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Capítulo 5: La empresa.
Características de la empresa.
Nociones afines:
Naturaleza:
Elementos constitutivos:
1. Muebles: Son todos aquellos bienes considerados por la ley, así como
materias primas, vehículos, enseres, valores, dinero, etc.
2. Inmuebles: Se dividen en:
Por su naturaleza: El suelo, las construcciones a él adheridas y todo lo que
esté unido a un inmueble de manera fija, de modo que no pueda separarse
sin deterioro del mismo inmueble o del objeto al adherido.
Por su destino: Estos bienes se consideran como muebles por su
naturaleza afectos a una empresa por el hecho de estar destinados a la
explotación de la misma y es por eso que la ley los considera como
inmuebles en razón de la relación de dependencia que se crea al ser
incorporados en la empresa. Ejemplo: estatuas, pinturas, maquinaria y
equipo de empresas o explotaciones industriales, comerciales y civiles que
constituyan una unidad económica.
Por el objeto al cual se aplican: Son los derechos reales sobre inmuebles
(usufructo, servidumbres, etc).
3. Incorpóreos: También llamados elementos de la propiedad intelectual
(industrial y derecho de autor), que a su vez abarca determinadas cosas
incorpóreas de las que el Estado concede temporal o indefinidamente su
monopolio.
Propiedad industrial: Se integra por: invenciones, modelos de utilidad,
nombres comerciales, denominación de origen, etc. También se pueden
considerar todos los derechos que en razón de la empresa se han adquirido
(franquicias, concesiones, licencias, etc).
Derecho de autor: La Ley Federal de Autor protege obras de creación
original y que sean susceptibles de ser divulgadas o reproducidas en
cualquier forma o medio.
Crédito comercial:
Maone: (durante Edad Media) sociedades que obtenían del Estado la concesión relativa a
una expedición colonial y el monopolio de artículos coloniales.
Las compañías colonizadoras nacían en virtud de una concesión especial del Estado
(acto singular del estado- actroi), se creaban mediante una carta real, le daba un matiz de
derecho público
CONCEPTO DE SOCIEDAD.
Delimitación de los términos asociación y sociedad.
La sociedad se define como la unión de personas y bienes o industrias para la
explotación de un negocio, cuya gestión produce, respecto a aquellas, una
responsabilidad directa frente a terceros.
❖ Malagarriga lo define como varias personas que adoptan alguno de los tipos de
sociedad
❖ existentes, para la consecución de una finalidad común mediante el importe de cada
una de ellas.
❖ Garo: las sociedades mercantiles son sujetos pluripersonales de derecho, que
configurados con la ley mercantil persiguen una finalidad económica.
❖ Mantilla Molina "acto jurídico mediante el cual los socios se obligan a combinar sus
recursos o sus esfuerzos para la realización de un fin común, de acuerdo con las
normas señaladas en la ley mercantil.
❖ Barrera Graf: la sociedad es un contrato consensual, conmutativo y oneroso, en el
que todos los socios contribuyen con bienes o servicios para la realización de una
finalidad común.
los socios están animados por la realización de un fin común entre ellos y a pesar de eso no
debe calificarse necesariamente que hay comunidad de intereses comunidad de fin no
significa coincidencia de intereses sino que los intereses personales de cada socio
generalmente divergentes se satisfagan al cumplirse un fin común a todos ellos.
Aportaciones: Son los medios que los socios se obligan a poner en común para lograr el
fin que persiguen, dichas aportaciones pueden ser capital o trabajo personal.
Tipos de socios:
● Capitalista: aporta dinero
● Industrial: mano de obra, derechos de autor.
● Bienes: elementos materiales
Elementos de su constitución
Los elementos de existencia y validez en la sociedad mercantil son aquellos exigidos por la
Ley General de Sociedades Mercantiles, dichos elementos del negocio (constitución de la
sociedad) son:
1. Voluntad manifiesta. La voluntad es la resolución o intención de que ocurra un
acontecimiento con efectos jurídicos, debe ser real, precisa y declarada (o
manifiesta) para producir dichos efectos. Cuando existe una sola voluntad de un solo
socio, se llama sociedad unimembre. La manifestación se plasma 1) en instrumento
público, 2) ante fedatario público (salvo la Sociedad por Acciones Simplificada, la
Sociedad de Responsabilidad Limitada Microindustrial o Artesanal y la Sociedad
Cooperativa), y 3) debe inscribirse en el Registro Público de Comercio.
2. Objeto. Si bien no son el objeto como tal, las aportaciones son un medio para
encaminar la sociedad hacia un fin. El socio, al constituir la sociedad o suscribir
acciones, se compromete a aportar dinero o bienes . Si no hace aportaciones, no
será socio o, en el peor de los casos, no habrá sociedad.
Las aportaciones se integran de bienes, dinero y derechos (los recursos, aportación
de capital), o de trabajo (los esfuerzos, aportación de industria). Pueden aportarse
bienes corpóreos (materiales) e incorpóreos (inmateriales); bienes inmuebles y
muebles. Otras aportaciones son las de créditos (cuentas por cobrar).
3. Causa. Es el fin común.
4. Forma. Tipos de asamblea:
● Asamblea Constitutiva.
● Asamblea por Invitación Pública.
El feudatario debe verificar legalidad de los estatutos: Hasta 1992, para construir una
sociedad mercantil o reformar su escritura constitutiva se requería un proceso llamado
homologación judicial, que concluía, una vez analizada la legalidad del acto, con la orden
judicial para la inscripción del RPC del acto constitutivo o de sus reformas.
Estatutos sociales: Son el conjunto de normas por las cuales se rige la organización y el
funcionamiento de la sociedad; las relaciones de estas con los socios, las de estos entre sí,
así como la forma de actuar de la sociedad frente a terceros. Forman parte de la escritura
constitutiva y son uno de sus requisitos esenciales, pero al mismo tiempo conservan su
autonomía y regulación propia, porque constituyen el conjunto de reglas necesarias que
tienen como fin regular la organización y funcionamiento de la sociedad durante su vida
jurídica (o incluso después). El acto constitutivo de la sociedad que legalmente ocurre con la
manifestación de la voluntad ante fedatario público se agota con el otorgamiento de la
escritura o póliza.
Cláusulas estatutarias:
Se dividen en:
Cláusulas naturales: Son todas aquellas que, aunque no estén dispuestas en los estatutos
sociales, la ley las tiene como puestas, y en caso de omitirse en los escritos, se tienen como
tales las previstas en la propia LGSM, según establece el art 8 y son:
Cláusulas accidentales: Son todas las cláusulas que los socios pueden legalmente
convenir para la organización, desarrollo y funcionamiento interno y externo de la sociedad
al amparo arts 6 y 8, segundo párrafo, que reconoce expresamente la autonomía de la
voluntad de los socios para incluir las cláusulas que consideren más convenientes sin que
las autorizadas expresamente por la ley, limiten dicha autonomía.
Teorías contractualistas
Teorías no contractualistas.
★ Teoría del acto colectivo o social constitutivo: Es la primera teoría que niega el
carácter del acto constitutivo de la sociedad y la encabeza Gierke, seguido por
Mossa. Conforme a esta teoría, el acto constitutivo de la sociedad es un acto social
constitutivo unilateral en el sentido de la que sociedad, desde que se inicia hasta que
se perfecciona, supone un solo acto jurídico, en el que la voluntad de los partícipes
se proyecta unilateralmente (todos los socios como una sola voluntad).
★ Teoría del acto complejo: Sostenida al principio por la teoría alemana, seguida por
Kuntze, Messineo y Rocco, esta teoría sostiene que el acto constitutivo de la
sociedad es un acto complejo, en el cual varias personas animadas por un mismo
interés funden sus voluntades, perdiendo éstas su individualidad para integrar una
voluntad unitaria común a todas ellas.
★ Mixta: Está postura la asumen quienes ven una acto complejo en las relaciones
exteriores con terceros, pero manteniendo la concepción contractual en las
relaciones internas entre los consocios (Salandra y Soprano).
★ Teorías institucionalistas: Hariou y Renars sostienen que la institución es un grupo
social intermedio entre el individuo y el Estado. La institución está en una posición
distinta de los individuos que la crearon, y en la que, en cierta forma, rige un
principio de jerarquía: la situación del individuo es posicional, no contractual. Se
concibe la institución como una realidad fáctica y no jurídica.
Otras teorías:
★ Organicistas: Está teoría del derecho privado y de origen germánico está vinculada
a la noción de la corporación. La concepción germánica de la corporación había
considerado a la sociedad por acciones como una asociación que no representaba
un vínculo contractual entre los miembros, sino que cada miembro y la corporación
creada representaban esa relación. Esta teoría tuvo el mérito de iniciar la
concepción no contractual de la sociedad por acciones.
★ Concepción soviética: En la desaparecida Unión Soviética (URSS) no existían
sociedades por acciones, aunque sí estaban previstas por su legislación. En Rusia,
las anónimas que llegaron a funcionar lo hicieron bajo la tutela directa del Estado
(como sociedades públicas), de ahí que Sola Cañizares hablase de ellas como un
“acto unilateral del Estado, que incumbe al derecho administrativo más que al
derecho comercial”.
★ Negativas: Para quienes sostienen esta teoría, solo existen las personas físicas.
★ Realistas: Además de las personas físicas, existen otras entidades, las personas
jurídicas configuradas por ciertos fenómenos que se presentan efectivamente en la
vida social y que son independientes de la conducta de determinados hombres. Es
una voluntad social que se independiza de la de cada uno de los individuos
participantes y funciona como un elemento autónomo.
★ De la ficción: Por razones de utilidad, la ley puede suponer ficticiamente la
existencia de entidades que no son hombres, como soporte de derechos y
obligaciones.
Actos ultra vires: Principio jurídico que considera nulos los actos de las entidades públicas
o privadas que rebasan el límite de la ley, y cuyo objetivo es prevenir que una autoridad
administrativa o de derecho privado o público actúe más allá de su competencia o
autoridad.
Capital social: Es la suma de las aportaciones de los socios, solo representa la suma de
las obligaciones de dar que los socios asumen frente a la sociedad, independientemente de
que la paguen total o parcialmente al constituirse en sociedad.
Domicilio social: Las personas morales tienen su domicilio en el lugar donde se halle
establecida su administración. Está señalado en la escritura constitutiva.
SEGUNDO LIBRO
Capítulo 4: Títulos de crédito.
El crédito: Habrá un negocio de crédito cuando el sujeto activo, traslade al sujeto pasivo,
un valor económico actual, con la obligación del acreditado de devolver tal valor o su
equivalente en dinero, en el plazo convenido.
Títulos de crédito: Los documentos necesarios para ejercitar el derecho literal que en ellos
se consigna. Son cosas absolutamente mercantiles, por lo que su mercantilidad no se altera
porque no sean comerciantes quienes los suscriban o los posean.
III. Literalidad. La definición legal dice que el derecho incorporado en el título es "literal".
Tal derecho se medirá en su extensión y demás circunstancias, por la letra del
documento, por lo que literalmente se encuentre en él consignado
IV. Autonomía: Es autónomo el derecho que cada titular sucesivo va adquiriendo sobre
el título y sobre los derechos en él incorporados, y la expresión autonomía indica
que el derecho del titular es un derecho independiente, cada persona que va
adquiriendo el documento adquiere un derecho propio, distinto del derecho que tenía
o podría tener quien le transmitió el título.
3) Únicos y con copias: Son títulos únicos aquellos que no admiten reproducción. Los
títulos con copias o duplicados son los que al ser creados pueden ser emitidos en dos o
más ejemplares, que representa una sola declaración de voluntad.
4) Simples y complejos: Son títulos simples los que representan el derecho a una sola
prestación. Complejos los que representan diversos derechos.
7) Individuales y seriales. Los títulos individuales o singulares son aquellos que se emiten
en cada caso, con relación a una cierta operación que tiene lugar frente a una persona
concreta o determinada (letra de cambio, cheque, etc.). Los títulos seriales o de masa
nacen de una declaración de voluntad realizada frente a una pluralidad indeterminada
de personas.
8) De crédito y de pago: Los títulos de crédito son aquellos que representan o
documentan una operación de crédito (pagaré), y de títulos de pago, que son los que
constituyen. medios aptos para realizar pagos (cheque).
9) Abstractos y causales: Todos los títulos de crédito, como regla general, son creados o
emitidos en virtud de una causa determinada (conocida con el nombre de "relación
fundamental" o "negocio subyacente"). Aquellos títulos que hacen referencia a esa
causa y, consecuentemente, les son oponibles las excepciones derivadas de la misma,
reciben el nombre de títulos causales. Por el contrario, se desligan por completo de la
causa que les dio origen; esto es, esa causa es independiente, extraña a la relación
contenida en el título, son ellos los títulos abstractos.
11) Nominativos, a la orden y al portador: Los títulos nominativos son los expedidos a
favor de una persona cuyo nombre se consigna en el texto mismo del documento. Los
títulos a la orden son aquellos que, estando expedidos a favor de una persona
determinada, se transmiten por medio del endoso y la entrega misma del documento.
Los títulos al portador son los que no están expedidos a favor de persona determinada,
contengan o no la cláusula al portador.
Letra de cambio: Documento del cual una persona (girador) emite una orden incondicional
a otra persona (girado) para que éste pague determinada cantidad a otra persona
(beneficiario). No genera intereses.
a) Potestativa: Cuando se trata de letras giradas a cierto plazo de su fecha o a día fijo, a
menos que el girador la hubiere hecho obligatoria con señalamiento de un plazo
determinado para la presentación.
El pago por intervención: Cuando la letra de cambio no es pagada por el girado, pueden
pagarla por intervención (en el orden siguiente): a) El aceptante por intervención; b) El
recomendatario; c) Un tercero (Art. 133 LTOC).
Acción causal: Surge en virtud de una relación anterior civil o mercantil, que motiva su
emisión o transmisión (queda desvinculada de la letra, no produce efectos sobre el título).
El pagaré: Documento que contiene una promesa incondicional de pago de una suma
determinada de dinero que una persona (suscriptor) hace a otra persona (tenedor o
beneficiario). Genera intereses.
a) La mención de ser pagaré, inserta en el texto del documento; (en este caso no hay
palabras de equivalencia, tiene que ser tal cual la palabra “pagaré”)
Pagaré domiciliado: Aquel en el que el suscriptor señala como lugar de pago el domicilio o
residencia de un tercero, tendrá carácter de domiciliatario.
El cheque: Es un título de crédito que contiene una orden incondicional de pago de una
cantidad determinada de dinero dada por el librador al librado (Banco) para que éste, de la
cuenta que tiene el librador le cubra al portador del título dicha cantidad.
4. Dentro de los tres meses si fueron emitidos en territorio nacional pero pagaderos en el
extranjero, siempre que las leyes del lugar de presentación del cheque no señalen un
término diferente.
El cheque cruzado: Es aquel que el librador, o el tenedor, cruzan con dos líneas paralelas
trazadas en el anverso, y que solamente podrá ser cobrado por una institución de crédito. El
cruzamiento puede ser general o especial.
1. El cruzamiento es general cuando simplemente se realiza por el trazo de las dos
líneas paralelas en el anverso del cheque.
2. El cruzamiento es especial cuando entre las líneas paralelas trazadas en el anverso
se consigna el nombre de una institución de crédito determinada.
El cheque para abono en cuenta: Es aquel en que el librador o el tenedor prohíben su
pago en efectivo, precisamente mediante la inserción en el mismo de la expresión "para
abono en cuenta".
El cheque certificado: Obliga al librado frente al tenedor a pagar el cheque. El librado que
certifica queda obligado cambiariamente con el librador y los demás signatarios del título.
El cheque de caja: Los cheques de caja son precisamente aquellos expedidos por
instituciones de crédito que están a cargo de sus propias dependencias (sucursales o
agencias).
El cheque de viajero: (Casi ya no tiene uso). Son los que son expedidos por el librador que
su propio cargo y pagaderos por su establecimiento principal o por los correspondientes que
tenga en la república o extranjero
Los títulos a la orden son transmisibles por endoso y entrega del título mismo
(tradición),
Los títulos nominativos requieren, además, que la transmisión se inscriba en el
registro del emisor.
Cupones: Títulos de crédito accesorios de las acciones, incompletos, porque el monto del
dividendo se probará con las actas de asambleas y consejos, y que. pueden ser al portador,
aun cuando la acción sea nominativa.
● Accionista: le permite negociar su derecho a los dividendos.
● Sociedad: facilita el pago de los dividendos
● Presentes Art. 127. LGSM.
Bonos del fundador: aquellos títulos que, careciendo de valor nominal, confieren a los
fundadores de la Sociedad el derecho a un porcentaje de los beneficios de la Sociedad que
han constituido, o bien a algún otro derecho o privilegio. No excederá del 10% de la
utilidad anual durante un período no mayor de diez años.
Art. 108. LGSM: Los bonos del fundador deberán contener:
I. Nombre, nacionalidad y domicilio del fundador;
II. La expresión “bono de fundador” con caracteres visibles;
III. La denominación, domicilio, duración, capital de la sociedad y fecha de constitución;
IV. El número ordinal del bono y la indicación del número total de los bonos emitidos;
V. La participación que corresponda al bono en las utilidades y el tiempo durante el cual
deba ser pagada;
VI. Las indicaciones que conforme a las leyes deben contener las acciones por lo que
hace a la nacionalidad de cualquier adquirente del bono;
VII. La firma autógrafa de los administradores que deben suscribir el documento
conforme a los estatutos
Bono de prenda. Acredita "la constitución de un crédito prendario sobre las mercancías o
bienes indicados en el certificado de depósito correspondiente" (Art. 229).
Bono de participación: Cada uno de los títulos emitidos a favor de titulares de acciones o
del personal de la sociedad por prestaciones que no sean aportes de capital y que
únicamente dan derecho a participar en las ganancias de ejercicio.