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CONSEJO DE ESTADO
SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
SECCIÓN TERCERA
SUBSECCIÓN C
II. ANTECEDENTES
2.1. La demanda
2.1.1. El seis (6) de diciembre de dos mil trece (2013), la sociedad ZR Ingeniería
S.A. (en adelante, ZRI)1 a través de apoderado judicial2 demandó3 al departamento
de Casanare (en adelante, el Departamento) a través del medio de control de
controversias contractuales, con las siguientes pretensiones: (i) que se declare la
existencia del contrato de obra núm. 578 del 6 de diciembre de 2006; (ji) que se
declare que, por causas imputables a la demandada, el contratista incurrió en mayor
permanencia en obra; y (iii) en consecuencia, el Departamento sea condenado a
pagarle a la actora la suma de cuatrocientos ochenta y un millones novecientos
1
F. 1, c. 19.
2
Según certificado de existencia y representación de ZR Ingeniería, núm. AA-1900404 de la Cámara
de Comercio de Casanare: f. 254-255, c. 7.
F. 2-24, c. 19.
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Radicado: 85001-23-33-002-2013-00269-01 (53820)
Demandantes: ZR Ingeniería S.A.
ochenta y ocho mil trescientos quince pesos ($481'988.315) por concepto de costos
financieros y administrativos ocasionados por la mayor permanencia en obra.
2.1.3. La demanda fue jurídicamente sustentada en 'eI principio general del derecho
de enriquecimiento sin justa causa; la Ley 80 de 1993,'.arts. 30, 50, 26, 27 y 28; el
principio de/equilibrio financiero del contrato", y los artículos 1602, 1603 y 1604 del
Código Civil.
2.2.1. El tres (3) de febrero de dos mil catorce (2014), el Tribunal admitió4 la
demanda y ordenó la notificación del admisorio a la entidad demandada, a la
Agencia Nacional de Defensa Jurídica del Estado, y al agente del Ministerio Público.
2.2.3. En la audiencia inicial6 del once (11) de agostó de dos mil catorce (2014),
fue definido el asunto litigioso, consistente en determinar "si Casanare debe
responder por los presuntos gastos en que dice haber incurrido su contratista por
mayor permanencia en obra con ocasión de la ejecución del contrato 578 del 6 de
diciembre de 2006". Así mismo, fueron fijados los hechos objeto de la controversia 7.
F, 1257-1258, c. 7.
E. 1270-1308, c. 7.
6 E, 2684-2698, c. 2.
Identificarla secuencia cronológica de las actividades a cargo de la Administración para iniciar y
continuar la ejecución del contrato, incluidas las de designar interventor y supervisor, entrega del
lugar de ejecución de la obra y atender los requerimientos del contratista relativos a reclamaciones
2
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Demandantes: ZR Ingeniería S.A.
2.3.2.1. El primer grupo, conformado por las suspensiones ocasionadas por motivos
de "fuerza mayor, lluvia y paro de transportadores", sobre los cuales, afirmó que no
se adujeron ni se probaron alteraciones excepcionales e imprevisibles, y la
programación del trabajo en soldadura y cubierta pudieron avanzar pese a dichas
contingencias que, en todo caso, fueron absorbidas por el ítem de imprevistos.
Además, el invierno era una razón de fuerza mayor no atribuible a ninguna de las
partes, según lo que estas mismas previeron.
3
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Demandantes: ZR Ingeniería S.A.
2.3.2.3. En el tercer grupo, relacionado con las demoras por la entrega de terrenos,
en la designación del interventor y en el ajuste de los diseños, el Tribunal juzgó que
los sobrecostos por la mayor permanencia en obra debían ser asumidos por la
entidad demandada, porque dichas situaciones fueron ajenas al contratista y
completamente imputables a la Administración en virtud del deber de planeación12.
Agregó que el Departamento no vinculó a UNITRÓPICO ni a la Nación —en tanto
el Ministerio de Cultura estaba a cargo de la contratación de los diseños— para
enjuiciar, así fuera parcialmente, su responsabilidad.
2.3.3. El Tribunal determinó que la cobertura total de imprevistos, tras las adiciones
del contrato, ascendía a ciento cuarenta y un miltones quinientos siete mil
novecientos ochenta y ocho pesos ($141.507.988), suma que absorbió los costos
generados con la suspensión causada por las lluvias y el paro de transportadores,
por lo que no podía desplazarse "al patrimonio estatal las consecuencias de hechos
que no son imputables a la entidad contratante y que el precio contractual pudo
absorber holgadamente con el Ítem de imprevistos que arroja la liquidación final del
contrato".
2.3.5. Para liquidar el perjuicio, el Tribunal tuvo en cuehta el dictamen pericial, que
cuantificó los sobrecostos por mayor permanencia en la obra causados por la tardía
entrega del terreno, la demora en los diseños y la dilatada asignación de un
interventor, y presentó las sumas indexadas a la fecha de la condena así:
12 Al respecto, el Tribunal consideró que" [_ ] la mora en la entrega del terreno por la oposición que
de la misma hizo UN1TRÓPICO, por una problemática que no se.abordó ni resolvió antes de abrir
la licitación, como era lo debido, así como la carencia de interventoría durante largos períodos de
tiempo y la tardanza en resolver las dificultades técnicas del diseño especial de la estructura y la
cubierta, evidencian absoluta falta de planeación; negligencia extrema de la Administración y una
contratación visiblemente orientada a entregar un proyecto inconcluso. Hay obra; lo contratado se
hizo, con una ostensible demora de tres (3) veces el plazo previsto. Pero no presta servicio
alguno. Hay edificio a medias; no biblioteca". (Negrillas y mayúsculas originales del fallo).
4
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Demandantes: ZR Ingeniería S.A.
2.4.4. Añade que en el fallo de primera instancia faltó una apreciación crítica del
dictamen pericia] que, en su criterio, "no forma el convencimiento sobre el perjuicio
y su cuantía". Al respecto, puntualiza que.-
13
E. 2403-2421, c. ppaL
14
En ese sentido, el apelante afirma que: "[...] a guisa de ejemplo, el perito incurre en una petición
de principio al presuponer que hay un sobrecosto por el sólo hecho de haberse realizado la variación
de/plazo excedido casi en más 961 días después del plazo inicia/mente acordado [ . . . ] sin detenerse
a relacionar el cálculo inicial, el valor final y los factores (fórmulas, índices, valores de mercado,
5
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Demandantes: ZR Ingeniería S . A.
variaciones monetarias, etc.) que incidieron en la fluctuación y, mucho menos, sin aportar los medios
de convicción que demuestren la realidad de esos factores".
15
F. 2941 y 2945 -2946 (corrección), c. ppal.
16
CGP. "Artículo 328. El Juez de segunda instancia deberá pronunciarse solamente sobre los
argumentos expuestos por el apelante, sin perjuicio de las decisiones que deba adoptar de oficio, en
los casos previstos por la ley, 11 Sin embargo, cuando ambas partes hayan apelado toda la sentencia
o la que no apeló hubiere adherido al recurso, el superior resolverá sin limitaciones'
17 F.110-111,c.8.
18 En el expediente sólo obra una parte de los pliegos: (f. 25-74, c: 8). Según el indice, hacen falta
los capítulos V a VIII de los pliegos titulados, respectivamente: "DE LA SELECCIÓN DEL
CONTRATISTA Y DE LA ADJUDICACIÓN DEL CONTRATO Y SU INICIACIÓN"; "DE LAS
CONDICIONES BASE DEL CONTRATO A CELEBRAR"; "DE LAS CONDICIONES ECONÓMICAS
Y FINANCIERAS DEL CONTRATO" y "DE LAS CONDICIONES ' TÉCNICAS PARA EJECUCIÓN
DEL CONTRATO".
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Demandantes: ZR Ingeniería S.A.
4.2.1. En el contrato se pactó un anticipo equivalente al 40% del precio del contrato.
El 90% del precio se pagaría de conformidad con las actas mensuales de avance
parcial de obra a los que se descontaría el valor del anticipo, y un pago del 10%
restante sería pagado antes de la liquidación del contrato, previa presentación del
acta final de obra firmada por las partes, y de la garantía de estabilidad de la obra,
entre otros documentos.
"[...] diez (10) meses, contados a partir del día siguiente a la fecha de
suscripción del Acta de Iniciación. El acta de iniciación de las obras deberá
suscribirse dentro de los cinco (5) días hábiles siguientes al cumplimiento de
todos los requisitos de perfeccionamiento y ejecución del contrato. EL
CONTRATISTA deberá haber entregado al interventor el plan de inversión
del anticipo, el cronograma de obra con fechas programadas de manera tal
que permitan su séguimiento, e igualmente, deberá presentar el personal
vinculado al proyecto, con sus respectivas hojas de vida y sus soportes".
7
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Demandantes: ZR Ingeniería S.A.
4.2.6. Según la cláusula décima séptima del contrato, este sería liquidado dentro de
los cuatro meses siguientes a su terminación, conforme al artículo 60 de la Ley 80
de 1993. Y si no se hubiera alcanzado un acuerdo, el Departamento realizaría la
liquidación de manera unilateral, siguiendo lo preceptuado en el artículo 61 de la
misma ley.
4.4. El 25 de abril de 2007, las partes suscribieron el acta de iniciación del contrato231
en la que consta que el plazo original se extendería hasta el 25 de febrero de 2008.
En la misma fecha, el Departamento informó a la contratista la designación de una
interventora 24, en virtud del "contrato No. 163 de 2007".,
21
E. 48-49, c. 19
22 F. 59, c. 19.
23 E. 50-51, c. 19.
24
E. 52, c. 19.
8
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Demandantes: ZR Ingeniería S . A.
4.6. Por su parte, mediante oficio25 del 9 de mayo de 2007, UNITROPICO informó
al entonces director del Departamento Administrativo de Planeación de la entidad
contratante, que no tenía autorización para iniciar cualquier tipo de trabajos en sus
espacios.
"[ ... ] encontramos que no se especifica el lote del terreno sobre el cual se
construirá la biblioteca, ni de quien es la obligación de aportar dicho lote, ni
el área del mismo. Es indispensable que se nos suministre información al
respecto, para ponerla en conocimiento del Consejo de Dirección y
Administración de UNITROPICO.
25 E 1610, c. 8.
26
F. 1611, c. 8.
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Demandantes: ZR Ingeniería S.A.
La reiniciación se proyectó
para el 25 de septiembre de
2007.
El personal y maquinaria
inactivos reflejados es igual
al de la última acta.
Acta núm. 4 de ampliación a 5 de Debido a que las partes no habían
la suspensión del contrato (f. diciembre llegado todavía a un acuerdo
81-83, c. 19) por 86 días. de 2007 respecto de la solicitud del
contratista.. Indica que la ampliación
El contrato debía reiniciarse se realiza a petición de ZRI.
el 29 de febrero de 2008.
10
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Demandantes: ZR ingeniería S.A.
La reanudación fue
proyectada para el 2 de
diciembre de 2009.
Únicamente fueron
enlistados el director de obra
y el almacenista como
,personal inactivo.
Orden de reiniciación núm. 2 2 de Consta un nuevo residente de obra,
(f. 100-102, c. 19) diciembre nuevamente se menciona al
de 2009 conductor, y también las
mezcladoras, los "vibro" y la
camioneta como elementos que
permanecieron inactivos durante la
suspensión.
Acta de suspensión núm. 3 22 de abril Por la temporada invernal, no podía
(f. 105-107, c. 19) por 30 de 2010 garantizarse el cumplimiento de las
días calendario, normas de prevención de accidentes
de trabajo, ni tampoco podía
Se previó el reinicio para el avanzarse en las actividades de la
22 de mayo de 2010. obra.
11
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Demandantes: ZR Ingeniería S.A.
El director, el residente de
obra, el almacenista, el
conductor y dos celadores
quedaron inactivos, al igual
que dos mezcladoras de
maquinaria.
Acta de reiniciación (f. 117- 2 de El persona,l y la maquinaria enlistados
119, C. 19) noviembre son idénticos al del acta de
de 2010 suspensión núm. 4. Permanecieron
inactivos durante 30 días.
Acta de suspensión núm. 5 9 de marzo Hubo un desfase en la programación
(f. 122-124, c. 19) por 30 de 2011 de construcción de la obra por el
días. "gran volumen de estructura de
cubierta para la construcción de la
La fecha prevista para la losa de cubierta, y sumado a este
reiniciación fue el 8 de abril factor los inconvenientes y
de 2011. traumatismos ocasionados por el
paro nacional de transportadores de
El personal y elementos carga". Por lo tanto, el tiempo de
inactivos permanecieron suspensión, fue adoptado para
iguales a los del acta de solucionar el problema de producción
suspensión núm. 4. y suministr6de material.
Orden de reiniciación (f. 8 de abril El personal y la maquinaria erilistados
125-127, c. 19) de 2011 son idénticos al del acta de
suspensión núm. 4. Permanecieron
inactivos durante 30 días.
Acta de suspensión de 11 de abril Por el período invernal no puede
contrato (f. 128-130, c. 19) de 2011 garantizarse la seguridad en la zona
por 60 días calendario, de los trabajos.
Se previó reiniciar el
contrato el 10 de junio de
2011.
12
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Demandantes: ZR lngenieüa S.A.'
Permanece el mismo
personal y maquinaria
inactiva.
Prórroga al contrato (f. 130- 9 de junio Por el retraso en la fabricación de
132, c. 19) por tres meses de 2011 platinas, y las nuevas condiciones
más. para apuntalar la placa de cubierta.
Orden de reiniciación (f. 10 de junio El personal y la maquinaria enlistados
125-127, c. 19) de 2011 son idénticos al del acta de
suspensión núm. 4. Permanecieron
inactivos durante 30 días.
4.8. El 5 de octubre de 2007, la contratista radicó una solicitud 27 para que le fueran
reconocidos y pagados, conceptos que, a su juicio, habían generado un
desequilibrio económico del contrato en su contra por los mayores costos
ocasionados por la demora en la iniciación de la ejecución del contrato. Según la
solicitud, los mayores costos administrativos, de legalización del contrato, y de la
obra, ascendían a ochocientos treinta y tres millones trescientos veintidós mil
doscientos cincuenta y dos pesos ($833'322.252,00).
En la misma fecha29, la contratista indicó que se abstenía de iniciar las labores del
proyecto, particularmente la localización y replanteo, por los inconvenientes
técnicos que, hasta la fecha, tenía la obra. Tal manifestación fue reiterada en oficio3°
M 21 de noviembre de 2007.
4.9. El contratista solicitó, mediante oficio del 23 de julio de 2008, que nuevamente
se suspendiera el plazo de ejecución del contrato, con el fin de "morigerar los
perjuicios causados, hasta tanto no se resuelvan de fondo las solicitudes
presentadas referentes a reajustes y al reconocimiento de mayores cantidades de
obra". Nuevamente se quejó por la ausencia de una interventoría.
27
F. 72-76, c. 19.
28
F. 80, c. 19.
29
F. 77, c. 19
30 F79 c. 19.
31
F. 84 c. 19.
32
E. 136-143, c. 19.
33 E. 144-148, c. 19.
13
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Demandantes: ZR ingeniería S.A.
4.12. E16 de diciembre de 2011, las partes firmaron acta de liquidación del contrato
de obra34. En el balance final quedó un saldo a favor del contratista, y pendiente de
pago, de trescientos cincuenta y tres millones setecientos setenta y cuatro mil ciento
sesenta y siete pesos con seis décimas de centavo ($353.774.167,06) por concepto
de obra ejecutada. Al margen de ello, las partes plasmaron las siguientes
anotaciones:
4.14. El perito contador Félix Santos Varón Guzmán rindió dictamen pericia¡ dentro
del asunto, inicialmente arrimado36 el 2 de octubre de 2014.
34 F. 149-153,c.19.
35 Trámite adelantado ante el Procurador 72 Judicial 1 para Asuntos Administrativos, Wilson Mesa
Cepeda: f. 154, c. 19.
36 E. 1-59, c. 9.
14
8.
4.14.2.1. Por las suspensiones ocasionadas por las demoras en la entrega del
terreno (grupo 2), calculó sobrecostos39 por la suma de cuarenta millones
cuatrocientos setenta mil seiscientos noventa y un pesos ($40470691), así:
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1m110171.0 12(09(71137 130370
73I121/11741 15/08/07 105336 -_
(53.4 21/01701 4.1 X~7 2(2530
TOTAL 15OM00141*1iWS 0 36.022 44.012 726.170 •'"
18(481710*30(81711361 PURIICOS EN LAS 7*07125.8501 PAGO 8(7(10*501LOS ANEXOS DE1 111709HZ DL PONTAJE
VEIIICULO
CÁMOATIA ISOSLO 123.5)5 20515/2707 12501W
C,*MOTII1A 8315*14 8/0.521 2.001
(6403(18 6155.64 CTD.SIS 1220712007 IMCM
(*36065TA NI~ 5133.03 32/29/2097 SOS (22
CAMASETA lIlIA'. 5/0 525 3WOV2w 16130
TOTAL *1.051111 7.101.1W 8.1011W 7.300.000 2.300.1W 3.600.0(0
20(176.8.0108 118 LAS 75*17810301100252700117*0109*91*8917087003618152(31* W(310* EN Sm ANtROS CI *9511.5830(1*00367(01 P(JE14j
TOTAL 70*5621*0
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700557001013
16
Radicado: 85001-23-33-002-2013-00269-01 (53820)
Demandantes: ZR Ingeniería S.A.
4.14.2.3. Por las etapas que el contrato estuvo sin interventoría, o tuvo que
suspenderse para contratar un nuevo interventor, el perito concluyó que se había
incurrido en sobrecostos por un valor de setenta y ocho millones cuatrocientos
setenta y nueve mil novecientos treinta y nueve pesos ($78'479.939), dividido en
tres etapas:
SIN INTERVENTORIA
24/07/2008 A 17.11/2008
TOTALES
IULC j AGOSTO 1 SEPT1EMRRE 1 OCTURRE 1 NOVIEMIRE
NOMINA
CARAUGUSTO SAAVEDAA DIRECTOR GE 096* snm 2-" noa lCcO LXI) 5» 1.133333
rf1RAUGU5TOCUBILLOS AuA'cRNIsTA 2aom L20103D 1i00 1.201= 4800»
8OA&RTO JOSE VARGA5 COlADiA COEEST.Rj( 131667 520 cm 5300» 9200»
SEGURIDAD SOCIAL
SALLR1ftS% 04 320 334.2w 116.200 316 179ABO
PEtJJION 115020 4460» "b am 84&0» 251.960
PRESTACIONES SOCIALES
CESANTIAS4.13% 61634 »9975 6*76\ %Y3 876 171.140
3411901(0* L.MC(SANT1AS 1% 5325 37.IC0 37,1901 37.
P7iMAO.13% 92,534 379910 309376 303476 135.540
VAC4CN154,I6!4 41.261 154 712 LZ.4.?52 154.311 07.695
PARAFISCALES *
(ALA DO CO3ER6AOOA 4% 3.5680 14*0» 168800 14) AM 84.320
I,C.BF 3% 19,760 113,40) 111,600 315.600 63,240
SENA 2% 19 ma 74•0» 74 40) 74 10) 42.360
31F3005P9041330#Alfl696% 69083 256912 718922 238937 146717
TOTAL NOMINA 1.570.133 5.88(016 5.088.016 5.333.016 3.336,542. 2Lsm7z8
ARRIENDO APAR'VAMENTO
09/09/zrJx04I07/os *101/48/48 9700»
09/2025 04/80/43 AL 03/04/48 I7a0»
I3VUV20» 0/43AL0V1c'% 8300»
~3/I4l20»D4/I0/480L83/I¡lee 8300»
TOTAl. ARRIENDO APARTAMENTO O 670,000 870.000 870.030 870.000 3.496.0»
SERVICIOS PUBUCOS
TEL OPNOO.M 29IMWZ 2591a
TILE.09LNOa69A 70/07/20* 114.040
16(0. 031 MOQLAA ?9/482 134 640
UIERC.A 13/09/2030 251.432
10(90* 10/10/3030 429,035
'TOTAL SERViDO) PURLJCOS 114.340 141,470 217.431 424,031 0 002.827
1/EH ICULO
CAP10710TA 9534930-125 37/07/7523 56CLD25
(46607417* IlISIAN 630.525 31/48J2tJ 7.231)0)2
C.APAOR El& 4421546 990-525 33/09/2(48 1.100.5»
C4U4014 ETA 101346 9301-576 3!) 13/2030 2. 103.
CAMONETA 6155*0830-125 30/11/30*
TOTAL ALQUILER 540.000 2.100.000 3.1110.000 2.100,000 1.100,000 8,050.000
TOTAL POR MES 2.244.978 &999.43S 9.076.493 9.247.051 5.396.542
NOMINA 68.667
EW Atj 6*6i; RCCTO9 OC 01RA 1.111331 LMODO m2n 41=
CESARAUG~ Çs.u.os AIMACEftISTA fll.l I.290 £36
NOR STO 1R5AC0AS CONO4A ¿36932
COI9SEAJE 181.571
SEGURIDAD SOCIAL
319.137 10645
SALUO 6.5% 318.331
I9S7 51096
9#S1OJi 13% 450936
5i59
PRESTAcIONES SOCIALZS 10.432
312 351450
W4TIASAII% 117321 313 C66 311011
10-0912010 A 01-11/2010
3(931(MARE OCTURRO NOVIEMBRE TOTALES
NOMINA
CR3AI1 *167.670 SAAVEDRA DISECOR DE 0613 3.43)1XC) 2.092070 66667 -.
CUAAAI.6JIJSTOCU6UOS AIM#C32IJSTA E12. 1.2WOO> 42.670
OREERTO 1036 VLEGA$COUD1A COPJS[JUE 3.40.516 SISIOGO 11.167
SEGURIDAD SOCIAL
SALUD &S% 221.613 320875 10696,
PENSION 17% 317.116 431O 15.150
PRESTACIONES SOCIALES
220170 114,416 10462'
1717861565 A LAS CESA 6113% 1% 28.423 37. 730 1.255 ,
PRIMA 8,33% 2203.70 314,454 10,431 -
VACACIONES 4,16% 109.913 157,040 3.233' -
PARA FI SCA LES
CAJA OC CO%PE# 93510714% 145716 ISLOW 5033
I.C,1.F 3% 79.273 113.3.50 3179
516832% 52.650 75.509 2517
RJESGOSPROÍESONALSSE,96% 163.913 232.140 ana
TOTAL NOM34A 4.162.549 5.975070 199.169 LO.3567U
'y
18
Radicado: 85001-23-33-002-2013-00269-01 (53820)
Demandantes: ZR Ingeniería S.A.
V. CONSIDERACIONES
°
CPACA: "Artículo 308. Régimen de transición y vigencia. El presente Código comenzará a regir el
dos (2) de julio del año 2012. 1/Este Código sólo se aplicará a los procedimientos y/as actuaciones
administrativas que se inicien, así como a las demandas y procesos que se instauren con
posterioridad a la entrada en vigencia. 1/Los procedimientos y las actuaciones administrativas, así
como las demandas y procesos en curso a la vigencia de la presente ley seguirán rigiéndose y
culminarán de conformidad con el régimen jurídico anterior".
41 CPACA:
'Artículo 150. Competencia del consejo de estado en segunda instancia y cambio de
radicación. El Consejo de Estado, en Sala de lo Contencioso Administrativo conocerá en segunda
instancia de- las apelaciones de las sentencias dictadas en primera instancia por los tribunales
administrativos y de las apelaciones de autos susceptibles de este medio de impugnación, así como
de los recursos de queja cuando no se conceda el de apelación por parte de los tribunales, o se
conceda en un efecto distinto del que corresponda, o no se concedan -los extraordinarios de revisión
o de unificación de jurisprudencia ".
42
De acuerdo con el artículo 75 de la Ley 80 de 1993, por regla general, "el juez competente para
conocer de las controversias derivadas de los contratos estatales y de los procesos de ejecución o
cumplimiento será el de la jurisdicción contencioso administrativa." Igualmente, el artículo 77 de la
misma ley, en su inciso segundo, establece que: "Los actos administrativos que se produzcan con
19
Radicado: 85001-23-33-002-2013-00269-01 (53820)
Demandantes: ZR Ingeniería S.A.
En este asunto, el contrato de obra terminó el trece (13) de septiembre de dos mil
once (2011) (aptdo. 4.10); y dentro del plazo destinado para la liquidación por mutuo
acuerdo (aptdo. 4.2.6), las partes finiquitaron el negoció mediante acta del seis (6)
de diciembre de dos mil once (2011) (aptdo. 4.12). ,De acuerdo con la norma
procesal aplicable45, la actora contaba con dos (2) años a partir de la suscripción
del acta para formular la reclamación judicial.
5.1.3. Por último, las partes están legitimadas en la causa dentro de este litigio, al
ser quienes suscribieron el contrato de obra núm. 578 de 2006, objeto de la
controversia (aptado. 4.2).
motivo u ocasión de la actividad contractual sólo serán susceptibles de recurso de reposición y del
ejercicio de la acción contractual, de acuerdo con las reglas del Código Contencioso Administrativo"
43 Conforme al articulo 152 numeral 4 del CPACA, los Tribunales conocen en primera instancia de
los asuntos '[.1relativos a los contratos, cualquiera que sea su régimen, en los que sea parte una
entidad pública en sus distintos órdenes o un particular en ejercicio de funciones propias del Estado,
y de los contratos celebrados por cualquier entidad prestadora de servicios públicos domiciliarios en
los cuales se incluyan cláusulas exorbitantes, cuando la cuantía exceda de quinientos (500) salarios
mínimos legales mensuales vigentes". Para la fecha de presentación de la demanda, el tope
mencionado equivalía a la suma de $294.750.000. De acuerdo con la demanda, las pretensiones
fueron estimadas en $481988315, guarismo que supera el límite fijado por la norma procesal.
"Las leyes concernientes a la sustanciación y ritualidad de los juicios prevalecen sobre las
anteriores desde el momento en que deben empezar a regir Pero los términos que hubieren
empezado a correr, y las actuaciones y diligencias que ya estuvieren iniciadas, se regirán por la ley
vigente al tiempo de su iniciación".
'
CCA: "Artículo 136. [. .] 10. En las relativas a contratos, el término de caducidad será de dos (2)
años que se contará a partir del día siguiente a la ocurrencia de los motivos de hecho o de derecho
que les sirvan de fundamento. 1/En los siguientes contratos, el término de caducidad se contará así.
E. .1 c) En los que requieran de liquidación y ésta sea efectuada de común acuerdo por las partes, a
más tardar dentro de los dos (2) años, contados desde la firma del acta;"
20
Radicado: 85001-23-33-002-2013-00269-01 (53820)
Demandantes: ZR Ingeniería S.A.
Esta afirmación carece completamente de respaldo probatorio, toda vez que ningún
medio de prueba apunta a demostrar un comportamiento impropio de los servidores
de la Universidad. Es más, en los oficios de UNITROPICO fechados el 9 de mayo
de 2007 (aptdo. 4.6), en los que mencionó el desconocimiento de la su obligación
de aportar el lote y la ausencia de autorización para autorizar las obras en sus
instalaciones, se advierte que el Consejo Directivo de UNITRÓPICO desconocía
previamente la existencia del contrato, y que la biblioteca pública allí pactada fuera
a ser construida en sus predios, razón por la que en un principio impidió el ingreso
de la contratista ZRl, circunstancia que obligó a suspender el contrato, según las
actas núm. 1 y 2 de suspensión contractual (aptdo. 4.7).
En ese contexto, la Sala coincide con la sentencia de primera instancia que advirtió
la incuria de la Administración respecto de su deber de planeación, comoquiera que,
según el acuerdo de voluntades, el contratista no tenía la obligación de preparar el
predio donde sería construida la obra, por lo que era su deber adelantar todos los
trámites de gestión predial en la zona donde el contratista ejecutaría el objeto
contractual46, entre otras acciones, siéndole atribuibles los perjuicios ocasionados
al contratista por no atender sus obligaciones.
Así las cosas, este argumento no se abre paso, y el primer problema jurídico es
respondido en sentido afirmativo.
5.3.1. Primero, esta Sala de Subsección ha fijado su posición respecto del criterio
jurisprudencia¡ que interpretaba la falta de manifestación expresa del reclamante en
las diversas modificaciones y acuerdos dados durante el desenvolvimiento del
contrato como una renuncia a su solicitud o una anuencia de los efectos económicos
adversos no explicitados en esas oportunidades, y sancionaba como contraria a la
buena fe objetiva cualquier protesta enervada por fuera de esas ocasiones.
"En este orden de ideas, es posible inferir a partir de la conducta de las partes
en la suscripción de convenios modificatorios —como los de prórroga,
suspensión o adición- la conformidad de ellas con la ejecución contractual y su
anuencia en relación con el consiguiente restablecimiento del equilibrio de la
46
En sentido análogo con este asunto, respecto de la infracción de la entidad pública contratante del
deber de planeación por no tener a disposición los terrenos para iniciar la ejecución del contrato de
obra, ver: CONSEJO DE ESTADO, Sala de lo Contencioso Administrativo. Sección Tercera -
21
Radicado: 85001-23-33-002-2013-00269-01 (53820)
Demandantes: ZR Ingeniería S.A.
De acuerdo con este este criterio, no le asiste razón a la parte recurrente porque, al
margen de no plasmar reiterativamente sus pretensiones en cada acuerdo suscrito,
la contratista jamás dio a entender un beneplácito respecto a la negativa de la
administración, ni mucho menos renunció a las solicitudes económicas que hizo en
torno a la mayor permanencia en la obra.
5.3.2. Por el contrario, los elementos de convicción dan cuenta de que ZRl manifestó
permanentemente su reclamo para que el Departamento asumiera los sobrecostos
generados por la mayor permanencia en la obra, ocasionados por los múltiples
tropiezos que tuvo la obra en sus inicios y que, cabe' recordar, no se limitaron
únicamente a la entrega tardía del terreno. Incluso, la reclamación del contratista
dio lugar a la suspensión del contrato entre el 25 de setiembre de 2007 y el 29 de
febrero de 2008 y, en la orden de reiniciación, el contratista expresó que no
renunciaría a su pretensión económica no resuelta por la administración (aptdo.
4.8),
22
Radicado: 85001-23-33-002-2013-00269-01 (53820)
Demandantes: ZR Ingeniería S.A.
De allí que el recurrente desacierte al argüir que los sobrecostos por mayor
permanencia en la obra, que resulten atribuibles a la conducta contraria a los
deberes contractuales, puedan ser cobijados por este rubro del costo indirecto de la
obra, tanto porque su destinación no corresponde al supuesto de hecho demostrado
en el subjudice, como porque las partes no previeron nada distinto en el acuerdo
de voluntades.
Así las cosas, la respuesta a este problema jurídico se responde de manera adversa
a lo planteado por el extremo apelante.
5.4. Análisis del tercer problema jurídico: el valor probatorio del dictamen
pericial
Ahora, si bien es cierto que buena parte de la documentación provino del contratista,
esto no es anormal sino apenas obvio, teniendo en cuenta que quien afirma el
sobrecosto es el primer llamado a demostrar su existencia y dimensión, y para ese
efecto, tiene el deber procesal de aportarlos con la demanda, de acuerdo con el 139
del CCA53 y el artículo 77 del Código de Procedimiento Civil (CPC")54 , además del
deber que, como parte, le asiste de facilitarle los datos y cosas que el perito
23
Radicado: 85001-23-33-002-2013-00269-01 (53820)
Demandantes: ZR Ingeniería S.A.
considere necesarios para la elaboración del dictamen, Conforme al artículo 242 del
CPC55.
En virtud del inciso final del artículo 187 del CPACA, la Colegiatura actualizará la
suma de condena, así:
Va = Vh ¡PC Final
¡PC inicial
En este caso:
Va = $214.688.488 115,11
82,01
Va= $301.338.761,78
55 CPC: «Artículo 242. Deber de colaboración de las partes. Las partes tienen el deber de colaborar
con ¡os peritos, de facilitarles los datos, las cosas y el acceso a los lugares que ellos consideren
necesarios para el desempeño de su cargo; [...]".
513 Según la tabla "Series — índice de empalme" elaborada y publicada por el DANE. En página web:
https:f/www.dane.gov.co/fileslinvestigaciones/ipc/se21llPC lndices.xlsx (Fecha de consulta: 14 de
marzo de 2022).
57 Rad. núm. 25000-23-36-000-2012-00395-01(49299).
24
Radicado: 85001-23-33-002-2013-00269-01 (53820)
Demandantes: ZR Ingeniería S.A.
FALLA
PRIMERO: MODIFICAR la sentencia del once (11) de diciembre de dos mil catorce
(2014), proferida por el Tribunal Administrativo del Casanare, que quedará así:
Presidente
- - -
25