Está en la página 1de 10

ANÁLISIS Y OPINIÓN

Impugnación de los
dictámenes de riesgos de
trabajo calificados por el IMSS
Nuestra Suprema Corte deberá resolver la contradicción de tesis de jurisprudencia entre
las resoluciones que han emitido dos Tribunales Colegiados de Circuito, y que en esta oca-
sión se analiza. Esto, para evitar la incertidumbre jurídica que el criterio del Primer Tribunal
Colegiado del Primer Circuito en Materia Administrativa de la Ciudad de México ha causado
al gremio patronal en el cumplimiento de las obligaciones contenidas en el seguro de ries-
gos de trabajo. Y es que ambos Tribunales Colegiados de Circuito han pronunciado criterios
distintos al considerar, por un lado, que los dictámenes de riesgos de trabajo calificados no
son impugnables por no ocasionar perjuicio alguno al patrón, pues refieren al trámite que el
trabajador realiza para obtener la calificación de la enfermedad o accidente como de tra-
bajo, y que no son definitivos; y por otro, que sí procede combatirlos por parte de los patro-
nes, pues desde que se emiten, se incorpora en su esfera jurídica la obligación de considerar
la enfermedad o accidente de trabajo para determinar su siniestralidad en la prima de 67

riesgos de trabajo

Lic. Gil Alonso Zenteno García, Lic. Santiago Villanueva Durán,


Socio del área Fiscal y de Asociado del área de
Seguridad Social de Basham, Seguridad Social de Basham,
Ringe y Correa, S.C. Ringe y Correa, S.C.

Octubre 2017
INTRODUCCIÓN administrativa, como son: (i) que sean el producto

E
l 2 de junio de 2017, se publicó en el Semanario final o la voluntad definitiva de la administración
Judicial de la Federación la tesis de jurispruden- pública, y (ii) no puedan ser modificados posterior-
cia dictada por el Primer Tribunal Colegiado mente.
en Materia Administrativa del Primer Circuito de la En ese sentido, el Tribunal Colegiado de Circuito
Ciudad de México, con el rubro: CALIFICACIÓN DE citado determinó que los dictámenes de calificación
UN SINIESTRO COMO ENFERMEDAD O ACCIDENTE de riesgos de trabajo son resoluciones definitivas,
DE TRABAJO. CONSTITUYE UN ACTO DEFINITIVO pues el patrón se encuentra obligado a tomarlos
IMPUGNABLE POR EL PATRÓN A TRAVÉS DEL RE- en cuenta al revisar anualmente su siniestralidad,
CURSO DE INCONFORMIDAD PREVISTO EN EL AR- en términos de lo dispuesto por los artículos 321 y
TÍCULO 294 DE LA LEY DEL SEGURO SOCIAL. 332 del Reglamento de la Ley del Seguro Social en
El contenido de esa tesis de jurisprudencia, para al- Materia de Afiliación, Clasificación de Empresas, Re-
gunos colegiados, señala que el dictamen de califica- caudación y Fiscalización (RACRF).
ción de riesgo de trabajo de un trabajador expedido
Asimismo, el Tribunal Colegiado concluyó su razo-
por el Instituto Mexicano del Seguro Social (IMSS),
namiento señalando que:
se trata de una resolución definitiva, impugnable a
través del recurso de inconformidad previsto en el
...estimar lo contrario implicaría autorizar al pa-
artículo 294 de la Ley del Seguro Social (LSS), pues
trón para que, de considerar ilegal la calificación
el patrón se encuentra obligado a tomarlo en cuenta
de un riesgo de trabajo, no lo tome en cuenta al
al revisar anualmente su siniestralidad, para fijar el
porcentaje de la prima de riesgo de trabajo que le realizar la revisión anual de su siniestralidad, pese
corresponde, con base en los casos de riesgos labo- a estar obligado a ello, lo que generaría que el Ins-
rales presentados en el año previo. tituto Mexicano del Seguro Social se encuentre en
aptitud de rectificar su prima de riesgos y de fincarle
Por consiguiente, en este artículo se analizarán los
adeudos con motivo del incumplimiento de sus obli-
antecedentes; las disposiciones legales aplicables a
gaciones; incluso, de sancionarlo ante su desacato,
los dictámenes de calificación de riesgo de trabajo
lo que no resulta lógico.
del IMSS; el criterio reciente, emitido por el Tribunal
Colegiado de Circuito que se comenta, y los alcances
DISPOSICIONES LEGALES
de la tesis jurisprudencial citada.
68
El artículo 123 de la Constitución Política de los Esta-
ANTECEDENTES dos Unidos Mexicanos (CPEUM), en su Apartado “A”,
Como un primer acercamiento, cabe señalar que fracción XIV, previene que los empresarios serán res-
el criterio emitido por el Tribunal Colegiado de Cir- ponsables de los accidentes y enfermedades que su-
cuito se estableció al resolver el juicio de amparo fran sus trabajadores, con motivo o en ejercicio de
directo promovido en contra del pronunciamiento sus servicios personales, estando obligados a pro-
del Tribunal Federal de Justicia Administrativa (TFJA), porcionales la atención médica necesaria, así como
al considerar que los dictámenes de calificación de a pagarles la indemnización correspondiente, según
riesgo de trabajo no cumplen las condiciones ne- haya derivado en la muerte o incapacidad temporal
cesarias para su impugnación en la vía contenciosa o permanente para trabajar.

1
Artículo 32. Los patrones revisarán anualmente su siniestralidad para determinar si permanecen en la misma prima, o si ésta
se disminuye o aumenta, de acuerdo a las reglas siguientes:
I. …
2
Artículo 33. El Instituto podrá rectificar o determinar la prima de un patrón, mediante resolución, que se notificará a éste o a su
representante legal, cuando:
I. …

Octubre 2017
Asimismo, cabe señalar que los patrones son re- No se tomarán en cuenta para la siniestralidad
levados de las referidas obligaciones por el IMSS, de las empresas, los accidentes que ocurran a los
cuando registran e inscriben a sus empleados en el trabajadores al trasladarse de su domicilio al centro
seguro de riesgos de trabajo, que establece el régi- de labores o viceversa.
men obligatorio del Seguro Social. Los patrones cuyos centros de trabajo cuenten con
En ese orden de ideas, los artículos 72 y 74 de la un sistema de administración y seguridad en el traba-
LSS establecen el cálculo de las primas a cubrir por el jo acreditado por la Secretaría del Trabajo y Previsión
Social, aplicarán una F de 2.2 como factor de prima.
seguro de riesgos de trabajo, así como la obligación
de revisar anualmente su siniestralidad, respectiva- Las empresas de menos de 10 trabajadores,
mente. podrán optar por presentar la declaración anual
correspondiente o cubrir la prima media que les co-
Así, el primero de los mencionados dispositivos
rresponda conforme al reglamento, de acuerdo al
señala textualmente lo siguiente:
artículo 73 de esta Ley.

Artículo 72. Para los efectos de la fijación de pri- Por su parte, el numeral 74 de la LSS, es del tenor
mas a cubrir por el seguro de riesgos de trabajo, siguiente:
las empresas deberán calcular sus primas, mul-
tiplicando la siniestralidad de la empresa por un Artículo 74. Las empresas tendrán la obligación
factor de prima, y al producto se le sumará el 0.005. de revisar anualmente su siniestralidad, conforme al
El resultado será la prima a aplicar sobre los salarios periodo y dentro del plazo que señale el reglamento,
de cotización, conforme a la fórmula siguiente: para determinar si permanecen en la misma prima,
Prima = [(S/365)+V * (I + D)] * (F/N) + M se disminuye o aumenta.
Donde: La prima conforme a la cual estén cubriendo sus
cuotas las empresas podrá ser modificada, au-
V = 28 años, que es la duración promedio de vida
mentándola o disminuyéndola en una proporción
activa de un individuo que no haya sido víctima
no mayor al uno por ciento con respecto a la del
de un accidente mortal o de incapacidad permanen- año inmediato anterior, tomando en consideración
te total. los riesgos de trabajo terminados durante el lapso
F = 2.3, que es el factor de prima. que fije el reglamento respectivo, con independen-
N = Número de trabajadores promedio expuestos cia de la fecha en que éstos hubieran ocurrido y
69
al riesgo. la comprobación documental del establecimiento
de programas o acciones preventivas de acciden-
S = Total de los días subsidiados a causa de in-
tes y enfermedades de trabajo. Estas modificaciones
capacidad temporal. no podrán exceder los límites fijados para la prima
I = Suma de los porcentajes de las incapacida- mínima y máxima, que serán de cero punto cinco
des permanentes, parciales y totales, divididos entre por ciento y quince por ciento de los salarios base
100. de cotización respectivamente.
D = Número de defunciones. La siniestralidad se fijará conforme al reglamento
M = 0.005, que es la prima mínima de riesgo. de la materia.

Al inscribirse por primera vez en el Instituto o al Asimismo, los numerales 32, fracción VI y 33 del
cambiar de actividad, las empresas cubrirán, en la RACFR, disponen lo siguiente:
clase que les corresponda conforme al reglamento,
la prima media. Una vez ubicada la empresa en la Artículo 32. Los patrones revisarán anualmente
prima a pagar, los siguientes aumentos o disminu- su siniestralidad para determinar si permanecen en
ciones de la misma se harán conforme al párrafo la misma prima, o si ésta se disminuye o aumenta,
primero de este artículo. de acuerdo a las reglas siguientes:

Octubre 2017
I. … porcentaje, que estará vigente del 1 de marzo del año
… en que presente el cálculo y la determinación de la pri-
ma, al último día del mes de febrero del año siguiente.
VI. El Instituto verificará la información proporcio-
nada por las empresas contra sus registros y si deter- Por consiguiente, los patrones autodeterminarán el
mina que la prima manifestada no es congruente con porcentaje de la prima con el que cubrirán las cuo-
la obtenida por el propio Instituto, hará la rectificación tas del seguro de riesgos de trabajo, con base en la
correspondiente, la cual surtirá efectos a partir del información contenida en los dictámenes de riesgos
primero de marzo del año posterior a que se refiere de trabajo.
el cómputo, debiendo ser notificada al patrón; Cabe mencionar que el artículo 503 de la LSS prevé
… que el IMSS está obligado a comunicar a los patrones
cuando califique un riesgo de trabajo (accidente o
enfermedad de trabajo), así como también los dic-
Artículo 33. El Instituto podrá rectificar o deter-
támenes de incapacidades permanentes que deriven
minar la prima de un patrón, mediante resolución,
de esos siniestros.
que se notificará a éste o a su representante legal,
cuando: Por su parte, el artículo 34 4 del RACFR dispone
que el patrón, para determinar la prima de riesgos de
I. La prima manifestada por el patrón no esté
trabajo, deberá llevar un registro pormenorizado
determinada conforme a lo dispuesto en este Re-
de su siniestralidad mediante la documentación e
glamento;
información por él generada, así como la elaborada
II. El patrón en su declaración no manifieste su por el Instituto, la cual deberá recabar del trabajador,
prima; de sus familiares o del Instituto, si es que estos últi-
III. El patrón no presente declaración alguna, y mos omiten entregársela.
IV. Exista escrito patronal manifestando des- Finalmente, el IMSS podrá revisar los datos mani-
acuerdo con su prima y ésta sea procedente. festados por el patrón en su declaración anual de
siniestralidad, de manera que en caso de existir
Las disposiciones transcritas contemplan la obliga- diferencias entre la información proporcionada en
ción de los patrones para reportar al IMSS la sinies- ese documento, y la que obre en sus registros, ese
tralidad ocurrida a sus empleados y, con base en ella, Instituto podrá rectificar el porcentaje determinado
determinarán el porcentaje de la prima con la cual por el patrón mediante una resolución que se le no-
70
pagarán las cuotas del seguro de riesgos de trabajo. tificará, aun en el supuesto de que el patrón no esté
Por tal motivo, los patrones presentarán en febre- de acuerdo con el resultado de la prima rectificada
ro de cada año, el cálculo y determinación de ese por ese Instituto.

3
Artículo 50. El asegurado que sufra algún accidente o enfermedad de trabajo, para gozar de las prestaciones en dinero a que se
refiere este Capítulo, deberá someterse a los exámenes médicos y a los tratamientos que determine el Instituto, salvo cuando justifique
la causa de no hacerlo. El Instituto deberá dar aviso al patrón cuando califique de profesional algún accidente o enfermedad, o en
caso de recaída con motivo de éstos.
4
Artículo 34. Para que el patrón determine su prima deberá llevar un registro pormenorizado de su siniestralidad, desde el inicio de
cada uno de los casos hasta su terminación, estableciendo y operando controles de documentación e información que él genere, así
como de la que elabore el Instituto, esta última información será entregada al trabajador o a sus familiares para que la hagan llegar
al patrón, con el fin de justificar sus ausencias al trabajo o al momento de reincorporarse al mismo.
El patrón estará obligado a recabar la documentación correspondiente del trabajador o sus familiares y si éstos omiten la entrega, el
propio patrón deberá obtenerla del Instituto.

Octubre 2017
CALIFICACIÓN DE LOS RIESGOS DE TRABAJO El artículo 25 del Reglamento de Prestaciones Mé-
El artículo 425 de la LSS define los riesgos de dicas del Instituto Mexicano del Seguro Social (RPM),
trabajo, como: “…accidentes y enfermedades a que para tal efecto establece que el personal médico
adscrito a los servicios institucionales del área de
están expuestos los trabajadores en ejercicio o con
Salud en el Trabajo del IMSS, realizará la calificación
motivo del trabajo”.
de los riesgos de trabajo, así como la emisión de los
Por tanto, para que un riesgo de trabajo sea con- dictámenes de incapacidad permanente o de defun-
siderado como tal, es requisito esencial que la lesión ción por riesgo de trabajo, de los asegurados en el
orgánica o perturbación funcional se origine o derive régimen obligatorio de la seguridad social.
de la prestación del servicio. Así, el personal médico del IMSS realizará la valo-
En otras palabras, debe existir una relación causa- ración al trabajador asegurado y suscribirá el aviso de
efecto con el ambiente laboral, herramientas de tra- atención médica inicial, que se encuentra en el for-
bajo o actividad desempeñada por el trabajador que mato ”ST-7”, denominado “Aviso de atención médica
genere la enfermedad o accidente de trabajo, siendo inicial y calificación probable de accidente de trabajo”.
ese vínculo –y sus condiciones– las que constituyen Asimismo, el área de Salud en el Trabajo, de ese
un factor determinante para calificar una enferme- Instituto, determinará la calificación del riesgo de
dad como profesional. trabajo y emitirá los dictámenes de “Incapacidad
En el caso de que la enfermedad o accidente se con- Permanente” o de “Defunción por Riesgo de Traba-
sidere profesional, entonces el IMSS acreditará que jo”, mediante los formatos “ST-3” y “ST-7”, denomi-
nados “Dictamen de incapacidad permanente o de
tuvo su origen en el lugar de trabajo, ya sea como con-
defunción por riesgos de trabajo”.
secuencia del mismo ambiente en el cual se desarrolle
la actividad; las herramientas de trabajo o en sí, por En esos documentos, el IMSS realizará la califi-
el tipo de actividad desempeñada, los cuales deben cación y valuación del accidente de trabajo –o bien,
guardar relación directa, y ser demostrados fehacien- sobre la defunción–, donde identificará si una lesión o
temente por quien reclame un riesgo de trabajo. enfermedad inicial tiene su origen o no en el ejercicio
o con motivo del trabajo, determinando el porcentaje
Lo anterior, en virtud de que si no existiera esa re- de la incapacidad o días de subsidio otorgados al
lación causa-efecto entre el padecimiento y el lugar trabajador.
en el cual se desempeña el trabajo, las herramientas
Es importante mencionar que los dictámenes de
empleadas, materias primas utilizadas o la actividad riesgo de trabajo expedidos por el IMSS mencionan 71
realizada, estaríamos ante una situación de insegu- que, si no se está de acuerdo con la calificación, se
ridad y falta de certeza jurídica para los patrones. podrá promover el recurso de inconformidad.
Pues, por ejemplo, si ocurriera el caso de una persona Sin embargo, ese derecho se refiere exclusivamen-
que trabaja ocho horas diarias y sufre cualquier tipo de te al trabajador, cuando no esté de acuerdo con la
lesión o padecimiento, el cual no guarde relación direc- calificación del accidente, pues el efecto de la reso-
ta con el desempeño del trabajo o con el lugar donde lución que se emita al respecto, es única y exclusiva-
ese trabajo se está prestando, también éstos podrían mente para determinar la cuantía de las prestaciones
ser considerados como riesgo de trabajo. económicas que debe pagar el IMSS al empleado.

5
Artículo 42. Se considera accidente de trabajo toda lesión orgánica o perturbación funcional, inmediata o posterior; o la muerte, producida
repentinamente en ejercicio, o con motivo del trabajo, cualquiera que sea el lugar y el tiempo en que dicho trabajo se preste.
También se considerará accidente de trabajo el que se produzca al trasladarse el trabajador, directamente de su domicilio al lugar
del trabajo, o de éste a aquél.

Octubre 2017
CRITERIO DEL Tribunal Colegiado dE grado de siniestralidad, le sumarán la prima mínima
Circuito. TESIS DE JURISPRUDENCIA de riesgo. Consecuentemente, el dictamen de califi-
El 2 de junio de 2017, se publicó en el Semanario cación como riesgo de trabajo del padecimiento de
un empleado es una resolución definitiva impugna-
Judicial de la Federación, la tesis de jurisprudencia
ble a través del recurso de inconformidad previsto en
I.1o.A J/15, emitida por el Primer Tribunal Colegiado
el artículo 294 de la Ley del Seguro Social, dado que el
de Primer Circuito de la Ciudad de México, en la
patrón se encuentra obligado a tomarla en cuenta
cual se estableció que el dictamen de calificación de
al revisar anualmente su siniestralidad para fijar
riesgo de trabajo del padecimiento de un empleado
la prima que le corresponde, en virtud de que aqué-
(formato “ST-7”) es una resolución definitiva impug-
lla se obtiene, justamente, con base en los casos
nable a través del recurso de inconformidad, previsto en
de riesgos de trabajo presentados en el año previo;
el artículo 2946 de la LSS, dado que el patrón se
por ende, se trata de un acto que agravia al patrón por-
encuentra obligado a tomarla en cuenta al revisar
que, desde el momento en que se emite, incorpora en
anualmente su siniestralidad, para fijar la prima que su esfera jurídica la obligación de considerar la
le corresponde, en virtud de que aquélla se obtiene, enfermedad o accidente de trabajo para efectos de
justamente con base en los casos de riesgos de tra- determinar su siniestralidad.
bajo presentados en el año previo, por lo cual se trata
PRIMER TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA
de un acto que agravia al patrón, porque desde el
ADMINISTRATIVA DEL PRIMER CIRCUITO.
momento en que se emite, incorpora en su esfera
jurídica la obligación de considerar esa enfermedad Amparo directo 835/2013. Servicios Administrati-
o accidente de trabajo calificado para determinar su vos Peñoles, S.A. de C.V. 26 de septiembre de 2013.
siniestralidad. Unanimidad de votos. Ponente: Joel Carranco Zúñi-
ga. Secretario: Diego Alejandro Ramírez Velázquez.
La mencionada jurisprudencia es del tenor siguiente:
Amparo directo 222/2016. Manpower Industrial,
CALIFICACIÓN DE UN SINIESTRO COMO EN- S. de R.L. de C.V. 4 de mayo de 2016. Unanimidad de
FERMEDAD O ACCIDENTE DE TRABAJO. CONS- votos. Ponente: Julio Humberto Hernández Fonseca.
TITUYE UN ACTO DEFINITIVO IMPUGNABLE Secretario: José de Jesús Alcaraz Orozco.
POR EL PATRÓN A TRAVÉS DEL RECURSO DE Amparo directo 611/2016. Tecnología y Manufac-
INCONFORMIDAD PREVISTO EN EL ARTÍCULO tura, S.A. de C.V. 22 de septiembre de 2016. Una-
294 DE LA LEY DEL SEGURO SOCIAL. Conforme nimidad de votos. Ponente: Carlos Ronzon Sevilla.
al artículo 32 del Reglamento de la Ley del Seguro Secretario: Damián Cocoletzi Vázquez.
72 Social en Materia de Afiliación, Clasificación de Em-
Amparo directo 877/2016. Manpower Industrial,
presas, Recaudación y Fiscalización, publicado en el
S. de R.L. de C.V. 5 de enero de 2017. Unanimidad de
Diario Oficial de la Federación el uno de noviembre
votos. Ponente: Julio Humberto Hernández Fonseca.
de dos mil dos, la revisión anual de la siniestralidad de
Secretario: José de Jesús Alcaraz Orozco.
las empresas constituye una obligación que recae en
los patrones, para determinar si permanecen en esa Amparo directo 999/2016. 2 de febrero de 2017.
prima, o bien, si la disminuyen o aumentan, para lo Unanimidad de votos. Ponente: Joel Carranco Zúñi-
cual deberán atender a los casos de riesgos de tra- ga. Secretaria: Esmeralda Gómez Aguilar.
bajo determinados durante el periodo comprendido Esta tesis se publicó el viernes 2 de junio de
entre el uno de enero y el treinta y uno de diciembre 2017 a las 10:08 horas en el Semanario Judicial
del año de que se trate, y una vez obtenido el valor del de la Federación y, por ende, se considera de apli-

6
Artículo 294. Cuando los patrones y demás sujetos obligados, así como los asegurados o sus beneficiarios consideren impugnable
algún acto definitivo del Instituto, podrán recurrir en inconformidad, en la forma y términos que establezca el reglamento, o bien
proceder en los términos del artículo siguiente.
Las resoluciones, acuerdos o liquidaciones del Instituto que no hubiesen sido impugnados en la forma y términos que señale el re-
glamento correspondiente, se entenderán consentidos.

Octubre 2017
cación obligatoria a partir del lunes 5 de junio de de Empresas y Determinación de la Prima en el Se-
2017, para los efectos previstos en el punto séptimo guro de Riesgos de Trabajo” (RCEDPSRT), y éste –a
del Acuerdo General Plenario 19/2013. su vez–, por el actual RACRF.
Por ello, en el contenido de los artículos 32 y 33 del
Los argumentos que el Tribunal Colegiado de
último ordenamiento, se observa que si bien subsiste
Circuito expone en la ejecutoria que da origen a la
la revisión anual de la siniestralidad de las empresas,
tesis de jurisprudencia que nos ocupa, se basan en
con la finalidad de decidir si permanecen en la misma
el análisis de la contradicción de tesis 45/91, de la
prima, lo cierto es que ello constituye una obligación
que emanó la jurisprudencia 2a./J.14/92 emitida por
que recae en la parte patronal.
la Segunda Sala de la Suprema Corte de Justicia
de la Nación (SCJN) con el rubro: CALIFICACIÓN Y es que esta última debe verificar, año con año,
AISLADA DE UN SINIESTRO COMO ENFERMEDAD su siniestralidad para determinar si permanece en
O ACCIDENTE DE TRABAJO. NO PROCEDE EL RE- esa prima, o bien, si la disminuye o aumenta, para
CURSO DE INCONFORMIDAD QUE EN SU CONTRA lo cual debe atender los casos de riesgos de trabajo
HAGA VALER EL PATRÓN POR EL SOLO HECHO DE determinados durante el periodo comprendido en-
QUE PUEDA INFLUIR EN LA CLASIFICACIÓN DEL tre el 1 de enero y el 31 de diciembre del año de que
GRADO DE RIESGO. se trate y, una vez obtenido el valor del grado de
En su razonamiento, el Tribunal Colegiado de Cir- siniestralidad, le sumará la prima mínima de riesgo. 73
cuito señala que el análisis de la SCJN versó sobre Bajo esa premisa, el Tribunal Colegiado de Circuito
las disposiciones aplicables del “Reglamento para la concluyó que el dictamen de calificación como riesgo
Clasificación de Empresas y Determinación del Grado de trabajo es una resolución definitiva, toda vez que el
de Riesgo del Seguro de Riesgos de Trabajo” (RCED- patrón se encuentra obligado a tomarlo en cuenta al
GRSRT), en cuyos artículos 23, 24 y 35, preveía que revisar anualmente su siniestralidad para determinar
el grado de riesgo de las empresas para el seguro de si permanece en la misma prima, o bien, si la dismi-
riesgos de trabajo era revisado anualmente por las nuye o aumenta, en virtud de que la siniestralidad se
autoridades del IMSS, quienes podían confirmarlo, dis- obtiene, justamente, con base en los casos de riesgos
minuirlo o aumentarlo, atendiendo, entre otros facto- de trabajo presentados en el año previo.
res, al índice de siniestralidad; supuestos en los cuales Finalmente, el Tribunal Colegiado de Circuito con-
se haría a las empresas la notificación correspondien- cluyó su razonamiento al determinar que, en virtud
te, pudiendo impugnar esa determinación a través del de que la calificación de un riesgo de trabajo ne-
recurso de inconformidad previsto en la LSS. cesariamente incide en el grado de riesgo de una
En ese tenor –señala el Tribunal Colegiado de Cir- empresa y, por ende, en la determinación de la prima
cuito– el citado reglamento posteriormente fue abro- respectiva, es claro que se trata de un acto definitivo
gado por el diverso “Reglamento para la Clasificación que causa agravio al patrón.

Octubre 2017
Lo anterior, dado que desde el momento en que se es cierto que inciden en una nueva determinación
emite, incorpora en su esfera jurídica la obligación del grado de riesgo en el trabajo, conforme al cual la
de considerar ese grado de riesgo, para determinar empresa causante, deberá cubrir sus primas, mismo
su siniestralidad, la cual se obtiene, precisamente, que se revisa anualmente atento a lo dispuesto por
atendiendo a los casos de riesgos de trabajo ocurri- el artículo 24, del Reglamento para la Clasificación
dos en el año previo; por tanto, resulta impugnable del Seguro de Riesgos del Trabajo, y de confor-
en términos del artículo 294 de la LSS. midad al artículo 80 de la Ley del Seguro Social
que establece que el grado de riesgo conforme al
CONSECUENCIAS DE LA TESIS cual estén cubriendo sus primas las empresas, po-
JURISPRUDENCIAL DEL Tribunal drá ser modificado disminuyendo o aumentándolo,
Colegiado de Circuito lo cual procederá cuando el promedio del producto
Es preocupante el alcance de esta tesis de jurispru- del índice de frecuencia por el de gravedad, de los
dencia, pues en caso de que los patrones no impug- riesgos realizados y determinados en la empresa, en
nen la calificación de riesgos de trabajo, y se omita el lapso que fije el reglamento, sea inferior o supe-
considerarlos en la “Determinación de la prima del rior al correspondiente al grado de riesgo en que la
seguro de riesgos de trabajo”, se tendrá por consen- empresa se encuentre cotizando, de lo que se sigue
tida esa calificación y, en consecuencia, el IMSS expe- que todos y cada uno de los riesgos de trabajo que
dirá la resolución de rectificación, la cual aumentará se hayan presentado en la empresa, deberán ser
el porcentaje del mencionado seguro, misma que en considerados, e influirán en la nueva determinación
términos del criterio del Tribunal Colegiado, no podrá del grado de riesgo; sin embargo, los dictámenes
ser combatida en un momento posterior. emitidos al respecto, no se pueden considerar
como actos definitivos para el patrón, y por ello,
Ahora bien, los dictámenes de incapacidad conte-
en términos del artículo 274 de la ley en cita, no
nidos en los formatos “ST-2”, “ST-3” y “ST-7”, no son
procede en su contra el recurso de inconformidad,
actos de carácter definitivo, pues si bien su emisión
ya que para que esto ocurra, sería necesario que
produce consecuencias legales para el patrón, será se le hubiera causado a dicho patrón un perjuicio
hasta que realice la determinación del porcentaje de en forma inmediata, y no mediata, por lo que será
la prima del seguro de riesgos de trabajo, o bien, el hasta que se le determine la nueva prima y su por-
IMSS resuelva rectificar ese porcentaje, cuando se centaje a pagar, cuando en contra de este último
pueda impugnar el contenido de esos dictámenes a dictamen, podrá interponer el aludido recurso
74 través del recurso de inconformidad. de inconformidad, y hacer valer los agravios que
En este punto, resulta importante tomar en consi- estime pertinente.
deración el contenido de otra tesis de jurisprudencia PRIMER TRIBUNAL COLEGIADO DEL OCTAVO
emitida por el Primer Tribunal Colegiado en Mate- CIRCUITO.
ria Penal y Administrativa del Octavo Circuito, en
la que se sostiene que los referidos dictámenes, no Amparo directo 58/92. Industrial Minera, S.A. de
tienen la característica de acto definitivo susceptible C.V. 12 de marzo de 1992. Unanimidad de votos.
de ser impugnado por la empresa mediante recurso de Ponente: Ismael Castellanos Rodríguez. Secretario:
inconformidad o juicio contencioso administrativo. Marco Antonio Arredondo Elías.

La mencionada tesis de jurisprudencia establece Amparo directo 100/92. Compañía Fresnillo, S.A.
lo siguiente: de C.V. 8 de mayo de 1992. Unanimidad de votos.
Ponente: Rogelio Sánchez Alcáuter. Secretario: Fer-
CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO, DICTAMEN nando O. Villarreal Delgado.
DE INCAPACIDAD PERMANENTE PARCIAL. Amparo directo 105/92. Compañía Fresnillo, S.A.
CASO EN QUE ES IMPROCEDENTE EL RECURSO de C.V. 8 de mayo de 1992. Unanimidad de votos.
DE INCONFORMIDAD EN SU CONTRA. Los dictá- Ponente: Rogelio Sánchez Alcáuter. Secretaria: Mar-
menes de incapacidad permanente parcial, si bien tha G. Ortiz Polanco.

Octubre 2017
Amparo directo 263/92. Compañía Fresnillo, S.A. Lo anterior es así, pues al quedar relevados los
de C.V. 8 de octubre de 1992. Unanimidad de votos. patrones de las obligaciones que sobre riesgos de
Ponente: Marco Antonio Arroyo Montero. Secretario: trabajo les impone la Ley Federal del Trabajo (LFT),
Gilberto Serna Licerio. con inscribir a sus trabajadores al régimen obliga-
Amparo directo 136/93. Compañía Fresnillo, S.A. torio del Seguro Social, es evidente que no recae
de C.V. 29 de abril de 1993. Unanimidad de votos. sobre éstos la carga de las prestaciones en dinero
Ponente: Rogelio Sánchez Alcáuter. Secretario: Fer- o en especie que deben cubrirse al trabajador con
nando O. Villarreal Delgado. motivo del siniestro, sino que su única responsabili-
(Énfasis añadido) dad es cubrir las cuotas del seguro de riesgos de tra-
bajo que les corresponden, de acuerdo con la clase
La transcripción anterior establece en forma clara y el grado de riesgo en que se encuentren ubicados,
que los dictámenes de riesgos de trabajo emitidos en términos del artículo 1967 del RACRF.
por el IMSS, no se pueden impugnar de forma aisla-
da, sino hasta que se determine la prima rectificada ¿PERJUICIO DIRECTO E
por el Instituto, porque es en ese momento cuando INMEDIATO AL PATRÓN?
causa afectación al patrón, al aumentarse el porcen- En este orden de ideas, será hasta que el IMSS
taje de la prima autodeterminada. emita la resolución que rectifique el porcentaje de
En ese sentido, se consideran actos definitivos para la prima del seguro de riesgos de trabajo –auto-
el patrón, los que le causan un perjuicio en forma in- determinado por el patrón– que aumente el grado
mediata, por lo que sólo pueden impugnarse cuando y la prima de riesgo con base en la calificación de
formen parte de la motivación de una resolución de ese accidente de trabajo (Formato “ST-7”), cuando
rectificación de prima emitida y notificada por las pudiera causarse un perjuicio directo e inmediato al
autoridades del IMSS. patrón, al estimarse en esa resolución que los dictá-
menes de incapacidad debieron tomarse en cuenta
Situación totalmente distinta se presenta en las
para incrementar el grado y la prima del seguro de
leyendas que se citan en los dictámenes que nos
riesgos de trabajo.
ocupan, donde se menciona que:
Por lo anterior, el perjuicio directo e inmediato
…si no se está de acuerdo con la calificación, se al patrón se producirá con motivo de la revisión
podrá promover el recurso de inconformidad. anual, cuando el IMSS emita la resolución en la cual 75
los dictámenes de incapacidad parcial permanente
Sin embargo, como se expuso en líneas atrás, este se tomen en consideración, para obtener los índices
derecho aplica tan sólo al trabajador, cuando no esté de de frecuencia y de gravedad, de cuyo producto se
acuerdo con la calificación del accidente, pues el efecto obtiene el grado de riesgo.
de la resolución que se emita es única y exclusivamente Por ello, será hasta ese momento cuando el patrón
para determinar la cuantía de las prestaciones econó- afectado podrá impugnar mediante el recurso de
micas que debe pagar el IMSS a éste. inconformidad previsto en el artículo 294 de la LSS,
Recapitulando: En este caso, los dictámenes de la resolución de rectificación expedida por el IMSS,
incapacidad emitidos por el IMSS son actos futuros teniendo entonces –en esa etapa del procedimiento
e inciertos, por lo que es evidente que por sí solos no administrativo–, la posibilidad de aportar cualquier
afectan la esfera jurídica de los patrones, ni le causan elemento de prueba para demostrar la ilegalidad de
un perjuicio inmediato y directo. los dictámenes tomados en consideración para la

7
Artículo 196. Para los efectos del Capítulo II, del Título Segundo del presente Reglamento, las empresas y el Instituto se sujetarán
al Catálogo de Actividades que establece este artículo.

Octubre 2017
emisión de la resolución que le determinó un nuevo
grado y prima de riesgo.

EVIDENTE CONTRADICCIÓN DE TESIS


...el dictamen de calificación de ries-
Como se puede observar, ambos Tribunales Cole-
giados de Circuito han pronunciado criterios distintos gos de trabajo es una resolución definiti-
al considerar, por un lado, que los dictámenes no son va que el patrón deberá tomar en cuenta
impugnables, por no ocasionar perjuicio alguno al al revisar anualmente su siniestralidad
patrón, pues se refieren al trámite que el trabajador con base en los casos de riesgos de tra-
realiza para obtener la calificación sobre su enferme-
bajo presentados en el año previo.
dad o accidente de trabajo, y que no son definitivos.
Y por otro lado, que sí procede combatirlos por los
patrones, pues desde que se emiten, se incorpora de impugnación, fue con base en el RCEDGRSRT,
en su esfera jurídica la obligación de considerar la en- que ha sido abrogado y, por ende, no corresponde al
fermedad o accidente de trabajo para determinar su IMSS la determinación mediante la revisión anual del
siniestralidad, la cual se obtiene, precisamente, aten- grado de riesgo, sino que de conformidad al RACRF
diendo a los casos de riesgos de trabajo ocurridos en vigente, la verificación anual de la siniestralidad será
el año previo. autodeterminada por los patrones.
Es por ello que consideramos que la SCJN deberá En consecuencia, el dictamen de calificación de
resolver la contradicción de tesis de jurisprudencia riesgos de trabajo es una resolución definitiva que el
que ambos Tribunales Colegiados de Circuito han patrón deberá tomar en cuenta al revisar anualmente
emitido, para evitar la incertidumbre jurídica que su siniestralidad, con base en los casos de riesgos de
el criterio del Primer Tribunal Colegiado del Primer trabajo presentados en el año previo.
Circuito en Materia Administrativa de la Ciudad de Asimismo, los dictámenes de calificación de un
México ha causado al gremio patronal en el cumpli- riesgo de trabajo, no se pueden considerar como ac-
miento de las obligaciones contenidas en el seguro tos definitivos para el patrón y, por ello, en términos
de riesgos de trabajo. del artículo 294 de la LSS, no procede en su contra
el recurso de inconformidad.
CONCLUSIONES
Y es que para que esto ocurra, es necesario que se
76 En nuestra opinión, es preocupante el contenido
le hubiera causado al patrón un perjuicio en forma
de la tesis de jurisprudencia I.1o.A.J/15 emitida por el
inmediata –y no mediata–, por lo que será hasta que
Primer Tribunal Colegiado en Materia Administrativa
del Primer Circuito de la Ciudad de México, pues en se le determine la nueva prima y su porcentaje a pa-
caso de que los patrones no impugnen los dictáme- gar, cuando en contra de esta resolución que pone
nes que califiquen riesgos de trabajo –y se omita en fin a ese proceso administrativo, pueda interponer el
la determinación de la prima del seguro de riesgos recurso de inconformidad, para hacer valer los agra-
de trabajo–, se tendrá por consentida esa calificación vios y ofrecer las pruebas que estime pertinentes.
y, en consecuencia, el IMSS emitirá la resolución de Por último, es importante que la SCJN resuelva
rectificación, la cual aumentará el porcentaje del la contradicción de tesis de jurisprudencia que am-
mencionado seguro que, en términos de este criterio, bos Tribunales Colegiados del Circuito han emi-
no podrá ser combatida con posterioridad. tido, para evitar la incertidumbre jurídica que el
El Tribunal Colegiado de Circuito justificó su aná- criterio del Primer Tribunal Colegiado en Materia
lisis al señalar que el criterio emitido por la SCJN Administrativa del Primer Circuito de la Ciudad de
que estimó que el dictamen de calificación de ries- México ha causado al gremio patronal en el cum-
go de trabajo es un acto que no causa un perjuicio plimiento de las obligaciones contenidas en el
directo e inmediato al patrón y que no era materia seguro de riesgos de trabajo.•

Octubre 2017

También podría gustarte