes prendados no puede sacarlos del lugar en que estaban
cuando constituyó la garantía, sin que el encargado del Registro respectivo
deje constancia del desplazamiento en el Libro de Registro y certificado de
prenda, y se lo notifique al acreedor, al endosante y a la oficina que haya
expedido certificados o guías en su caso. Esta cláusula será insertada en el
contrato y su violación faculta al acreedor para gestionar el secuestro de los
bienes y las demás medidas conservatorias de sus derechos. Los automotores
quedan comprendidos en esta prohibición solo cuando se trate de su
desplazamiento definitivo. Los frutos y productos agropecuarios pueden ser
vendidos en la época adecuada antes de entregarlos al comprador, el
enajenante deberá pagar una parte de la deuda que sea proporcional a la
reducción de la garantía determinada por la venta. Estas operaciones serán
anotadas al margen de la inscripción y el certificado de prenda,
independientemente del recibo que otorgue el acreedor prendario por el pago
parcial.
El dueño de las cosas prendadas puede usarlas conforme a su destino y está
obligado a velar por su conservación. El acreedor está facultado para
inspeccionarlas; en el contrato puede convenirse que el dueño lo informe
periódicamente sobre el estado de ellas.
El uso indebido de las cosas o la negativa a que las inspecciones el acreedor,
dará derecho a este a pedir el secuestro de ellas. Las cosas prendadas pueden
depositarse, donde acuerden el acreedor y el deudor; el depósito se hará
constar en el contrato y en la inscripción.
• Prenda flotante: Se constituye sobre mercaderías y materias primas en
general, pertenecientes a un establecimiento comercial o industrial, puede
constituirse prenda flotante, para asegurar el pago de obligaciones. Este tipo de
prenda afecta las cosas originariamente prendadas y las que resulten de su
transformación, tanto como las que se adquieran para reemplazarlas; y no
restringe la disponibilidad de todas ellas, a los efectos de la garantía.
Para que produzca efecto, la inscripción del contrato deberá hacerse en los
registros correspondientes al domicilio del deudor.
Ejecución prendaria:
El certificado de prenda da acción ejecutiva para cobrar el crédito, intereses,
gastos y costas. La acción ejecutiva y la venta de los bienes se tramitarán por
procedimiento sumarísimo, verbal y actuado. No se requiere protesto previo ni
reconocimiento de la firma del certificado ni de las convenciones anexas.
Están obligados solidariamente al pago, el deudor prendario y los endosantes
del certificado.
La acción prendaria compete al juez de Comercio del lugar convenido para
pagar el crédito, o del lugar en que según el contrato se encontraban o se
encuentran situados los bienes, o del lugar del domicilio del deudor, a opción
del ejecutante.
• Ejecución prendaria judicial:
Presentada la demanda con el certificado, se despachará mandamiento de
embargo y ejecución como en el juicio ejecutivo; el embargo se notificará al
encargado del registro y a las oficinas que perciban patentes o ejerciten control
sobre los bienes prendados. La intimación de pago no es diligencia esencial.
En el mismo decreto en que se dicten las medidas anteriores, se citará de
remate al deudor, notificándole que si no opone excepción legítima en el
término de 3 días perentorios, se llevará adelante la ejecución y se ordenará la
venta de la prenda.
Las únicas excepciones admisibles son las siguientes:
1. Incompetencia de jurisdicción;
2. Falta de personería en el demandante, en el demandado o en su
representante;
3. Renuncia del crédito o del privilegio prendario por parte del acreedor;
4. Pago;
5. Caducidad de la inscripción;
6. Nulidad del contrato de prenda.
Las excepciones de los incisos 1), 5) y 6) deberán resultar del contrato mismo;
la del inciso 2) de las constancias de autos; las de los incisos 3) y 4) de
documentos emanados del acreedor y presentados con el escrito oponiendo
excepciones.
Las excepciones que no se funden en las causas indicadas, serán
desestimadas de inmediato, sin perjuicio de la acción ordinaria que puede
ejercer el demandado. El juez resolverá sobre las excepciones dentro del
término de 3 días, haciendo lugar a ellas y rechazando la ejecución o
desestimándolas y mandando llevar adelante la ejecución, ordenando la venta
de los bienes en la forma establecida en el artículo 29. Esta resolución será
apelable dentro del término de 2 días en relación y al solo efecto devolutivo.
La subasta de los bienes se anunciará con 10 días de anticipación mediante
edicto que se publicará tres veces. Cuando en el contrato no se haya
convenido que el acreedor tiene la facultad de proponer la persona que
realizará la subasta, el juez designará para esto un rematador. Para la
designación se preferirá los que estén domiciliados en el lugar donde se
realizará la subasta o en las cercanías. La base de la venta será el importe del
crédito garantizado con la prenda.
No se suspenderá el juicio por quiebra, muerte o incapacidad del deudor, ni por
otra causa que no sea orden escrita del juez competente dictada previa
consignación en pago de la deuda, sus intereses y costas, salvo lo dispuesto
en el Artículo 38.
En caso de muerte, incapacidad, ausencia o concurso del deudor, la acción se
iniciará o continuará ante la jurisdicción establecida en el Artículo 28, con los
respectivos representantes legales. Si éstos no se presentaren a juicio después
de 8 días de citados personalmente o por edictos, si no se conociera su
existencia o domicilio, el trámite se seguirá con intervención del defensor de
Ausentes.
La iniciación del juicio de ejecución de prenda implica la apertura de un
concurso especial con los bienes que comprende.
Es nula toda convención establecida en el contrato prendario que permita al
acreedor apropiarse de la cosa prendada fuera del remate judicial o que
importe la renuncia del deudor a los trámites de la ejecución en caso de falta de
pago, salvo lo dispuesto por el artículo 39.
En la misma ejecución prendaria se harán los trámites tendientes a cobrar el
saldo de la obligación no satisfecho con el precio de la cosa prendada.
No se admitirán tercerías de dominio ni de mejor derecho en el trámite de la
ejecución prendaria, salvo la del propietario de los objetos prendados en el
momento de su constitución, la del comprador de buena fe del artículo 41 y del
acreedor privilegiado del artículo 42 quienes deberán otorgar una caución
bastante para que se suspenda el juicio o la entrega de fondos.
• Ejecución prendaria extrajudicial:
El art. 39 permite que ciertos acreedores prendarios, a saber, el Estado, sus
reparticiones autárquicas, un banco, una entidad financiera autorizada por el
BCRA o una institución bancaria o financiera de carácter internacional (sin que
tales instituciones deban obtener autorización previa alguna ni establecer
domicilio en el país), puedan llevar adelante la ejecución prendaria en forma
extrajudicial. Para ello deben obtener judicialmente el secuestro del bien
prendado.
De modo tal que los referidos acreedores deben presentar ante el juez
competente el certificado prendario, y el magistrado ordenará el secuestro de
los bienes y su entrega al acreedor, sin que el deudor pueda promover recurso
alguno. El acreedor procederá a la venta de los objetos prendados, en la forma
prevista por el artículo 585 del Código de Comercio [debe considerarse referido
en la actualidad al art. 2229 CCCN], sin perjuicio de que el deudor pueda
ejercitar, en juicio ordinario, los derechos que tenga que reclamar el acreedor.
El trámite de la venta extrajudicial preceptuado en este artículo no se
suspenderá por embargo de bienes ni por concurso, incapacidad o muerte del
deudor.
¿Cómo se liquida el producido de la venta de los bienes prendados? En el caso
de venta de los bienes afectados, sea por mutuo convenio o ejecución judicial,
su producto será liquidado en el orden y con las preferencias siguientes:
1. Pago de los gastos de justicia y conservación de los bienes prendados,
incluso sueldos y salarios, de acuerdo con el Código Civil [hoy CCCN].
Inclúyese en los gastos de conservación el precio de locación necesario para la
producción y mantenimiento del objeto prendado durante la vigencia de la
prenda;
2. Pago de los impuestos fiscales que graven los bienes dados en prenda;
3. Pago del arrendamiento del predio, si el deudor no fuese propietario del
mismo, en los términos del artículo 42. Si el arrendamiento se hubiese
estipulado en especie, el locador tendrá derecho a que le sea entregado en esa
forma;
4. Pago del capital e intereses adeudados del préstamo garantizado;
5. Pago de los salarios, sueldos y gastos de recolección, trilla y
desgranado que se adeuden con anterioridad al contrato, siempre que el
Código Civil le reconozca privilegios.
Los créditos del inciso 1) gozan de igual privilegio y serán prorrateados en caso
de insuficiencia del producto de la venta.
Será nula cualquier estipulación incorporada al contrato prendario con la
finalidad de establecer que la cosa prendada pueda liquidarse en forma distinta
a la establecida en este decreto, sin perjuicio de que, después de vencida la
obligación prendaria, las partes acuerdan la forma de liquidación que más le
convenga, salvo lo dispuesto en el artículo 39.
CRÉDITO DOCUMENTARIO
CONCEPTO.
El contrato de crédito documentado se ubica en el campo de los contratos
modernos y su fin último es facilitar el comercio internacional.
Contrato por el que el comprador de la mercadería
(importador/ordenante/solicitante) abre un crédito en un banco de su país
(banco emisor) para que por medio de otro banco corresponsal (banco
notificador) del país de procedencia de la mercadería abone el precio al
vendedor (exportador/beneficiario) a la presentación de la documentación de
embarque (factura, conocimiento, póliza de seguro, etc.).
Su principal objetivo es garantizar el debido cumplimiento del contrato de
compraventa celebrado por personas que habitan en diferentes países. En
definitiva, de la operatoria del crédito documentado resulta que la garantía del
vendedor está dada por la intervención del banco, quien asume una obligación
directa y autónoma respecto del deber asumido en su momento por el
comprador. Mientras que el comprador tiene la tranquilidad que el banco sólo
pagará contra la entrega de la documentación acreditante del envío de la
mercadería que presente el vendedor.
Actualmente se encuentran en vigencia los UCP 600, debiendo advertirse que
estas reglas no son un tratado de derecho internacional público, pero son
normas privadamente consensuadas, una suerte de derecho consuetudinario
con pautas fijadas por escrito y actualizadas periódicamente por su
recopiladora, la Cámara de Comercio Internacional.
Se desprenden tres relaciones:
(vendedor).
1. Si bien el crédito documentario es la consecuencia del pacto celebrado
entre las partes intervinientes en el contrato base o fundamental, es un
contrato independiente y autónomo del que causa su origen, esto es, de
la relación sustantiva a la que acompaña (ej. contrato de compraventa
internacional), por lo que las partes no pueden invocar razones
vinculadas al contrato subyacente para eludir sus obligaciones nacidas
del crédito documentario.
2. En lo que respecta a la relación entre el banco emisor y el ordenante
(comprador), llamada relación inicial o causal, consiste en un contrato de
apertura de crédito cuyo beneficiario no es el ordenante sino un tercero
que es el vendedor.
3. La finalidad de esta relación inicial o causal es la creación de la carta de
crédito, que es el instrumento escrito emitido por el banco emisor
mediante el cual éste se obliga frente al beneficiario en los términos
estrictos que contiene su texto y que deberá presentar el acreedor para
cobrar el crédito.
4. Llegamos de este modo a la relación entre el banco emisor y el
beneficiario (vendedor), quienes se encuentran jurídicamente vinculados
a través de la carta de crédito, esta relación se conoce como relación
final. Es así, que la carta de crédito autoriza al vendedor a presentarse
para cobrar el crédito de acuerdo con ciertos términos, los que son
fijados en la misma carta de crédito, y la persona a cuyo favor fue ésta
abierta deberá satisfacerlos si pretende cobrarlo. La carta garantiza, a su
vez, el pago si se cumplen las condiciones establecidas. En efecto, el
banco deberá hacer efectivo el crédito abierto entregando al vendedor la
suma establecida, estando sujeta esta obligación a la condición de que
el vendedor, por su parte, presente la carta de crédito y le entréguela
documentación pertinente.
BANCO EMISOR
ORDENANTE (comprador)
EXPORTADOR (vendedor)
Compraventa internacional
(relación base o fundamental- contrato subyacente)
encuentra su causa en él
❖ clásico medio de pago: desde el punto de vista económico, uno de los
legislación
CLASES Y MODALIDADES
● Crédito documentado irrevocable: un crédito documentado será siempre
como principio irrevocable aunque no exista indicación en tal sentido o a tal
efecto.
El banco emisor no puede revocar o modificar su decisión, puesto que ha
asumido un compromiso en firme o definitivo; sujeto a dos exclusivas
condiciones del crédito; una que se le presenten los documentos
estipulados y otra que los términos y condiciones del crédito se hayan
cumplido.
En caso de que exista banco confirmante, su situación es similar a la del
banco emisor y su responsabilidad es prácticamente idéntica.
Desde luego que puede ser modificado o revocado si se cuenta con la
conformidad expresa del beneficiario. Si el crédito ha sido confirmado, se
necesitará además la conformidad del banco emisor o del confirmante, uno
u otro, según quién sea el que pretenda la modificación o cancelación.
● Revocable: debe estar expresamente indicado que así lo es. Conlleva la
posibilidad de que el banco emisor pueda modificar o cancelar su obligación
de pago por orden del solicitante u ordenante, sin necesidad de dar aviso al
beneficiario.
La modificación o revocación hecha por el banco emisor del crédito
documentario revocable será válida si es realizada antes de que el
beneficiario cobre su crédito o reciba la aceptación documental.
Una vez cobrado el crédito por el beneficiario, el banco emisor no podrá
ejercer la facultad de revocación que le asiste.
● Crédito documentado divisible: lo normal será que el crédito sea pagado
íntegramente. Sin embargo, no es necesario que el pago que se haga al
beneficiario sea por la totalidad del crédito solicitado por el comprador; por
el contrario, podríamos encontrarnos frente a una relación fundamental
basada en un contrato de compraventa, en el cual la mercadería que se
vende debe ser enviada por entregas fraccionadas y periódicas, por lo que
parece absolutamente razonable que el pago sea también fraccionado
respondiendo a cada entrega. Si así ocurre el crédito documentado es
divisible.
● Crédito documentado con anticipo de fondos: cuando el
comprador-importador acepta, permite, otorga o facilita al vendedor-
exportador una financiación por la eventual necesidad de insumos o materia
prima que éste pudiera necesitar para la elaboración de los productos
requeridos por el primero. Así, con esta modalidad de emisión del crédito
documentado se permiten anticipos sobre la carta de crédito a favor del
beneficiario-vendedor-exportador con anterioridad al despacho de la
mercadería por éste.
Encontramos dos variantes:
a) Con cláusula verde (“Green ink clause”): cuando el
beneficiario-vendedor-exportador cobra anticipadamente parte del precio,
antes de remitir la mercadería, usualmente contra la presentación de
documentos previos o provisionales, como podría ser la constancia de
depósito de mercaderías en algún almacén de depósitos, para ser
despachadas.
En tal supuesto, el beneficiario deberá prendar la mercadería (o al menos
una de ellas si fueran varias las que debieran remitirse) a favor del
ordenante; tal mercancía quedará depositada en los depósitos del
beneficiario, o de un tercero designado por el ordenante, o bien en los
depósitos naturales. Los certificados de depósito suelen quedar en custodia
del banco notificador.
b) Con cláusula roja (Red ink clause): el vendedor puede pedir al banco
anticipos financieros antes de presentar los documentos, debiendo exhibir,
para ello, simplemente la documentación que acredite ser el beneficiario de
un crédito solicitado por el comprador otorgado por un banco.
La cláusula habilita al banco a entregar sumas parciales al sólo
requerimiento del beneficiario, contra su sola firma, sin perjuicio de que
eventualmente el banco requiere alguna garantía por dicho adelanto. Así las
cosas, la entidad que otorga el anticipo tendrá garantía del cumplimiento por
parte del comprador al que se le podrá exigir un depósito de dinero en
cuenta bloqueada o una garantía personal o real
● Crédito documentado transferible e intransferible: transferir una carta de
crédito es la facultad que tiene el beneficiario de colocar a un deudor
diferente (de la relación sustancial) para cumplir con la obligación
consistente en despachar la mercadería y así adquirir el derecho de
reclamar el pago de la suma respectiva según la carta de crédito.
Este tercero se llama segundo beneficiario.
Para que el crédito sea transferible es imprescindible que el banco emisor
así lo determine, escribiendo expresamente la leyenda “transferible”. Por
otra parte, el crédito transferible puede ser transferido por una sola vez, sus
fracciones pueden ser transferidas separadamente, siempre que los
embarques parciales no estén prohibidos.
Entonces, lo que se transfiere es la propia carta de crédito que documenta
el propio contrato, y quien recibe la carta podrá reclamar el pago pertinente
al banco siempre que la presente junto con la restante documentación
estipulada y que el propio banco haya sido anoticiado de la transferencia
por el beneficiario. Para ello, es necesario que el nuevo beneficiario haya
realizado el despacho de la mercadería y después reclamar el pago del
crédito.
Si el beneficiario carece de la facultad de pedir al banco que traslade el
crédito disponible en su totalidad o en parte para uno o más terceros, el
crédito documentado es intransferible.
● Crédito documentado confirmado y no confirmado o simple.
a) Confirmado: Si el banco corresponsal confirma el crédito se convierte
por ello en obligado directo, asume una obligación propia y autónoma frente
al beneficiario. El beneficiario tendrá así, a partir del momento de la
confirmación, dos obligados en virtud del crédito documentado que son el
banco emisor y el banco corresponsal al que se designará por ello el banco
confirmante.
El pedido de confirmación debe constar en forma explícita en el texto de la
carta de crédito.
b) No confirmado o simple: cuando el banco corresponsal sólo opera
como simple avisador o notificador de la apertura del crédito; en este caso,
actuará como mandatario del banco emisor y cuando pague lo hará con los
fondos previamente girados por éste. Esta situación suele darse sólo entre
partes (importador-exportador) con buen grado de confianza en sus
negocios recíprocos.
● Crédito documentado con o sin provisión de fondos.
a) Con provisión de fondos: el crédito documentado puede ejecutarse por
el banco emisor en base a fondos que el comprador-importador-ordenante
tiene depositados en cuenta o que éste le provee.
b) Sin provisión de fondos: si no hubiere tal provisión, la operación de
crédito documentado se efectuará sobre la base y con los fondos del propio
banco emisor al otorgar al cliente (ordenante) un crédito que deberá
reintegrarse en la forma que se pudiere acordar entre ellos. De tal modo,
esta operación podrá ser un mutuo o una apertura de crédito en cuenta y
deberá contar con adecuadas garantías de parte del cliente (ordenante).
● Otras modalidades.
● a) Crédito documentado rotativo, renovable o “revolving credit”:
consiste en un acuerdo entre ordenante y banco emisor por el cual el
crédito otorgado se renueva periódica y automáticamente hasta el monto
fijado, luego de liquidarse cada operación efectivizada. Estos créditos van a
cubrir embarques sucesivos en los que las operaciones terminadas dejan
lugar a nuevas operaciones de igual o similar tipo, hasta un monto
estipulado. A medida que el crédito es utilizado, vuelve a entrar en vigor
automáticamente por su importe original tantas veces como ello estuviese
previsto en sus términos.
Tiene dos alternativas: que sea acumulativo, por el cual las cantidades
(monto de dinero de la carta) no utilizadas pueden adicionarse al siguiente
embarque; o no acumulativo, supuesto en el cual la cantidad no utilizada
queda sin efecto y no se adiciona para el siguiente tramo del negocio.
b) Crédito circular: su característica sobresalientes consiste en que el
banco emisor invita a todos los bancos de un determinado país para que
cualquiera de ellos asuma el papel de banco notificador, sin designar a
ninguno en especial.
c) Crédito “back to back”: se trata de un crédito documentado que se
apoya en otro, sosteniéndose uno a otro, “espalda contra espalda”. El
beneficiario-vendedor-exportador solicita al banco emisor o confirmante que
le abra –para sí mismo- un crédito documentado para otro negocio, con la
garantía del primero. Por ejemplo: una empresa argentina importa
autopartes de Brasil para colocar vehículos terminados en Bolivia; la
empresa argentina utiliza back to back el crédito documentado abierto en
Bolivia a su favor, para abrir un crédito documentado a fin de abonar su
importación de Brasil.
d) Cartas de crédito “stand by” o contingentes: es una suerte de crédito
documentado emitido a los efectos de garantizar operaciones de diversa
naturaleza. La finalidad de su emisión es de garantía y resguardo del
eventual incumplimiento de otras obligaciones.
Funciona de manera diferente al crédito documentado común, pues en éste
quien tiene la obligación de pagar es el banco que lo abre (emisor) con
independencia de que el ordenante-comprador-importador tenga o no
fondos; mientras que en la carta de crédito stand by es el deudor-importador
el principal obligado al pago y el banco que emite ese documento es quien
debe abonarlo sólo si el deudor-importador incumple su obligación. A su
respecto rigen las UCP 600 en la medida en que le pudieren ser aplicables.
Asimismo, el 01/01/2000 entró en vigencia la Convención de las Naciones
Unidas sobre Garantías Independiente y Cartas de Crédito Stand By.
INCOTERMS2020
¿Qué son las reglas Incoterms®? Son reglas creadas por la CCI (Cámara de
Comercio Internacional), reconocidas internacionalmente, que definen
derechos y obligaciones entre comprador y vendedor y establecen cómo se
asignarán los costes y riesgos entre las distintas partes de una transacción.
Incoterms® es una marca registrada de la Cámara Internacional de Comercio.
Ninguna parte de esta obra puede ser reproducida, distribuida, transmitida,
traducida o adaptada en ninguna forma ni por ningún medio, excepto en la
medida en que lo permita la ley, sin la autorización por escrito de ICC. El
Comité Español de la Cámara Internacional de Comercio posee todos los
derechos de autor de la versión española del texto.
→ CIF - Cost, Insurance and Freight - Coste, Seguro y Flete (+lugar de entrega
se expresa con mayor precisión y de forma más extensa. Sobre las nuevas
reglas Incoterms® 2020, los costes aparecen ahora en el artículo A9 / B9 de
cada regla Incoterm®. Este cambio se ha hecho con la finalidad de facilitar
a los usuarios una lista de costes única, de tal forma que la empresa
vendedora o la compradora puedan encontrar en un mismo lugar todos los
costes de los que serían responsables.
→ “Explanatory Notes for Users” (notas explicativas para los usuarios) para
CONTRATO DE ARBITRAJE
(CUESTIONARIO)
Clases de arbitraje
amigables componedores: un tercero imparcial que es facultado por las
partes del contrato para resolver la controversia. Puede ostentar cualquier
profesión;
de derecho: a su vez, pueden ser nacionales o internacionales. Se presume
que se trata de este cuando no se establece en el convenio arbitral acerca de
que arbitraje se va a regir.