Moreno Asociados Asesorías

ASESORÍAS CONTABLES, TRIBUTARIAS Y JURIDICAS

Bogotá D.C., octubre 21 de 2019

Señores
CÁMARA DE COMERCIO ITALIANA PARA COLOMBIA
Directivas Administrativas
Ciudad

Este documento pretende brindar a las directivas una descripción cronológica de los
hechos y actuaciones realizadas por la Cámara, que tienen relevancia en la situación fiscal actual
de la entidad en cuanto al Impuesto de Renta y Complementarios, además exponer algunas
consideraciones importantes fundamentadas en la normativa vigente, para la adecuada toma de
decisiones por parte de sus directivas.

1. La Cámara de Comercio Italiana para Colombia tuvo la opción hasta el 30 de abril del
año 2018 de acogerse al Régimen Tributario Especial -RTE-, que se determinó en la
ley 1819 de 2016 para las Entidades Sin Ánimo de Lucro -ESAL- con el fin de acogerse
a los beneficios del régimen tributario para dichas entidades.

2. Por argumentaciones expuestas por el contador público y revisor fiscal que

asesoraban a la entidad para esa época, se determinó la no inclusión de Cámara
dentro del RTE.

3. Debido a la decisión anterior, el día 18 de abril del año 2018 la entidad presentó
declaración del impuesto de renta del régimen ordinario por el año gravable 2017,
liquidando un impuesto a pagar por valor de $2.728.000 y un anticipo de renta para
el año siguiente por valor de 1.023.000, para un pago total del año de $3.751.000.

4. En la mencionada declaración se consideró que los ingresos recibidos durante el

periodo gravable 2017, por concepto de pagos de cuotas de afiliación de los
asociados correspondían a rentas exentas, siendo esta una consideración errónea
toda vez que si consideraba la determinación del impuesto de renta dentro del
régimen ordinario, dichos ingresos no cumplían los preceptos normativos para
declararse como rentas exentas del impuesto.

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5. En la misma declaración -renta 2017-, se presentaron algunas inconsistencias y

errores en el diligenciamiento del formulario los cuales se detallan a continuación:

a) No se liquidó correctamente los valores a declarar en la casilla 64 renta líquida

ordinaria y 67 renta líquida, donde se debían declarar el valor de $195.777.000.
b) No se determinó el valor de la renta presuntiva a declarar en la casilla 68 del
formulario.
c) No se determinó el valor a declarar como renta líquida gravable correcta en la
casilla 71.
d) No se liquidó el impuesto sobre la renta líquida gravable de la casilla 79 impuesto
sobre la renta líquida gravable y casilla 81, impuesto neto de renta.

6. Para el año gravable 2018, se consideraron todos los ingresos y egresos fiscales del
año, sin determinar ingresos a título de rentas exentas, obteniendo como resultado
de la liquidación en la declaración una pérdida liquida del ejercicio por valor de
$47.425.000.

7. Para la elaboración de la declaración de renta del año mencionado se consideró por

parte del contador, revisor fiscal y directores administrativos que era prudente
conservar la estructura de la declaración de renta anterior presentada para no
generar indicadores de alerta ante la administración que condujeran a procesos de
fiscalización.

8. Así mismo se determinó que durante el año 2019 se realizarían las actividades
pertinentes para lograr la calificación de la ESAL dentro del RTE.

9. Para el segundo semestre del año 2019 se suscribió contrato con la firma PARRA
RODRIGUEZ ABOGADOS con el objetivo específico de conocer la situación jurídica y
fiscal de la Cámara y los escenarios a considerar en el proceso de inscripción de la
entidad al RTE.

10. Como conclusión de las actividades de la firma PARRA RODRIGUEZ se determinó

principalmente que para que fuera exitoso el proceso de inscripción de la Cámara en
el RTE era primordial realizar dos actividades concretas:

a) Modificar los estatutos de la entidad para cumplir tácitamente con condiciones de

objeto social, determinación de uso de excedentes del ejercicio, disposición de
activos en caso de disolución, entre otros.

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b) Realizar la corrección de las declaraciones de renta de los años gravables 2017 –

2018.

11. De acuerdo al requerimiento manifestado para el proceso de clasificación en ESAL

de la entidad, se presentaron dos proyectos de corrección del impuesto de renta
2017.

12. Principalmente los proyectos de corrección tenían como objetivo fundamental

corregir la presentación de rentas exentas por los ingresos recibidos por los pagos de
cuotas de afiliación en el año gravable 2017, para declararlos correctamente como
ingresos gravados, teniendo en cuenta ese objetivo, se plantearon las dos opciones:

a) La primera fue corregir la presentación de rentas exentas a ingresos gravados,

situación que llevaba a la determinación de los siguientes pagos; impuesto a pagar
más sanción por corrección por valor de $83.991.000 más intereses de mora por
valor de $29.050.000 para un total de $113.041.000.
b) La segunda opción consideraba corregir las rentas inicialmente declaradas como
exentas, declararlos como ingresos gravados, pero a su vez, reconocer la
contribución del ministerio público italiano como un ingreso a título gratuito para
pagar únicamente la tarifa del 10% correspondiente a ganancia ocasional por el
valor recibido. Este escenario determinaba la siguiente liquidación; impuesto a
pagar más sanción por corrección por valor de $35.893.000 y unos intereses de
mora por valor de $11.658.000 para un total de $47.551.000.

13. Presentando corrección de la declaración de 2017 con cualquiera de los proyectos

propuestos, es importante reconocer que automáticamente debe presentarse una
corrección por al año gravable 2018, dado que en términos formales debería darse
el mismo tratamiento fiscal a la contribución económica del ministerio italiano
recibida para el año 2018. Se estimó que dicha corrección podía valorarse
aproximadamente en un pago por valor de $15.000.000.

14. Como se puede evidenciar, las correcciones de las declaraciones de renta generan
un impacto económico relevante para la Cámara, por lo que es oportuno
cuestionarse si es fiscal y económicamente eficiente y necesario seguir adelante con
el proceso de calificación de la entidad en el RTE.

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CONSIDERACIONES:

1. Las entidades sin ánimo de lucro que pertenecen al Régimen Tributario Especial, tienen
como principal beneficio una tarifa del 20% del Impuesto de Renta y Complementario
sobre los beneficios netos o excedentes, los cuales pueden obtener la calidad de exentos,
cuando los mismo se destinen directa o indirectamente a programas que desarrollen el
objeto social y la actividad meritoria de la entidad, en el año siguiente a aquel en el cual
se obtuvo.

2. En el régimen ordinario del impuesto de renta la tarifa a pagar proyectada sobre las
rentas liquidas gravables para el año 2019 corresponde al 33%, para el año 2020 el 32%,
año 2021 el 31% y año 2022 y siguientes 30%.

3. A manera general se puede definir que para liquidar el impuesto a pagar, bien sea dentro
del régimen tributario especial o con la tarifa del régimen ordinario, procede la
generalidad de la depuración de la base gravable, es decir, al total de los ingresos
percibidos en un periodo gravable se puede descontar todos los costos y gastos que
tengan relación de causalidad directa con el desarrollo del objeto social de la entidad.

4. Por lo anteriormente expuesto y de acuerdo a la realidad económica de la Cámara, es

correcto presumir que la probabilidad de generación de utilidades o excedentes en un
año gravable es mínima, toda vez que los presupuestos a ejecutar y las actividades
realizadas por la entidad en el trascurso de un año, tienen como directriz desarrollar el
objeto social de la entidad, definido principalmente en …”servir de puente entre los
empresarios de Italia, Colombia y los países de América Latina con el propósito de
promover intercambios comerciales, económicos, industriales, generar oportunidades de
negocios promover alianzas estratégicas para la realización de proyectos, velar por la
protección a las inversiones de las empresas italianas en Colombia”. Es decir, no es objeto
de la entidad la generación de excedentes o utilidades. Frente al escenario hipotético de
obtener en un periodo gravable excedentes o utilidades en el ejercicio, la base para
liquidar la obligación fiscal tiende a ser baja y muy seguramente el valor a pagar llegue a
estar cubierto por las retenciones que le practiquen a la Cámara en el régimen ordinario
del impuesto de renta.

5. De esta manera se puede llegar a concluir que bajo las consideraciones expuestas, para la
Cámara Italiana de Comercio se genera un impacto económico menos gravoso acogerse
al régimen ordinario de tributación y por ende desistir del proceso de registro en el
Régimen Tributario Especial.

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6. Ahora bien, dentro del estudio y análisis sobre la situación fiscal y contributiva de la
Cámara se ha desconocido un tercer escenario que desde el punto de vista profesional
del suscrito debe considerarse, dado que puede sustentarse normativamente y se expone
de la siguiente manera:

a) La ley 1819 de 2016 modifico el artículo 19 del estatuto tributario, determinando

que todas las asociaciones, fundaciones y corporaciones constituidas como
entidades sin ánimo de lucro, serian contribuyentes del impuesto sobre la renta y
complementarios, conforme a las normas aplicables a las sociedades nacionales.
b) Paso seguido también determinó la existencia del Régimen Tributario Especial y
dispuso que excepcionalmente, podrían solicitar ante la administración tributaria,
de acuerdo con el artículo 356-2, su calificación como contribuyentes de ese
régimen, siempre y cuando cumplieran con los siguientes requisitos:
- Que estén legalmente constituidas.
- Que su objeto social sea de interés general en una o varias de las actividades
meritorias establecidas en el artículo 359 del presente Estatuto, a las cuales debe
tener acceso la comunidad.
- Que ni sus aportes sean reembolsados ni sus excedentes distribuidos, bajo
ninguna modalidad, cualquiera que sea la denominación que se utilice, ni directa, ni
indirectamente, ni durante su existencia, ni en el momento de su disolución y
liquidación, de acuerdo con el artículo 356-1.

Lo que se ha desconocido en el caso de estudio objeto de la Cámara es la disposición que

acento el legislador en el parágrafo primero del artículo 19 del estatuto que dicta:
…”PARÁGRAFO 1. La calificación de la que trata el presente artículo no aplica para las
entidades enunciadas y determinadas como no contribuyentes, en el artículo 22 y 23 del
presente Estatuto, ni a las señaladas en el artículo 19-4 de este Estatuto”…

Para el caso del artículo 22 de la norma en cuestión, en este se denominan cuales

entidades tienen la calidad de No contribuyentes del impuesto sobre la renta y
complementarios y No deben cumplir el deber formal de presentar declaración de ingresos y
patrimonio.

Mientras que el artículo 23 modificado por la misma ley 1819 de 2016, define que
entidades No son contribuyentes del impuesto sobre la renta y Si tienen la obligación formal
de presentar la declaración de ingresos y patrimonio.

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Art. 23. Otras entidades no contribuyentes declarantes.

No son contribuyentes del impuesto sobre la renta los sindicatos, las
asociaciones gremiales, los fondos de empleados, los fondos mutuos de
inversión, las iglesias y confesiones religiosas reconocidas por el Ministerio del
Interior o por la ley, los partidos o movimientos políticos aprobados por el
Consejo Nacional Electoral; las asociaciones y federaciones de Departamentos y
de Municipios, las sociedades o entidades de alcohólicos anónimos, los
establecimientos públicos y en general cualquier establecimiento oficial
descentralizado, siempre y cuando no se señale en la ley de otra manera. Estas
entidades estarán en todo caso obligadas a presentar la declaración de ingresos
y patrimonio.
Las entidades de que trata el presente artículo deberán garantizar la
transparencia en la gestión de sus recursos: y en el desarrollo de su actividad. La
DIAN podrá ejercer fiscalización sobre estas entidades y solicitar la información
que considere pertinente para esos efectos.

Después de analizar esta disposición normativa, es importante fundamentar la posibilidad de

que la Cámara de Comercio Italiana para Colombia cumpla con la definición de asociación
gremial, con el fin de acogerse a la modalidad de entidad No contribuyente del impuesto de
renta.

Para dicho objetivo es preciso apoyarse en el concepto número 481 del 27 de abril de 2018
de la Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales –DIAN-, denominado CONCEPTO GENERAL
UNIFICADO ENTIDADES SIN ANIMO DE LUCRO Y DONACIONES, el cual en sus numerales 3.2. y
3.3. define que se entiende por asociación gremial y su obligación formal en la declaración de
ingresos y patrimonio, así:

3.2. DESCRIPTOR: No contribuyentes

¿Qué se entiende por Asociaciones Gremiales?

Sobre el término objeto de inquietud, es oportuno traer a colación lo

señalado por el ad quem en Sentencia 14161 de 2005, C.P. Juan Ángel Palacio
Hincapié, donde recordó que:
“(…) no existe definición legal de “asociación gremial”, por lo tanto,
debe acudirse a definiciones tanto de doctrinantes como de uso
corriente para desentrañar su significado. En primer lugar “Asociación”
es definida por el Diccionario de la Lengua Española en su segunda

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acepción como “Conjunto de los asociados para un mismo fin y, en su

caso, persona jurídica por ellos conformada.” La Constitución Política de
Colombia contempla el derecho de libre asociación en el artículo 38 en
estos términos: "Se garantiza el derecho de libre asociación para el
desarrollo de las distintas actividades que las personas realizan en
sociedad." Para el doctrinante José Ignacio Narváez García Derecho
Mercantil Colombiano, Teoría General de las Sociedades, Octava Edición,
Legis. Pág.29. “las asociaciones se constituyen y funcionan con arreglo a
las disposiciones que para las corporaciones contiene el Código Civil,
aunque algunas están sujetas a regímenes específicos. Pero el común
denominador de la asociación – que es el género - y de la sociedad – que
es una de sus especies – reside en que son uniones voluntarias,
duraderas y organizadas, de personas que tienen en mira la consecución
de un fin unitario. (...) son uniones organizadas porque la coordinación
de esfuerzos individuales en pos de la finalidad común superior exige
órganos que faciliten la formación de voluntad social y dirijan su
cumplimiento; (...)” En tratándose de las asociaciones sin ánimo de lucro,
la Corte Suprema de Justicia en sentencia de fecha 10 de agosto de
1997, las definió como: "Pluralidad de personas que reúnen sus
esfuerzos y actividades para una finalidad no lucrativa, sino de orden
espiritual o intelectual o deportivo o recreativo". La ausencia del ánimo
de lucro se traduce en que la finalidad de la asociación no sea la de
repartir entre sus asociados las utilidades que de la misma resulten de
acuerdo con unas cuotas de antemano fijadas. (Artículo 98 del Código de
Comercio) Ahora bien, según el Diccionario de Lengua Española,
“Gremial” significa: “Perteneciente a un gremio, oficio o profesión” y
según la misma Obra, “Gremio” es el “Conjunto de personas que tienen
un mismo ejercicio, profesión o estado social” De acuerdo a lo anterior,
considera la Sala que haciendo uso de estas expresiones, podría
entenderse por asociación gremial sin ánimo de lucro, como aquella
persona jurídica conformada por la agrupación de personas que tienen
un mismo ejercicio o profesión y que pretenden en defensa de sus
intereses comunes la consecución de un fin unitario, despojada de la
finalidad de la distribución o reparto entre sus miembros de las
utilidades o rendimientos que de la misma resulten. En efecto, una
asociación gremial surge por la necesidad del ser humano de agruparse
con otros semejantes con los que comparten las mismas actividades o
afinidades vocacionales en aras a satisfacer todos los requerimientos y

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objetivos que le son inherentes y los singularizan dentro la sociedad…”

(Negrita y subrayado fuera de texto)
De acuerdo a lo reproducido anteriormente, es del resorte de cada
contribuyente, en especial las entidades que se consideran sin ánimo de lucro
para efectos tributarios evaluarse si cumple los preceptos legales para
enmarcarse como entidades del artículo del 19 del Estatuto Tributario y por
consiguiente, cumplir con las obligaciones sustanciales y formales que le
corresponde a esa clasificación, o si considera que se enmarca dentro del
artículo 23 del Estatuto Tributario, es decir, entidades no contribuyentes
declarantes de ingresos y patrimonio. Así, es importante señalar que no por el
hecho de unirse varias personas para la conformación de una entidad, se
pueden calificar automáticamente como una asociación gremial, éstas, deben
ajustarse a lo que ha venido manifestando el Consejo de Estado en sus
diferentes sentencias mencionadas anteriormente. Este despacho destaca, de la
jurisprudencia citada, que el objetivo que las orienta es la defensa de sus
intereses comunes para la consecución de un fin unitario, lo que de suyo implica
el fortalecimiento del oficio o profesión por el cual se crearon y su subsistencia
está basada, por regla general, en los aportes que realizan los agremiados.
Finalmente, en este punto es preciso recordar lo señalado en el artículo 364-1
del E.T. el cual, al consagrar la cláusula general para evitar la elusión fiscal,
dispone en su parágrafo que esta resulta aplicable a entidades no
contribuyentes declarantes y no declarantes.

3.3. DESCRIPTOR: No contribuyentes

Las Asociaciones gremiales y su calidad de no contribuyentes del impuesto

sobre la renta.

Debido a las modificaciones que incorporó el artículo 145 de la Ley 1819 de

2016 al artículo 23 E.T. las asociaciones gremiales no son contribuyentes del
impuesto sobre la renta y están obligadas a presentar la declaración de ingresos
y patrimonio. Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales 23 Es oportuno
recordar que, antes de las referidas modificaciones, estas asociaciones eran
contribuyentes del impuesto sobre la renta y complementarios, conforme al
régimen tributario especial, respecto de sus actividades industriales y de
mercadeo, situación que cambió a partir del 1 de enero del año 2017 pasando a
ser no contribuyentes pero declarantes de ingresos y patrimonio y que debe

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verse reflejada en la actualización del Registro Único Tributario – RUT con la

responsabilidad 06.

De la interpretación del concepto anterior es válido llegar a afirmar que la Cámara Italiana
de Comercio para Colombia, según lo dispuesto en sus estatutos, específicamente en su
objeto social, persigue unos interese comunes de los empresarios colombo-italianos con el fin
unitario de generar y fortalecer los lazos comerciales, económicos e industriales entre los
empresarios de las dos naciones.

Aunado a las disposiciones dentro de los mismos estatutos, de no ser una entidad
generadora de lucro y disponer sus excedentes a la aplicación y desarrollo de las actividades
que procuren desarrollar el objeto social de la entidad, puede consolidarse la hipótesis que la
Cámara se encaja a lo definido como asociación gremial.

Otro factor concluyente para la sustentación de esta teoría es que la misma

Administración de Impuestos y Aduanas Nacionales, nunca ha proferido un acto
administrativo que determine que la calidad contributiva de la Cámara debe ser la del
régimen ordinario del impuesto de renta.

Para ello vale la pena considerar lo dispuesto en el parágrafo transitorio segundo del
artículo 19 del estatuto tributario que dispuso:

PARÁGRAFO TRANSITORIO SEGUNDO. Las entidades que a 31 de

diciembre de 2016 se encuentren legalmente constituidas y determinadas como
no contribuyentes del impuesto sobre la renta y complementarios y que a partir
del 1 de enero de 2017 son determinadas como contribuyentes del régimen
ordinario del impuesto sobre la renta y complementarios que pueden solicitar su
calificación al Régimen Tributario Especial, se entenderán automáticamente
admitidas y calificadas dentro del mismo. Para su permanencia deberán cumplir
con el procedimiento establecido en el presente Estatuto y en el decreto
reglamentario que para tal efecto expida el Gobierno Nacional.

El anterior argumento se puede verificar por las responsabilidades tributarias registradas

en el Registro Único Tributario de la Cámara, que para la fecha de elaboración de este
documento registra como responsabilidad la presentación del formulario de Ingresos y
Patrimonio en la casilla 53 con el código 06.

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Por lo anteriormente expuesto considero oportuno que se haga la evaluación

correspondiente a la hipótesis planteada, pues basado en las normas tributarias vigentes, la
definición de asociación gremial en el concepto unificado de la Administración, la inactividad
de la misma para reclasificar a la entidad dentro del régimen ordinario del impuesto de renta
y sobre todo la por realidad económica y fiscal que representa el objeto social y demás
disposiciones estatutarias que desarrolla la Cámara, puede considerarse que existen
elementos probatorios suficientes para clasificar a la entidad en calidad de No declarante del
impuesto de renta y obligado a presentar formulario de ingresos y patrimonio, según lo
dispuesto en el artículo 23 del Estatuto Tributario, eliminando cualquier obligación formal de
pertenecer al Régimen Tributario Especial o al Régimen Ordinario del Impuesto de Renta.

Quedo atento a sus consideraciones e inquietudes.

Cordialmente

LUIS ALEJANDRO MORENO RUEDA

M.P. 169939-T – Contador Público
T.P. 321013 – Abogado

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