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Sala/Juzgado: II
Fecha: 20-dic-2016
Producto: MJ
Rechazo del interdicto de recobrar deducido por quienes no acreditaron la posesión o tenencia
actual del bien.
Sumario:
1.-Es improcedente el interdicto de recobrar deducido contra la Municipalidad que realizó obras
dentro de un predio ya que el estado de completo abandono y deterioro en que se encontraba
éste antes de la intervención municipal, permite concluir que en el caso no quedaron
acreditados los requisitos establecidos en el art. 608 del CPCC de la Provincia de Buenos
Aires pues los actores no demostraron que tuvieran la posesión o la tenencia actual en el
momento en que se produjo la referida actuación municipal.
2.-El interdicto de recobrar debe ser rechazado al no haber los actores acreditado la actualidad
en la posesión del inmueble, ya que si bien algunos de sus antepasados pudieron haber
ostentado, en épocas pretéritas, la posesión o tenencia, lo cierto es que en el momento en que
la Municipalidad demandada ocupó el predio con motivo del estado de deterioro y abandono en
el que se encontraba, los accionantes no ejercían la posesión ni la tenencia.
3.-La mera circunstancia de que un miembro de la familia de los actores guardara algunos
muebles dentro de la precaria construcción existente en el predio luego ocupado por la
Municipalidad demandada, no puede ser considerada un acto posesorio, porque no se trata de
un hecho que revista la suficiente envergadura como para revelar el ejercicio de una posesión
(arts.2351 y 2384 , CCiv.), máxime cuando aquel suscribió un acta sin dejar a salvo ningún
derecho, se comprometió a retirar los elementos que le pertenecían y no formó parte del grupo
de actores que promovió el interdicto de recobrar.
En la ciudad de Azul, a los veinte días del mes de Diciembre del año Dos Mil Dieciséis,
reunidos en Acuerdo Ordinario los Señores Jueces de la Excma. Cámara de Apelación en lo
Civil y Comercial Departamental, Sala II, Doctores María Inés Longobardi, Víctor Mario Peralta
Reyes y Jorge Mario Galdós, para dictar sentencia en los autos caratulados: "Gallo Amanda y
otros c/ Municipalidad de Tapalque s/ Interdicto" (causa N°), habiéndose procedido
oportunamente a practicar la desinsaculación prescripta por los arts. 168 de la Constitución
Provincial, 263 y 266 del C.P.C.C., resultando de ella que debían votar en el siguiente orden:
Dr. Peralta Reyes, Dra. Longobardi y Dr. Galdós. Estudiados los autos, el Tribunal resolvió
plantear y votar las siguientes: -C U E S T I O N E S- 1ra.- ¿Es justa la sentencia apelada de
fs. 548/553vta.?
-V O T A C I O N-
I. Amanda Mabel Gallo, Ricardo Victorino Gallo, Héctor Luis Gallo, Rodolfo Aníbal Gallo y
Domingo Oscar Gallo promovieron interdicto de recobrar la posesión contra la Municipalidad
de Tapalqué, con relación al inmueble ubicado en la intersección de las calles Martín Fierro y
Circunvalación Alem, identificado como Circ.I, Sección B, Manzana 169, Parcela 4 de la
ciudad de Tapalqué, por haber sido despojados del mismo a través de violencia y
clandestinidad; solicitando que se restablezca de inmediato el orden alterado y se les restituya
la posesión del referido inmueble, con imposición de costas a la accionada (fs.86/86vta.).
Desde el ángulo de la legitimación activa, invocaron los actores su calidad de poseedores
animus domini del inmueble desde hace más de ciento cincuenta años a la fecha
(remontándose a la posesión de sus antepasados), habiéndose caracterizado dicha posesión
por ser pública, pacífica, ininterrumpida y de buena fe (fs.86vta.). Rotularon como legitimada
pasiva a la Municipalidad de Tapalqué, en su
II. La aludida demanda fue contestada por la Municipalidad de Tapalqué, quien destacó la
inexistencia de posesión y/o tenencia alegada por los actores, afirmando que el predio se
encontraba abandonado (fs.272/273vta.). Al mismo tiempo, la accionada remarcó la
inexistencia de despojo total o parcial del inmueble, con violencia o clandestinidad; y señaló
que al haberse cerciorado de la inexistencia de tenedores y/o poseedores mediante sucesivas
inspecciones realizadas por la Oficina de Catastro en el inmueble que aparecía como de titular
desconocido, la municipalidad comenzó a realizar actos materiales que incluyeron el envío de
cuadrillas, inspecciones y realización de trabajos en el predio, donde había una construcción
en estado de total abandono y con peligro de derrumbe (fs.273vta./274).
Sostuvo la apelante que su parte actuó con la total creencia, de acuerdo al informe dominial y
a la observación y constatación del estado del predio llevada a cabo durante muchos años, que
el inmueble era de propiedad desconocida; por lo que el estado municipal actuó como legítimo
propietario (fs.572vta./573). En otro orden, adujo el apelante que no hubo violencia o
clandestinidad, por cuanto - como lo expresa el testigo Alfaro- los trabajos comenzaron a
realizarse a la vista de cualquier habitante de la comunidad que pasara por el lugar, siendo
observados tanto por los vecinos como por la propia Sra. Gallo y su hijo, quien no mostró
resistencia u oposición alguna a los trabajos que se estaban realizando (fs.573). Respecto al
cerramiento perimetral aseveró el apelante que no medió un acto de violencia, ya que no hubo
cambio de cerradura de la puerta de una finca, porque directamente el predio no tenía cerco
perimetral sino sólo un alambre sobre uno de los laterales tirado en el piso, no existiendo
puerta o tranquera alguna. Fue así que el municipio procedió a poner un candado y un cartel
de "propiedad municipal", teniendo como principal objetivo evitar el ingreso de personas ajenas
al predio por el peligro de derrumbe que, claramente, se podía advertir en una construcción
sumamente precaria y de antigua data (fs.574/574vta.). Los agravios de la parte demandada
fueron contestados por la contraria (fs.580/587), tras lo cual se elevaron los autos a esta
instancia, donde se decidió que la cuestión debe ser resuelta con la formalidad del acuerdo
(fs.596) y se practicó el sorteo de rigor (fs.597). De esta manera han quedado las actuaciones
en condiciones de ser examinadas a los fines del dictado de la presente sentencia.V.
Corresponde aclarar, en primer término, que los hechos generadores del presente juicio se
cumplieron en su integridad durante la vigencia del derogado Código Civil, siendo ésta la ley
aplicable (art.7 del C.C. y C.). De todas maneras, interesa destacar que el ordenamiento
actualmente vigente no contiene una regulación sustancialmente diferente en orden a las
materias implicadas, por lo que en el caso no se configura una cuestión de derecho transitorio.
Incursionando en la temática traída a esta instancia, cabe señalar que conforme surge de la
reseña efectuada precedentemente, el presente interdicto de recobrar la posesión fue
entablado por los actores contra la Municipalidad de Tapalqué, al sostener que fueron
despojados del inmueble mediante violencia y clandestinidad. Con el escrito de demanda se
allegó un acta de constatación labrada con fecha 6 de junio de 2012 por la Escribana Vivarelli
de Cavanagh, a requerimiento de Amanda Mabel Gallo de Lamot, de la cual se desprende que
el lote se encuentra con alambrado perimetral nuevo, y que en ese momento ingresó un tractor
con acoplado por la calle Martín Fierro que transportaba cinco empleados municipales,
quienes manifestaron lo siguiente: "que trabajan en el corralón, que fueron enviados a trabajar
ayer al predio en el día de hoy, que por indicación de sus superiores debieron quitar el
alambrado perimetral que se encontraba caído, alambraron nuevamente, colocaron un cartel y
limpiaron el predio removiendo más que nada retamas y arbustos, que obedecen órdenes, que
no se consideran responsables" (fs.14/14vta.). Surge del acta notarial que ante esta situación,
la requirente Amanda Mabel Gallo de Lamot les indicó a los empleados municipales que se
abstuvieran de demoler o afectar el edificio que se encuentra dentro del predio, y les ratificó
que se mantendría en la posesión del predio y de la vivienda, la que viene de sus abuelos y
padres desde hace más de cien años, habiendo también ella habitado en el lugar.Surge del
acta en análisis que, a continuación, una de las personas presentes que se identificó como
Rosa Aguirre de Gallo, quien vive en una casa lindera, manifestó que a su hijo -en el día de
ayer- le hicieron firmar un papel, donde se comprometía a sacar los bienes muebles que se
encontraban en la vivienda (fs.14vta.). El estado de ocupación de la finca que se desprende de
la mencionada acta notarial de constatación, se compadece con las constancias del expediente
administrativo n° 4111-050/2012, iniciado por la Oficina de Catastro de la Municipalidad de
Tapalqué con fecha 15 de mayo de 2012, en cuyo inicio obra una consulta al índice de
titulares, según el cual la titularidad del inmueble en cuestión figura como desconocida
(fs.186/188). Mediante acta de esa misma fecha, la Encargada de Catastro dejó constancia de
la inspección que realizó en el inmueble, señalando que el mismo "se encuentra no habitado y
en estado de abandonado, posee una construcción antigua, muy precaria con peligro de
derrumbe, que a simple vista se presume prácticamente sobre medianera con la parcela 5 a.
El resto de la superficie del terreno se encuentra cubierto de arbustos silvestres y pastizales.
El inmueble no se encuentra delimitado con un cerco de alambrado, sólo se observa un
precario hilo de alambre viejo en partes atado" (fs.189). En este expediente administrativo luce,
seguidamente, un informe técnico emitido por el Ing. Juan Carlos Schwab con fecha 16 de
mayo de 2012, quien se constituyó en el lugar y constató "la existencia de una construcción
precaria que consta de un sector de habitaciones y lo que parece haber sido la cocina que se
encuentra derrumbada. Dicha construcción tiene la tipología de rancho con paredes de
ladrillos comunes asentados en barro con revoque también de barro. Las paredes presentan
agrietamientos que ponen en riesgo su estabilidad. Por lo que pudo observarse, la estructura
del techo es de tirantería de madera y paja con cubierta de chapa.La misma se encuentra en
un estado de deterioro avanzado con chapas oxidadas y tirantes alabeados, estos son
elementos que dan prueba de un posible colapso de la estructura a corto tiempo" (fs.190; lo
destacado en negrita corresponde al suscripto). En las fotografías adjuntadas a continuación,
es posible observar las características del terreno, de la precaria construcción existente en el
lugar y del alambre perimetral colocado por la municipalidad (fs.191/200). Prosiguiendo con
este expediente administrativo, se advierte en el mismo un acta de constatación notarial
labrada con fecha 11 de junio de 2012, por la Escribana Vivarelli de Cavanagh, a
requerimiento de la Municipalidad de Tapalqué, donde se constató la existencia de alambrados
perimetrales nuevos, de siete hilos, que rodean todo el predio. También se constató la
existencia de un cartel que dice "Predio Municipal-Prohibida la Entrada", de un tranquerón de
alambre con candados, y del predio libre de malezas y con trabajo de movimiento de tierra (ver
acta de constatación notarial de fs.236/236vta. y fotografías agregadas a la misma que lucen a
fs.237/245). En lo que reviste trascendencia en orden a la cuestión debatida en autos,
corresponde destacar que no han sido contradichas por otras constancias de la causa las
distintas actuaciones labradas en el mencionado expediente municipal n° 4111-050/2012, de
las que surge el estado de abandono y deterioro en que se encontraba el predio antes de la
intervención municipal, con una precaria construcción antigua con riesgo de derrumbe,
delimitado con un precario hilo de alambre viejo en partes atado, y con la superficie del terreno
cubierta de arbustos silvestres y pastizales. Más aún, las 13 distintas actuaciones de dicho
expediente administrativo se muestran concordantes con el acta de constatación notarial
realizada a requerimiento de una de las actoras y agregada con la demanda (fs.14/15),
quedando corroborada por ambos elementos de prueba la existencia de los distintos trabajos
realizados por los empleados municipales en el predio objeto del presente proceso (arts.163
inciso 5, 330, 354, 375, 384 y ccs.del Cód. Proc.). Y el estado de completo abandono y
deterioro en que se encontraba el inmueble, con anterioridad a la intervención que en el mismo
realizó la Municipalidad de Tapalqué, permite sentar una conclusión decisiva para la suerte del
presente proceso, esto es, que en el caso en examen no han quedado acreditados los
requisitos de procedencia del interdicto de recobrar previstos en el art.608 del Código
Procesal. Concretamente, según mi parecer, los actores no han demostrado que tuvieran la
posesión o la tenencia actual del inmueble de autos, en el momento en que se produjo la
referida actuación de la Municipalidad de Tapalqué. Corresponde subrayar, entonces, la falta
de acreditación del requisito de actualidad en la posesión (exigido por la norma citada), ya que
si bien algunos de sus antepasados pudieron haber ostentado, en épocas pretéritas, la
posesión o tenencia del predio en cuestión, lo cierto es que en el momento en que el municipio
ocupó el predio, los accionantes no ejercían la posesión ni la tenencia del mismo. De manera
tal que el interdicto de recobrar intentado no puede progresar, debiendo revocarse la sentencia
de la anterior instancia (arts.608 y 609 del Cód. Proc.). Esta conclusión torna innecesario el
análisis relativo a la configuración del despojo del predio por parte de la parte demandada,
pues lo verdaderamente decisivo es que los actores no acreditaron la posesión o tenencia
actual sobre el mismo, en el momento en que se produjo la intervención municipal. Basta con
esta circunstancia para sellar la suerte adversa del interdicto promovido.
En línea con lo que vengo exponiendo, debo destacar que no puede atribuirse el carácter de
acto posesorio a la mera circunstancia de que Gustavo Gallo guardara algunas cosas muebles
en la precaria construcción existente en el lugar (ver acta de fs.209), porque no se trata de un
hecho que revista la suficiente envergadura como para revelar el ejercicio de una posesión
sobre el inmueble (arts.2351 y 2384 del Cód. Civil). Además de ello, Gustavo Gallo suscribió el
acta referida sin dejar a salvo ningún derecho de su parte, y se comprometió en ese
instrumento a retirar los elementos que le pertenecían (fs.209); a lo que se suma que no
formó parte del grupo de actores que promovió el presente interdicto de recobrar (arts.163
inciso 5, 375, 384 y ccs. del Cód. Proc.). De allí que no pueda conferirse a esta circunstancia
la relevancia que se le otorgó en la sentencia apelada de la anterior instancia (ver fs.551,
anteúltimo párrafo). Sólo resta destacar que las fotografías allegadas con la demanda parecen
ser de antigua data (como se señala a fs.550vta., en alusión a las imágenes fotográficas de
fs.16/41), y son reveladoras, precisamente, de una posesión que pudieron tener los
antepasados de los accionantes en épocas remotas. Asimismo, las constancias
correspondientes a tasas e impuestos figuran a nombre de Mercedes Ramallo, cuyo vínculo
con los actores no ha quedado demostrado (ver fs.52/85), debiendo destacarse en orden a
esta temática, que no cabe asignar el carácter de acto posesorio al pago de impuestos, pues
por sí solo no revela el contacto con la cosa, en especial su apoderamiento. Los actos
posesorios son actos materiales, mientras que el pago es un acto jurídico, aunque es una muy
buena prueba del ánimo (conf.Kiper, en Código Civil y Comercial de la Nación comentado,
Lorenzetti director, tomo IX, págs.158 y 159; esta Sala, causa n° 60.382, "Manzur", sentencia
del 25-10-16). VIII. En virtud de lo anteriormente expuesto, propicio la revocación de la
sentencia apelada de fs.548/553vta., que hizo lugar a la demanda y condenó a la accionada a
restituir el inmueble; debiendo rechazarse el interdicto de recobrar entablado por Amanda
Mabel Gallo, Domingo Oscar Gallo, Héctor Luis Gallo, Ricardo Victorino Gallo y Rodolfo Aníbal
Gallo contra la Municipalidad de Tapalqué. Asimismo, en consonancia con ello, deberá
adecuarse la condena en costas a lo aquí decidido, imponiéndose las costas de ambas
instancias a los actores que han resultado perdidosos en la contienda (arts.68, 274 y ccs. del
Cód. Proc.). Así lo voto. A la misma cuestión, los Dres. Longobardi y Galdós adhieren al voto
precedente, votando en igual sentido por los mismos fundamentos.
Reyes dijo:
A LA SEGUNDA CUESTION, el Sr. Juez Dr. Peralta Atento a lo que resulta del tratamiento de
la cuestión anterior, se resuelve: 1) Revocar la sentencia apelada de fs.548/553vta., que hizo
lugar a la demanda y condenó a la accionada a restituir el inmueble; 2) Rechazar el interdicto
de recobrar entablado por Amanda Mabel Gallo, Domingo Oscar Gallo, Héctor Luis Gallo,
Ricardo Victorino Gallo y Rodolfo Aníbal Gallo contra la Municipalidad de Tapalqué; 3) Adecuar
la condena en costas a lo aquí decidido, imponiéndose las costas de ambas instancias a lo s
actores que han resultado perdidosos en la contienda (arts.68, 274 y ccs. del Cód. Proc.); 4)
Diferir la regulación de honorarios para su oportunidad (arts.31 y 51 del dec. ley 8.904/77). Así
lo voto. A la misma cuestión, los Dres. Longobardi y Galdós adhieren al voto precedente,
votando en igual sentido por los mismos fundamentos. Con lo que terminó el Acuerdo,
dictándose la siguiente: SENTENCIA Azul, 20 Diciembre de 2016. -
Presidente
Juez