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Clasificación de Los Titulos Valores
Clasificación de Los Titulos Valores
El artículo 619 del Código de Comercio enseña que los títulos valores pueden ser de:
- contenido crediticio,
- corporativos o de participación y
Varios criterios se han intentado en la doctrina para determinar una clasificación acertada y precisa
en esta materia. Tomando como base la clasificación de la norma citada tendremos que afirmar una
clasificación teniendo en cuenta:
B) La moneda,
C) El lugar de creación,
D) La forma de creación,
F) La función económica,
H) El régimen aplicable,
I) La causa,
J) La ley de circulación.
Este criterio de clasificación apunta a determinar aquello que se puede exigir en virtud del título que
se ha emitido, es decir, la prestación en él incorporada. Desde este ángulo los títulos valores pueden
ser:
1) De contenido crediticio,
3) Corporativos o de participación.
El artículo 821 del Código de Comercio preceptúa que cuando en la ley o en los contratos se emplea
la expresión "instrumentos negociables" se entenderá por tal los títulos valores de contenido
crediticio que tengan por objeto el pago de moneda legal. Con lo anterior se quiere dar a significar
que el concepto de título valor de contenido crediticio es equiparado por la ley al concepto de
instrumento negociable.
Como se indicó en la definición, lo son todos aquellos que imponen a sus intervinientes la obligación
de pagar una suma de dinero. Veamos cuales:
a) El cheque, en la medida que se trata de un título valor en el cual va impresa una orden de pago
dirigida por el librador contra el librado, contra el banco, girado a fin de que se pague la suma
determinada de dinero inserta en el documento.
b) La letra de cambio, en tanto que se trata de una orden dada por el librador contra el girador para
que igualmente pague una suma determinada de dinero.
c) El pagaré, pues se trata de una promesa que hace el otorgante del título encaminada a pagar una
suma de dinero,
d) Los bonos, porque representan una alícuota en un crédito colectivo que permite a su tenedor
obtener el reembolso de una suma determinada.
h) El bono de prenda, como documento expedido por los almacenes generales de depósito, se
enmarca en los títulos valores de contenido crediticio en tanto que incorpora un crédito, con la única
salvedad que dicho crédito se garantiza con prenda de las mercancías depositadas, es decir, se trata
de una prestación principal que le permite a su tenedor cobrar el crédito. El artículo 757 del Código
de Comercio inicio final, indica que en el bono de prenda se incorpora un crédito prendario sobre las
mercancías amparadas por el certificado de depósito y confiere por sí mismo los derechos y
privilegios de la prenda.
i) Otros títulos valores calificados como de contenido crediticio pueden serlo las cédulas, los títulos
de ahorro cafetero y en fin, todos aquellos que tengan por objeto cobrar una suma de dinero.
De un lado, son reales, porque confieren al tenedor un derecho real, es decir, el dominio sobre las
mercancías en el título representadas.
Son representativos de mercancías en tanto que, en virtud de la incorporación, allí donde está el
documento, en ese mismo lugar se encuentran físicamente las mercancías. Por ello el artículo 629
del Código de Comercio manda que la reivindicación, el comercio, o cualesquiera otras afectaciones
o gravámenes sobre los derechos consignados en un título valor o sobre las mercancías por él
representadas, no surten efectos si no comprenden el título mismo materialmente. En consecuencia,
aparece claramente que estos títulos valores se caracterizan porque confieren derechos sobre
mercancías y no sobre dinero, como los de contenido crediticio, examinados anteriormente.
Igualmente, se caracterizan porque aquella persona poseedora del documento es dueña de la
mercancía en él contenida y, por tanto, como titular de las mismas puede disponer de ellas. Así lo
plasma el artículo 644 del Código de Comercio al indicar que los títulos representativos de
mercancías atribuyen a su tenedor legítimo el derecho exclusivo de disponer de las mercancías que
en ella se especifican. En estas condiciones, el titular del documento representativo de mercancías
podrá transferirlas, transfiriendo el respectivo título valor.
Indudablemente que se hace referencia es al certificado de depósito que expiden los almacenes
generales de depósito, al conocimiento de embarque y a la carta de porte.
a) El artículo 757 del Código de Comercio, en su inciso segundo, prescribe que los certificados de
depósito incorporan los derechos del depositante sobre las mercancías depositadas y están
destinados a servir como instrumento de enajenación, transfiriendo a su adquirente los mencionados
derechos.
b) El artículo 676 del mismo Código enseña que el conocimiento de embarque y la carta de porte
tienen el carácter de título representativo de las mercancías objeto del transporte.
Los títulos corporativos o de participación, por algunos denominados títulos personales, son aquellos
que confieren a su titular al poder o facultad de otorgarle una calidad especial en su condición de
miembro de una corporación. El ejemplo típico de un título valor corporativo o de participación son
las acciones de sociedades. En nuestro medio algunos tratadistas se han opuesto a considerar las
acciones corno una modalidad de título valor, pero lo cierto es que este instrumento presenta todas
las características de un título valor y así ha sido reconocido por la doctrina internacional.
Los títulos valores corporativos confieren básicamente dos clases de derecho: De un lado derecho
de tipo económico y de otro de índole político.
a) En cuando a los derechos económicos, inicialmente, acreditan que su titular participa en el capital
de una sociedad, de una empresa, de una compañía, y que además, corno consecuencia de la
inversión que efectuó, adquieren el derecho de participación proporcional a la inversión en las
utilidades producidas por la compañía, bien en el renglón de dividendos o de utilidades. Su
participación implica, igualmente, que en pital, fusión, disolución, aprobación de estados financieros,
reparto de utilidades, y en todo caso, participar con voz y voto en las decisiones relacionadas con la
administración y existencia de la sociedad.
Esta clasificación se relaciona con el tipo de moneda en que está emitido el respectivo título valor.
Desde este punto de vista el título valor puede ser emitido en moneda nacional o extranjera. La
mayoría de los títulos valores que circulan en nuestro medio son emitidos en moneda nacional, valga
decir, en pesos colombianos, en moneda corriente. Los títulos valores en moneda extranjera son
creados en el país para ser pagados en moneda extranjera o creados en el exterior para ser
pagados en Colombia en igual tipo de moneda.
Esta última modalidad de títulos valores plantea dos aspectos que interesan al presente estudio:
1) ¿Es lícito en Colombia otorgar títulos valores de contenido crediticio en moneda extranjera? Dos
normas sirven de base para responder el interrogante. En primer lugar, el artículo 672 del Código de
Comercio advierte, haciendo referencia a la letra de cambio, que ésta puede estar sujeta a una tasa
de cambio fijo o corriente. En segundo término, el artículo 874 del mismo estatuto, en su inciso
segundo, manda que las obligaciones que se contraigan en monedas o divisas extranjeras, deban
cubrirse en la moneda o divisa estipulada, si ello es legalmente posible, o en caso contrario, se
cubrirán en moneda nacional colombiana, conforme a las prescripciones legales vigentes al
momento de hacer el pago. De la observación de las normas de cita se deduce que es plenamente
lícito otorgar un título valor en moneda extranjera.
"Se entienden como operaciones de cambio todas las comprendidas dentro de las categorías
señaladas en el artículo 4º. De la Ley 9ª. De 1991, y específicamente las siguientes: (Artículo 1º. Del
decreto 1735 de 1993): Importaciones y exportaciones; inversiones de capitales del exterior en el
país; Inversiones colombianas en el exterior; Operaciones de endeudamiento celebradas por
residentes en el país; Todas aquellas que impliquen o puedan implicar pagos o transferencias; Todas
las operaciones que efectúen residentes en el país con residentes en el exterior que impliquen la
utilización de divisas; tales como depósitos y demás operaciones de carácter financiero en moneda
extranjera; Las entradas o salidas del país de moneda legal colombiana y de títulos representativos
de las mismas, y la compra en el exterior de moneda extranjera con moneda legal colombiana o
títulos representativos de las mismas; Las operaciones en divisas o títulos representativos de las
mismas que realice el Banco de la República, los intermediarios del mercado cambiario y los demás
agentes autorizados, con otros residentes en el país".
En estas condiciones, el riesgo cambiario, es decir, el mayor costo de las divisas desde el día en que
se contrajo la obligación hasta el día del pago corre a cargo del deudor. Ahora, si la obligación
nacida tiene como causa o como origen una operación que no ha sido calificada como de cambio por
la correspondiente autoridad monetaria, el deudor está obligado a pagar al tipo de cambio vigente el
día en que contrajo la obligación, y no al tipo de cambio vigente al día en que efectúe pago. Así las
cosas, es de concluir que cuando la transacción no tiene origen en la operación de cambio, el deudor
no soporta la variación del tipo de cambio.
Esta clasificación pareciera confundirse con la anterior. Sin embargo, la clase de títulos valores
según la moneda en que se emiten es diferente de la del lugar de creación del título en razón de su
mismo objeto. Entonces dependiendo del lugar de creación, el título valor puede ser nacional o
extranjero.
A. TITULOS NACIONALES
Son aquellos títulos valores creados en Colombia para que produzcan efectos exclusivamente
en Colombia. Obviamente se trata de la gran mayoría de títulos valores que circulan en
nuestro país.
B. TITULOS EXTRANJEROS
Cabe anotar que la norma en comento se divorció en gran medida del proyecto INTAL, pues
este instrumento indicaba que un título valor creado en el exterior debía sujetarse a las
disposiciones del código para que tuviera plenos efectos en Colombia, o sea, para que
pudiera predicarse la calidad de título valor en Colombia obligatorio era que debía sujetarse a
la ley cambiaria y no a la ley del país extranjero en donde se había emitido o creado. Aunque
la norma citada ha sido objeto de constante crítica por parte de la doctrina nacional, nosotros
compartimos el sentido de la norma, pues en últimas, dicho artículo plasmó un principio del
derecho internacional privado, de aceptación universal, conforme al cual la forma de los actos
se rige por la ley del lugar de su celebración.
En consecuencia, el contenido del artículo 646 del Código de Comercio lo único que hace es
darle vigencia en materia de títulos valores a dicho principio internacional, principio, entre
otras cosas, impuesto para resolver conflictos de leyes en materia de formalidades de los
actos jurídicos. El principio acogido por el Código de Comercio en el artículo nombrado es
igualmente un reflejo de lo consagrado en importantes tratados y códigos especialmente
latinoamericanos, sobre la misma materia. En efecto, el Tratado de Montevideo de 1889,
refiriéndose específicamente a la letra de cambio, manda que todos los actos que tengan que
ver con este título valor se rigen por la ley del lugar en donde tales actos se ejecutan y si la
aceptación se realiza en otro lugar, ésta se rige por la ley del lugar donde se produce la
aceptación, y si el endoso se celebra, las leyes que debe cumplir el endosante, son las que
establezca el país en el lugar en donde se está justificando el endoso. De la misma manera se
encuentra desarrollado el principio en estudio en el Código de Bustamante, en donde se
advierte que la firma está determinada por el lugar o la ley del lugar de la celebración del
acto.
Sea que los títulos se creen uno a uno o en masa, conforme a la presente clasificación, los
títulos pueden ser singulares y seriales.
A. TITULOS SINGULARES
Los títulos valores singulares son aquellos que se crean o emiten uno a uno, de tal forma que
cada título o documento incorpora un solo derecho. Son ejemplos de títulos valores singulares
el cheque, el pagaré o la letra de cambio.
B. TITULOS SERIALES
Títulos valores seriales o en masa son aquellos que se crean en forma continua, en donde en
un solo documento se incorporan varios derechos. Tal es el caso de las acciones, en donde
un solo título de acción puede emitirse por una o varias acciones. Requisito indispensable
para poder predicar que un documento es título serial necesario es que esos varios derechos
guarden homogeneidad. Así, para que un título de acciones pueda incorporar varias acciones
se requiere, por ejemplo, que sean de la misma sociedad, que contengan un mismo valor
nominal, pues de manera contraria la incorporación en un solo título de varios derechos no
podría efectuarse.
Los títulos seriales se llaman en masa porque hacen referencia a documentos creados en
gran número o cantidad, emitidos de manera continua, seguida, en conjunto, siendo ésta la
característica formal por excelencia.
Conforme si se tienen o no en cuenta las formalidades prescritas para cada título valor, es
decir, si se cumplieron o no los requisitos tanto generales como particulares, los títulos valores
pueden ser completos o incompletos.
A. TITULOS COMPLETOS
Se predica que un título valor es completo en aquellos eventos en que el documento contiene
o reúne los requisitos esenciales, tanto generales como particulares, inclusive los accesorios o
los que la ley se encarga de suplir. Así por ejemplo, la letra de cambio debe reunir los
requisitos generales del artículo 621 del Código de Comercio y los especiales o particulares
del artículo 671 del mismo Código, para que pueda derivarse de dicha letra un título completo.
De la misma manera, además de los requisitos generales del artículo 621 del Código de
Comercio, aplicable a todos los títulos valores, el cheque debe reunir los requisitos del artículo
713 del mismo ordenamiento; los bonos el del 754; el certificado de depósito y el bono de
prenda los mencionados en los artículos 759 y 760; la carta de porte y el conocimiento de
embarque los estipulados en el artículo 768; las facturas cambiarias los consagrados en los
artículos 774 (factura cambiaria de compraventa) y 776 (factura cambiaria de transporte); y, el
pagaré los requisitos del artículo 709 del Código de Comercio.
B. TITULOS INCOMPLETOS
Al contrario de los anteriores, son títulos valores incompletos o incoados, aquellos que no
reúnen todos los requisitos generales o especiales señalados en la ley para cada título valor.
Siendo que la ley prescribe los requisitos que todo título valor debe contener, cabe
preguntarse si es permisible la existencia de estos títulos. Obviamente que se permiten pero
restringidamente, con limitaciones, siempre y cuando se amolden a los criterios que la misma
ley impone.
Desde este punto de vista se conocen dos modalidades de títulos valores incompletos:
Documentos con espacios en blanco y títulos en blanco con la sola firma. Sobre estas dos
modalidades nos remitimos a la última parte de los requisitos y formalidades de los títulos
valores, referenciada en el capítulo segundo de esta obra.
Conforme con la función económica que tengan los títulos valores, ellos pueden ser de
inversión y de especulación.
Son aquellos que no tienen por finalidad deshacerse inmediatamente, sino, por el contrario,
su objetivo es conservarlos, estar ligados a un patrimonio, tener una larga duración y
generalmente percibir de ellos una renta, un interés, un incremento, un dividendo, una
valorización. Para considerar los títulos valores de inversión, es importante señalar que
respecto de ellos tiene una relación directa la persona que suscribe o adquiere los
documentos que 10 contienen, pues es su intención, su voluntad, la que le da el carácter de
permanencia.
Al contrario de lo que sucede con los títulos de inversión, los de especulación son transitorios,
pues la persona que los suscribe o adquiere lo hace con la intención de deshacerse
inmediatamente de ellos, obviamente persiguiendo alguna ventaja, valorización o provecho
entre el momento que los adquiere a aquél en que los enajena.
Ahora bien, ¿qué requisitos se necesitan para que un título valor sea considerado como de
especulación? Varios son los requisitos o elementos que contribuyen a su diferenciación.
a) Una primera característica es la seguridad que ofrezca el título valor, seguridad que se
origina en la solvencia, fundamentalmente, de la persona responsable en el pago del título o
de la persona que 10 suscribe o 10 remite.
b) El grado de liquidez del título valor, valga decir, la posibilidad que tiene el tenedor para
deshacerse fácilmente del documento, para enajenarlo sin ninguna dificultad, para negociarlo
rápidamente.
c) Las ventajas o valorizaciones que se obtengan del título valor, constituyendo ésta una de
las principales características diferenciado ras y que impulsan a las personas . a su
adquisición a largo plazo o a la enajenación prontamente.
En tercer lugar, estableciendo una diferenciación sobre estas dos clases de documentos, es
de advertir que mientras los particulares tienen plena libertad para emitir los títulos valores, los
títulos creados por entidades de derecho público están sometidos a una serie de
autorizaciones o precedidos de un decreto o de una ley, lo cual equivale a afirmar que
mientras los particulares tienen libertad para emitir títulos, la administración pública está
limitada y sólo opera la emisión de los mismos si se cumplen con los requisitos que impone la
ley, o sea, no se pueden endeudar libre y ordinariamente como lo hacen los particulares.
Conforme con este criterio los títulos valores pueden ser nominados o innominados:
Son aquellos que están reconocidos expresamente por la ley como títulos valores, por
ejemplo la letra de cambio, el pagaré, el cheque, los bonos, el certificado de depósito y el
bono de prenda, la carta de porte y el conocimiento de embarque y las facturas cambiarias.
No se requiere, para predicar que un título es nominado o típico, que la ley los regule
expresamente, les dé un carácter de título valor detalladamente. Así se da en términos
generales, pero en otros eventos la ley simplemente remite a su regulación en la parte
referente a los títulos valores, como sucede por ejemplo con los certificados de depósito a
término del artículo 1394 del Código de Comercio que remite su negociación a la forma
prevista para los títulos valores en general.
1- En primer lugar, que el naciente título contenga los requisitos mínimos generales
plasmados en el artículo 621 del Código de Comercio, valga decir, la mención del derecho
que se incorpora y la firma de quien lo crea.
4- Por otro lado, el título naciente no puede contrariar ninguna prohibición legal.
Explicamos de esta manera nuestra posición para que no se preste a confusión, en la medida
que nunca hemos afirmado que la única fuente, distinta de la ley, para la creación de títulos
valores atípicos sea la costumbre. Por el contrario, partimos de la costumbre, pero no de una
costumbre desordenada, como si se procediera a crear un título valor cada vez que se
quisiera. No. La costumbre es generadora, pero el título valor que nace corno su efecto debe
circunscribirse dentro de ciertos parámetros, en un marco legal y ese marco lo constituye
indudablemente, para nuestro caso, el artículo 621 del Código de Comercio. Si los dos
fenómenos concurren (costumbre y legalidad) el título nace, lo acepta el comercio y la doctrina
simplemente lo explica e interpreta.
Otro criterio calificativo de los títulos valores hace relación a su origen o causa, y
relacionados con este aspecto pueden ser causales y abstractos.
Son los nacidos corno producto de una relación negocial, subyacente o negocio causal. Al
plantearse el problema de la causa en los títulos valores, necesarios es advertir que el terna
es de estudio tanto en materia civil corno en el derecho cambiario, porque de este último no
se desconoce que los títulos valores pueden tener una causa. En efecto, el título valor puede
nacer corno consecuencia de la realización de un negocio anterior, corno sería el caso del
título valor emitido para cancelar el precio de una compraventa o el originado para el pago de
una suma que se debía, o el emitido para cancelar el pago de un servicio. En estos eventos
se dice que el título valor causal es el que se relaciona con un negocio subyacente o anterior
a su emisión.
El título valor abstracto es aquél en el que la causa, relación o negocio que lo originó se
pierde, se desvincula durante su circulación. Es la diferencia con los títulos valores causales o
concretos, en donde tal relación se mantiene, no se desvincula pese a su circulación. Así, si
para comprar determinadas mercancías se suscribe una letra de cambio que garantiza el
negocio celebrado, especialmente en lo que al crédito hace referencia, ese título vincula a las
partes contratantes en tanto permanezca en poder del vendedor, pero si la letra de cambio es
entregada a tercera persona, la relación causal se extingue y sólo perdura el derecho
valorativo, es decir, cierta cantidad de dinero pactado entre los contratantes originarios.
En un principio se consideró que los títulos valores estaban siempre afectados por las
implicaciones del negocio causal, en la medida que tales documentos sólo eran papeles a
través de los cuales se cumplía la prestación esencial del contrato de cambio, por lo que si el
contrato no existía era anulado, las partes podían dejarlo sin efecto por mutuo acuerdo.
Existía entonces una relación directa entre el negocio jurídico y el título valor emitido. De
aquella época primitiva en el desarrollo de los títulos valores, en la cual no se concebía el
título sin la preexistencia de un contrato de cambio, se pasa a una etapa en la cual el título
valor puede tener como causa, o mejor, como negocio causal, cualquier clase de contrato o
relación jurídica. En esta etapa la doctrina conceptúa que el título valor una vez emitido, debe
desvincularse del negocio causal, de la relación que le dio origen; por lo tanto se desprende el
postulado conforme al cual las contingencias que pudieran tener el negocio subyacente o
causal no puede repercutir en la eficacia del título valor. En otras palabras esta tesis,
corresponde a la abstracción absoluta del título valor, contraria a la teoría de la causalidad. La
tesis se defendía aduciendo que los títulos valores deben ante todo dar seguridad a las
personas que los adquieren y que su esencia es la circulación, no puede oponérsele a
terceros adquirentes las repercusiones que puedan derivarse del negocio causal, pues dichos
terceros no participaron en el negocio que originó la emisión del título que emitieron. Con el
desarrollo de los títulos valores han surgido posiciones o tesis intermedias, las que parten del
supuesto de reconocer que todo título valor tiene una causa, un negocio subyacente, pero que
dicho negocio sólo repercutirá en la eficacia de título valor cuando el conflicto cambiario verse
entre las mismas partes que sostuvieron la relación causal e igualmente frente a terceros
tenedores de mala fe, más nunca frente a terceros poseedores de buena exenta de culpa.
Un ejemplo ilustra esta problemática. Entre "A" y "B" se celebra un contrato de compraventa
de un vehículo automotor. "B" para pagar el precio otorga un pagaré a favor de "A". El
vehículo presenta vicios que "B" desconocía, aspecto este que lo induce a demandar el
contrato. Como consecuencia del vicio "B" se abstiene de cancelar el pagaré.
Como efecto de esta negativa "A" procede a demandado ejecutivamente a través del cual "A"
le cobra el título valor entregado para pagar el precio del vehículo. En este caso la acción
ejecutiva se traba entre las mismas partes contratantes, o sea que en el conflicto cambiario
surgido "B" podrá impetrar contra "A" las excepciones correspondientes y relacionadas con el
negocio que originó la emisión del título valor que se pretende cobrar en el proceso ejecutivo,
valga decir, podrá "B" oponerse a la acción cambiaria proponiendo la excepción derivada del
negocio jurídico que dio origen a la creación o transferencia del título, porque el demandante
("A") fue parte del respectivo negocio.
Ahora, ¿qué sucede si el vendedor ("A") a sabiendas de que incumplió y conociendo de la
posibilidad de que el comprador pudiera promoverle la excepción citada, se vale de un tercero
(testaferro), hace aparecer el título como adquirido mediante la ley de circulación, y ese
tercero adelanta proceso ejecutivo? En tal caso corresponde al comprador ("B") demostrar,
probar que se trata de un testaferro, que ese tercero es un tenedor de mala fe, contra el cual
cabe la excepción derivada del mismo negocio jurídico que dio origen a la creación o
transferencia del título, porque la ley permite que esa excepción sea propuesta no solo contra
el demandante que haya sido parte en el respectivo negocio sino también contra cualquier
otro demandante que no sea tenedor de buena fe exenta de culpa, porque ese tenedor de
mala fe es, en cierta medida, el continuador de la situación o posición jurídica del
demandante, del vendedor del vehículo.
De las tres tesis expuestas muestro Código de Comercio adopta la posición intermedia o
teoría mixta, o sea, que en los títulos valores el contrato existe, repercute en la eficacia del
título valor siempre y cuando el conflicto cambiario se suscite entre las mismas partes que
estuvieron, entre quienes suscribieron el negocio jurídico que dio origen a la creación del
título, pero además contra terceras personas que no sean tenedores de buena fe exenta de
culpa, pero nunca el negocio o relación causal podrá repercutir en la eficacia del título valor si
su tenedor es un tercero de buena fe exenta de culpa. Tal es el postulado acogido en el
numeral 12 del artículo 784 del Código de Comercio.
La última modalidad clasificatoria de los títulos valores hace relación con su ley de circulación,
división que para algún sector de la doctrina no debe atenderse a la circulación sino, más
bien, a la forma como se determina el beneficiario en el título valor, o sea, a la manera como
el beneficiario se encuentra o no mencionado en el título. De una u otra manera hacemos
referencia a una clasificación tripartita: títulos valores al portador, nominativos y a la orden,
como son tratados por el Código de Comercio entre los artículos 648 a 670.
Sobre los títulos valores al portador, nominativos y la orden nos remitimos a lo que de ellos se
expresa en el capítulo segundo de esta obra sobre circulación de los títulos valores.