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Trabajo de Fin de Máster presentado por Laura Isabel Picón Serrano, realizado bajo la
dirección del Prof. Francisco Mercadal, Profesor Titular de Derecho mercantil de la
Universidad Autónoma de Barcelona
Barcelona, 2023
Máster en Derecho empresarial Laura Isabel Picón Serrano TFM
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ÍNDICE
ABREVIATURAS ..................................................................................... 5
INTRODUCCIÓN .................................................................................... 7
3
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CONCLUSIONES .................................................................................. 89
BIBLIOGRAFÍA .................................................................................... 93
JURISPRUDENCIA............................................................................. 103
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ABREVIATURAS
Art. Artículo
Arts. Artículos
I. Legislación
II. Revistas
AC Actualidad Civil
ADC Anuario de Derecho Civil
DLL Diario la Ley
RCDI Revista Crítica de Derecho Inmobiliario
III. Jurisprudencia
STS Sentencia del Tribunal Supremo
SAP Sentencia de la Audiencia Provincial
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INTRODUCCIÓN
Los acuerdos sociales son el medio por los que los socios dan forma al interés social,
en ellos se refleja el objetivo al que la sociedad se dirige. Los acuerdos son la
culminación de discusiones y planes que los socios realizan para el crecimiento y
desarrollo social. Es decir, los acuerdos determinan el verdadero interés social. No
siempre los socios logran coincidir en el rumbo que debe llevar la sociedad, es decir,
surgen diferencias y controversias entre ellos. Por tanto, las decisiones no son siempre
unánimes, no es infrecuente que los acuerdos se adopten por mayoría. La acción de
impugnación de acuerdos sociales justamente es para anular o determinar la nulidad de
los acuerdos. Es una acción especial, regulada en el Real Decreto Legislativo 1/2010,
de 2 de julio, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley de Sociedades de
Capital, en adelante TRLSC. Es decir, es una herramienta de control de los acuerdos
adoptados por la junta general. Los socios son los integrantes de la junta general, por
tanto, los socios deben ser respetuosos con la ley, los estatutos sociales y respetuosos
con el interés común a los socios. La impugnación de acuerdos es una herramienta de
tutela para la minoría, es decir para quienes no votaron a favor del acuerdo adoptado.
Aunque, parece que la acción de impugnación sea para ser ejercitada solo por los
socios, eso no es así, ya que, si el perjuicio es causado a un tercero que no forma parte
de la junta general, si este tiene un interés legítimo, también será actor de esta acción.
En los casos que la impugnación de acuerdos la ejerce un tercero, no es necesario que
sea alegada la lesión del interés social, ya que este solo estará intentando que se tutele
su propio interés. Se considerará tercero con derecho a impugnar a todo aquel que no
forme parte de la junta general que tenga un interés legítimo para ejercer la
impugnación.
Esta vía de reclamación puede ejercitarse por causas tasadas en el artículo 204 del
TRLSC, es decir que solo serán impugnables los acuerdos que sean susceptibles de las
causas que describe el art. 204. Estas causas son numerus clausus, entre ellas
encontramos la contrariedad a la ley, que incluye, el abuso del derecho (art. 7.4 del
CC), la vulneración a la buena fe, y la lesión del interés social, ahora ampliado con el
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abuso de las mayorías. El número de causas es limitado, pero cuando nos referimos a
lesión del interés social y el abuso del derecho la casuística es muy amplia.
En primer lugar, definiremos los acuerdos como objeto de la impugnación, el marco
jurídico de la impugnación de los acuerdos y su interpretación doctrinal y
jurisprudencial. En este sentido, analizaremos quienes están legitimados para ejercitar
la acción y los plazos para ello.
Estudiaremos la importancia del interés social y la ampliación del concepto de este tras
la reforma de 2014. El interés social como la suma de los intereses de cada socio o
como el interés común a todos los socios. La doctrina determina que la protección de
los derechos extrasociales de los socios minoritarios deben ser salvaguardados por la
mayoría, pero cuando esto no es así, los minoritarios cuentan con la acción de
impugnación para defender el perjuicio a su interés personal o extrasocial. Ante los
acuerdos adoptados con abuso de la mayoría en perjuicio de la minoría se podrá
interponer la acción de impugnación, ya que se considerará que el interés social ha sido
lesionado si este abuso aun no generando daño patrimonial para la sociedad, fue
adoptado sin responder a una necesidad razonable. Por tanto, intentaremos dilucidar
los límites que abarca el concepto indeterminado de “la necesidad razonable”.
También analizaremos cómo se comporta la nueva causa de abuso de las mayorías
cuando el interés social y el interés extrasocial de la minoría son opuestos, entonces,
por este motivo se generan abusos por parte de la mayoría en la adopción de acuerdos
y también abusos de la minoría en ejercicio de la acción de impugnación intentando
proteger su propio interés y a veces aprovechando la oportunidad para obtener ventajas.
En la segunda parte de este trabajo, analizaremos como la jurisprudencia resuelve en
la práctica aplicando la legislación en vigor los casos de abuso del derecho, abuso de
las mayorías en perjuicio de las minorías y el abuso de la minoría en el ejercicio de la
acción de impugnación.
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1
CASADO PIQUERAS, L.M., “La impugnación de acuerdos sociales”, Anales de derecho, vol. 37
núm. 1, (2019), p 4.
2
Publicado en BOE núm. 161, de 03/07/2010
3
CURTO POLO, M. M., La protección del socio minoritario (Especial referencia a la protección frente
al atesoramiento abusivo de los beneficios sociales), Tirant lo Blanch, Valencia, 2019, p. 156.
4
SANCHO GARGALLO, I., “Artículo 204. “La impugnación de acuerdos”, en GARCÍA- CRUCES, J.
A. Y SANCHO GARGALLO, I. (Dirs.) Comentarios de la ley de sociedades de capital, Tomo III (Art.
159 a 252), Tirant lo Blanch, Valencia, 2021, p. 2838
5
SAP Córdoba, sección 3, 16 de junio de 1999 (ECLI: ES:APCO:1999:706), expresa que se trata de un
procedimiento especial de impugnación de acuerdos societarios, con motivos específicos, ya sea por ser
contrarios a la ley (potencialmente nulos) o por violar los estatutos o perjudicar los intereses de la
sociedad en beneficio de accionistas o terceros (generando su anulabilidad). En consecuencia, en este
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procedimiento se excluyen cualquier otro motivo o causa de nulidad o anulabilidad derivada de las
acciones de la sociedad, incluso aquellas que puedan haber causado daño o perjuicio a accionistas
individuales, así como cualquier pronunciamiento declarativo de derechos, según lo sostenido por la
jurisprudencia del Tribunal Supremo en sentencias anteriores, como las de 27 de diciembre de 1973 y
28 de enero y 5 de julio de 1985, mencionadas todas ellas en la sentencia del 14 de noviembre de 1992,
siempre y cuando no se hayan perjudicado los intereses de la sociedad.
6
GARBERÍ LLOBREGAT, J., GONZÁLES NAVARRO, A. Y MELERO BOSCH, L., El proceso de
impugnación de acuerdos de las sociedades de capital, Wolters Kluwer, Barcelona, 2015, p. 213. La
junta especial, se contempla en las sociedades anónimas y se constituye en los casos de que una
modificación de estatutos afecta a un tipo de acciones en particular, por tanto, los accionistas afectados
deben votar el acuerdo por separado dentro de la junta general o bien en junta especial.
7
SANCHO GARGALLO, I., “Artículo 204. “La impugnación de acuerdos”…, op. cit. p. 2839
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Los acuerdos no deben contravenir las leyes. Serán impugnables los acuerdos que
contravengan las normas legales, las normas que recoge la legislación de sociedades y
las normas con rango inferior si estas tienen carácter imperativo 10.
Por lo tanto, no solo serán tenidas en cuenta las normas establecidas para las sociedades
(TRLSC), se refiere a normas de todo el ordenamiento jurídico 11.
Para los casos de que el acuerdo tenga objeto ilícito, habrá infracción, pero no será
contrario a la ley12.
Son contrarios a la ley, los acuerdos adoptados con abuso del derecho, ya que vulneran
los art. 6.4 y 7.2 del CC
8
GARBERÍ LLOBREGAT, J., GONZÁLES NAVARRO, A. Y MELERO BOSCH, L., El proceso de
impugnación de acuerdos de las sociedades de capital, Op cit., p. 214 a 216.
9
ALFARO AGUILA-REAL, J., “La impugnación de acuerdos” en JUSTE MENCÍA, J. (Coord.),
Comentario de la reforma del régimen de las sociedades de capital en materia de gobierno corporativo
(LEY 31/2014), ARANZADI, 2015, p. RL-1.7 [14],
https://proview.thomsonreuters.com/launchapp/title/aranz/codigos/155255626/v1.
10
GARBERÍ LLOBREGAT, J., GONZÁLES NAVARRO, A. Y MELERO BOSCH, L., El proceso de
impugnación de acuerdos de las sociedades de capital, Op cit. p. 220.
11
ÁLVAREZ SÁNCHEZ DE MOBELLÁN, P., Estudios sobre el proceso de impugnación de acuerdos
sociales, op. cit., p. 113.
12
ALFARO, J., “Artículo 204. Acuerdos impugnables”, en JUSTE MENCÍA, J. (Coord.), Comentario
de la reforma del régimen de las sociedades de capital en materia de gobierno corporativo, Aranzadi,
Pamplona, 2015, pp. 191 y 192.
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También son impugnables los acuerdos contrarios a los estatutos sociales, siempre que
estos sean acordes a la ley. Aunque, la modificación de estatutos no necesita mayorías
reforzadas, y podría modificarse al tiempo que se aprueba el acuerdo para evitar la
contrariedad13.
La vulneración de los estatutos puede ser de las reglas de carácter procedimental o de
las de carácter material. Las reglas procedimentales son aquellas que establecen las
mayorías o la constitución de la junta, mientras que, las de carácter material se refieren
a las reglas estatutarias que establecen regímenes como por ejemplo formas de
transmisión de acciones o participaciones 14.
Los acuerdos contrarios al reglamento de la junta son impugnables, en virtud del Art.
204 del TRLSC. Las sociedades cotizadas tienen obligación de establecer dicho
reglamento, pero no es una causa adicional de impugnación para este tipo de
sociedades, ya que cualquier sociedad no cotizada puede establecerlos también.
El reglamento de la junta debe respetar el ordenamiento jurídico y los derechos del
socio y será acorde a los estatutos sociales 15. Este reglamento debe ser confeccionado
respetando la ley y los estatutos sociales, este regula en funcionamiento interno de la
sociedad, y son normas obligatorias, por lo tanto, en caso de vulneración en la adopción
de un acuerdo, lo convierten en impugnable por este motivo16.
13
ALFARO, J., “Artículo 204. Acuerdos impugnables”, …op. cit., p.192.
14
GARBERÍ LLOBREGAT, J., GONZÁLES NAVARRO, A. Y MELERO BOSCH, L., El proceso de
impugnación de acuerdos de las sociedades de capital, Op cit. p. 232.
15
RECALDE CASTELLS, A., “Artículo 160. Competencia de la junta”, en JUSTE MENCÍA, J.
(Coord.), Comentario de la reforma del régimen de las sociedades de capital en materia de gobierno
corporativo, Aranzadi, Pamplona, 2015, p. 32.
16
GARBERÍ LLOBREGAT, J., GONZÁLES NAVARRO, A. Y MELERO BOSCH, L., El proceso de
impugnación de acuerdos de las sociedades de capital, Op cit. p. 223.
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Para determinar la lesión del interés social, es preciso definirlo. Unas personas se
asocian para conseguir un fin común a través de la realización de una actividad, es decir
crean una sociedad con objeto social. Aunque existen sociedades con fines no
lucrativos, generalmente lo que los socios pretenden es obtener rendimiento
económico. Y para cumplir este objetivo común, los socios aceptan tomar las
decisiones por mayoría en relación con el porcentaje de capital 20.
En primer lugar, la lesión del interés social se produce cuando la suma de los intereses
se ven dañados, y no constituye lesión cuando intereses particulares resultan dañados.
17
Publicado en Gaceta de Madrid núm. 289, de 16/10/1885.
18
ALFARO, J., “Artículo 204. Acuerdos impugnables”, … op. cit., p.194. Los socios se agrupan
poniendo dinero o bienes en común, con el fin de obtener ganancias, interés que es común entre ellos.
19
Sentencias, STS Sala de lo civil de 19 de febrero de 1991 (ECLI: ES:TS:1991:943), STS Sala de lo
civil de 4 de marzo de 2000 (ECLI: ES:TS2000:1725), “Interés social, suma de los intereses
particulares de los socios” y STS de 17 de enero de 2012 (ECLI: ES:TS:2012:1686); GARBERÍ
LLOBREGAT, J., GONZÁLES NAVARRO, A. Y MELERO BOSCH, L., El proceso de impugnación
de acuerdos de las sociedades de capital, Op cit. p. 235
20
CURTO POLO, M. M., La protección del socio minoritario , op. cit. , p. 39.
13
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En el párrafo segundo del art. 204.1 desarrolla y amplia el concepto de lesión de interés
social en beneficio de uno o varios socios o terceros. Es causa de lesión del interés
social cuando el acuerdo se impone por la mayoría de forma abusiva, en caso de, que
no responda una necesidad razonable de la sociedad causando desventajas injustas para
la minoría o ventajas para la mayoría. Estas ventajas pueden ser económicas o pueden
ser de carácter político social o profesional. Para impugnar un acuerdo por esta causa
se requieren que concurran algunos requisitos, primero la lesión del interés social,
segundo, el beneficio de uno o varios socios o terceros y en tercer lugar y la relación
de causalidad entre estos 23.
21
GARBERÍ LLOBREGAT, J., GONZÁLES NAVARRO, A. Y MELERO BOSCH, L., El proceso de
impugnación de acuerdos de las sociedades de capital, Op cit. p. 235
22
SOLAR BELTRÁN, I., ”Los conflictos de interés del socio mayoritario: el deber de abstención en las
juntas generales”, en GONZÁLEZ FERNÁNDEZ, M. B., COHEN BENCHETRIT, A. (Dirs.), Derecho
de sociedades. Revisando el derecho de la sociedad de capital, Tirant lo Blanch, Valencia, 2018,p. 104.
23
STS de 17 de enero de 2012, publicada en Vlex (ECLI: ES:TS:2012:1686), trata de una sociedad
llamada, Transmediterránea SA, que acuerda cambiar la imagen y conjuntamente su denominación
gráfica por Acciona SA, que corresponde al nombre de la sociedad que ostenta la mayoría de
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Este segundo párrafo del 204.1 no incorpora una causa más de impugnación, desarrolla
la existente, mientras que, en otras legislaciones como la alemana y la italiana, han
configurado este abuso de las mayorías como una causa de impugnación distinta e
independiente del interés social24.
La posición de los socios minoritarios es muy vulnerable sobre todo en las sociedades
cerradas, ya que mayormente no pueden vender libremente sus participaciones 25.
Los intereses de la sociedad pueden entenderse desde dos perspectivas, institucionalista
y contractualista26. Son dos teorías opuestas, ya que la institucionalista considera a la
sociedad como una “institución-corporación, que el interés de la sociedad es distinto
al de los socios, pero coincide con el de terceros como son los trabajadores, acreedores,
administradores, es decir que lo que es beneficioso para la sociedad no necesariamente
lo es para los socios de manera individual. Por otra parte, la “teoría contractualista”,
que es la que rige en el Derecho español, que refiere a que, el interés de la sociedad es
obtener beneficios, esto es la causa de los negocios de esta, entonces si la mayoría no
persigue el interés de todos sus participantes, puesto que todos ellos están vinculados
a la sociedad “contractualmente”, es decir, algunos socios se benefician mientras que
otros quedan rezagados, sufren desventajas, se entiende como abuso del derecho o del
Transmediterránea. en este caso el acuerdo no es inmediatamente lesivo, aunque se logra demostrar que
puede serlo en el futuro para el interés social y existe el nexo causal entre el acuerdo y la lesividad,
además de causar beneficio a los accionistas de Acciona SA que ostentan la mayoría en
Transmediterránea SA.
24 GALLEGO CÓRCOLES, A., “Impugnación de acuerdos sociales por abuso de la mayoría e
infracción de pactos parasociales omnilaterales tras la Ley 31/2014, de 3 de diciembre”, op. cit., p. 1428.
25
Vid. VAZQUEZ LEPINETE, T., La protección de las minorías societarias frente a la opresión, p. 44.
26
STS, 19 de febrero de 1991 (ECLI: ES:TS:1991:943) En este caso se adoptaron acuerdos que
modificaban los estatutos de manera que en un principio se necesitaba una mayoría reforzada para
enajenar, gravar, arrendar o en cualquier manera disponer del activo fijo de la sociedad, y de las marcas
que pudiera poseer en propiedad o arrendamiento y a raíz del acuerdo ya no era necesario esa mayoría,
en tal caso beneficiaba a los socios que constituían esa mayoría y dejaba sin poder de decisión al resto y
por tanto se consideró que lesionaban el interés social.
15
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poder27. En la redacción vigente del 204 TRLSC, se establece el abuso de las mayorías
como causa de impugnación de acuerdos sociales en la medida que lo acordado no sea
por un motivo razonable y cause perjuicio de las minorías.
La ampliación del interés social provoca un contrasentido ya que, al mismo tiempo que
un acuerdo puede ser beneficioso para la sociedad también puede perjudicar al socio
minoritario. Entonces, recae sobre la mayoría el deber de buscar el interés social,
estableciendo medidas que afecten de forma equitativa a todos los socios, porque en
caso de que desfavorezca a alguno, estará comprometiendo el interés social, es decir,
lo socios mayoritarios deben evitar comportamientos que los aventajen si generan
perjuicios injustificados en los demás socios 28.
El art. 204 del TRLSC pretende regular la obligación del deber de lealtad de los socios
ya que, los acuerdos impugnados por esta causa son para proteger a la minoría de los
abusos de la mayoría, de esta manera limita la acción de los socios mayoritarios a
buscar en primer lugar el interés común antes que el particular 29.
27
Sentencias: STS, 7 de diciembre de 2011 (ECLI: ES:TS:2011:9284) La sociedad Inversora Obelisco
SA La sociedad acordó no repartir dividendos, “en conexión con la causa lucrativa que constituye la
causa de negocio societario, los acuerdos de la mayoría que no persiguen razonablemente el interés del
conjunto de los accionistas desde la perspectiva contractual, ni los de la sociedad, desde la perspectiva
institucional, y perjudican a los minoritarios, revelándose abusivos -tanto si se califica el ejercicio del
voto como abuso de derecho, como si se entiende que constituye un abuso de poder- deben entenderse
contrarios a los intereses de la sociedad”. STS Sala de lo Civil, 11 de enero de 2023,
(ECLI:ES:TS:2023:33), relativa a no repartir dividendos, “La ley califica la "necesidad" de
"razonable". Este adjetivo incide en la justificación de la necesidad del acuerdo, desde la perspectiva
de los intereses de la sociedad (intereses colectivos)”
28
DE VIVERO DE PORRAS, C., “Impugnación de acuerdos sociales: Abuso del derecho por infracción
de la ley”, en GONZALES FERNANDEZ, M. B. (Dir.), Los acuerdos sociales, Tomo II, Tirant lo
Blanch, Valencia, (2023), p. 1417
29
ALFARO, J., “Artículo 204. Acuerdos impugnables”, op. cit., p.196.
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La cuestión es, si cabe impugnar un acuerdo por contravenir los pactos parasociales. El
Tribunal Supremo sostiene que, los acuerdos sociales que se opongan a los pactos
parasociales no hace causa de nulidad del acuerdo. Sin perjuicio de la responsabilidad
que es posible exigir a los socios que han incumplido lo pactado 30.
Consideramos importante hacer una distinción que a nuestro juicio es importante de
los pactos reservados y los pactos parasociales omnilaterales son pactos integrados por
los socios, pero son dos tipos distintos de pactos de socios.
La expresión pactos parasociales no está definido en la ley, son convenios entre algunos
o todos los socios de una sociedad, anónima o limitada, que tiene por propósito
concretar aspectos de las relaciones internas31.
30
GARBERÍ LLOBREGAT, J., GONZÁLES NAVARRO, A. Y MELERO BOSCH, L., El proceso de
impugnación de acuerdos de las sociedades de capital, Op cit. p. 232.
31
CAZORLA GONZÁLEZ-SERRANO, L., Y NEIRA FERNANDEZ, P., “Pactos parasociales: una
aproximación a su naturaleza y contenido básico”, CAZORLA GONZÁLEZ-SERRANO, L. (Coord.),
Acuerdos y pactos parasociales: una visión práctica de su contenido, Aranzadi, Pamplona, 2018, p. 24.
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El tipo de contrato que suscriben los socios es el que regula el código civil en el libro
IV, dedicado al derecho de obligaciones y contratos. Es un contrato nacido de la
voluntad de las partes conforme reconoce el art. 1255 del Real Decreto de 24 de julio
de 1889 por el que se publica el Código Civil, en adelante CC33. Los contratos obligan
y tienen fuerza de ley (Art. 1091 del CC), por eso las partes quedan obligadas al
cumplimiento de tales pactos sin que por ello sean parte de los estatutos de la
sociedad34, pero si dejar de ser una regla contractual, con fuerza de ley entre las partes
contratantes 35.
Algunas de las cuestiones recogidas en pactos parasociales sería más prudente
incorporarlas en los estatutos, pero en muchos casos esto no es posible ya que no se
quiere hacer público algunas cuestiones y en otros casos puede resultar que lo
convenido no sea posible de inscribir en el registro 36. Por tanto, los pactos parasociales
o acuerdos extraestatutarios permiten modificar el orden societario, regulando lo que
los estatutos no recogen. Pueden suscribir estos contratos, todos o algunos de los
32
Inciso 2 del fundamento de derecho quinto de la STS, Sala de lo Civil de 3 de noviembre de 2014
(ECLI: ES:TS:2014:4443).
33
Publicado en Gaceta de Madrid, núm. 206, de 25/07/1889
34
PAZ-ARES, C., El enforcement de los pactos parasociales, p 1;
LUCEÑO OLIVA, J. L., “Los pactos parasociales como instrumento de protección de socio minoritario:
una propuesta de contenido mínimo”, en La Ley (en línea), p.1.
35
DÍEZ PICAZO, L., GULLON, A., El sistema de derecho civil. El contrato en general. La relación
obligatoria, volumen II, Tomo 1, 11 edición, Tecnos, Madrid, p.19
36
ALFARO ÁGUILA-REAL, J., El fundamento de la impugnabilidad ex art. 204 LSC de los acuerdos
sociales que infringen un pacto parasocial omnilateral, en Almacén de derecho, 31 de mayo de 2023,
https://shorturl.at/dFY02, p. 8.
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socios, incluso pueden intervenir terceros como por ejemplo familiares, administrador
sin ser socio, entre otros37 38.
Los pactos reservados no son parte del ordenamiento de la persona jurídica, solo son
parte de quienes firman y por eso no se pueden oponer frente a la sociedad (Art. 28 de
LSC), no vinculan a la persona jurídica, tampoco a los nuevos socios u órganos de la
sociedad, como puede ser el órgano de administración.
Los pactos parasociales omnilaterales son aquellos en los que todos los socios están
vinculados al pacto, porque todos han suscrito el contrato, aunque todos los socios
forman la sociedad y al mismo tiempo suscriben el pacto, no será oponible frente a la
sociedad siguiendo la línea jurisprudencial actual del Tribunal Supremo. Aunque en
nuestra opinión, un pacto que suscriben todos los socios no es para nada reservado. El
art. 28 TRLSC podría interpretarse en sentido contrario y lo que establecería sería que
todos los pactos que no sean reservados podrán oponerse a la sociedad, y un pacto que
todos los socios han suscrito, es similar que el contrato social, al amparo de la voluntad
de las partes 39. El pacto firmado por todos los socios, pacto parasocial omnilateral,
37
MARTINEZ ROSADO, J., Pactos parasociales, Marcial Pons, Madrid, 2017, p. 34. Un ejemplo de
pacto cuando intervienen terceros sería un acuerdo de votar siguiendo pautas marcadas por el banco que
otorga un crédito.
38
GARCÍA VIDAL, Á., “Consecuencias societarias del incumplimiento de pactos parasociales”, en
EMPARANZA SOBERJANO, A. (Coord.), El Derecho de sociedades y de cooperativas: nuevos retos
en su configuración y en la gestión de los administradores, Marcial Pons, 2019, p. 87.
Vid. el art. 2.1 del Real Decreto 171/2007, de 9 de febrero, por el que se regula la publicidad de los
protocolos familiares, publicado en BOE núm. 65, de 16/03/2007
39
GALLEGO CÓRCOLES, A., “Impugnación de acuerdos sociales por abuso de la mayoría e infracción
de pactos parasociales omnilaterales tras la Ley 31/2014, de 3 de diciembre”, en GONZÁLEZ
FERNÁNDEZ, M. B., COHEN BENCHETRIT, A. (Dirs.), Derecho de sociedades. Revisando el
derecho de la sociedad de capital, Tirant lo Blanch, Valencia, 2018, p. 1142
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cuanta con las mismas partes que el contrato social, es decir, la totalidad de los socios
y la sociedad son lo mismo, por tanto, la inoponibilidad que se sustenta en la ajenidad
pierde el sentido40.
Para poder deshacer el pacto los socios deberían determinar un régimen de denuncia
para los pactos parasociales. Parte de la doctrina sostiene que, los socios cuando
suscriben un pacto, en general lo hacen con duración indeterminada, indefinidamente.
Las relaciones obligatorias duraderas que no tienen termino final se pueden resolver
unilateralmente por ser contrarias a la libertad 41 Por tanto, estar indefinidamente
obligado siempre ante un pacto que es indefinido, es decir, que no tiene un límite de
duración, da lugar a la resolución unilateralmente 42 . En el ordenamiento jurídico
español existe una clara oposición a establecer vínculos de duración ilimitada. Esto es
particularmente evidente en el ámbito del derecho de sociedades, donde se refuerza
este principio a través de los artículos 1705 y 1706 del Código Civil43. Sin embargo,
por otro lado, otros sostienen que los pactos parasociales tienen la duración que tenga
la sociedad y además que estos no vinculan perpetuamente cuando el obligado puede
salir voluntariamente de la parte que le obliga 44.
En conclusión, es bastante complicado deshacerse del pacto parasocial y si lo miramos
como algo inherente a la sociedad, es decir para que la sociedad exista debe existir el
40
ALFARO ÁGUILA-REAL, J., El fundamento de la impugnabilidad ex art. 204 LSC… Op. cit., p. 8.
41
STS, 11 de febrero de 1984, (ECLI: ES:TS:1984:245) que cita otras sentencias: sentencias de 14 de
febrero y 17 de diciembre de 1973.
42
DÍEZ PICAZO, L., GULLON, A., El sistema de derecho civil. El contrato en general. La relación
obligatoria, p. 149. La jurisprudencia admite la resolución unilateral ya que estar obligado siempre es
contrario a la libertad. (S. 14 de febrero de 1973)
43
NOVAL PATO, J., “Los pactos parasociales”, op. cit., p. 121
44
IRIBARREN, M., Pactos parasociales para toda la vida (de la sociedad) y denuncia ad nutum, 2 DE
febrero de 2023, en Almacén de derecho, https://shorturl.at/fglxO.
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pacto. Sería que un pacto parasocial omnilateral tiene más fuerza que el estatuto ya este
que es posible modificarlo y el pacto no. Por tanto, una solución que proponemos es
un régimen de denuncia del pacto parasocial con las correspondientes indemnizaciones
y clausulas penales para poder actuar en consonancia con el derecho, es decir una forma
de dejar de aplicarlo en la que todos estén de acuerdo.
45
PAZ-ARES, C., El enforcement de los pactos parasociales op. cit., p. 36
46
PAZ-ARES, C., El enforcement de los pactos parasociales op. cit., p. 29.
47
PAZ-ARES, C., El enforcement de los pactos parasociales, op. cit., p. 21
21
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48
GARCÍA VIDAL, Á., “Consecuencias societarias del incumplimiento de pactos parasociales”, op.
cit., p. 114. Este autor sostiene que “para impugnar acuerdos por contrariar los pactos parasociales
requiriendo incardinar el supuesto en alguna de las causas de impugnación que están recogidas en la
Ley”, aunque que algún autor “entiende incluida la infracción de pactos parasociales como causa de
impugnación autónoma”, refiriéndose a VÁZQUEZ LEPINETTE, T., Estrategia jurídica en los
conflictos societarios, Tirant lo Blanch, Valencia, 2017.
49
PAZ-ARES, C., “Impugnación de acuerdos sociales por violación de pactos parasociales”, en Colegio
notarial de Madrid, video de YouTube, enlace https://www.youtube.com/watch?v=MEXXaWQiRDg,
18:00.
22
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50
PAZ-ARES, C., “Impugnación de acuerdos sociales por violación de pactos parasociales”, en Colegio
notarial de Madrid, op. cit., 22:00.
51
STS Sala de lo civil de 9 de diciembre de 2010, (ECLI: ES: TS:2010:7204). La doctrina de los actos
propios solo se puede aplicar cuando la primera conducta crea una relación jurídica que no pueda
deshacerse unilateralmente.
52
PAZ-ARES, C., “Impugnación de acuerdos sociales por violación de pactos parasociales”, en Colegio
notarial de Madrid, op. cit., 40:00.
53
MARTÍNEZ ROSADO, J., Los pactos parasociales, Marcial Pons, Madrid, 2017, p.179.
23
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54
SAP Barcelona, sección 15, de 10 de enero de 2023, (ECLI: ES:APB:2023:212). Aquí existe un pacto
parasocial que determina una indemnización para el cese de un administrador. En el acuerdo se incumple
el pacto al cesar a dicho administrador por una causa que no se corresponde con la realidad.
55
GARBERÍ LLOBREGAT, J., GONZÁLES NAVARRO, A. Y MELERO BOSCH, L., El proceso de
impugnación de acuerdos de las sociedades de capital, Op cit. p. 241.
56
MARÍN DE LA BÁRCENA, F., “La impugnación de acuerdos negativos”, en RODRÍGUEZ
ARTIGAS, F. et. al. (Dirs.), El nuevo régimen de impugnación de los acuerdos sociales en las
sociedades de capital, Colegio notarial de Madrid, Madrid, 2015, p. 286.
24
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57
AAP Madrid, 8 de marzo de 2018 (ECLI:ES:APM:2018:1009A). Esto es un recurso de apelación a
un auto que inadmite la impugnación del acuerdo por falta de objeto. La parte autora, liga nacional de
futbol profesional, pretende impugnar un acuerdo que la comisión delegada de Real Madrid club de
futbol supuestamente ha adoptado con la empresa Tag Hauer para dotar a los clubes de relojes
sincronizados a colocar en los vestíbulos y túneles de vestuarios. La acción de impugnación no puede
recaer en un acuerdo futuro ni tampoco inexistente.
58
SANCHO GARGALLO, I., “Artículo 204. “La impugnación de acuerdos”, op. cit. p. 2840
59
SANCHO GARGALLO, I., “Artículo 204. “La impugnación de acuerdos”, op. cit. pp. 2839 y 2840.
25
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por dos socios al 50% en la cual se pide la nulidad del acuerdo negativo adoptado en
junio, de manera que se proceda a la aprobación automática del balance final de
liquidación, así como del proyecto de división entre los socios del activo resultante,
presentados por uno de los socios ostentando la posición de liquidador en la junta. Se
desestima la impugnación puesto que la aprobación de una propuesta de liquidación no
viene impuesta por la ley o los estatutos por tanto no es susceptible de impugnación.
Para que sea posible la impugnación de los acuerdos negativos, la propuesta rechazada
debe ser un imperativo legal o estatutario y además no debe ser posible exigirla por
otra vía60.
También es común que se admita la impugnación de acuerdos negativos cuando no se
adopte el acuerdo porque en la junta general vote un socio que tenga el derecho a voto
suspendido o que no cumpla con el deber de abstención por conflicto de intereses, y
como consecuencia de su votación el resultado sea el de un acuerdo negativo, en tanto
que, si hubiese cumplido con la legalidad, el resultado de la votación habría sido
justamente lo opuesto61.
60
SAP Madrid, sección 28, 24 de junio de 2022 (ECLI: ES:APM:2022:8479), publicada en Vlex. El
motivo en el que fundamenta esta petición es el carácter abusivo (204.2 TRLSC), en tanto la decisión de
del socio que vota en contra lo hace con afán de provocar un daño si responder a una necesidad real. El
carácter abusivo no es aplicable porque los socios ostentan el 50% cada uno, en consecuencia, no cumple
los requisitos.
61
SANCHO GARGALLO, I., “Artículo 204. “La impugnación de acuerdos”, op. cit. p. 2841.
26
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“No procederá la impugnación de un acuerdo que haya sido dejado sin efecto o
sustituido por otro” (art. 204 TRLSC), esta redacción es la misma que la derogada del
62
ALFARO ÁGUILA-REAL, J., “La impugnación de acuerdos” en JUSTE MENCÍA … , Op. Cit., p.
RL-1.7 [54]
63
STS Sala de lo Civil, 11 de enero de 2023, (ECLI:ES:TS:2023:33). En este supuesto el juez de
instancia fija y ordena el pago de los dividendos, el tribunal decide por la sociedad para proteger a la
parte minoritaria.
64
SANCHO GARGALLO, I., “Artículo 208. Sentencia estimatoria de la impugnación”, en GARCÍA-
CRUCES, J. A. Y SANCHO GARGALLO, I. (Dirs.) Comentarios de la ley de sociedades de capital,
Tomo III (Art. 159 a 252), Tirant lo Blanch, Valencia, 2021, p. 2928.
65
SANCHO GARGALLO, I., “Artículo 204. “La impugnación de acuerdos”, op. cit. pp. 2842 a 2843.
27
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art. 115.3 de la LSA/1989 66. Es una manera de evitar que se impugne el acuerdo de
manera unilateral. Es decir, la sociedad puede evitar la impugnación de manera
unilateral si sustituye o deja sin efecto el acuerdo objeto de impugnación. En la LSA
derogada podía sustituirse o revocarse el acuerdo si aún no había comenzado el proceso
de impugnación porque sería una violación del principio ut lite pendente nihil
innovetur, que quiere decir, que las novedades introducidas después de iniciado el
proceso no tiene de eficacia, con respecto a las cosas o personas que originaron la
acción67. Entonces a petición del demandado, en caso de que ya hubiera comenzado el
proceso, el juez otorgaba un tiempo a la sociedad para subsanar, sustituir o dejar sin
efecto el acuerdo68.
En la nueva redacción permite que la sociedad pueda sustituir el acuerdo antes o
después de iniciado el proceso de impugnación.
El acuerdo sustituido quedará sin efecto desde que se adopte el acuerdo sustituto, parte
de la doctrina considera que el efecto de este último es desde siempre, por tanto, debería
aplicarse de manera que tenga efectos retroactivos, aunque no es posible imponérselos
a los terceros de buena fe, si son adquirentes de derechos a razón del acuerdo revocado
o sustituido69.
66
Real Decreto Legislativo 1564/1989, de 22 de diciembre, por el que se aprueba el texto refundido de
la Ley de Sociedades Anónimas, publicada en BOE» núm. 310, de 27 de diciembre de 1989, páginas
40012 a 40034 (23 págs.).
67
VELA TORRES, P. J., “Impugnación de acuerdos y revocación o sustitución de los mismos. Buena
fe e impugnación de acuerdos conformes con un pacto parasocial”, en GONZÁLEZ FERNÁNDEZ, M.
B., COHEN BENCHETRIT, A. (Dirs.), Derecho de sociedades. Revisando el derecho de la sociedad
de capital, Tirant lo Blanch, Valencia, 2018, p. 1451
68
ÁLVAREZ SÁNCHEZ DE MOBELLÁN, P., Estudios sobre el proceso de impugnación de acuerdos
sociales, Dykinson, Madrid, 2015, p. 54.
69
MASSAGUER, J. “Acuerdos impugnables, apartados 11 y 12”, en JUSTE MENCÍA, J. (Coord.),
Comentario de la reforma del régimen de las sociedades de capital en materia de gobierno corporativo,
Aranzadi, Pamplona, 2015, pp. 222
28
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El art. 204 TRLSC, en el apartado segundo, prevé que no puede ser objeto de
impugnación un acuerdo que haya sido sustituido por otro o que haya quedado sin
efecto, antes de interponer la demanda, es decir, que no procede la demanda de ejercicio
de la acción de impugnación de un acuerdo que ha sido revocado o sustituido. El efecto
de conocer esta circunstancia será inadmisión de la demanda, puesto que el acuerdo
que se pretende impugnar ha quedado sin efecto y ha sido sustituido por otro adoptado
válidamente, es decir sin defectos constitutivos 70.
Cuando no hay acuerdo o cuando se ha anulado o reemplazado legalmente por otro
acuerdo antes de presentar una demanda de impugnación, no puede haber una
pretensión de impugnación de acuerdos. Según la doctrina procesal, no existe un
derecho a la actividad judicial sin una situación jurídicamente relevante que sea
susceptible de ser objeto de actividad judicial. No se pueden iniciar acciones procesales
de manera abstracta71.
Por tanto, el tratamiento procesal de la impugnación del acuerdo que ya ha sido
sustituido debería permitir resolverse antes de la contestación de la demanda, como una
cuestión incidental, por economía procesal 72 . Pero entonces, quiere decir que el
demandante no considera el acuerdo derogado por el acuerdo posterior, al menos habría
que analizar si cumple el presupuesto. La parte demandada será quien alegue la
existencia del acuerdo derogador 73.
La enmienda núm. 70 propuesta por el grupo parlamentario socialista, “No se admitirá
a trámite demanda de impugnación de un acuerdo social cuando, antes de presentada
70
SANCHO GARGALLO, I., “Artículo 204. “La impugnación de acuerdos”, op. cit. p. 2867.
71
ÁLVAREZ SÁNCHEZ DE MOBELLÁN, P., Estudios sobre el proceso de impugnación de acuerdos
sociales, op. cit., p. 42.
72
MASSAGUER, J. “Acuerdos impugnables, apartados 11 y12”, op. cit., pp. 221 y 222
73
VELA TORRES, P. J., “Impugnación de acuerdos y revocación o sustitución de los mismos. …”, op.
cit., p. 1450
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la demanda, el acuerdo hubiera sido dejado sin efecto o sustituido válidamente por
otro antes de que hubiera producido efecto. De admitirse a trámite la demanda, se
ordenará el archivo de todo lo actuado desde que el nuevo acuerdo conste en el
procedimiento, careciendo de validez las actuaciones que se hubieran practicado.
Si el nuevo acuerdo fuera posterior a la presentación de la demanda y anterior a la
Audiencia previa al juicio, el juez dictará auto de terminación del procedimiento por
carencia sobrevenida del objeto de la impugnación imponiendo las costas la
sociedad.”74. Esta enmienda fue rechazada. No es posible resolver la cuestión antes de
que se presente la demanda como una condición para iniciar o no el proceso. La forma
más segura de tratar este supuesto es como una excepción, es decir, el acuerdo sustituto
será planteado en la contestación de la demanda, así como la defensa del fondo. En este
caso, no habrá condena en costas porque el proceso de impugnación terminará sin
más 75 . La jurisprudencia aprecia esta afirmación 76 , en el auto de la Audiencia
Provincial de Jaén, 23 de septiembre de 2020 considera que cuando los acuerdos no
son susceptibles de impugnación a pesar de concurrir a priori el supuesto cuestionado,
el juez no puede entrar a valorar la no impugnación sin entrar en el fondo, por tanto,
debe admitir la demanda para apreciarla. Por esta razón, no será posible el archivo o
sobreseimiento inmediato, sino que deberá valorar el fondo y luego dictar un auto de
terminación del proceso y aplicando el art. 394.2 de la LEC, no procederá expreso
pronunciamiento en costas, que si procederá si concurre la perdida sobrevenida del
objeto durante el proceso, que comentaremos a continuación.
74
Boletín oficial de las cortes generales del congreso de los imputados, núm. 97-2 del 23 de septiembre
de 2014, pp. 53 y 54.
75
MASSAGUER, J. “Acuerdos impugnables, apartados 11 y12”, pp. 222 y 223.
76
AAP Jaén, 23 de septiembre de 2020 (ECLI: ES:APJ:2020:488A), publicadas en Vlex.
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Por esta razón un acuerdo que ya no tenga efecto no podrá ser objeto de impugnación
y si mediando proceso de impugnación sucediese, sería una especie de allanamiento 79,
el juez dictará auto finalizando el proceso por perdida sobrevenida del objeto 80. Puede
77
STS sala de lo civil de 18 de octubre de 2012 (ECLI: ES:TS:2012:6901).
78
STS sala de lo civil de 4 de noviembre de 2011, (ECLI: ES:TS:2011:8014).
79
SANCHO GARGALLO, I., “Artículo 204. “La impugnación de acuerdos”, op. cit. p. 2869.
80
MENDIETA GRANDE, J., “Acuerdos sociales impugnables”, en ARIAS VARONA, J. Y RECALDE
CASTELLS, A. (Coords.), Comentario práctico a la nueva normativa de gobierno corporativo,
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Dykinson, Madrid, 2015, p.63. Al autor le llama resulta extraño que el TRLSC incorpore esta noma
procesal en lugar de haberse remitido a la LEC en sus arts. 413 y 22, que se encargan respectivamente
de regular los cambios de circunstancias en la sentencia sobre el fondo y a la satisfacción extraprocesal,
carencia o la pérdida del interés legítimo.
81
SANCHO GARGALLO, I., “Artículo 204. “La impugnación de acuerdos”, op. cit. p 2869.
82
Publicada en BOE núm. 7, de 08/01/2000
83
AJMer del 7 de octubre de 2021, de Barcelona (ECLI: ECLI:ES:JMB:2021:3718A), publicada en
Vlex.
32
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En virtud del último párrafo del 204.2 TRLSC dispone que no se pierde el derecho a
pedir que se repare el daño o se retrotraigan los efectos ante la improcedencia de la
acción o la terminación del proceso de impugnación porque el acuerdo haya sido
sustituido por otro, nada impide a ejercitar acciones de indemnización de daños
producidos por el acuerdo ya derogado. Entonces si se había impugnado y tanto si la
acción es improcedente como si se acaba el proceso por desaparición del objeto, el
proceso de impugnación terminará abruptamente, por tanto, no invalidará los efectos
que el acuerdo sustituido o revocado hubiera provocado. La eficacia del nuevo acuerdo
subsana o revoca el acuerdo sustituido, Massaguer sostiene que la eficacia del nuevo
es ex tunc porque si no necesitaría impugnación para deshacer los efectos producidos
desde su adopción hasta su derogación entonces las acciones de reparación del daño
son para reclamar la posible aplicación defectuosa por parte de la sociedad hiciera de
la revocación o de la sustitución.84
Quien tenga interés legítimo en deshacer los efectos provocados por el acuerdo que no
pudo ser impugnado deberá instar la reparación en otro proceso 85. La realidad es que
la ley no le atribuye una vía de acción de reclamación nueva, sino que reconoce las vías
existentes de carácter general86.
La legitimación pasiva corresponde a la sociedad. Estas acciones serán personales,
sujetas al código civil, con el plazo previsto en el art. 1964 CC de 5 años. Además,
deberá acreditarse la invalidez del acuerdo, el perjuicio soportado y el nexo causal. Por
ejemplo, si el acuerdo había nombrado administrador y este convocó la junta, se podría
84
MASSAGUER, J. “Acuerdos impugnables, apartados 11 y12”, op. cit., pp. 222
85
MENDIETA GRANDE, J., “Acuerdos sociales impugnables”, op. cit., p.64
86
MASSAGUER, J. “Acuerdos impugnables, apartados 11 y12”, op. cit., pp. 224
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impugnar lo que se haya votado en allí; si los efectos del acuerdo tienen que ver con el
cobro de una retribución indebida se deberá hacer una reclamación de cantidades 87.
El TRLSC, establece unos límites que hacen improcedente la impugnación por carecer
de relevancia, es decir que no produce suficiente daño88. Son cuatro supuestos que
hacen que los acuerdos sean inimpugnables por falta de esencialidad, es decir, la causa
que se alega no es bastante para determinar su impugnación 89.
Los límites a la impugnabilidad establecidos en el apartado 3 del art. 204 TRLSC,
describe una lista de motivos por los cuales no son impugnables los acuerdos sociales,
estableciendo defectos por los cuales se limita o se impide la interposición de la acción,
es una forma de evitar el ejercicio abusivo de la acción de impugnación 90.
Por lo tanto, una vez presentada la demanda, será el juez quien determine el carácter
impugnable de los acuerdos conflictuados. Además, deberá resolver si el acuerdo es
impugnable como una cuestión incidental previa pudiendo suspender el curso ordinario
de las actuaciones tal y como lo establece el art. 390 y siguientes de la LEC 91, teniendo
en cuenta esto puede esperarse que la sociedad debe plantear la incidencia previa
87
SANCHO GARGALLO, I., “Artículo 204. “La impugnación de acuerdos”…, op. cit., pp. 2870 y
2871.
88
GARBERÍ LLOBREGAT, J., GONZÁLES NAVARRO, A. Y MELERO BOSCH, L., El proceso de
impugnación de acuerdos de las sociedades de capital, Op cit., p. 217.
89
ÁLVAREZ SÁNCHEZ DE MOBELLÁN, P., Estudios sobre el proceso de impugnación de acuerdos
sociales, op. cit., p. 42
90
ÁLVAREZ SÁNCHEZ DE MOBELLÁN, P., Estudios sobre el proceso de impugnación de acuerdos
sociales, op. cit., p. 31.
91
FERRANDO VILLABA M. de L. Y RODAS PAREDES, P., “La junta general (II). Funcionamiento
y adopción de acuerdos…”, op. cit. , p. 262;
LATORRE CHINER, N., “La impugnación de acuerdos por infracción de requisitos procedimentales”,
en RODRÍGUEZ ARTIGAS, F. et. al. (Dirs.), El nuevo régimen de impugnación de los acuerdos
sociales en las sociedades de capital, Colegio notarial de Madrid, Madrid, 2015, p. 219
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conforme al art. 392 de la LEC que regula en el párrafo 1), por medio de escrito
acompañado de los documentos pertinentes, prueba se indicará por quien la plantea la
suspensión de las actuaciones. Una vez resuelta, la demanda resulta admitida y no se
volverá a planteará en el procedimiento (393.1 LEC). De esta manera la sociedad no
estaría obligada a contestar sobre el fondo si la cuestión previa es admitida 92.
Los motivos de no impugnabilidad refieren, en primer lugar, a la infracción de
requisitos formales no esenciales (art. 204.3.a); en segundo lugar, si un acuerdo
adoptado, existe una información incorrecta o incompleta en tanto no sea esencial, no
constituirá causa de impugnación (art. 204.3.b); en tercer lugar, no será motivo de
impugnación tampoco si hubiese habido participación y voto de personas no
legitimadas, siempre y cuando no haya afectado tanto a la constitución del órgano (art.
204.3.c) como a la adopción del acuerdo (art. 204.3.d).
Estas restricciones a la hora de impugnar protegen en cierta manera el interés de la
sociedad, valorando el mantenimiento de los acuerdos positivamente, de esta manera
equilibra el derecho de impugnación para que no se produzca aprovechamiento por el
mismo provocando bloqueos y obstrucciones injustas.
No será posible impugnar un acuerdo por el solo hecho que incumpla los defectos
formales, hará falta que debido a este incumplimiento se haya vulnerado o
condicionado el derecho de quien demanda. Esta regla responde a el principio general
de la conservación del negocio jurídico93. Por tanto, las impugnaciones por estas causas
tendrán que superar la prueba de resistencia y relevancia 94.
La parte final del artículo es producto de la enmienda número 58 presentada por el
grupo parlamentario popular en el congreso, y su justificación se basa en completar lo
expuesto anteriormente y previendo en caso de que el acuerdo no sea impugnable,
92
MENDIETA GRANDE, J., “Acuerdos sociales impugnables”, op. cit., p.67
93
LATORRE CHINER, N., “La impugnación de acuerdos por infracción de requisitos
procedimentales”, op. cit., pp. 220 y 221.
94
CURTO POLO, M. M., La protección del socio minoritario … Op. cit., p. 161.
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según lo establecido por el art. 204, que se decida antes como una cuestión incidental
el sentido de su impugnabilidad95. El objetivo de determinar en una cuestión incidental
es verificar que el motivo de la impugnación esta encausado en el artículo 204 o por el
contrario pueda constituir una excepción procesal en la contestación a la demanda (art.
405.3 LEC)96, además obedece a la economía procesal 97.
Lo que pretende el legislador al introducir este listado es reducir el ejercicio de las
impugnaciones estratégicas por minoritarios que bloquean y obstruyen el
funcionamiento de la sociedad, es decir reducir las abusivas impugnaciones haciendo
un uso del derecho oportunista98.
95
Boletín oficial de las cortes generales del congreso de los imputados, núm. 97-2 del 23 de septiembre
de 2014, pp. 45 y 46.
96
MASSAGUER, J. “Acuerdos impugnables, apartados 11 y12”, op. cit., p. 228. Aunque tendrán que
pasar el test de relevancia. Es decir, que, si no se cumplió con el plazo para la convocatoria por 1 día y,
además, no impidió la participación de ningún socio. No considerará al acuerdo impugnable, tal y como
resulta de la SAP Palma de Mallorca, sección 5 de 2023.
97
NAVARRO MORALES, A., “El incidente de previo pronunciamiento del art. 204.3 LSC. Algunas
cuestiones”, en, GONZALES FERNANDEZ, M. B., (Dir.), Los acuerdos sociales, Tomo II, Tirant lo
Blanch, Valencia, (2023), p. 1190.
98
GARBERÍ LLOBREGAT, J., GONZÁLES NAVARRO, A. Y MELERO BOSCH, L., El proceso de
impugnación de acuerdos de las sociedades de capital, Op cit., p. 218.
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El legislador intenta que limitar las impugnaciones de acuerdos por infracciones que
no sean relevantes, que solo dificultan el funcionamiento de la sociedad. Existen causas
relevantes que podrían privar al socio de ejercer sus derechos, tales como en los arts.
173 y 176 del TRLSC, relativos el primero a la convocatoria de la junta y el segundo a
los plazos mínimos para la convocatoria, las mayorías exigidas, entre otras cosas. La
voluntad de la sociedad es tomada por la junta general. Para reunir a la junta es
importante la fase de convocatoria para constitución de esta. La convocatoria es
importante, ya que permite poner en conocimiento a los socios de la celebración
próxima de la junta, fecha, hora, lugar, temas a tratar, orden del día, etc. Por tanto, si
los socios no son informados de la celebración puede afectar a su presencia en la
junta99.
Son reglas esenciales que si no se respetan pueden afectar al derecho de
participación100.
En definitiva, solo procederá la impugnación si los defectos formales impidieron de
alguna manera ejercitar los derechos del socio en la participación con relación al
acuerdo objeto de la impugnación.
La motivación para la impugnación, además de tener en cuenta el derecho del socio
impugnante debe contar con razones decisivas, es decir, el conjunto de consideraciones
racionales que justifican, conforme a derecho, la decisión respecto de una impugnación
debe ser la que la motivan 101.
99
MARTÍN FUSTER, J. M., “La incidencia de la ley 8/2021 en el Derecho Mercantil y en la actuación
del socio con la discapacidad en la junta general”, en GONZÁLES FERNANDEZ, M. B., Los acuerdos
sociales, Tomo I, Tirant lo Blanch, Valencia, 2023, p. 412
100
SANCHO GARGALLO, I., “Artículo 204. “La impugnación de acuerdos”…, op. cit., pp. 2852 a
2853.
101
STS de sala de lo civil de 3 de julio, (ECLI: ES:TS:2013:4246). “La jurisprudencia ha admitido la
validez de la junta y de los acuerdos adoptados en ella cuando el cumplimiento de los requisitos omitidos
no resultaba necesario” y cita Sentencias 165/1.999, de 27 de septiembre , 196/2003, de 27 de octubre,
262/2006, de 11 de noviembre , y 50/2007, de 12 de marzo.
37
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102
MARTÍN FUSTER, J. M., “La incidencia de la ley 8/2021 en el Derecho Mercantil y en la actuación
del socio con la discapacidad en la junta general”..., Op. cit., p. 415.
103
FERRANDO VILLABA M. de L. Y RODAS PAREDES, P., “La junta general (II). Funcionamiento
y adopción de acuerdos…”, op. cit. p. 263.
104
SANCHO GARGALLO, I., “Artículo 204. “La impugnación de acuerdos”…, op. cit., pp. 2857 a
2858
38
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105
STS, Sala de lo civil, 16 de enero de 2019, (ECLI: ES:TS:2019:58). “…el socio desempeñe o haya
desempeñado funciones de administración durante el periodo al que se contrae la solicitud de
información, puesto que en tal caso habrá tenido mayor posibilidad y facilidad de acceso a los asuntos
sociales, habida cuenta que para el administrador social la obtención de información no es un derecho,
sino un deber (Art. 225 TRLSC).”
106
Sentencias, SAP Barcelona, sección 15 de 4 de enero de 2019, (ECLI:ES:APB:2019:380),
Fundamento 4: por regla general no procede la impugnación sobre la incorrección o insuficiencia de la
información, solo excepcionalmente puede basarse la impugnación, cuando esa vulneración haya sido
esencial o decisorio para el ejercicio del voto por parte del socio (204.3.b TRLSC); SAP Barcelona,
sección 15, de 10 de enero de 2023, (ECLI:ES:APB:2023:212), Fundamento 4: En este caso la
información solicitada no tenía relevancia a los efectos de lo que se discutiría en la junta y SJMer Madrid
de 27 de abril de 2023 (ECLI:ES:JMM:2023:680), Fundamento 2, el socio impugnante alegando la
vulneración de su derecho de información, debe tener derecho a la información reclamada; le debe haber
sido denegada indebidamente; y dicha omisión debe tener carácter relevante para ejercer el voto.
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contabilización hace que la junta se constituya. Es decir, que sin contar las personas no
legitimadas debería haberse constituido la junta con los cuórums establecidos o
necesarios, porque en caso contrario es motivo de impugnación.
Esta regla regula la correcta constitución de la junta, y junto con ello, el derecho de
participación de los socios. Para que sea procedente la impugnación, la participación
de la persona no legitimada debe haber sido determinante en la constitución de la junta
con los quórums exigidos para la constitución sea válida. (Arts. 193 y 194 TRLSC).
Correcto ejercicio del derecho a voto y su cómputo equivale a decir que los
participantes de la junta con derecho a votar han votado, y según la votación habrá que
analizar si para dar por adoptado el acuerdo se cumplieron con las mayorías
establecidas al caso. Las mayorías pueden ser legales o estatutarias. En los arts. 198 a
201 del TRLSC, se establecen las mayorías legales, que pueden ser reforzadas en los
estatutos para todos o algunos asuntos.
Esta regla alcanza dos tipos de injustos, en primer lugar, que se permita votar a quien
no está legitimado y en segundo lugar que los errores se cometan en la contabilización
de los votos.
En este caso la ley establece que, si esta infracción ocurre, solo se podrá impugnar si
el resultado de la votación hubiese sido el contrario al que fue107. Por ejemplo, por tema
de conflicto de intereses, es posible que algún socio tenga el deber de abstenerse, y no
lo hace, para impugnar por esta infracción será necesario demostrar que fue decisivo
en el resultado108.
107
MASSAGUER, J. “Acuerdos impugnables, apartados 11 y12”, op. cit., p. 227.
108
SANCHO GARGALLO, I., “Artículo 204. “La impugnación de acuerdos”…, op. cit. p. 2861.
40
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109
FERRANDO VILLABA M. de L. Y RODAS PAREDES, P., “La junta general (II). Funcionamiento
y adopción de acuerdos. Impugnación de acuerdos y sistemas alternativos de resolución de conflictos”
en EMBID IRUJO, J. M. (Dir.), Estudio de la ley de sociedades de capital y de la legislación
complementaria, Marcial Pons, Barcelona, 2016, p. 261.
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El art. 206 del TRLSC distingue dos tipos de impugnación de acuerdos al igual que en
la caducidad de la acción. En primer lugar, para la impugnación de acuerdos por
contrariar el orden público establece que, quienes ostentan la legitimación activa son
los administradores los terceros y cualquier socio sin importar desde cuando tiene la
condición de socio, y tampoco que porcentaje de capital social tenga.
En segundo lugar, para impugnar los acuerdos de otro tipo establece que, están
legitimados los administradores, los terceros con interés legítimo y los socios que
tengan esa condición en el momento del acuerdo y que representen al menos un 1 por
ciento del capital.
La legitimación de los socios se ve limitada puesto que deben reunir un mínimo de
capital. En las sociedades cotizadas él se reduce aún más el porcentaje mínimo a el 0.1
por ciento (Art. 495 TRLSC), aunque teniendo en cuenta las dimensiones de estas
sociedades son mucho mayores y restringen la impugnación de acuerdos de forma
significativa110. Esta limitación tiene por objeto evitar los abusos del ejercicio de la
acción de impugnación111.
Los estatutos pueden establecer un porcentaje más bajo, pero no más altos de estos
porcentajes limitantes.
110
VIDAL CALVO, L. “Caducidad y legitimación en la acción de impugnación de acuerdos sociales”,
Op. cit. , p. 72
111
ÁLVAREZ SÁNCHEZ DE MOBELLÁN, P., Estudios sobre el proceso de impugnación de acuerdos
sociales, op. cit., p. 43.
42
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112
CURTO POLO, M. M., La protección del socio minoritario … Op. cit., p. 160.
113
VIDAL CALVO, L. “Caducidad y legitimación en la acción de impugnación de acuerdos sociales”,
Op. cit. , p. 72. El autor se pregunta si se podría pedir resarcimiento por cualquier acuerdo objetivamente
impugnable. ¿Podrían los socios minoritarios obtener, vía resarcimiento de daño, una suerte de
declaración encubierta de nulidad de un acuerdo que esos accionistas minoritarios no podrían
impugnar al carácter de legitimación?
114
FARRANDO MIGUEL, I., “El nuevo régimen de la legitimación de la impugnación de acuerdos”,
en RODRÍGUEZ ARTIGAS, F. et. al. (Dirs.), El nuevo régimen de impugnación de los acuerdos
sociales en las sociedades de capital, Colegio notarial de Madrid, Madrid, 2015, p. 423.
43
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Los terceros tendrán legitimación activa para impugnar acuerdos, aunque deberán
acreditar un interés legítimo la doctrina lo ha entendido en base a un interés directo,
que puede ser tanto económico como personal, según ha afirmado el Tribunal Supremo,
estará legitimada “cualquier persona que justifique que el acuerdo le afecta directa o
indirectamente, pero de forma perjudicial 116”. El interés legítimo del tercero deberá
ser acreditado en la demanda, a no ser que el acuerdo impugnado sea contrario al orden
público, en cuyo caso, la sociedad será la encargada de probar la ausencia de interés
legítimo del impugnante117. Es un título de legitimación distinto al que se le daría en
un proceso civil (Art. 10 LEC) ya que no será titular de la relación jurídica ni del objeto
litigioso. Algunos ejemplos de los terceros que se encuentran en esta situación serán,
los socios que no lo eran en el momento de la adopción del acuerdo que se pretende
impugnar, los socios que no tengan el derecho a la impugnación (socios nudos
propietarios o pignorantes), usufructuarios y acreedores pignoraticios, los socios de la
115
MASSAGUER, J. “Artículo 206. Legitimación para impugnar”, en JUSTE MENCÍA, J. (Coord.),
Comentario de la reforma del régimen de las sociedades de capital en materia de gobierno corporativo,
Aranzadi, Pamplona, 2015, p. 257.
116
STS, 14 de febrero de 2018 (ECLI: ES:TS:2018:410), publicada en Vlex, En esta sentencia los socios
acuerdan el aumento del capital social, para frustrar el derecho de opción a compra de un tercero.
Considera que el tercero tiene un interés legítimo para impugnar y que el acuerdo adoptado era
“simulado fraudulento y abusivo”, puesto que evitaba que el tercero se haga con la mayoría societaria.
117
FERRANDO VILLABA M. de L. Y RODAS PAREDES, P., “La junta general (II). Funcionamiento
y adopción de acuerdos. Impugnación de acuerdos y sistemas alternativos de resolución de conflictos”,
op. cit., p. 265. Esta autora lo considera difícil ya que, si el acuerdo es contrario al orden público, tendría
que tratarse de un supuesto con mala fe del tercero para que se estime la falta de legitimidad.
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matriz o la filial que se vean afectados por acuerdos de la sociedad de la que no son
socios entre otros 118.
Y la legitimación para los socios, está supeditada a que debe tener derechos políticos,
o sea derecho para la impugnación, por lo tanto, no ha de tener los derechos políticos
suspendidos119. Además, los socios no podrán impugnar un acuerdo basado en defectos
de forma si habiendo asistido a la junta y habiendo tenido ocasión en su momento, no
los denuncio oportunamente (art. 206.5 TRLSC)120.
En el apartado 4 del Art. 206 del TRLSC, habilita al socio que ha votado a favor del
acuerdo a intervenir en el proceso para mantener su validez.
La sociedad no tiene legitimación para impugnar los acuerdos sociales, pero si puede
dejarlos sin efectos 121. La sociedad ostenta la legitimación pasiva, es decir, será la parte
demandada según establece el art. 206.3 TRLSC. En ocasiones la parte demandante
coincide con la representación exclusiva de la sociedad, cuando esto ocurra se
118
MASSAGUER, J. “Artículo 206. Legitimación para impugnar”, op. cit., p. 258.
119
FARRANDO MIGUEL, I., “El nuevo régimen de la legitimación de la impugnación de acuerdos”,
op. cit., p. 430 y 431.
120
FERRANDO VILLABA M. de L. Y RODAS PAREDES, P., “La junta general (II). Funcionamiento
y adopción de acuerdos. Impugnación de acuerdos y sistemas alternativos de resolución de conflictos”,
op. cit., p. 265.
121
FARRANDO MIGUEL, I., “El nuevo régimen de la legitimación de la impugnación de acuerdos”,
op. cit., p. 422. No puede ser que, la demandante y la demandada coincidan en el mismo sujeto. Aunque
la sociedad tenga acciones o participaciones en cartera como establece el art. 142.1 y el art. 148.a los
derechos políticos quedarán en suspenso.
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designará por el juez a algún socio de los que votaron a favor del acuerdo siempre y
cuando la junta no ha elegido a nadie122.
Es algo rara la legitimación pasiva de la sociedad ya que la disputa es entre la minoría
y la mayoría, los que no quieren que el acuerdo se adopte y los que sí. Se considera que
de esta forma los socios que adoptaron el acuerdo se coordinarán mejor si la demandada
es la sociedad, es decir que la sociedad representa a los socios que votaron a favor del
acuerdo. Como ya hemos visto los socios representados también pueden actuar en el
proceso (art. 206.4 TRLSC) en apoyo a la sociedad 123. Podemos decir que la sociedad
es la parte que representa a la mayoría.
En el art. 205 del TRLSC se establece el plazo de caducidad para presentar la acción
de impugnación de los acuerdos sociales adoptados por la junta general. Es un plazo
que no solo regula la impugnación judicial, sino que también los casos en que esta se
realiza ante institución arbitral, tal como regula la Ley 60/2003 de 23 de abril de
Arbitraje, en adelante LA, en el art. 11 bis 124 , evidentemente que debe haberse
122
FERRANDO VILLABA M. de L. Y RODAS PAREDES, P., “La junta general (II). Funcionamiento
y adopción de acuerdos. Impugnación de acuerdos y sistemas alternativos de resolución de conflictos”,
op. cit., p. 265.
123
PAZ-ARES, C., “Impugnación de acuerdos sociales por violación de pactos parasociales”, en Colegio
notarial de Madrid, video de YouTube, enlace https://www.youtube.com/watch?v=MEXXaWQiRDg,
20:00. Los socios demandantes en cierta medida se están demandando a sí mismos porque ellos también
pertenecen a la sociedad, cuando la sentencia se pronuncie sobre las costas, si la sociedad es la que debe
cumplir esta parte los demandantes también tendrán que cumplir en la proporción que participan en la
sociedad. Según Paz-Ares los demandantes no pueden quejarse porque son ellos los que han querido
demandar, además no está dicho que no se pueda reclamar los daños en el ámbito contractual.
124
Publicada en BOE núm. 309, de 26/12/2003.
46
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expresado antes en los estatutos sociales para poder llevar a cabo esta opción de
sometimiento al arbitraje125.
Y se distingue la excepción de la caducidad para impugnar acuerdos por ser contrarios
al orden público. Recordemos que es una excepción y se aplicará de forma restrictiva.
Por lo tanto, si un acuerdo es contrario a la ley y no merece la calificación de acuerdo
contrario al orden público en el caso que la acción caduque, se considerará un acuerdo
convalidado126.
La caducidad no admite interrupciones como si lo hace la prescripción. Es posible que
esta sea apreciada de oficio por el juez de primera instancia, aunque la sociedad no
presentara oposición por ello. En caso de que el juez de primera instancia no hubiera
apreciado de oficio la caducidad, en apelación no podrá ser apreciada por la Audiencia
Provincial, a menos que sea objeto del recurso de apelación, y lo mismo pasa en el
recurso de casación127, tal y como resulta de aplicar el art. 465.5 de la LEC.
El plazo de caducidad regulado en el 205.1 es para los acuerdos adoptados por la junta
general y no se aplica a los acuerdos del consejo de administración, para estos últimos
el plazo está regulado en el art. 251 del TRLSC.
En el punto 2 del precepto analizado se regula la forma que se computará el plazo, tanto
para la impugnación de los acuerdos de la junta como para los acuerdos del consejo de
125
En el art. 11 bis de la Ley de Arbitraje, regula el sometimiento de las sociedades para los conflictos
que se planteen en ellas. Y establece que “requerirá el voto favorable de, al menos, dos tercios de los
votos correspondientes a las acciones o a las participaciones en que se divida el capital social”.
126
ÁLVAREZ SÁNCHEZ DE MOBELLÁN, P., Estudios sobre el proceso de impugnación de acuerdos
sociales, op. cit., p. 45
127
SANCHO GARGALLO, I., “Artículo 205. Caducidad de la acción de impugnación” en GARCÍA-
CRUCES, J. A. Y SANCHO GARGALLO, I. (Dirs.) Comentarios de la ley de sociedades de capital,
Tomo III (Art. 159 a 252), Tirant lo Blanch, Valencia, 2021, p. 2877.
47
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administración. La doctrina considera que esta forma de ubicar la regla es una falta de
sistematización de la ley 128.
El art. 205 del TRLSC, subjetivamente se aplica a las sociedades anónimas, a las de
responsabilidad limitada, a las sociedades de nueva empresa (Art. 434 TRLSC) y a las
sociedades anónimas europeas que tengan domicilio en España (Art. 490 TRLSC), y
no aplica a las sociedades cotizadas, puesto que la caducidad para estas se regula en el
art. 495.2.c de TRLSC129.
La caducidad es aplicable objetivamente a la acción de impugnación de acuerdos
sociales adoptados por la junta general. No es aplicable a la acción de impugnación de
la fusión ni tampoco para la impugnación de la cesión global, del art. 47 y 90
respectivamente de la Ley 3/2009, de 3 de abril, sobre modificaciones estructurales de
las sociedades mercantiles 130, en adelante LME, puesto que se regula especialmente 131.
128
SANCHO GARGALLO, I., “Artículo 205. Caducidad de la acción de impugnación”…, op. cit., pp.
2876, 2877, 2880 y 2881. FERRANDO VILLABA M. de L. Y RODAS PAREDES, P., “La junta general
(II). Funcionamiento y adopción de acuerdos…”, op. cit. p. 264. MASSAGUER, J. “Artículo 205.
Caducidad de la acción de impugnación”, op. cit., pp. 235 y 236 .
129
MASSAGUER, J. “Artículo 205. Caducidad de la acción”, en JUSTE MENCÍA, J. (Coord.),
Comentario de la reforma del régimen de las sociedades de capital en materia de gobierno corporativo,
Aranzadi, Pamplona, 2015, p. 237
130
Publicada en BOE núm. 82, de 04/04/2009.
131
MASSAGUER, J. “Artículo 205. Caducidad de la acción”, Op. cit., p.237
48
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132
SANCHO GARGALLO, I., “Artículo 205. Caducidad de la acción de impugnación”…, op. cit., p.
2884. El autor ejemplifica, un caso donde un socio pretende impugnar un acuerdo adoptado en junta
universal, que no existió por ausencia de alguno de los socios, pero desde hace mucho tiempo ha habido
complicidad entre todos los socios y también de quien impugna. Esta circunstancia pone en evidencia
que la impugnación es extemporánea y al mismo tiempo no se puede apreciar. Esto es contrario a la
buena fe y deslegitima a quien pretende la impugnación, puesto que ha consentido durante mucho tiempo
Que se pone de manifiesto en la STS 120/2015 de 16 de marzo publicada en Vlex.
133
SJMer núm. 1 de 15 de septiembre de 2022, de Badajoz (ECLI:ES:JMBA:2022:10378) publicada en
Vlex.
49
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134
El Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de julio, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley
de Sociedades de Capital, en sus versiones anteriores a la reforma de 2014, contemplaba acuerdos nulos,
anulables, según sea contrarios a la ley u otra causa distinta, respectivamente. Y en función del motivo
de impugnación el plazo era de 1 año para los acuerdos nulos o 40 días para los demás. Y la acción de
impugnación de los acuerdos que sean contrarios al orden público era una excepción a la caducidad de
los acuerdos nulo que los considera que no prescribe ni caduca.
135
Ya en las versiones anteriores de la ley de sociedades está dispuesto de esta manera. Aunque
distinguía entre acuerdos nulos y anulables, no englobaba los acuerdos contrarios al orden público entre
los nulos a la hora de establecer su caducidad, Vid. SÁNCHEZ CALERO, F., La junta general en las
sociedades de capital, Aranzadi, Navarra, 2007, p. 368.
136
FERRANDO VILLABA M. de L. Y RODAS PAREDES, P., “La junta general…”, op. cit., p. 263
137
Sentencias, STS de 26 de septiembre de 2006 (ECLI: ES:TS:2006:5485) publicada en Vlex,
STS de 28 de noviembre de 2005 (ECLI: ES:TS:2005:7524), publicada en Vlex.
138
CASTAÑER CODINA, J., “Acuerdos contrarios al orden público…”, op. cit., p. 166.
50
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139
SAP Córdoba, 29 de junio de 2020 (ECLI:ES:APCO:2020:703).
51
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de capital, ya que los demás acuerdos la acción de impugnación está caducada. Pero
Camila interpone un recurso de apelación. puesto que no se le había comunicado de
forma efectiva de la constitución de la junta del primero de los acuerdos donde
Valeriano se nombra a si mismo administrador único, además lo demuestra con pruebas
que le fue ocultada la junta deliberadamente, por tanto, resulta contrario al orden
público, y procede la acción de impugnación puesto que esta no caduca ni prescribe.
Luego Valeriano presenta un recurso de casación y el tribunal Supremo inadmite el
recurso en el Auto del Tribunal Supremo de 30 de noviembre de 2022140 confirmando
la sentencia de la Audiencia. Otra reciente sentencia del Tribunal Supremo de 20 de
diciembre de 2022141 que resuelve un recurso de casación para unificación de doctrina,
pone de manifiesto las restricciones de aplicabilidad de la excepción de orden público.
En esta se analiza la impugnabilidad del acuerdo de la junta general en la que se decide
entre otras cosas si el acuerdo vulnera el orden público. En este caso resultó que era
contrario a la ley y lo estatutos sin vulneración del orden público en consecuencia la
acción estaba caducada. En su motivación explica que la lesión del orden público no
basta con que se produzca una infracción a una norma imperativa, sino que debe afectar
lesivamente a los derechos fundamentales, libertades públicas, a derechos
constitucionales protegidos o a otros derechos esenciales del socio que queden fuera de
la autonomía de la voluntad, ya que constituye uno de sus límites (arts. 1255 CC y 6.2
CC). El acuerdo que se intentaba impugnar fue inscrito en 2013 y no lo impugnó en el
plazo desde el momento que tuvo conocimiento. Por esto considera que los socios
renuncian a la facultad de impugnar ya que considera que “permitir que se consolidase
el acuerdo social …, ya lo fuese por no impugnarlo adecuadamente en tiempo y forma
o incluso por el fracaso de las iniciativas adoptadas al respecto, produce un efecto
equivalente al de la renuncia a impugnar, pues se consolidan los efectos de aquél y el
socio queda obligado a pasar por él". La acción de impugnación había caducado y no
140
ATS de 30 de noviembre de 2022 (ECLI: ES:TS:2022:16904A).
141
STS de 20 de diciembre de 2022 (ECLI: ES:TS:2022:4721).
52
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La vulneración al orden público puede darse porque el acuerdo la cause, porque forme
parte de su contenido o por las circunstancias de su adopción, según dice el art. 205.1
TRLSC, “que tenga por objeto acuerdos que por sus circunstancias, causa o
contenido resultaren contrarios al orden público”. Bajo esta redacción y teniendo en
cuenta el carácter restrictivo de su interpretación, vulneraría el orden público, en primer
lugar, los acuerdos que vulneran los derechos fundamentales (arts. 15 al 29 CE), incluso
los que vulneran otros derechos constitucionales como los “principios
constitucionales”, en segundo lugar los acuerdo que puedan estar inmersos en los
delitos penales vigentes y en tercer lugar son los acuerdos considerados contrarios al
orden público por ser contrarios a los “principios configuradores del tipo social”, esta
categoría es un poco controvertida por la dificultad que se tiene para delimitar cuales
son estos principios 142. No solo debe vulnera una norma imperativa que regula los
principios sociales o normas que regulan derechos del socio, sino que debe cumplir el
presupuesto de generar indefensión para los socios ausentes o minoritarios, incluso a
terceros, se estará ante un acuerdo contrario al orden público143.
En referencia a las circunstancias de la adopción del acuerdo existen defectos formales
que atentan contra los derechos fundamentales del socio como pueden ser, los defectos
de constitución de la junta, defectos de adopción del acuerdo, o acuerdos adoptados en
juntas inexistentes o simuladas, aunque no de forma sistemática ya que la
jurisprudencia exige el presupuesto necesario que consiste en que el acuerdo
permanezca oculto con el propósito de que el socio ignorante no tenga ocasión de
142
CASTAÑER CODINA, J., “Acuerdos contrarios al orden público…”, op. cit., pp. 155, 156 y 157.
143
SANCHO GARGALLO, I., “Artículo 205. Caducidad de la acción de impugnación”…, op. cit., p.
2882
53
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144
CASTAÑER CODINA, J., “Acuerdos contrarios al orden público (Arts. 205.1 y 206.2 LSC)”, en
RODRÍGUEZ ARTIGAS, F. et. al. (Dirs.), El nuevo régimen de impugnación de los acuerdos sociales
en las sociedades de capital, Colegio notarial de Madrid, Madrid, 2015, pp. 144,145 y 146;
SAP Madrid, Sección 28ª del 26 de mayo de 2014 (ECLI: ES:APM:2014:11731), publicada en Vlex,
Esta sentencia trata de la impugnación de los acuerdos adoptados en una junta “universal”, donde no se
informó a uno de los socios de su constitución, y tuvo noticias de esta un años después por medio de un
burofax, una vez que la acción habría estado caducada. En la impugnación se pretende revocar y dejar
sin efecto los acuerdos pretendidamente adoptados, incluida la cancelación de su inscripción en el
Registro Mercantil, así como la de los posteriores que resulten contrarios con esta sentencia. “Se trata
de situaciones en las que resulta afectado el derecho a la tutela judicial efectiva del socio en la faceta
correspondiente al derecho a obtener una resolución de fondo, que siempre encontraría el obstáculo
del plazo de caducidad de los acuerdos nulos. En efecto, celebrada la junta universal sin su presencia
y sin su conocimiento, bastaría esperar al transcurso del plazo de caducidad para hacer inatacable el
acuerdo, quebrándose así de modo palmario el derecho a la tutela judicial del socio, que es privado de
todo cauce de impugnación”.
54
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orden público (Art. 495.2.c). El fin de esta reducción en el plazo de caducidad responde
a la necesidad de eficacia y agilidad que requieren este tipo de sociedades 145
En el apartado 2 del 205 TRLSC146, se regula el día de inicio del plazo para el computo
de la caducidad, regula además del inicio del cómputo del plazo para la impugnación
de acuerdos de la junta general, también el inicio del cómputo del plazo de los acuerdos
alcanzados por el consejo de administración.
La doctrina considera que es una falta de sistematización de la ley 147.
El plazo contará de fecha a fecha tal como se establece en el art. 5 del CC 148. Si el
acuerdo a impugnar no está inscrito, el día que comienza a contar el plazo será desde
el mismo día de la adopción, tanto para los acuerdos de la junta general como el consejo
de administración.
Si el acuerdo se adopta por escrito el plazo comenzará a contar desde la recepción del
acta, no se puede adoptar acuerdos sociales sin no se convoca la junta general, por lo
145
VIDAL CALVO, L. “Caducidad y legitimación en la acción de impugnación de acuerdos sociales”,
en ARIAS VARONA, J. Y RECALDE CASTELLS, A. (Coords.), Comentario práctico a la nueva
normativa de gobierno corporativo, Dykinson, Madrid, 2015, p.70
146
“Artículo 205.2. El plazo de caducidad se computará desde la fecha de adopción del acuerdo si
hubiera sido adoptado en junta de socios o en reunión del consejo de administración, …”
147
SANCHO GARGALLO, I., “Artículo 205. Caducidad de la acción de impugnación”…, op. cit., pp.
2876, 2877, 2880 y 2881. FERRANDO VILLABA M. de L. Y RODAS PAREDES, P., “La junta general
(II). Funcionamiento y adopción de acuerdos…”, op. cit. p. 264. MASSAGUER, J. “Artículo 205.
Caducidad de la acción de impugnación”, op. cit., pp. 235 y 236 .
148
CABANAS TREJO, R., “Nuevo régimen de plazos y cómputo de la caducidad de la acción de
impugnación”, en RODRÍGUEZ ARTIGAS, F. et. al. (Dirs.), El nuevo régimen de impugnación de los
acuerdos sociales en las sociedades de capital, Colegio notarial de Madrid, Madrid, 2015, p. 388.
55
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tanto, se refiere a los acuerdos del consejo de administración, del art. 251 del TRLSC,
exclusivamente149. Esta norma debería estar ubicada en el art. 251 del TRLSC150
En caso de que el acuerdo se inscriba en el Registro Mercantil, la fecha de inicio será
el de la oponibilidad a la inscripción.
En el caso del tercero de buena fe el art. 21 de CCom151 establece que la presunción
iuris tantum, y el inicio del plazo será cuando pueda conocer su existencia, cuando el
acuerdo está inscrito y publicado, aunque para el socio no es así ya que conoce el
acuerdo por haber asistido a la junta 152 , en consecuencia, si un acuerdo no era
inscribible, y por cualquier motivo se inscribe en el registro, el plazo de caducidad
sigue siendo desde la fecha que era oponible a socios y administradores 153
149
FERRANDO VILLABA M. de L. Y RODAS PAREDES, P., “La junta general…”, op. cit., p. 264.
150
SANCHO GARGALLO, I., “Artículo 205. Caducidad de la acción de impugnación”…, op. cit., pp.
2876, 2877, 2880 y 2881.
151
Real Decreto de 22 de agosto de 1885 por el que se publica el Código de Comercio, publicada Gaceta
de Madrid núm. 289, de 16/10/1885. (“Art. 21.4. La buena fe del tercero se presume en tanto no se
pruebe que conocía el acto sujeto a inscripción y no inscrito, el acto inscrito y no publicado o la
discordancia entre la publicación y la inscripción”).
152
MORALES BARCELÓ, J., “Régimen de impugnación de los acuerdos sociales”. Revista
Internacional Consinter de Direito, 2019, núm. I, p. 671.
153
VIDAL CALVO, L. “Caducidad y legitimación en la acción de impugnación de acuerdos sociales”,
Op. cit. , p. 71
56
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El abuso de derecho se incluye en el art. 7.2 del CC, es un principio general de nuestro
ordenamiento jurídico y se conecta con otro que es, quien ejercita su derecho no
perjudica a nadie.
La filosofía del derecho distingue dos fases la subjetiva y la objetiva. En primer lugar,
el derecho subjetivo incluye las facultades del sujeto, y en segundo lugar el derecho
objetivo que se refiere a las normas que limitan como debe hacer uso de esa facultad.
Por tanto, habrá abuso del derecho cuando se ejercite la facultad sin ninguna limitación,
ya sea subjetiva u objetiva, ya que el ejercicio del derecho debe cumplir un objetivo
social o económico acorde a la finalidad de la norma. Entonces el abuso del derecho
se manifiesta cuando el sujeto a pesar de tener el derecho se excede en su aplicación 154.
El art. 7.2 del CC tiene un origen jurisprudencial, se remonta a la Sentencia de 14 de
febrero de 1944, inspirada en postulaciones de la doctrina científica: "incurre en
responsabilidad el que, obrando al amparo de una legalidad externa y de un aparente
154
CUENTAS ORMACHEA, E., El abuso del derecho, en Revista de la Facultad de Derecho, , Nº 51,
1997, pp. 464 y 465
57
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155
STS 159/2014 de 3 de abril, (ECLI: ES:TS:2014:1619).
156
Sentencias: STS de 26 de septiembre de 2012 (ECLI: ES:TS:2012:5991), “una actuación
aparentemente correcta que, no obstante, representa en realidad una extralimitación a la que la ley no
concede protección alguna, generando efectos negativos (los más corrientes daños y perjuicios), al
resultar patente la circunstancia subjetiva de ausencia de finalidad seria y legítima, así como la objetiva
del exceso en el ejercicio del derecho, exigiendo su apreciación una base fáctica que proclame las
circunstancias objetivas (anormalidad en el ejercicio) y subjetivas (voluntad de perjudicar o ausencia
de interés legítimo)”, STS de 30 de enero de 2017, (ECLI: ES:TS:2017:327), STS de14 de Febrero de
2018 (ECLI: ES:TS:2018:410), “la apreciación del abuso de derecho exige: i) el uso formal o
externamente correcto de un derecho; ii) que cause daño a un interés no protegido por una específica
prerrogativa jurídica; y c) la inmoralidad o antisocialidad de esa conducta, manifestada en forma
subjetiva (ejercicio del derecho con intención de dañar, o sin verdadero interés en ejercitarlo, esto es,
en ausencia de interés legítimo), o en forma objetiva (ejercicio anormal del derecho, de modo contrario
a los fines económico-sociales del mismo).”; STS de 25 de octubre de 2022 (ECLI:TS:2022:3849). “El
abuso de derecho no exige que concurra otra infracción legal, y en concreto, que se haya infringido un
determinado precepto de la LSC, por cuanto que se trata de una actuación aparente o formalmente
amparada en la ley, pero que, por las excepcionales circunstancias que en ella concurren, constituye
una extralimitación que la ley no ampara”.
58
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sociedad son nulos por ser contrarios a la ley cuando constituye un abuso del derecho
(Art. 6.4 y 7.2 CC)157.
La jurisprudencia interpreta que para constatar la existencia de abuso del derecho en
materia de sociedades deben concurrir como presupuestos del art. 7.2 del CC, en primer
lugar, el uso correcto de un derecho, en segundo lugar, debe causar daño a un interés
no protegido y por último la conducta antisocial e inmoral, esta última puede
manifestarse de forma subjetiva, que el sujeto tenga intención de dañar, o de forma
objetiva, que la aplicación del derecho sea contraria a los fines económicos o sociales
del mismo. El abuso del derecho para su apreciación no requiere que concurra otra
infracción legal, es justamente una aplicación del derecho aparentemente protegida por
la ley, pero con extralimitación que la ley no ampara 158.
3.1.2. La buena fe
La buena fe se refiere a una situación en la cual no se cumple lo que se espera entre las
partes involucradas, lo cual resulta, en la violación de las expectativas legítimas de
dichas partes 159 . La ley de sociedades de capital (TRLSC) regula la lealtad de los
administradores (art. 225 y ss. TRLSC), y expresamente les impone subordinar sus
intereses propios al interés de la empresa y al mismo tiempo actuar con buena fe,
imponiéndoles obligaciones de indemnizar y devolver el enriquecimiento injusto en
caso de incumplimiento (art. 227 TRLSC). En cambio, las obligaciones que son
inherentes al socio se encuentran algo más dispersas en la ley.
157
STS Sala de lo Civil, 14 de febrero de 2018 (ECLI: ES:TS:2018:410), STS Sala de lo Civil, 25 de
octubre de 2022 (ECLI:TS:2022:3849).
158 STS Sala de lo Civil, 15 de febrero de 2018, (ECLI: ES:TS:2018:418) con cita en las siguientes
Sentencias, STS 422/2011 de 7 de junio, STS 517/2012 de 26 de septiembre, STS 159/2014 de 3 de abril
58/2017 de 30 de enero
159
BARROS BOURIE, E., Tratado de Responsabilidad Extracontractual. Jurídica de Chile, 2010, p.
609.
59
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Las obligaciones de los socios las podemos encontrar algunas en el TRLSC, como por
ejemplo el deber de aportar el capital o de abstenerse de votar en circunstancias
especiales (art. 190 TRLSC), otras en los estatutos que son aquellas que legisla el
propio socio, y muchas de ellas son las que encontramos en el resto del ordenamiento
jurídico en particular destacar el deber de buena fe.
El actuar de buena fe se regula en el art. 1258 del CC. La sociedad comienza a existir
a partir de un contrato que suscriben los socios y desde entonces cargan la relación
jurídica con la obligación de buena fe.
Los socios tienen interés social y también interés propio, asociarse no implica perder
el interés propio y este no es contrario al deber de lealtad, pero tanto el interés social
como el propio son dos intereses que conviven en una sociedad y ponderarlos no resulta
fácil.
3.1.3. Impugnación por abuso del derecho con o sin daños al interés social
La impugnación interesa a los socios, ya que estos están vinculados a los acuerdos,
pero los terceros dentro de la actuación en el mercado pueden resultar afectados por la
sociedad en atención a sus acuerdos. Por esto, los terceros podrán impugnar algunos
acuerdos, aquellos que sean les sean relevantes es decir aquellos por los que tengan
interés legítimo160 y les causen perjuicios, por lo tanto, el sentido de la impugnación es
diferente 161 . En estos supuestos los terceros no alegarán la causa de perjuicio del
interés social, ya que en su caso el interés de los terceros no forma parte del interés
social. En este caso el interés es extrasocial únicamente.
160
FERRANDO VILLABA M. de L. Y RODAS PAREDES, P., “La junta general (II). Funcionamiento
y adopción de acuerdos…”, op. cit. , p. 265.
161
MUÑOZ PAREDES, M. L., “Los acuerdos impugnables en el nuevo régimen de impugnación de
acuerdos sociales (Art. 204.1 LSC), en RODRÍGUEZ ARTIGAS, F. et. al. (Dirs.), El nuevo régimen de
impugnación de los acuerdos sociales en las sociedades de capital, Colegio notarial de Madrid, Madrid,
2015, p. 136
60
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Para la impugnación de acuerdos por un tercero no es necesario que este sea contrario
al interés social si perjudica a un tercero y vulnera la prohibición del abuso del derecho,
ya que, será contrario a la ley, es decir, contraviene el art. 7.2 del CC.
Aun con la nueva redacción del 204.1 TRLSC que tipifica expresamente el abuso de la
mayoría es preciso invocar el art. 7.2 del CC ya que, en los casos de perjuicio de un
tercero, puesto que el acuerdo no lesiona el interés social 162.
El Tribunal Supremo ha resuelto en casación dos supuestos. En primer lugar, Sentencia
del Tribunal Supremo 73/2018, 14 de febrero de 2018, el supuesto se refiere a un
tercero que no tiene condición de socio, pero la tendrá en el futuro ya que, es titular de
una opción para la compra de participaciones 163 . En segundo lugar, Sentencia del
Tribunal Supremo del 25 de octubre de 2022, en este caso se reconoce la legitimación
del tercero para impugnar, siendo el impugnante socio de una sociedad que no es la
demandada, sino que lo es de la matriz de esta. En la sociedad demandada que
adoptaron los acuerdos abusivos ahora impugnados, sin que estos provocasen perjuicio
del interés social de la demandada, el tribunal aprecia el abuso del derecho en la
adopción de los acuerdos y estima la impugnación con legitimación a los terceros 164.
162
MORALES BARCEÓ, J., El derecho de información en las sociedades mercantiles capitalistas, J.M.
Bosch Editor, Barcelona, 2019, p.154.
163
STS Sala de lo Civil, 14 de febrero de 2018 (ECLI: ES:TS:2018:410). Tres socios de la sociedad
mediando escritura pública conceden a un tercero el derecho de opción para la compra de algunas
participaciones sociales, en concreto una cantidad que, en caso de comprarlas, el tercero tendría el
control de la sociedad. El caso es, que posteriormente a la inscripción en el registro de dicha opción de
compra se inscribiría en el registro mercantil un nuevo acuerdo adoptado por junta general universal que
establecía un aumento de capital, creando participaciones nuevas y frustrando la expectativa del tercero
de optar al control de la sociedad, ya que, en el momento de realizar la opción de compra, tal condición,
es clave para su aceptación, de otro modo no hubiese firmado tal contrato. En este caso, el tercero, podría
haber intentado resolver la opción de compra por el vicio acaecido o impugnar el acuerdo por abuso del
derecho, que fue lo que hizo .
164
STS de 25 de octubre de 2022 (ECLI:TS:2022:3849). La matriz había comprado acciones de una
filial, y para garantizar la compra se constituyó una prenda que consistía en un paquete de acciones de
61
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Un acuerdo que resulta contrario a la ley (Art. 204 de TRLSC) es impugnable. Los
acuerdos que vulneraban el art. 7.2 de CC son contrarios a la ley, ya que, la ley no
ampara el abuso del derecho. En la última modificación del TRLSC se suma a las
causas de impugnación la de abuso de las mayorías, han pasado ya unos años y se puede
observar en la jurisprudencia el impacto que esta novedad está causando. Intentaremos
razonar si una causa especifica de impugnación de acuerdos por abusos de la mayoría
es una forma de controlar ese tipo de abusos o resulta un mecanismo del que la minoría
podría abusar, utilizándolo para bloquear y controlar la sociedad.
El art. 204.1 TRLSC (“…La lesión del interés social se produce también cuando el
acuerdo, aun no causando daño al patrimonio social, se impone de manera abusiva
una tercera sociedad (Vega Sicilia). Aprovechando esta oportunidad Vega Sicilia adopta los acuerdos
por los cuales modifica los estatutos de la sociedad ahora demandada. En la modificación atribuía los
derechos políticos de las acciones pignoradas a los compradores (la filial) y se eliminaban los derechos
de adquisición preferentes. Por tanto, el control de Vega Sicilia era perdido por su matriz y pasaba a la
filial, de esta manera al poseer los derechos de las acciones pignoradas se oponían al reparto de
dividendos y de esta manera la matriz no obtenía beneficios para pagar en plazo la deuda garantizada
por las acciones pignoradas. Entonces la filial podría ejecutar la garantía pignoraticia y quedarse con las
acciones de la matriz. El Tribunal reconoció la legitimidad de los socios de la matriz para impugnar los
acuerdos de Vega Sicilia, en calidad de terceros y además apreció el abuso del derecho.
165
PALA LAGUNA, M. R., “La nulidad por abuso de derecho de los acuerdos sociales adoptados en
perjuicio de tercero. Comentario de la Sentencia del Tribunal Supremo [1.ª] de 25 de octubre de 2022”,
en Revista de Derecho Mercantil 328, 2023, p. 3.
62
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por la mayoría. Se entiende que el acuerdo se impone de forma abusiva cuando, sin
responder a una necesidad razonable de la sociedad, se adopta por la mayoría en
interés propio y en detrimento injustificado de los demás socios”) amplía el concepto
de interés social y provoca un contrasentido ya que, al mismo tiempo que un acuerdo
puede ser beneficioso para la sociedad puede no ser una necesidad razonable si algún
socio minoritario sale perjudicado. Entonces, la mayoría debe buscar el interés social,
estableciendo medidas que afecten de forma equitativa a todos los socios, porque en
caso de que desfavorezca a alguno, estará comprometiendo el interés social. Y, por otro
lado, el socio minoritario tiene a su alcance un mecanismo de tutela de sus propios
intereses, que opera en los casos de que estos resulten perjudicados en beneficio de
otros socios.
No existe una posición clara y uniforme sobre el significado de “interés social”, como
166
explica la jurisprudencia , el derecho español viene considerando la teoría
contractualista, es decir, el interés común a los socios o la suma de intereses de estos 167.
Existen varias corrientes de lo que persiguen las sociedades, es decir, del interés social.
Objetivamente lo establece el código de comercio, el objetivo que los socios
establezcan en los estatutos y a menos que se diga algo diferente se presume que el
interés social será lucrativo, ganar dinero, aumentar la inversión 168.
166
Sentencias, STS, 7 de diciembre de 2011(ECLI: ES:TS:2011:9284), explica criterios contractualistas
e institucionalistas, y concluye que el derecho español rige mayormente el concepto contractualista,
“interés común a todos los socios”, STS sala de lo civil de 7 de marzo (ECLI: ES:TS:2006:1353) que
afirma que el interés social es la suma de los intereses de los socios, SAP Barcelona, sección 11 de 11
de junio de 2019 (ECLI:ES:APB:2019:6743);
167
Sentencias, STS, 7 de diciembre de 2011(ECLI: ES:TS:2011:9284), STS sala de lo civil de 7 de
marzo (ECLI: ES:TS:2006:1353), SAP Barcelona, sección 11 de 11 de junio de 2019
(ECLI:ES:APB:2019:6743)
168
ALFARO ÁGUILA-REAL, J, J., “Artículo 204. Acuerdos impugnables”, op. cit., p.194.
63
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Entre los socios es frecuente que surjan discrepancias por intereses contrapuestos. Un
aumento de capital, que a simple vista es bueno para la sociedad puede diluir a socios
minoritarios y ser causa de conflicto. En estos casos, el interés social, si lo planteamos
en forma matemática teniendo en cuenta que es la suma del interés de todos los socios
resultaría el interés de la mayoría. Y si tenemos que encontrar el interés común a todos
los socios (Art. 1665 CC), es decir el interés coincidente para todos los socios, no lo
vamos a encontrar cuando ya entre ellos existen diferencias sustanciales y está
implantado el conflicto.
No es infrecuente encontrar diferencias entre socios mayoritarios y socios minoritarios,
en estos casos puede ocurrir abuso del derecho por la mayoría (abuso de poder) y
también abuso por las minorías (Bloqueos e impugnaciones acuerdos constantes).
En primer lugar, antes de la regulación los acuerdos adoptados con abuso del derecho
eran impugnables, como hemos comentado por ser contrarios a la ley. Y en segundo
lugar porque el interés social y la equidad de los socios no siempre es compatible. Si
por ejemplo se debe ampliar capital para que la empresa no entre en concurso y el socio
minoritario queda diluido, estamos ante una necesidad razonable, pero y si se quiere
ampliar capital porque sería bueno que la empresa abarque más mercado, sería bueno
para la empresa y abusivo para los minoritarios, aunque pudiendo ir al aumento de
capital decidan no ir. Aunque al final se demuestre que no es abusivo, han generado
obstrucciones, impugnaciones y procesos.
Para que resulte impugnado el acuerdo por abuso de la mayoría, además, del beneficio
para uno o varios socios o tercero y el perjuicio de los minoritarios impugnantes debe
verse vulnerado el interés social169, y la valoración sobre esta vulneración depende de
elementos de prueba que presentarán las partes.
169
ALFARO ÁGUILA-REAL, J, J., “Artículo 204. Acuerdos impugnables”, op. cit., p.196. GALLEGO
CÓRCOLES, A., “Impugnación de acuerdos sociales por abuso de la mayoría e infracción de pactos
parasociales omnilaterales tras la Ley 31/2014, de 3 de diciembre”, op. cit., p. 1428
64
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El interés social resulta lesionado cuando el acuerdo se impone de manera abusiva por
la mayoría sin responder a una “necesidad razonable”, siempre y cuando cause
beneficio para las mayorías y perjuicio “injustificado” para los demás. No es necesario
que se produzca daño al patrimonio de la sociedad si la razón por la que se adopta no
es de importancia. Por tanto, si el acuerdo ha sido adoptado debido a una necesidad
razonable no constituirá abuso de la mayoría.
La necesidad razonable es un concepto indeterminado, y en la práctica se está pidiendo
a la sociedad que argumente y fundamente si el acuerdo impugnado es ventajoso para
la sociedad y hasta qué punto es necesario para su adopción, ya que, si existen indicio
de abuso de derecho y no se presentan la motivación del acuerdo por quienes lo
adoptaron, se reconocerá abuso de las mayorías en perjuicio de las minorías.
Un ejemplo tipo de la aplicación de esta causa de impugnación se aprecia cuando se
adopta un acuerdo que versa sobre un aumento de capital, en el que el socio minoritario
queda diluido. En este caso el socio minoritario, que no estaba de acuerdo con la
ampliación de capital tiene en su poder un mecanismo tutelar hecho a medida. No solo
170
SAP Barcelona, sección 15 de 6 de noviembre de 2019, Fundamento quinto.13.
171
ALFARO ÁGUILA-REAL, J, J., “Artículo 204. Acuerdos impugnables”, op. cit., p.196.
65
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172
SAP Barcelona, sección 15, de 6 de noviembre de 2019 (ECLI: ES:APB:2019:12955).
173
PAREDES GALEGO, C., “Aumento de capital por compensación de créditos. Reflexiones sobre dos
cuestiones concretas: devengo de interese y fraude de socios”, en GONZÁLEZ FERNÁNDEZ, M. B.,
COHEN BENCHETRIT, A. (Dirs.), Derecho de sociedades. Revisando el derecho de la sociedad de
capital, Tirant lo Blanch, Valencia, 2018, p. 557.
66
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174
SAP Barcelona sección 15, de 7 de diciembre de 2022 (ECLI: ES:APB:2022:14371). En este caso el
administrador único coincide con el socio mayoritario. Hasta la fecha en esta sociedad, el cargo de
administrador había sido gratuito, otro indicio de abuso. El juzgador no determinar si la retribución fijada
es desproporcionada o no lo es, porque no se aporta como prueba ningún parámetro. Esta falta de
información, para poder determinar si la retribución fijada era adecuada no pesa sobre los demandantes,
sino que debe ir a cargo de la sociedad y el socio mayoritario, así de esta manera podría defender sus
intereses. El socio mayoritario justifica la retribución en que la cifra de facturación es de 1.500.000€ y
el número de empleados de la empresa (22), pero la sala considera más relevante los beneficios de la
sociedad antes de la deducción de la retribución del administrador presentada por el socio minoritario.
Y estima la impugnación del acuerdo.
175 STS Sala de lo Civil de 11 de abril de 2023 ( ECLI:ES:TS:2023:1699). Las cuentas anuales no
cumplen la función de validación de las operaciones realizadas, sino que ofrecen información a terceros.
La aprobación de la gestión social no es lesiva por sí misma para el interés social, en todo caso habrá
que interponer la acción de responsabilidad al órgano de administración, si procede.
67
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La ley otorga a la junta general, en el art. 223 del TRLSC, la facultad de cesar a los
administradores en cualquier momento incluso sin que conste en el orden del día.
Cuando se refiere en “cualquier momento”, la doctrina y la jurisprudencia interpretan
que, los administradores pueden ser cesados a voluntad (ad nutum), sin justificar la
causa176.
El órgano de administración suele estar en manos de la mayoría, estos serán quienes
controlen la sociedad, salvo en algunos casos de sociedades anónimas que se valgan de
la representación proporcional177. La regla general es que con la mayoría en la junta
pueden elegir y cesar administradores sin dar explicaciones. Es decir, que las mayorías
tienen el control sobre el órgano de administración y el único instrumento de defensa
que poseen los minoritarios es la impugnación de acuerdos y la acción de
176
JUSTE MEMCÍA, J., “ART. 223. Cese de los administradores”, en GARCÍA- CRUCES, J. A. Y
SANCHO GARGALLO, I. (Dirs.) Comentarios de la ley de sociedades de capital, Tomo III (Art. 159
a 252), Tirant lo Blanch, Valencia, 2021, p. 3076
177
En el art, 243 TRLSC, establece la representación proporcional reconocida para los minoritarios en
las sociedades anónimas, por tanto, podrán nombrar miembros del órgano de administración. Este
derecho garantiza que los socios minoritarios tengan presencia en el consejo de administración, pudiendo
de esta manera obtener mejor la información, así como supervisar la actuación de los demás miembros
del consejo en la gestión. Para poder llevar a cabo la representación proporcional se den cumplir los
requisitos del 243.1 TRLSC, es decir, se deberá dividir el capital social en el número de componentes
del consejo, y ese número será el mínimo de acciones que deberán agruparse para poder nombrar un
consejero. Cuando se utilice esta facultad, los minoritarios agrupados solo erigirán su propio consejero
y no intervendrán en la elección del resto
68
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178
MEGÍAS LÓPEZ, J., Opresión y obstruccionismo en las sociedades de capital cerradas: abuso de
mayoría y de minoría, en Anuario Jurídico y Económico Escurialense, XLVII (2014), p. 36
179 GRIMALDOS GARCÍA, M. I., “Órgano de administración (I). Consideraciones generales”, en
EMBID IRUJO, J. M. (Dir.), Estudio de la ley de sociedades de capital y de la legislación
complementaria, Marcial Pons, Barcelona, 2016, p.274
69
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ya que, según el artículo 223 TRLSC, establece que los administradores podrán ser
separados del cargo en cualquier momento por la junta aun cuando esta no conste en el
orden del día. Por tanto, es motivo suficiente para no tener que demostrar una necesidad
razonable.
El abuso de derecho no puede alterar la ley. Además, que es algo normal que el cambio
del órgano de administración provoque enfrentamiento entre los socios180.
Por otro lado, en la Sentencia de la Audiencia Provincial de Barcelona, de 10 de enero
de 2023 181 , los demandantes con base en el art. 204.1.II TRLSC impugnan dos
acuerdos. Uno que tenía por objeto ejercitar la acción de responsabilidad contra una
parte del consejo de administración y esto supone el cese de dos administradores
afectados (art. 238.3 TRLSC), justamente los dos administradores que nombraron la
minoría, y otro que acuerdan nombrar a un consejero delegado y aumentar el número
de consejeros. Este supuesto se desarrolla en una sociedad familiar que estaba en pre-
concurso y un nuevo socio (inversor) se hace con la mayoría del capital. En las
negociaciones con el socio mayoritario y los socios originales, firman un pacto
parasocial omnilateral en el que acuerdan la composición del órgano de administración,
el cual constaba de cinco miembros, dos elegidos por los socios minoritarios y tres por
los mayoritarios. Es decir, la composición del órgano de administración contaría con
cinco miembros de los cuales dos sería nombrados por los socios originales y los otros
tres por el socio inversor (mayoritario). Y además entre los dos consejeros nombrados
por los socios familiares uno de ellos sería el consejero ejecutivo. En el mismo pacto
parasocial se preveía que el consejero delegado debía ser indemnizado en caso de cese
anticipado a menos que este incumpliera sus obligaciones.
180
SAP Madrid, sección 28 de 3 de febrero de 2023, (ECLI: ES:APM:2023:1330). “… la sustitución del
administrador por mera voluntad social se trata de un principio de orden público, configurador del tipo,
que no puede ser alterado ni derogado”.
181
SAP Barcelona, sección 15, de 10 de enero de 2023, (ECLI: ES:APB:2023:212).
70
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182
SAP Barcelona, sección 15, de 10 de enero de 2023, (ECLI: ES:APB:2023:212)
71
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183
ALFARO ÁGUILA-REAL, J, J., “Artículo 204. Acuerdos impugnables”, op. cit., p. 197.
72
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184
STS Sala de lo Civil, 11 de enero de 2023, (ECLI: ES:TS:2023:33) El acuerdo perjudicaba al socio
minoritario que, además, no obtenía rendimientos económicos de la sociedad, ya que lo habían cesado
de su puesto de administrador por el que sí tenía remuneración. Mientras que los socios que controlaban
la sociedad obtenían rendimientos de sus cargos administradores, gracias a la asistencia financiera de la
filial. En este caso, el acuerdo destinaba los beneficios a reservas lo que respondía a un contrato de las
sociedades del grupo, que imponía no repartir dividendos para garantizar el cumplimiento de las
obligaciones de un acuerdo de refinanciación. Sin embargo, las reservas acumuladas que había ya
cubrían de sobras la garantía. Por lo tanto, el hecho de no repartir dividendos ya no constituía una
“necesidad razonable” para imponer el no reparto de beneficios. Puesto, que la financiación garantizada
con el no reparto de dividendos era para una filial que solo era controlada por los mayoritarios. Con lo
cual, la garantía prestada por las reservas de la sociedad era para financiar a otra sociedad donde el socio
minoritario impugnante no tenía ningún beneficio. Por tanto, con ese acuerdo los socios mayoritarios
obtenían ventajas en detrimento del socio minoritario. Un detalle interesante, la sentencia deja claro que
la separación del socio es un remedio ante la falta de reparto de dividendos, pero no es el único, es decir,
este derecho es facultativo y es compatible con el ejercicio de otras acciones tales como la impugnación
de acuerdos o de responsabilidad.
73
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La ley prevé una lista de motivos por los cuales no se podrá interponer la acción de
impugnación, estos los hemos explicado en el primer capítulo, “1.8.Límites a la
impugnabilidad de acuerdos sociales” 186, estos límites controlan el ejercicio abusivo de
interponer la acción de manera que entorpezca el funcionamiento de la sociedad, como
ya hemos expuesto187.
La ley en el art. 204.3. del TRLSC prevé limitaciones, que son, (i) la infracción de
requisitos procedimentales que se establecen para la constitución de la junta o para la
adopción del acuerdo, (ii) la falta de información o la incorrección de esta en respuesta
del ejercicio de información, (iii) que en la junta participen personas no legitimadas y
(iv) el computo erróneo o invalidez de los votos. Pero para todas estas causas se
establecen salvedades, como que en la infracción de los requisitos formales (i) sea
relativa a plazos y quórums, (ii) que la información no correcta o no facilitada hubiere
sido esencial, (iii) que las personas no legitimadas hubieran determinado la
constitución de la junta o que el error en el cómputo de votos o la invalides de estos
determinaran la mayoría exigida para la adopción del acuerdo. Por lo tanto, si la
185
STS Sala de lo civil, 26 de mayo de 2005 (ECLI: ES:TS:2005:3394). Justifica la impugnación del
acuerdo adoptado por la mayoría a aplicar la totalidad del resultado a reservas voluntarias sin repartir
dividendos año tras años.
186
Página 33.
187
ÁLVAREZ SÁNCHEZ DE MOBELLÁN, P., Estudios sobre el proceso de impugnación de acuerdos
sociales, op. cit., p. 31
74
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impugnación se hiciera por estos motivos, la causa deberá ser de gran relevancia ya
que en caso contrario sería un ejercicio de la acción abusiva siendo la impugnación
utilizada para entorpecer el correcto funcionar de la sociedad. La ley pretende evitar
abusos por parte de los socios minoritarios en impugnaciones con causas poco
relevantes admitiendo solo aquellas impugnaciones con una entidad relevante y que la
justifique. En muchas ocasiones, estos límites serán apreciados en el incidente de
previo pronunciamiento188, aunque otras veces se ejercitará la acción de impugnación
y habrá que analizar la relevancia y la resistencia del incumplimiento para la adopción
del acuerdo189.
Los casos más comunes de abuso del derecho son las relativas la constitución de la
junta, el derecho de información o incumplimiento del plazo de la convocatoria, que la
mayoría de estos se resuelven aplicando la regla de relevancia.
La regla de relevancia plantea la importancia que puede tener el defecto, ya sea en la
constitución de la junta, en la información recibida y si debido a esos defectos hubiese
tenido poder para cambiar un acuerdo adoptado a uno no adoptado. En el caso del
incumplimiento del plazo de la convocatoria, puede incidir en que algunos socios
resulten afectados en su derecho de asistencia. En base a la regla de relevancia se
evaluará si el defecto puede hacer que el resultado de la votación varíe. En la práctica
la jurisprudencia ejemplifica la regla de relevancia.
188
NAVARRO MORALES, A., “El incidente de previo pronunciamiento del art. 204.3 LSC. Algunas
cuestiones”, op. cit. p. 1211
189
STS Sala de lo Civil de 24 de marzo de 2023, (ECLI: ES:TS:2023:1176), La doctrina y la
jurisprudencia interpretan el Art. 204.3 conforme a las reglas de "resistencia" y de "relevancia", no
permite la impugnación de los acuerdos sociales por causa de la infracción de requisitos menores (art.
204.3.a TRLSC) o por la invalidez de votos o cómputo erróneo de los emitidos (art. 204.3.d TRLSC),
siempre y cuando no influyan en la obtención de las mayorías exigibles.
75
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Para ser estimada la impugnación por un defecto en el plazo debe haberse producido
un incumplimiento que lo cambie radicalmente como, por ejemplo, la Sentencia de la
Audiencia Provincial de Córdoba, 29 de junio de 2020 en el que uno de los socios
convoca una junta y comparece únicamente el convocante para la adopción de los
acuerdos y cuando el otro socio tiene conocimiento de ese acuerdo presenta la acción
de impugnación de los acuerdos adoptados, incardinando la acción en la falta de
comunicación y además con pruebas de que la junta le fue ocultada deliberadamente.
En este caso, el defecto evidencia la mala fe del socio que no comunicó
deliberadamente la convocatoria, por tanto, resultó no ajustado a derecho, ya que, era
muy relevante para que el resultado de lo acordado hubiese sido diferente.
Cuando se aprecie que el defecto que genera la causa de pedir no es relevante para la
adopción del acuerdo, habrá indicios de abuso del derecho en el ejercicio de la acción
de impugnación.
En la Sentencia del tribunal Supremo de 5 de Julio de 2022 190 que explicaremos a
continuación se pone de relieve lo importante que es que los hechos sean de acuerdo
con la buena fe. El Tribunal Supremo aplica la regla de relevancia, incluso cuando en
cumplimiento de la ley, cuando pueda probarse que los actos se han desarrollado con
mala fe, se valorará si se vulnera la prohibición del abuso del derecho. La sentencia
trata de dos sociedades (Eme y Mantrol) en la que se llevaron a cabo dos juntas
generales. En los estatutos de la sociedad Eme no se establecía ninguna disposición
sobre la posibilidad de otorgar representación voluntaria para asistir a las juntas
generales. Por otro lado, en los estatutos de la sociedad Mantrol, se mencionaba que la
empresa podía ser representada por cualquier otra persona, siempre y cuando la
representación constara en un documento público y fuera conferida de manera
190
STS Sala de lo Civil, 5 de Julio de 2022, (ECLI: ES:TS:2022:2774)
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específica para cada junta, siguiendo el art. 183 TRLSC191. En dichas juntas generales,
dos de los socios (D. Eduardo y D. Estanislao) comparecieron, el Sr. Eduardo,
representado por un tercero que no cumplía con los requisitos establecidos en el artículo
183 de la TRLSC, a través de un documento privado específico para esas juntas y el
Sr. Estanislao también representado por un tercero en los mismos términos.
Los presidentes de ambas juntas generales rechazaron la asistencia y el voto de los
Sres. Eduardo y Estanislao, argumentando que las representaciones voluntarias
otorgadas por ellos no cumplían con los requisitos legales y estatutarios.
Ante esta situación, los Sres. Eduardo y Estanislao presentaron una demanda contra
ambas sociedades, impugnando los acuerdos adoptados en las juntas generales. La
impugnación se basaba en dos motivos. El primero, la convocatoria defectuosa de la
junta realizada por D. Justo, quien había sido designado administrador en las juntas
universales de ambas sociedades, lo consideraban nulo ya que estaba siendo
impugnado judicialmente; y en segundo lugar, la violación del derecho de asistencia a
la junta por parte de los demandantes al rechazar la representación otorgada por escrito
a favor de sus abogados (los representante), de acuerdo con la ley (art. 183 TRLSC),
siendo que dicha representación había sido admitida previamente.
En primera instancia se estimó parcialmente la impugnación, se desestimó la solicitud
principal al considerar que las juntas generales fueron convocadas de manera válida
por el administrador en funciones en ese momento, quien no había sido declarado nulo
ni suspendido en el momento de la convocatoria de las juntas. Ya que, la posterior
declaración de nulidad del acuerdo de nombramiento del administrador único no
191
El sistema de representación voluntaria se define en el art. 183 de TRLSC, establece que los socios
podrán acudir a la junta a través de un representante, este puede ser su cónyuge, un ascendiente o
descendiente, otro socio o persona que tenga un poder general otorgado en documento público con las
facultades para administrar el patrimonio del socio. Los estatutos podrán autorizar a otras personas para
la representación que no tengan necesidad de poder público. Y si el representante no tuviera un poder de
representación en escritura pública deberá llevar por escrito una autorización especial para cada junta.
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implicaba la nulidad de los acuerdos adoptados en las juntas convocadas por él, según
la sentencia que declaró la nulidad del nombramiento del administrador. Por otra parte,
no se encontró que se haya violado el derecho de asistencia de los demandantes, ya
que, de acuerdo con el art. 183 del TRLSC, la representación solo puede otorgarse a
favor del cónyuge, ascendiente, descendiente o una persona con poder general
conferido en documento público para administrar todo el patrimonio del representado
en territorio nacional. En este caso, la representación se otorgó en un documento
privado, aunque fuera específico para las juntas en cuestión, a favor de personas que
no cumplían con las condiciones establecidas legalmente. El juzgado de lo mercantil
no tuvo en cuenta que anteriormente estas representaciones habían sido aceptadas por
la junta, además no se les dio la oportunidad, a los socios apartados del derecho de
asistir, a subsanar el defecto que ahora les limitaba.
En la Audiencia Provincial se desestimó el recurso de apelación presentado por las
sociedades demandadas y estimó la impugnación de los demandantes. En este caso se
valoró la práctica societaria, de permitir la asistencia de representantes de varios socios
a las juntas sin cumplir con los requisitos establecidos en el artículo 183 del TRLSC,
ya que previamente esta forma de asistencia a las juntas no había sido cuestionada
antes. Por lo tanto, se concluyó que la repentina exigencia de los requisitos legales en
las juntas cuyos acuerdos se impugnaban era contraria a la buena fe.
Tras la decisión de la Audiencia Provincial, las sociedades demandadas presentaron un
recurso de casación. El recurso se basó la supuesta infracción del artículo 183 del
TRLSC en relación con la asistencia a las juntas generales impugnadas mediante
representación voluntaria.
El Tribunal Supremo establece que estas reglas sobre representación voluntaria en la
junta general de la sociedad de responsabilidad limitada tienen carácter imperativo y
no pueden ser modificadas, excepto a través de la ampliación estatutaria de las personas
que podían recibir esa representación. Por lo tanto, si los estatutos de la sociedad en
cuestión no mencionaban nada al respecto o simplemente remitían al precepto legal
correspondiente, no será posible otorgar representación a un extraño, incluso si se
78
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192
STS Sala de lo civil de 22 de mayo de 2002 (ECLI: ES:TS:2002:3618), establece que no se puede
afirmar que la falta material o física de un poder escrito de designación para asistir a una junta invalide
la representación y, por lo tanto, suponga la nulidad, siempre y cuando en juntas anteriores se haya
aceptado dicha representación. Con base en estos antecedentes, se considera que la representación es
válida, incluso si las juntas anteriores fueron de naturaleza distinta, ya sea ordinaria o extraordinaria.
Esto se ha confirmado en sentencias como las del 8 de mayo de 1961, 5 de julio de 1986 y 20 de abril
de 1987.
79
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193
MALLO ROMAR, I., Buena fe y abuso de derecho en la convocatoria y constitución de la junta
general de socios, en URIA MENENDEZ, www.uria.com, , https://shorturl.at/kGRTX, marzo de 2023,
p. 16.
194
SAP Palma de Mallorca, sección 5 de 2023, (ECLI: ES:APIB:2023:57)
80
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Tanto la mayoría como la minoría son capaces de causar daño al interés social, pues el
interés extrasocial es común a las dos posiciones jurídicas 196. La prohibición del abuso
del poder por parte de las mayorías es regulada en las leyes societarias, pero es
importante en contraposición analizar los abusos por parte de las minorías que pueden
cometer en el ejercicio de la aplicación del derecho que los defiende.
Los abusos por la mayoría son abusos de poder y se originan en la forma que estas
toman decisiones, ya que es preciso ponerse de acuerdo y el sistema utilizado es la
votación, de esta manera, la mayoría es la que decide y en muchas ocasiones buscan el
interés personal perjudicando con ello a los minoritarios. Sin embargo, la minoría
también puede, de alguna manera, buscar el interés personal sobre el interés social.
Los socios mayoritarios tienen más poder, por consiguiente, el minoritario debe ser
tutelado necesariamente.
La mayoría tiene la obligación de tomar decisiones acordes al interés social, en
ocasiones, nos encontramos que se adoptan acuerdos que perjudican a socios
minoritarios y benefician a los mayoritarios, por este motivo surge la regulación (art.
204.1.2º TRLSC) que tutela los intereses de la minoría. Es decir, la minoría al ver sus
expectativas frustradas cuenta con un sistema de defensa. El problema surge cuando la
minoría, se aprovecha de la tutela que le es conferida para defender sus intereses
perjudicados y la utiliza para buscar el propio interés 197.
195
ALFARO ÁGUILA-REAL, J, J., “Artículo 204. Acuerdos impugnables. Apartados 1 a 10”, op. cit.,
p. 216.
196
MEGÍAS LÓPEZ, J., Opresión y obstruccionismo en las sociedades de capital…, op. cit., p. 23.
197
MEGÍAS LÓPEZ, J., Opresión y obstruccionismo en las sociedades de capital…, op. cit., p.33.
81
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198
MEGÍAS LÓPEZ, J., Opresión y obstruccionismo en las sociedades de capital…, op. cit., p.34.
199
ALFARO ÁGUILA-REAL, J, J., “Artículo 204. Acuerdos impugnables. Apartados 1 a 10”, op. cit.,
p. 215. el autor considera que “la regla de relevancia” reduce la posibilidad de que se aprecie el abuso
del derecho en la demanda del minoritario impugnante
200
STS Sala de lo Civil de 11 de abril de 2023 ( ECLI: ES:TS:2023:1699) en esta sentencia se impugna
un acuerdo que aprueba las cuentas anuales y SJMer Madrid de 27 de abril de 2023 (ECLI:
ES:JMM:2023:680) en esta sentencia se impugna un acuerdo de disolución de una sociedad que
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Aunque un pacto parasocial adoptado por todos los socios es comparable a un acuerdo
de la junta general universal votado por unanimidad, el Tribunal Supremo, no acepta
la posibilidad de impugnar un acuerdo únicamente por ser contrario a un pacto
parasocial omnilateral, ya que, entre las causas de impugnación previstas en la ley
no se incluye la de contradecir o vulnerar pactos parasociales omnilaterales 201 .
Entonces, ante el acuerdo social que no respeta el pacto parasocial omnilateral, si fuera
el caso, es posible la impugnación, siempre y cuando además vulnere el interés social.
Es decir, el incumplimiento de un pacto parasocial no es una causa de impugnación de
acuerdos previstas en la ley de sociedades de capital, aunque es posible la impugnación
si la contradicción constituye lesión del interés social, de esta manera podrá
justificarse202.
Contrariar los pactos parasociales omnilaterales constituye un abuso del derecho,
además de in incumplimiento contractual. La infracción a la prohibición del abuso del
derecho se produce cuando aplicación es conforme a la ley y los estatutos, pero se han
extralimitado en su aplicación. En estos casos el pacto parasocial omnilateral servirá
como la prueba del abuso del derecho 203.
La doctrina está dividida ya que, parte de ella indica que debería admitirse como
causa de impugnación ya que estos son suscritos por la totalidad de los socios, son
arrastraba saldos negativos de ejercicios anteriores, y de ninguna manera la disolución beneficiaba a los
mayoritarios, ya que la situación era perjudicial para todos y la disolución era lo menos malo.
201
GALLEGO CÓRCOLES, A., “Impugnación de acuerdos sociales por abuso de la mayoría e infracción
de pactos parasociales omnilaterales tras la Ley 31/2014, de 3 de diciembre”, op. cit., p. 1430.
202
NOVAL PATO, J., “Los pactos parasociales”, en EMBID IRUJO, J. M. Y NIETO CAROL U.
(Dirs.), Estudio de derechos de sociedades. Colegio notarial de Valencia, Tirant lo Blanch, Valencia,
2019, p. 99. Esta es la doctrina sostenida por el tribunal Supremo hoy en día.
203
MARTÍNEZ ROSADO, J., Los pactos parasociales, op. cit. p. 180
83
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204
ALFARO ÁGUILA-REAL, J, J., “Artículo 204. Acuerdos impugnables. Apartados 1 a 10”, op. cit.,
p. 160. El autor relaciona la impugnación del consejo de administradores con la de la junta general,
entendiendo que debe ser impugnable cualquier acuerdo que infrinja el contrato social entendido en
sentido amplio, se refiere a la Ley de sociedades de capital, resto de ordenamiento societario y cualquier
regla autónomo-privada, entre los cuales enumera los pactos parasociales omnilaterales. Y cita las
siguientes sentencias, (STS 128/2009 de 6 de marzo de 2009, (ECLI: ES:TS:2009:940), esta sentencia
declara que si un acuerdo del consejo es contrario a un pacto parasocial omnilateral no es motivo
suficiente para impugnar el acuerdo si este cumple con lo establecido en los estatutos, en sentido
contrario, debería lesionar el interés social o haberse adoptado abusando del derecho en beneficio de uno
o varios socios.
STS 589/2014 de 3 de noviembre de 2014, en este caso el contrato parasocial se suscribe, por tres partes,
la primera, una sociedad, INVERSIONES GRAVITAS SL, la segunda, una socia única y administradora
de la sociedad ahora demandada (GRAVITAS GESTIÓN SUELO SL) y un tercero, Don Jerónimo. El
tribunal sostiene que no cabe hablar de pactos reservados por la sociedad sino más bien de pactos
manifiestamente conocidos por esta, ya que una parte está firmada por la socia administradora única).
205
ALFARO ÁGUILA-REAL, J, J., El fundamento de la impugnabilidad ex art. 204 LSC de los
acuerdos sociales que infringen un pacto parasocial omnilateral, en Almacén de derecho, 31 de mayo
de 2023, https://shorturl.at/dFY02. El autor considera que un legislador más “laborioso” hubiese
incluido reglas especiales para los pactos parasociales omnilaterales. Y además habría limitado la
inscripción del contenido que no es relevante para los terceros.
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206
FAYOS GARDÓ, A., Manual de derecho Civil: Manual de derecho de obligaciones y contratos.
Dykinson, Madrid, p. 32.
207
DÍEZ PICAZO, L., GULLON, A., El sistema de derecho civil. … Op. Cit., p. 29.
208
NOVAL PATO, J., “Los pactos parasociales”, op. cit., pp. 98 y 99. El autor, hace referencia que en
algunos casos la jurisprudencia compara los pactos parasociales omnilaterales con un acuerdo adoptado
en junta universal por unanimidad.
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universal adoptado por unanimidad. En nuestra opinión, no está tan claro, ya que por
más que el tribunal considere la semejanza no utiliza la contrariedad del pacto para
resolver el supuesto.
En segundo lugar, en el año 2016 en la Sentencia del Tribunal Supremos de 25 de
febrero209 resuelve un caso en el que se impugna un acuerdo que se había adoptado
respetando el contenido de un pacto parasocial omnilateral, pero resultaba contrario a
lo que se establecía en los estatutos, en este caso el Tribunal Supremo desestima la
impugnación y la fundamentación que realiza se basa en el abuso del derecho, puesto
que el socio demandante había suscrito el pacto, y ahora impugna el acuerdo
vulnerando la confianza legítima para con el resto de socios. Aplica la doctrina de los
actos propios, estableciendo que quien demanda no puede “ir en contra de los actos
propios debidos”210. El art. 29 de TRLSC, establece que los pactos reservados entre los
socios no son oponibles a la sociedad, pero esta resolución no deroga la regla, sino que
aplica la regla de la buena fe y el principio de confianza legítima. Nuestra opinión
209
STS, Sala de lo Civil, 25 de febrero de 2016, (ECLI: ES:TS:2016:659). El supuesto trata de una
familia que tiene una empresa; y el padre transmite a sus dos hijos la nuda propiedad de las
participaciones sociales a partes iguales, quedándose para sí el usufructo vitalicio y los derechos
políticos, pero esto queda reflejado en el pacto parasocial sin materializarse en los estatutos.
En la adopción del acuerdo social se tuvo en cuenta el voto emitido por el usufructuario, pero el art.
127.1 de la Texto refundido de la ley de sociedades de Capital, establece que las participaciones o
acciones en caso de usufructo, la cualidad del socio reside en el nudo propietario, salvo disposición
contraria en los estatutos. En este caso, se produce una contradicción entre el pacto parasocial y la del
régimen estatutario. La sala consideró en primer lugar, el derecho de voto reservado por el padre le
permitía solucionar situaciones de bloqueo; y, en segundo lugar, que la impugnación del acuerdo social
incurre en un abuso del derecho que resulta contrario a la buena fe (art. 7 CC), ya que el pacto parasocial
también había sido adoptado por el demandante, y el resto de los socios confiaba en su conducta legitima
de este.
210
PAZ-ARES, C., “Impugnación de acuerdos sociales por violación de pactos parasociales”, en Colegio
notarial de Madrid, video de YouTube, op. cit., 40:00. El autor cita a DÍEZ PICAZO PONCE DE LEON,
L., La doctrina de los actos propios: Un estudio crítico sobre la jurisprudencia del Tribunal Supremo
(Estudios y Comentarios de Legislación), 2ª ed., Aranzadi, 2014.
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211
PAZ-ARES, C., “Impugnación de acuerdos sociales por violación de pactos parasociales”, en Colegio
notarial de Madrid, video de YouTube, op. cit., 30 min. PAZ-ARES, C., Violación de Pactos,
Impugnación de Acuerdos y Principio de No Contradicción. Madrid, 2022.
212
Sentencias, STS sala de lo Civil del 6 de marzo de 2009, (ECLI: ES:TS:2009:941), STS de la sala de
lo civil de 4 de abril de 2022, (ECLI: ES:TS:2022:1386)
213
El mismo socio que suscribe el pacto parasocial omnilateral, ahora pide que, en aras de cumplir el
estatuto social, que es justamente lo contrario al pacto, se anule el acuerdo.
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vía expedita de impugnación de acuerdos del TRLSC y deberá acudir a la vía judicial
contractual214.
La validez de los pactos parasociales según el Tribunal Supremo está limitada a los
límites de la autonomía de la voluntad215 y sostiene que, “la mera infracción de un
convenio parasocial no basta por sí sola, para la anulación de un acuerdo social. Por
lo tanto, como venimos indicando, siempre que se provoque lesión del interés social
que es una causa de impugnación tasada en el art. 204, en el caso que exista un
pacto suscrito por todos los socios y que de haberse cumplido no se hubiese
incurrido en tal causa, este servirá como prueba de un verdadero abuso del derecho.
214
PAZ-ARES, C., “Impugnación de acuerdos sociales por violación de pactos parasociales”, en Colegio
notarial de Madrid, video de YouTube, op. cit., 18:00. PAZ-ARES, C., Violación de Pactos,
Impugnación de Acuerdos y Principio de No Contradicción. Madrid, 2022.
215
STS Sala de lo Civil, 6 de marzo de 2009 (ECLI: ES:TS:2009:940). Declara que los pactos
parasociales son válidos con los límites de la autonomía de la voluntad
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CONCLUSIONES
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la hora de tomar decisiones que puedan lesionar a los derechos de los minoritarios, ya
que se considerará que vulnera el interés social. Es la manera de mantener el equilibrio
entre el interés social y el extrasocial.
El abuso de las mayorías en una causa de impugnación de acuerdos para tutelar los
intereses particulares de la minoría que puedan verse lesionados injustamente. Pero no
quiere decir que los acuerdos que lesionen en alguna medida el interés del minoritario
sean siempre impugnables, ya que el acuerdo además debe generar un beneficio para
la mayoría, y no debe responder a una necesidad razonable para la sociedad.
En la jurisprudencia analizada, hemos apreciado la aplicación de esta regulación, como
es de esperar, a veces, el impugnante consigue la estimación y en otras no.
En nuestra opinión, la modificación del art. 204 TRLSC, está generando inseguridad
jurídica.
A lo largo de la historia, tanto el abuso del derecho como el abuso del poder han
existido de manera recurrente. La complejidad radica en encontrar una solución
efectiva para abordar estas situaciones, a lo cual se suma el abuso en el ejercicio de la
acción de impugnación. Es decir, el socio minoritario, de manera estratégica, se
aprovecha de manera oportuna de la facultad de impugnar acuerdos y solo está obligado
a demostrar el perjuicio sufrido en su propio interés. En contraste, la sociedad es quien
debe demostrar que la adopción de un acuerdo recae en la necesidad razonable. Si la
sociedad no ha argumenta bien la necesidad de la adopción del acuerdo, este se anulará.
La manera en que se aplica esta causa de impugnación entra en conflicto con la
normativa vigente, como se ha constatado en las sentencias objeto de análisis y
discusión216, ya que, algunas resuelven la posibilidad de abuso de las mayorías ante la
impugnación de acuerdo por el cese de miembros del órgano de administración. Es
decir, por un lado, la ley otorga el poder cesarlos sin motivación y por el otro, si produce
un perjuicio injustificado a la minoría en beneficio de la mayoría, entonces es posible
que se pida argumentar a la sociedad una necesidad razonable para cesar a un
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administrador, aun cuando la ley otorga el poder de hacerlo a la junta sin dar ninguna
explicación.
Por otro lado, se ha observado en otra Sentencia del Tribunal Supremo 217, la cual ha
pasado por dos instancias previas, que un socio minoritario impugna la aprobación de
las cuentas anuales invocando la causa de abuso de las mayorías. Sin embargo, en este
caso, no existe posibilidad de que la presentación precisa de las cuentas anuales
perjudique el interés extra-social del socio. Consideramos que esto representa una
utilización injustificada de recursos de tutela, lo cual resulta en una pérdida de tiempo
y recursos económicos para la sociedad, la cual no se encuentra debidamente protegida.
De este modo, se evidencia cómo un mecanismo diseñado para prevenir el abuso por
parte de las mayorías puede transformarse en una forma de abuso ejercida por las
minorías.
TERCERA: Entre la casuística del abuso del derecho hemos destacado el que se da
en el incumplimiento de pactos parasociales, ya que, por su naturaleza, estos establecen
compromisos y acuerdos voluntarios entre las partes, por lo que su incumplimiento
constituye una violación directa de la confianza y los compromisos mutuos
establecidos. La línea jurisprudencial del Tribunal Supremo establece que el mero
incumplimiento de un pacto parasocial omnilateral no es suficiente para impugnar los
acuerdos, ya que no existe una causa legal específica que permita la impugnación
basada únicamente en ese incumplimiento. Esta interpretación se encuentra respaldada
por el art. 29 del Texto Refundido de la Ley de Sociedades de Capital (TRLSC), el cual
establece que los pactos reservados no son oponibles a la sociedad.
La jurisprudencia reciente ha presentado una situación contradictoria en relación a este
criterio. Siendo que, en dos casos con características simétricamente inversas, resuelve
de manera contradictoria.
En primer lugar, si el acuerdo es contrario al pacto parasocial omnilateral, el Tribunal
considera que el pacto no es oponible a la sociedad.
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En segundo lugar, cuando un acuerdo social es contrario a los estatutos, pero fue
adoptado cumpliendo un pacto parasocial omnilateral. Al impugnarse, el Tribunal
Supremo decidió no estimar la impugnación. Teniendo en cuenta que el socio
impugnante era parte del pacto parasocial. Se consideró que el socio actuaba de mala
fe al pedir el estricto cumplimiento de los estatutos, ya que era suscriptor del pacto
parasocial omnilateral.
Parte de la doctrina ha discrepado de esta línea jurisprudencial, argumentando su
contradicción. Por un lado, no se acepta la vulneración de un pacto como causa de
impugnación, debido a que dicho pacto no es oponible a la sociedad. Por otro lado, se
desestima la impugnación de un acuerdo que contradice los estatutos, utilizando el
pacto como prueba de abuso del derecho. Se plantea un escenario en el cual el pacto
no puede ser opuesto, pero en un caso idéntico inverso y simétrico sí es posible.
Esta resolución contradictoria refleja la complejidad y la interpretación diversa que
puede surgir en los casos relacionados con pactos parasociales y su cumplimiento en
relación con los estatutos de la sociedad. Mientras que en la jurisprudencia
predominante se sostiene que un pacto parasocial omnilateral no es oponible a la
sociedad para impugnar un acuerdo, este caso particular muestra una excepción a dicho
criterio.
En conclusión, hasta que no se tipifique en el listado de causas la vulneración de pactos
parasociales omnilaterales y dejen de ser pactos reservados, no serán causa para
impugnar por sí solos.
Se propone que el incumplimiento de un pacto parasocial omnilateral sea una causa de
impugnación, siempre y cuando se cumplan ciertas condiciones, como que el pacto sea
omnilateral y que incluya un régimen de denuncia unilateral. Esto brindaría mayor
certeza jurídica a las partes y consideraría los principios de buena fe y el equilibrio de
derechos en la relación societaria.
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LEGISLACIÓN
Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de julio, por el que se aprueba el texto refundido
de la Ley de Sociedades de Capital, publicada BOE núm. 161, de 03/07/2010
Real Decreto de 24 de julio de 1889 por el que se publica el Código Civil, publicada
Gaceta de Madrid núm. 206, de 25/07/1889
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JURISPRUDENCIA
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