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1SPA - Caso Sotomayor de Azambuja (Exp. 30-2016)
1SPA - Caso Sotomayor de Azambuja (Exp. 30-2016)
Exp. Nº 00030-2016-1-5001-JR-PE-01
l. ANTECEDENTES:
1
11. ARGUMENTOS DE LAS PARTES PROCESALES:
/
2.1.2. Que; su patrocinado al pedir a una de las AFP le sea devuelto sus
fondos, pusieron obstáculos llegando a reportarlo a la UIF, la cual en
o virtud a la ley 27693 los congeló; ante ello formulan el pedido de su
levantamiento, precisando versar en tres consideraciones puntales:
2
Al( l'O;\"CE
Ci.'.1.
111t\ Nar\onal
uinoil
congelamiento de fondos no establece plazo de
duración, se alega deberse aplicar analógicamente
el artículo cuarto de la Ley 27379 que prevé un
plazo de noventa días para las medidas
excepcionales, al no considerar que sea para todo
el proceso.
e) Obrar presentadas las constancias de los aportes
efectuados por el sindicado a la AFP de todos los
años, así como su peritaje con información contable
y financiera.
2.1.3. Los signados como nuevos elementos demostrarían que los fondos de
su defendido son totalmente legales, no existiendo por ende ningún
elemento verosímil que lo vincule con el lavado de activos proveniente
del tráfico ilícito de drogas .
3
Incautación por ser parecida dicha medida; sin perjuicio de asumir que el
juez no resolvió el pedido de la UIF en el plazo de veinticuatro horas, no
obstante considera haber sido resuelto "inmediatamente" en cuatro días
hábiles teniéndolo como explicado en el mismo Auto, lo cual se debiera a
que dicha entidad en su solicitud de convalidación no especificó las
cuentas a congelar ascendentes a seis, tres como persona natural y tres
como la persona jurídica GEDEINCO S.A.C.
2.2.4. Finalmente; acotó que la ley 27379 reguladora del plazo de 90 días
invocado por la defensa, no es aplicable a este caso al existir una ley
especial, la 27639 creadora de la UIF que introdujo la medida de
1
Ver fs. 349.
2
Ver Copia Literal de SUNARP obrante a fs .361 y 362, así como Copia Literal de fs. 365 a 369 y Copia
Literal de fs . 370 ..
3
Inmobiliaria aludida, inscrita en la Partida Registra! N° 12203423. NAn"""""
como apoderado general, según Asiento CO000l.
s
que indistintamente con sola firma puedan suscribir contratos de
compraventa y cualquier otro documento dentro del marco de las
negociaciones con la finalidad de vender la oficina 1801 y ocho
estacionamientos de la sociedad ubicados en Altavista número 3591 -
San Isidro por el precio de un millón doscientos veinte mil dólares, lo
cual según la titular de la acción penal le ha permitido concluir que
Sotomayor de Azambuja tuvo participación activa en la administración y
destino del patrimonio que la mencionada empresa mantenía o
insertaba en el sistema bancario y financiero, cuyo presunto origen
ilícito se atribuye debido a que los accionistas estarían vinculados en
6
.,, l'O~CE
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.. . , nt·~ Nudunal
:i~l~ 1'" 11 .S:.1dun;il
bajo el número 20505878605, empero desde noviembre de dos mil
quince no habría tenido trabajadores ni pensionistas; es más, en los
meses precedentes el número de empleados fluctuó entre dos, tres o
uno, sin ningún pensionista; aunado a ello, la fiscalía no habría
encontrado información pública sobre proyectos inmobiliarios de la
citada empresa o que se dedique a la labor de corretaje inmobiliario o
en su defecto como proveedora del Estado.
\ Guberek Pérez Ravinovicz y Juan José Felipe Calle Quirós; así como
contra la persona jurídica INMOBILIARIA CASTIZAL S.A.C, entre otras,
y los que resulten responsables por la presunta comisión del delito de
Lavado de Activos, en agravio del Estado; disponiéndose en aquel
entonces, entre las diligencias a actuar, la toma de manifestación de
Manuel Fernando Sotomayor de Azambuja, en calidad de apoderado de
5
Carpeta Fiscal con ingreso N° 32-2013.
8
urgencia de las circunstancias o el peligro en la demora, así como
dimensión y naturaleza de la investigación, acotando el deber dar
cuenta al juez en el plazo de veinticuatro horas de dispuesta la medida,
para lo cual proporcionara como información parte sustancial del
contenido de la Disposición Fiscal del quince de febrero de dos mil
dieciséis, a la cual se ha hecho referencia, sustentando a la vez los
presupuestos que hacen necesaria la medida.
6
Ver fojas l.
9
. . . ... ........ --··
E l!Tll l o;-.;cE
uu;il
tenido el cargo de apoderado general de esta
última, con plenas facultades de disposición de
bienes y celebración de contratos bancarios y
financieros cuya procedencia es materia de
investigación.
e) Que, Sotomayor de Azambuja tiene la condición de
accionista (99% de acciones) y gerente general de
la empresa GEDEINCO S.A.C, cuya actividad fuera
ampliada para efectuar actividades económicas de
carácter "inmobiliario en general" habiendo
registrado incrementos de capital entre el
veintinueve de enero de dos mil tres y el cuatro de
febrero de dos mil catorce hasta por tres mil ciento
cincuenta nuevos soles y una disminución de mil
trescientos cuarenta nuevos soles por devolución
de aportes; sin embargo, según información de
,;,
SUNAT no contaría con trabajadores desde
noviembre del año dos mil quince, menos se
contaría con información pública sobre proyectos
inmobiliarios a su cargo o que se dedique a la labor
de corretaje inmobiliario, tampoco habría sido
identificado como proveedor del Estado.
d) Se tomó en cuenta que el principal ingreso por
aumento de capital de la empresa en mención fue
de dos mil ochocientos nuevos soles el nueve de
junio de dos mil diez, por capitalización de créditos;
sin embargo, no existe información de clientes que
hayan tenido deudas con dicha empresa.
e) Asimismo Sotomayor de Azambuja habría generado
a su favor - simultáneamente como empleador y
trabajador -, fondos considerables destinados a
retirar, utilizando el Sistema Privado de Pensiones y
su propia empresa; es más, se ha , · ·
10
8
Ver oficio de fojas 61.
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11 l'rllul'ra ~al:.i l'l'U:1 111 · 1\ ¡wladum·~ i\ad1111al.
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uja, que comprende las cuentas del BCP, AFP Habitat, BBVA;
de la persona jurídica General de Inversiones y Comercio
Sociedad Anónima Cerrada, abarcando de esta las cuentas en el BCP ,
SCOTIABANK y Banbif.- Auto que al ser apelado, fue declarado
inadm isible tal recurso mediante resolución número cinco de fojas
ciento veintidós a ciento veinticuatro; siendo esto así, permite concluir
que la medida en comento adquirió firmeza, conllevando de esta
manera a tener carácter vinculante en el presente caso , de conformidad
con el artículo cuarto - primer párrafo de la Ley Orgánica del Poder
Judicial.
12
( 'l,\l.
i,111t·~ 1\ 'uri1111:1l
11;!1
estimado, sería su levantamiento - descongelación o cese, como
/
doctrinariamente también se señala.
13
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Std.& l'l' 1al i\';.u:iuu.11
para á'tijación del aporte a la AFP - bajo su control y libre albedrío, siendo
9
Sentencia del Tribunal Constitucional, recaída en el Exp. N° 005-2003-AI/TC-Lima del 03 de octubre de
2003. Fundamento 3 - segundo párrafo.
10
Ibídem . Párrafo tercero.
11
, Ibídem. Párrafo noveno.
12
Ibídem. Párrafo decimo. E
1,\(.
lt PÓ;~CF.
J' 1U11c, N•riuual
,li¡¡I~ l'cua NJ,iuual
15
recho procesal penal rige la aplicación inmediata de las normas,
conforme al artículo 103° de la Constitución 13 y en armonía con el
artículo VII - inciso primero del Título Preliminar del Código Procesal
Penal.
o 1. Delitos
pluralidad de
perpetrados
personas
por
o
una
por
investigaciones preliminares
Modificase el artículo 1 de la Ley 27379,
13
Sentencia del Tribunal Constitucional recaída en el Exp. N° 05786-
setiembre de 2009. Fundamento 4.
16
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llt'i.\l.
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,S;;.l~ 1 ·11, I iüdui:al
2. Delitos de Peligro Común, previstos en medidas que limitan derechos en el curso
Título XVIII del Libro Segundo del Código presente Ley podrán dictarse en los
17
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1
./
3.4.6. Co o puede apreciarse la ley invocada por la defensa ha sido pasible
Be modificaciones, específicamente en su ámbito de aplicación
contando - incluso - a la fecha su artículo primero sólo con cuatro
incisos14; no correspondiendo así al presente caso su utilización
teniendo en cuenta que el delito de Lavado de Activos, por el cual se
halla investigado el encartado está comprendido dentro de la gama de
ilícitos a los cuales le es aplicable la Ley 30077, de conformidad a sus
artículos segundo y tercero - numeral veintiuno; por consiguiente la
investigación, su eventual juzgamiento y sanción de los integrantes de
la organización criminal que se alude en estos actuados, así como de
14
Algunos autores nacionales en forma indebida consignan a la fecha en sus texto
27379, con 5 incisos, a pesar de su modificación por la Ley 30077.
15
Homologa equivalencia jerárquica.
18 El 1 ,R ni~c-·E
'L\1.
JJr llll l'S 1
\ 'Mdo nal
"'
ta / al no estar asociada en calidad de potestas a ningún órgano del
stado en particular. 16
16
Sentencia recaída en el Exp. N°00025-2010-PI/TC-lima, del 21 de Julio de 2011. Fundamento 11.
17
Sentencia recaída en el Exp. N° 047-2004-AI/TC, del 24 de Abril de 2006. Fundamentos 82 y 83.
18
Ibídem. Fundamento 54.
19
Sentencia recaída en el Exp. N° 010-2002-AI/TC del 03 de enero de 200
19
..
'0.'\CE
l.
i'i•dunal
/
fina éiamiento de terrorismo, establecida por el artículo tercero de la
y 27693, teniendo en cuenta que la Ley 30077 nos remite al Código
Procesal Penal - Decreto Legislativo 957.
20
perpe r~~ como presunto integrante de una organización criminal
in rnacional, corresponde aplicar a este caso las normas pertinentes
Í, del Código Procesal Penal, el cual establece la posibilidad del
reexamen de la medida restrictiva de derechos así como su
procedimiento de conformidad con el articulo doscientos cuatro - inciso
segundo y tercero del Código adjetivo en comento.
o \
21
Artículo 218º del Código Procesal Penal.
22
Acuerpo Plenario Nº 5-2010/0-116 del 16 de noviembre de 2010. Fundamento Jurídico 7 y 8.
23
Acuerpo Plenario N 07-2011/0-116 del 06 de diciembre de 2011. Fundamento Jurídico 16.
24
Artículo 312º del Código Procesal Penal.
21 BAR ¡;o:-,{'E
l{'l.\!.
1ri1i :1 l'~ Nt11.'i unu.l
unal
/
3.5.5. LL discernido permite establecer que el congelamiento de fondos
onstituye en nuestro ordenamiento jurídico una medida restrictiva de
derechos, orientada a la obtención de elementos o datos relacionados
con el delito investigado - lavado de activos - que puede ser útil en
calidad de elemento de convicción o prueba en el proceso; es más se
trata de un medio indirecto de investigación 26 por orientarse a obtener
otros medios o a facilitar distintos actos de investigación; a cuyas
resultas, como ha procedido el afectado, obra garantizado su derecho
en recurrir al mecanismo procesal del reexamen de la medida con fines
de descongelación o su levantamiento.
26
San Martín Castro, César. Derecho Procesal Penal. Tomo l. Se
Lima - Perú. P. 561.
22
, F.U!Tll ROS,\IU :·t;i ;~,\BAR l'O~'C'E
ESl'El ·¡, .IST\ .1 'IJICIAI.
. 11CC.a..SaJtt1 t'll I dt· Apdari1111t·~ Nuduua)
.S~Iµ l ·n~I N~du»;•I
Ante la ~ -láción anotada, esta instancia advierte el pretenderse
cuesf ar furtivamente la resolución número uno, no obstante no ser
sino la signada bajo el número veintidós; por
consiguiente, al devenir en inviable valorar en explicito las
circunstancias en las cuales se expidió la resolución número uno, el
Tribunal se circunscribe a compeler se tenga en cuenta que estando a
lo previsto por el articulo ciento cuarenticuatro - inciso segundo del
Código Procesal Penal: "Los plazos que sólo tienen como fin regular la
actividad de ( ... ) jueces, serán observados rigurosamente por ellos. Su
inobservancia sólo acarrea responsabilidad disciplinaria 27".
27
Lo resaltado es nuestro.
28
Ver fs. 190 y siguientes. ::~1'1-:(
!'! . ·ra :Sal:i 11 :1d,,11 al
,:_ i.\ l i , •.
23
3.6.2. Examinada la pi~za merituada por el juez, esta instancia considera
atinente ----
-aée( hincapié que la convalidación judicial del congelamiento
inistrativo de fondos concierne a la persona natural recurrente con
DNI número 08228939 así como a la persona jurídica General de
Inversiones y Comercio Sociedad Anónima Cerrada (GEDEINCO
S.A.C.) con RUC 20505878605, radicando la afectación acorde al
detalle contenido en el siguiente cuadro ilustrativo:
o Manuel
CTS
194-
00294920-
1-98
BCP 10, 379.86
Fernando
Fondo de AFP 1'943,316.38
Sotomayor Pensiones
622864
HABITAT
de
Azambuja
Cuenta 011-0660-01- BBVA
00029196 5,014.89
Corriente
1,
GEDEINCO
Cuenta
Corriente 3493908 Scotiabank 56.42
S.A.C.
o Cuenta
Corriente
20505878605 BANBIF 103.77
\
1'944,513.89 15,554.94
TOTAL
24
...
. ....... .
All 1'0:'i('E
·1,,1.
, 'llllll'S i'/M\'Ít¡Jlijf
~-H,IJll!I
veintiséis de julio de mil novecientos noventitrés obrante de fojas ciento
no -énti~uatro a doscientos once, no trasunta en útil para controvertir en
calidad de nuevos elementos de convicción o circunstancias aquellos
/ que fueron sustento de la medida administrativa judicializada, por no
aludir expresamente a ninguno de los productos citados en el cuadro
precedente y que además se traducen en los aspectos abordados en el
ítem 3.3.4. dentro del contexto de los hechos narrados en el acápite 3.1.
de la presente resolución, de real trascendencia; otorgando así
razonabilidad a la decisión apelada.
29
Copias simples .
25
3.6.5. Destaca señalar, haberse invocado la intangibilidad de los fondos
congelados, que en sentido estricto corresponderían a aquellos de la
AFR HABITAT por la suma de S/. 1'943,316.38 nuevos soles según
esolución judicial número uno.- Al respecto si bien el articulo doce de
nuestra Carta Magna preceptúa que los fondos y reservas de la
seguridad social son intangibles; sin embargo el supremo interprete de
la Constitución, esto es, el Tribunal Constitucional en su sentencia
recaída en el expediente número 0050-2004-AI, 0051-2004-AI, 0004-
2005-AI, 0007-2005-AI, 0009-2005-AI del tres de junio de dos mil cinco,
señaló en su fundamento treinticuatro que dicha clausula se presenta
como norma garantizadora de un principio frente a violaciones posibles;
(
pero el limite explicito no se agota en la clausula de intangibilidad, pues
"Los derechos fundamentales, incluso el derecho a la pensión, no tienen
la calidad de absolutos, más aún si en nuestro constitucionalismo
histórico el derecho a la vida, a la propiedad, a la libertad, entre otros,
tampoco la han tenido (. . .)',3°; es así como en la sentencia aludida se
remite a aquella expedida en el expediente número 014-2002-AI/TC,
\
( citando:
° Fundamento
3
38 de la sentencia reca ída en el Exp. Nº00S0-2004-AI, 005-AI,
. 0007-2005-AI, 0009-2005-AI, del 03 de Junio de 2005 .
26
y. · i'l•duual
n S:.1l:.1 l'rn l Nuduual
derecho relativo no debe infrinjirse su contenido esencial 31; tal como se
, a procedido en el sub materia, teniendo en cuenta que los fondos
congelados no le han sido despojados a su titular sino como
corresponde le siguen perteneciendo a éste y se encontraría en la
misma AFP (HABITAT) que la venia administrando hasta antes de su
congelamiento, lo cual se circunscribe a limitar su disponibilidad,
preventivamente.
31
Sentencia recaía en el Exp. Nº 0050-2004-AI, 0051-2004-AI, 0004-2005-AI, 0007-2005-AI, 0009-2005-
AI del 03 de junio de 2005. Fundamento 45.
32
Credicorp.
33
Ver de fs. 376 a 382. Teniendo en cuenta que la empresa Inmobiliaria Castiza! S.A.C. tuvo como
apoderado general al investigado Sotomayor de Azambuja; siendo considerada la aludida en la lista
SDN de la OFAC además de habérsele abierto investigación preliminar juntamente con otras empresas y
personas naturales, por la presunta comisión del delito de lavado de activos, en agravio del Estado.
34
Retiro fraccionado de fondos.
35
GEDEINCO S.A.C. presentó como objeto social la comercialización '.í1 ªr o
agropecuarios, para luego ser ampliado mediante Escritura Pública del vein ·cuat o os mil
ocho, pudiendo a su mérito efectuar estudios técnicos y/o econ · micos, a ación,
27
.S.-\ AR l'O.'iCI-:
i't•: CIAI.
f_ t·w 11k ,\Jll'l:ir iu n1·~ ;\ 'Mitiual
~" I~ l' ·u:il Naduual
i
IV. DECISIÓN:
etc., al negocio inmobiliario en general, comprar, vender, alquilar, construir, lotizar, urbanizar
inmuebles en forma directa o indirecta e incluso asociado con terceros, corretaje de inmuebles,
promover y desarrollar proyectos inmobiliarios, comerciales, residenciales de toda índole y cualquier
actividad o negocio conexo con lo expresado.
36
San Martín Castro, César. Estudio de Derecho Procesal Penal. Ed'
Perú. P. 314.
28
l'O~CF.
11.
,, Na1·ioi1•l
li»I" l',·oal N~•i•nnl
investigación que se le sigue por la presunta comisión del delito de
Lavado de Activos, en agravio del Estado.
B) NOTIFÍQUESE y DEVUÉLVASE los tuados al Juzgado de origen.
SS.
CONDORIFERNÁNDEZ
!
CARCAUSTO CALLA
. . ........."
'l'O:'\(E
l.
·, ,\'od1111al
29