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BDO Guia Contratacion Extranjeros en El Perú
BDO Guia Contratacion Extranjeros en El Perú
CONTENIDO
INTRODUCCIÓN
I. ASPECTOS LABORALES
V. INFRACCIONES ADMINISTRATIVAS
INTRODUCCIÓN
En octubre del año 2016, elaboramos la primera Guía para la Contratación de Trabajadores Extranjeros en el Perú, considerando la normativa
vigente en aquel entonces, y atendiendo a la finalidad de brindar pautas generales que toda entidad empleadora debería considerar al momento de
contratar a un ciudadano extranjero.
Sin embargo, debido a recientes modificaciones en la normativa laboral y migratoria, nos vemos en la necesidad de adecuar y actualizar dicha guía,
adecuando lo inicialmente establecido a la normativa vigente a febrero de 2017.
A continuación, se encontrará información referida a los alcances generales respecto a los ámbitos laborales, de seguridad social y tributarios
relacionados a este tipo de contratación laboral. Asimismo, contiene los alcances migratorios relacionados a la contratación de un ciudadano
extranjero, los cuales han sido elaborados en base al marco regulatorio vigente a la fecha de la publicación del presente documento.
Finalmente, expondremos las infracciones administrativas en las que pueden incurrir las empresas en el supuesto de no cumplir las disposiciones
contenidas en la normativa.
I. ASPECTOS LABORALES
Régimen de Contratación de Trabajadores Extranjeros
La contratación de trabajadores extranjeros se encuentra regulada por las disposiciones establecidas en el Decreto Legislativo N° 689, Ley para
la Contratación de Trabajadores Extranjeros, modificada recientemente por el Decreto Legislativo N° 1246; así como su Reglamento, el Decreto
Supremo N° 014-92-TR.
Esta normativa establece como principio general la preferencia de la contratación de trabajadores nacionales; razón por la cual, la contratación de
trabajadores extranjeros se encuentra sujeta al cumplimiento de las siguientes limitaciones:
Limitaciones a Sobre el número de El total de personal extranjero no podrá exceder del 20% del número
la contratación extranjeros total de trabajadores empleados.
de trabajadores Sobre las El total de las remuneraciones abonadas a los trabajadores extranjeros
extranjeros remuneraciones no podrá exceder del 30% del total de la planilla de remuneraciones.
Sin perjuicio de lo mencionado anteriormente, nuestra legislación permite la contratación de personal extranjero exonerado de la obligación de
cumplir con tales porcentajes limitativos cuando sea personal profesional o técnico especializado, personal de dirección y/o gerencial de una nueva
actividad empresarial, así como otros casos que justifiquen tal contratación.
Los Contratos de Trabajo de Trabajador Extranjero son a plazo determinado, de máximo 3 años prorrogables, y deberán ser aprobados por la
Autoridad Administrativa de Trabajo (en adelante, AAT).
Finalmente, es de precisar que, a efectos de suscribir válidamente el respectivo contrato de trabajo, el trabajador extranjero deberá contar con la
calidad migratoria de negocios o, en su defecto, solicitar ante Migraciones el permiso especial correspondiente.
Existen supuestos en los que, pese a que la persona a contratar sea un ciudadano extranjero, su contratación no se encontrará sujeta a las
disposiciones de la Ley para la Contratación de Trabajadores Extranjeros, sino que deberá regularse exclusivamente por las disposiciones
establecidas en el Texto Único Ordenado de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral, aprobado mediante Decreto Supremo N° 003-97-TR
(en adelante, LPCL).
Teniendo en consideración los supuestos indicados, a la fecha existen 3 situaciones especiales a tener en cuenta, que desarrollaremos a
continuación:
Los ciudadanos extranjeros de nacionalidad española que deseen trabajar en el Perú pueden ser contratados como un trabajador nacional, es
decir, a plazo determinado o indeterminado. En tal sentido, su contratación laboral no se encuentra sujeta al cumplimiento de las limitaciones
mencionadas anteriormente, señaladas por la Ley para la Contratación de Trabajadores Extranjeros.
Se ha establecido un régimen de contratación laboral especial para trabajadores migrantes andinos (clasificándose en trabajador con
desplazamiento individual, trabajador de empresa, trabajador de temporada y trabajador fronterizo) entendiéndose por éstos, a aquellos
trabajadores nacionales de los países miembros de la CAN, que se trasladan con fines laborales bajo una relación de dependencia temporal o
permanente. Su contratación podrá ser como la de un trabajador nacional, es decir, a plazo determinado o indeterminado.
Los trabajadores extranjeros de los países de Argentina, Bolivia, Brasil, Chile, Colombia, Ecuador, Paraguay y Uruguay que deseen trabajar en el
Perú, no se encuentran sujetos a los alcances de la Ley para la Contratación de Trabajadores Extranjeros; pudiendo ser contratados de la misma
manera que un trabajador nacional, esto es, a plazo determinado o indeterminado.
Es de mencionar que, si bien los ciudadanos extranjeros de nacionalidad española, boliviana, colombiana, ecuatoriana, argentina, brasileña, chilena,
paraguaya y uruguaya pueden ser contratados como trabajadores nacionales, tal situación no los exime de realizar los procedimientos migratorios
correspondientes, a efectos de obtener su Calidad Migratoria habilitante para laborar en el Perú, conforme se desarrollará en el siguiente capítulo.
II. ASPECTOS
MIGRATORIOS
Sistema de Calidades Migratorias
1. Calidades Migratorias
• Acuerdo de Residencia Perú - Argentina: Destinada a aquellos ciudadanos extranjeros de nacionalidad argentina, quienes recibirán un
permiso de “residencia temporaria” por un plazo de 2 años improrrogables; y, posteriormente, en caso los ciudadanos extranjeros deseen
mantener su residencia en el país, podrán obtener el otorgamiento de una “residencia permanente” a plazo indefinido.
• Convenio de Residencia de los Estados partes del Mercosur: Destinada a aquellos ciudadanos de los países de Argentina, Bolivia, Brasil,
Colombia, Chile, Ecuador, Paraguay y Uruguay, quienes recibirán al igual que en el caso anterior una “residencia temporaria” por 2 años, y
posteriormente, una “residencia permanente” a plazo indefinido.
• Calidad Migratoria de “Formación”: Destinada a aquellos ciudadanos extranjeros que deseen desarrollar estudios regulares de educación
superior, educación básica, artes u oficios, que comprende a los extranjeros de intercambios estudiantiles, prácticas pre profesionales o
profesionales, u otras modalidad formativas reconocidas. En principio no se les es permitido trabajador ni realizar actividades remuneradas ni
lucrativas, salvo la previa emisión del Permiso de Trabajo Extraordinario otorgado por Migraciones.
El Decreto Legislativo de Migraciones clasifica las calidades migratorias establecidas según fuere el tiempo de permanencia y el ánimo de
residencia de los ciudadanos extranjeros. Considerando ello, establece 2 tipos de calidades migratorias:
• Temporal: Autoriza el ingreso y permanencia de un ciudadano extranjero en el país, sin ánimo de residencia.
• Residencia: Autoriza el ingreso y/o residencia de un ciudadano extranjero en el Perú, pudiendo las calidades migratorias prorrogarse y/o
permitir múltiples entradas al país.
Considerando lo antes mencionado, el Decreto Legislativo de Migraciones determina a que calidades migratorias, que pueden ser de tipo
temporal o de residencia, les aplicará los siguientes plazos de permanencia y entradas permitidas:
A efectos de obtener las calidades migratorias de “trabajador”, “designado”, “familiar de residente”, “permanente”, “convenios internacionales”
o “formación”, el ciudadano extranjero podrá optar entre 2 procedimientos. El primero es a través del mecanismo de “Obtención de Visa” o el
segundo es a través de un “Cambio de Calidad Migratoria”. La decisión por cualquiera de los 2 referidos procedimientos dependerá de la ubicación
del ciudadano extranjero al momento de iniciar su solicitud ante Migraciones; es decir, dependiendo que se encuentre en el extranjero o en el Perú.
1. Procedimientos para obtener la calidad migratoria solicitada mediante la “Obtención de Visa” sea esta Temporal o de Residencia
Aquellos ciudadanos extranjeros que, encontrándose fuera del país, deseen ingresar a este para realizar actividades laborales en virtud a un
contrato de trabajo previamente aprobado por la AAT, una relación administrativa o un contrato de prestación de servicios; o sean destacados
al Perú por su empleador extranjero en virtud de un contrato de prestación de servicios, cooperación técnica u otro similar suscrito entre este
último y una persona natural o jurídica peruana; o deseen desarrollar estudios regulares de educación superior, educación básica, artes u oficios
así como intercambios estudiantiles, prácticas pre profesionales o profesionales, podrán solicitar ante Migraciones su calidad migratoria de
“Trabajador”, “Designado” o “Formación”, a través del procedimiento de “Obtención de Visa”.
Es de mencionar que este procedimiento se iniciará en las oficinas administrativas de Migraciones en Perú, por lo que el ciudadano extranjero
deberá otorgar poderes a un tercero, a efectos de que presente la documentación correspondiente en su representación. Aprobado el mismo,
la visa será enviada al Consulado de Perú situado en el país de residencia del ciudadano extranjero, a efectos que la recepcione y con la misma
ingrese al país.
2. Procedimientos para obtener la calidad migratoria solicitada mediante el “Cambio de calidad migratoria” sea esta Temporal o
Residente
Aquellos ciudadanos extranjeros que, encontrándose dentro del país, contando con la calidad migratoria de Turista, Negocios u otra, y que
deseen realizar actividades laborales en virtud a un contrato de trabajo previamente aprobado por la AAT, una relación administrativa o un
contrato de prestación de servicios; o sean destacados al Perú por su empleador extranjero en virtud de un contrato de prestación de servicios,
cooperación técnica u otro similar suscrito entre este último y una persona natural o jurídica peruana; o deseen desarrollar estudios regulares
de educación superior, educación básica, artes u oficios así como intercambios estudiantiles, prácticas pre profesionales o profesionales; o
que tengan en el país 3 años como residentes legales; podrán solicitar ante Migraciones su calidad migratoria de “Trabajador”, “Designado”,
“Familiar de Residente”, “Permanente”, “Convenios Internacionales” y “Formación”, a través del procedimiento de “Cambio de Calidad
Migratoria”.
Al igual que en el procedimiento de obtención de visa, el tipo de calidad migratoria a otorgar (“temporal”, “residencia” u otras) dependerá de la
documentación sustentatoria que se presente para dichos efectos así como la evaluación que realice Migraciones.
Obligaciones aplicables a los ciudadanos extranjeros una vez obtenida su calidad migratoria
1. Prórroga de Residencia
Aquellos ciudadanos extranjeros cuya residencia se encuentre próxima a vencer y deseen continuar residiendo en el país deberán llevar a cabo el
procedimiento de “Prórroga de Residencia”.
2. Prórroga de Permanencia
Aquellos ciudadanos extranjeros que, contando con la calidad migratoria de “Trabajador”, “Designado” y “Formación” de tipo temporal, deseen
continuar permaneciendo en el país, deberán llevar a cabo el procedimiento de “Prórroga de Permanencia”.
Cada año, dentro de los 3 primeros meses (Enero a Marzo), todos los ciudadanos extranjeros con residencia en el país deberán abonar la Tasa Anual
de Extranjería (TAE).
4. Permiso Especial para permanecer fuera del país por más de 183 días
Los ciudadanos extranjeros que cuenten con una calidad migratoria de tipo “Residencia”, excepto la calidad migratoria de “Permanente”, no
podrán ausentarse del país por más de 183 días consecutivos en un periodo de 365 días, dado que dicha ausencia podría motivar la pérdida de su
residencia. Por otro lado, aquellos ciudadanos extranjeros que cuenten con una calidad migratoria de “Permanente” no podrán ausentarse del país
por más de 365 días consecutivos.
Pese a ello, en caso fuera necesario ausentarse excediendo este periodo, se deberá solicitar a Migraciones la autorización correspondiente.
5. Cancelación de Residencia
Todo ciudadano extranjero que cuente con calidad migratoria, al momento de salir definitivamente del país, podrá solicitar ante Migraciones la
Cancelación de su calidad migratoria.
Según sea la nacionalidad del trabajador extranjero que labore en el Perú, se aplicarán a éste, en los casos que corresponda, los beneficios de los
Convenios de Seguridad Social que hayan sido suscritos entre el Perú y su país de origen.
En materia de Seguridad Social, el Perú ha suscrito convenios bilaterales con España, Chile, Uruguay, Argentina, Bolivia, Ecuador, Colombia, Brasil,
El Salvador, Paraguay y Portugal. Dichos convenios disponen las reglas aplicables respecto a las prestaciones económicas y de salud, así como
regulan la aplicación de los beneficios de continuidad previsional, conservación de derechos adquiridos y exportación de pensiones, totalización de
períodos de cotización, y transferencia de fondos de pensiones.
El Impuesto a la Renta en el Perú se aplica sobre las personas naturales o jurídicas “domiciliadas” en el país, respecto de sus rentas de “fuente
mundial” (i.e. de “fuente peruana” y de “fuente extranjera”).
Según nuestra normativa tributaria, califican como rentas de fuente peruana, las obtenidas por el trabajo personal que realicen los trabajadores
extranjeros, en virtud a la prestación de servicios que a favor de su empleador, llevada a cabo en territorio nacional.
Los ciudadanos extranjeros se consideraran domiciliados o no en el país según fuere su condición al principio de cada ejercicio gravable; vale decir,
al 1 de enero de cada año.
Así, se considerarán “domiciliados” aquellos ciudadanos extranjeros que hayan residido o permanecido en el país por más de 183 días calendario en
un periodo cualquiera de 12 meses. Por el contrario, se considerarán como “no domiciliados” aquellos ciudadanos extranjeros que hayan residido o
permanecido en el país por un periodo menor a 183 días calendarios, cuya tasa de Impuesto a la Renta es de 30%.
Según la normativa tributaria, califican como rentas de trabajo aplicables a aquellos ciudadanos extranjeros domiciliados las obtenidas por
el trabajo independiente (Rentas de Cuarta Categoría) y las obtenidas por el trabajo prestado en relación de dependencia (Rentas de Quinta
Categoría), sujeto a las siguientes tasas del impuesto a la renta:
Hasta 5 UIT: 8%
Por el exceso de 5 UIT y hasta 20 UIT: 14%
Domiciliado Por el exceso de 20 UIT y hasta 35 UIT: 17%
Por el exceso de 35 UIT y hasta 45 UIT: 20%
Por el exceso de 45 UIT: 30%
No domiciliado 30%
Trabajadores Extranjeros: Doble Imposición Tributaria y Convenios para evitar la Doble Tributación (CDI) en relación al Impuesto a la
Renta
Según sea la nacionalidad del trabajador extranjero que labore en el Perú, se aplicarán a éste, siempre que se presente un supuesto de doble
imposición de las rentas que perciban y en los casos que corresponda, los beneficios de los Convenios para Evitar la Doble Imposición Tributaria que
hayan sido suscritos entre el Perú y su país de origen.
En materia de doble imposición tributaria, el Perú ha suscrito convenios bilaterales con Chile, Canadá, Brasil, México, Corea, Suiza y Portugal;
asimismo, ha suscrito la “Decisión N° 578, Régimen para Evitar la Doble Tributación y Prevenir la Evasión Fiscal” (Comunidad Andina de Naciones);
todos los cuales regulan las reglas de atribución de la potestad tributaria de los Estados (Estado de residencia o Estado de la fuente), a fines de
eliminar la doble imposición.
V. INFRACCIONES
ADMINISTRATIVAS
Las entidades empleadoras que no cumplan con cualquiera de las disposiciones referidas a la contratación de trabajadores extranjeros estarán
sujetas a una contingencia por cometer infracciones administrativas, las mismas que pueden ser calificadas como leves, graves y muy graves,
pudiendo con ello ser pasibles de ser sancionadas por la Superintendencia Nacional de Fiscalización Laboral (en adelante, SUNAFIL) con multas que
oscilarían entre 0.5 UIT (S/ 2,025.00) y 100 UIT (S/ 405,000.00), la cual sería determinada de acuerdo a la cantidad de trabajadores extranjeros
afectados por dichos incumplimientos.
Por otro lado, en caso Migraciones detecte infracciones por parte de ciudadanos extranjeros a cualquiera de las disposiciones referidas en el
Decreto Legislativo de Migraciones y demás normas aplicables, podrá imponerles indistintamente las siguientes sanciones:
• Multa administrativa.
• Salida Obligatoria del trabajador extranjero.
• Expulsión del país del trabajador extranjero.
Finalmente, es de precisar que cualquiera de las instituciones públicas del país podrán verificar el cumplimiento de la normativa general de
trabajadores extranjeros, comunicando a la autoridad competente para cada uno de los aspectos en caso se detecten incumplimientos a la
normativa referida.
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