Proceso cautelar

Mg. Walter E. chambergo chavesta

El proceso cautelar está dirigido a garantizar
el eficaz desenvolvimiento de los procesos;
asegurar el resultado del proceso, pero
además la conservación del orden y de la
tranquilidad pública, impidiendo cualquier
acto de violencia o que las partes quieran
hacerse justicia por sí mismas durante la
sustanciación del proceso, prescindiendo del
órgano jurisdiccional.

Fines
las medidas cautelares también pueden
tener efectos innovativos y anticipativos a
la satisfacción de la pretensión. Ya no es
sólo la conservación de cierta situación,
sino de introducir una innovación,
satisfaciendo lo que extraprocesalmente
nunca fue reconocido. Ej. asignación
anticipada de alimentos.
La oportunidad en que puede operar la
medida cautelar: antes del proceso y
luego de iniciado este. En el primer
supuesto, esta medida está sujeta a la
condición de formular su pretensión
dentro de los diez días posteriores a la
ejecución (art. 636 del CPC)

Oportunidad de la Medida
En argentina, se viene desarrollando la llamada "cautela
humanitaria", que en si no es una medida cautelar, sino una
especie de justicia preventiva, que busca evitar por razones de
humanidad y solidaridad social, perjuicio a terceros. Tenemos el
caso de una pretensión resarcitoria promovida por los padres de
un menor que se accidentara en una acumulación de aguas
formada en terrenos del ejército argentino, el tribunal de oficio
dispuso, advertido de la grave situación de peligro existente
para la comunidad, por la posibilidad de que se repitieran
accidentes análogos, la construcción de un cerco que aislara las
excavaciones inundadas, la colocación de carteles bien visibles,
que indicaran el riesgo y el mantenimiento de un servicio
permanente de vigilancia en el lugar, todo bajo apercibimiento
de ser efectuado por la municipalidad a costa de la demandada.

Medida Cautelar en D° Comparado

Estamos ante el supuesto de que el juez natural que
conoce el proceso principal sea sustituido por las causales
que cita el art. El nuevo juez que continuará el
conocimiento del proceso principal debe también asumir el
proceso cautelar, para lo cual debe remitir el expediente al
juez sustituto. La norma solo se refiere a la sustitución del
juez por impedimento, recusación, excusación o
abstención, sin embargo esos supuestos no son cerrados
porque pueden incorporarse otras situaciones que lleven al
mismo fin, como es, separar por medida disciplinaria.
 Los impedimentos y recusaciones se establece en los art.
306 y 310 del CPC.

Sustitución del Juez Art. 609

La solicitud cautelar constituye una forma
de cómo se materializa el derecho de
acción, que no siempre es a través de una
demanda, sino que bien puede ejercitarse
mediante una solicitud. En el caso de la
medida cautelar fuera de proceso, se
aprecia que se puede acudir al órgano
jurisdiccional sin demanda

Requisitos de la solicitud Cautelar

Art. 610
La solicitud genera ciertos efectos, como
la carga del actor para impulsar el
procedimiento cautelar; determina los
sujetos del proceso cautelar y fija el
objeto de decisión de. Si bien el juez dicta
la medida cautelar en la forma solicitada,
ella puede alterarse en atención a la
naturaleza de la pretensión principal. Art.
611 y 629 del CPC.

Efectos
La solicitud debe contener los
fundamentos de la pretensión cautelar.
Esta exigencia es determinante para
conceder la medida, pues en ella el
interesado debe mostrar los elementos de
la cautela: verosimilitud y peligro en la
demora.
Se debe aportar prueba, preferentemente
documental, que sustente la medida. Esta
exigencia resulta coherente con lo
dispuesto en el art. 611y 674 del CPC.

Otros elementos
El inc. 2 hace referencia a la forma de la
cautela, para lo cual puede recurrir a las
medidas para futura ejecución forzada
(embargos), a la anotación de la
demanda, medida temporal sobre el
fondo, medida innovativa y de no innovar
y a la medida genérica

Formas de Medidas
Otro requisito que debe contener la
solicitud cautelar,es la designación de los
bienes sobre los que debe recaer la
medida y el monto de su afectación. Si
estamos ante pretensiones dinerarias, la
afectación de bienes dentro del monto que
se propone, sería un buen referente, art.
642 del CPC.
debe mostrar una simple apariencia del
derecho para justificar la urgencia de la
medida; sin embargo, la resolución cautelar
no solo contiene una medida cautelar a
favor de quien la invoca sino que
necesariamente contiene otra medida
cautelar a favor del ejecutado, para
asegurar, no el derecho en debate, sino los
daños que le pueda generar la ejecución de
la medida cautela
La contracautela precisamente tiene por
objeto asegurar al afectado con una
medida cautelar, el resarcimiento de los
daños y perjuicios que pueda causarle,
art. 613 del CPC
verosimilitud del derecho, tenemos
que considerar a lo aparente, esto es, a la
probable existencia de un derecho, del
cual se pide o se pedirá, tutela en el
proceso principal.

Contenido de la decisión cautelar

Art. 611
El peligro en la demora viene
configurada por la concurrencia en la
persona del deudor de ciertos indicios que
puedan hacer presumir su sustracción a la
ejecución de la sentencia que se dicte.
lacontracautela. No es concebida como
un elemento de la medida cautelar, sino
como un presupuesto de la resolución
cautelar.