CORTE I N TERAM ERI CAN A D E D ERECH OS H UM AN OS

CASO GON ZALES LLUY Y OTROS VS. ECUAD OR *

SEN TEN CI A D E 1 D E SEPTI EM BRE D E 2 0 1 5

( Ex c e p c i o n e s P r e l i m i n a r e s , F o n d o , R e p a r a c i o n e s y Co s t a s )

En el caso Gonzales Lluy y ot r os,

la Cort e I nt eram ericana de Der echos Hum anos ( en adelant e “ la Cort e I nt eram ericana” , “ la
Cort e” o “ est e Tribunal” ) , int egrada por los siguient es Jueces:

Hum bert o Ant onio Sier r a Port o, President e;

Robert o F. Caldas, Vicepresident e;
Manuel E. Vent ura Robles, Juez;
Diego García- Sayán, Juez;
Albert o Pér ez Pér ez, Juez;
Eduardo Vio Grossi, Juez, y
Eduardo Ferr er Mac- Gregor Poisot , Juez;

present es, adem ás,

Pablo Saavedra Alessandri, Secret ario, y

Em ilia Segar es Rodríguez, Secr et aria Adj unt a,

de conform idad con los art ículos 62.3 y 63.1 de la Convención Am ericana sobr e Der echos
Hum anos ( en adelant e, “ la Convención Am ericana” o “ la Conv ención” ) y con los art ículos 31,
32, 42, 65 y 67 del Reglam ent o de la Cort e ( en adelant e “ el Reglam ent o” o “ Reglam ent o de la
Cort e” ) , dict a la present e Sent encia que se est r uct ura en el siguient e orden:

*
La Com isión I nt eram ericana de Derechos Hum anos som et ió a la Cort e el present e caso con el nom bre
" TGGL y fam ilia Vs. Ecuador" . La Com isión dispuso la reserva de ident idad de la presunt a víct im a por t rat arse de una
niña, así com o la reserva de la ident idad de la m adre de Talía y de los donant es de sangre. Al present ar el escrit o de
solicit udes y argum ent os los represent ant es inform aron que Talía Gabriela Gonzales Lluy, por ser m ayor de edad,
decidió no preservar la reserva de su ident idad. De igual m anera señalaron que el nom bre de la m adre Talía era
Teresa Lluy. Teniendo en cuent a est a decisión de las presunt as víct im as y la denom inación que t uvo el caso durant e
el t rám it e ant e la Com isión, la nueva denom inación del present e caso es " Gonzales Lluy y ot ros Vs. Ecuador" .
 2

TABLA D E CON TEN I D O

I . I N TROD UCCI ÓN D E LA CAUSA Y OBJETO D E LA CON TROVERSI A .......................... 4

I I PROCED I M I EN TO AN TE LA CORTE ........................................................................ 5
I I I COM PETEN CI A .................................................................................................... 8
I V EX CEPCI ÓN PRELI M I N AR ..................................................................................... 8
A. ALEGADA FALTA DE AGOTAMI ENTO DE RECURSOS I NTERNOS ................................................................... 9
V CON SI D ERACI ON ES PREV I AS .............................................................................. 1 2
A. SOBRE EL MARCO FÁCTI CO DEL PRESENTE CASO Y PRESUNTAS VI OLACI ONES A DERECHOS FUERA DE LAS ESTABLECI DAS
COMI SI ÓN EN SUS I NFORMES ................................................................................................ 12
POR LA
B. SOBRE LA DETERMI NACI ÓN DE LAS PRESUNTAS VÍ CTI MAS EN EL PRESENTE CASO .......................................... 14
VI ALEGAD O RECON OCI M I EN TO D E UN H ECH O ...................................................... 1 4
VI I PRUEBA ............................................................................................................ 1 6
A. PRUEBA DOCUMENTAL, TESTI MONI AL Y PERI CI AL ............................................................................... 16
B. ADMI SI ÓN DE LA PRUEBA ......................................................................................................... 17
B.1) Adm isión de la prueba docum ent al .............................................................................. 17
B.2) Adm isión de la prueba t est im onial y pericial .................................................................. 18
B.2.1) Observaciones present adas por el Est ado respect o de ciert as declaraciones rendidas ant e
fedat ario público .............................................................................................................. 18
C. VALORACI ÓN DE LA PRUEBA ...................................................................................................... 19
VI I I H ECH OS .......................................................................................................... 2 0
A. LA REGULACI ÓN DE LA CRUZ ROJA Y LOS BANCOS DE SANGRE EN EL ECUADOR ............................................ 21
B. LA SI TUACI ÓN DE SALUD DE TALÍ A, SU HOSPI TALI ZACI ÓN Y LA TRANSFUSI ÓN DE SANGRE DEL 22 DE JUNI O DE 1998 23
C. EL CONTAGI O DE VI H A TALÍ A ................................................................................................... 24
D. LA ACCI ÓN PENAL ................................................................................................................. 25
E. LA ACCI ÓN CI VI L .................................................................................................................. 32
E.1 Am paro de Pobreza ..................................................................................................... 33
E.2 Dem anda por daños y perj uicios ................................................................................... 33
F. LAS AFECTACI ONES EN LA EDUCACI ÓN DE TALÍ A DERI VADAS DE SU SI TUACI ÓN DE PERSONA CON VI H .................. 36
G. HECHOS RELACI ONADOS CON LA ASI STENCI A SANI TARI A Y TRATAMI ENTO RECI BI DO POR TALÍ A GONZALES LLUY ...... 38
H. SI TUACI ÓN DE POBREZA ENFRENTADA POR LA FAMI LI A LLUY ................................................................. 42
I X D ERECH O A LA V I D A Y D ERECH O A LA I N TEGRI D AD PERSON AL ........................ 4 3
A. D ERECHO A LA VI DA, DERECHO A LA I NTEGRI DAD PERSONAL Y DERECHO A LA SALUD EN CUANTO A LA OBLI GACI ÓN DE
REGULAR, FI SCALI ZAR Y SUPERVI SAR LA PRESTACI ÓN DE SERVI CI OS EN CENTROS DE SALUD PRI VADOS ..................... 50
B. D I SPONI BI LI DAD , ACCESI BI LI DAD , ACEPTABI LI DAD Y CALI DAD EN LA ASI STENCI A SANI TARI A EN EL MARCO DEL DERECHO
A LA VI DA Y A LA I NTEGRI DAD PERSONAL ............................................................................................ 56
C. D ERECHO A LA I NTEGRI DAD PERSONAL DE TERESA LLUY E I VÁN LLUY....................................................... 61
X D ERECH O A LA ED UCACI ÓN ................................................................................. 6 5
A. ALCANCES DEL DERECHO A LA EDUCACI ÓN RELEVANTES PARA EL PRESENTE CASO: EL DERECHO A LA EDUCACI ÓN DE LAS
PERSONAS CON CONDI CI ONES MÉDI CAS POTENCI ALMENTE GENERADORAS DE DI SCAPACI DAD COMO EL VI H/ SI DA ........ 67
B. D ERECHO A LA PERMANENCI A EN EL SI STEMA EDUCATI VO, EL DERECHO A NO SER DI SCRI MI NADO Y LA ADAPTABI LI DAD EN
RELACI ÓN CON EL DERECHO A LA EDUCACI ÓN ....................................................................................... 71
B.1. La diferencia de t rat o basada en la condición m édica de Talía al ser ret irada de la escuela .. 72
B.2. La condición de ser persona con VI H com o cat egoría prot egida por el art ículo 1.1 de la
Convención Am ericana ...................................................................................................... 74
B.3. I nversión de la carga de la prueba, idoneidad y est rict a necesidad del m edio a t ravés del cual
se hizo la diferenciación de t rat o ........................................................................................ 78
B.4. Barreras act it udinales asociadas al est igm a que sufrieron Talía y su fam ilia con post erioridad a
la expulsión de la escuela .................................................................................................. 83
B.5. Alcance de la discrim inación ocurrida en el present e caso ............................................... 86
XI GARAN TÍ AS JUD I CI ALES Y PROTECCI ÓN JUD I CI AL ........................................... 8 8
 3

A) ALEGADAS VULNERACI ONES AL ARTÍ CULO 8 DE LA CONVENCI ÓN – GARANTÍ AS JUDI CI ALES .............................. 88
A.1. Derecho a ser oído, debida diligencia y plazo razonable en el proceso penal ...................... 88
A.2. Debida diligencia y plazo razonable en el proceso civil .................................................... 94
A.3. Alegado im pact o de la prej udicialidad en el acceso a la j ust icia ........................................ 94
B) ALEGADA VULNERACI ÓN AL ARTÍ CULO 25 DE LA CONVENCI ÓN – PROTECCI ÓN JUDI CI AL .................................. 96
B.1. Acción de am paro const it ucional .................................................................................. 96
B.2. Proceso penal y civil ................................................................................................... 97
XI I REPARACI ON ES ................................................................................................ 9 8
A. P ARTE LESI ON AD A .............................................................................................................. 99
B. O BLI GACI ÓN D E I N VESTI GAR LOS H ECH OS E I D EN TI FI CAR , JUZGAR Y , EN SU CASO , SAN CI ON AR A LOS
RESPON SABLES ....................................................................................................................... 99
C. M ED I D AS D E RESTI TUCI ÓN , REH ABI LI TACI ÓN , SATI SFACCI ÓN Y GARAN TÍ AS D E N O REPETI CI ÓN ............. 100
C.1) Medidas de rest it ución............................................................................................... 100
C.2) Medidas de rehabilit ación ........................................................................................... 100
C.3) Medidas de sat isfacción ............................................................................................. 103
C.3.1) Publicación de la Sent encia ...................................................................................103
C.3.2) Act o público de reconocim ient o de responsabilidad int ernacional ................................103
C.3.3) Beca de est udio ...................................................................................................104
C.3.4) Ent rega de una vivienda .......................................................................................105
C.4) Garant ías de no repet ición ......................................................................................... 105
C.4.1) Garant ías de no repet ición en m at eria de salud ........................................................105
C.4.2) Garant ías de no repet ición en m at eria de educación y no discrim inación .....................109
D . I N D EM N I ZACI ÓN COM PEN SATORI A ......................................................................................... 112

D.1) Daño m at erial ......................................................................................................... 112

D.2) Daño inm at erial ....................................................................................................... 116
E. COSTAS Y GASTOS .............................................................................................................. 118
F. R EI N TEGRO D E LOS GASTOS AL F ON D O D E A SI STEN CI A LEGAL D E V Í CTI M AS ..................................... 119
G. M OD ALI D AD D E CUM PLI M I EN TO D E LOS PAGOS ORD EN AD OS ......................................................... 119
XI I I PUN TOS RESOLUTI VOS ................................................................................. 1 2 0
 4

I.
I N TROD UCCI ÓN D E LA CAUSA Y OBJETO D E LA CON TROVERSI A

1. El caso som et ido a la Cort e.– El 18 de m arzo de 2014, de conform idad con los
art ículos 51 y 61 de la Convención Am ericana y el art ículo 35 del Reglam ent o de la Cort e, la
Com isión I nt eram ericana de Der echos Hum anos ( en adelant e “ la Com isión I nt eram ericana” o
“ la Com isión” ) som et ió a la Cort e el caso TGGL y fam ilia cont ra Ecuador ( en adelant e “ el
Est ado” o “ Ecuador” ) . El caso se r elaciona con la presunt a responsabilidad int ernacional del
Est ado por la afect ación a la vida digna e int egridad personal de Talía Gabriela Gonzales Lluy
( en adelant e “ Talía” ) , “ com o consecuencia del cont agio con VI H t ras una t ransfusión de
sangre que se le r ealizó [ …] cuando t enía t res años de edad” . De acuer do con la Com isión, el
Est ado no cum plió adecuadam ent e el deber de garant ía, específicam ent e “ su r ol de
super visión y fiscalización frent e a ent idades privadas que prest an servicios de salud” .
Asim ism o, la Com isión concluyó que la falt a de r espuest a adecuada por part e del Est ado,
principalm ent e la om isión en la prest ación de at ención m édica especializada, cont inuó
afect ando el ej ercicio de los derechos de la presunt a víct im a; y consideró que la invest igación
y pr oceso penal int erno no cum plieron con los est ándar es m ínim os de debida diligencia para
ofr ecer un recurso efect ivo a la presunt a víct im a y sus fam iliares, Teresa e I ván Lluy,
incum pliendo adem ás con el deber de especial prot ección fr ent e a Talía Gonzales Lluy en su
calidad de niña.

2. Trám it e ant e la Com isión. – El t rám it e del caso ant e la Com isión I nt eram ericana fue el
siguient e:

a) Pet ición. – El 26 de j unio de 2006 la Com isión I nt eram ericana r ecibió la pet ición inicial
present ada por I ván Pat ricio Durazno Cam pover de.

b) I nform e de adm isibilidad. – El 7 de agost o de 2009 la Com isión aprobó el I nform e de

Adm isibilidad No. 89/ 09 ( en adelant e “ I nform e de Adm isibilidad” ) .

c) I nform e de Fondo. - El 5 de noviem br e de 2013 la Com isión em it ió el I nform e de

Fondo No. 102/ 13, de conform idad con el art ículo 50 de la Convención Am ericana ( en
adelant e “ I nform e de Fondo” ) .

i) Conclusiones.- La Com isión concluyó que el Est ado era r esponsable por la
violación de los der echos a la vida digna, int egridad personal, garant ías
j udiciales y prot ección j udicial, est ablecidos en los art ículos 4, 5, 8 y 25 de
la Convención Am ericana, en relación con el art ículo 1.1 de dicho
inst rum ent o int ernacional, así com o por la violación t ransversal del art ículo
19 de la Convención. Asim ism o, concluyó que el Est ado es r esponsable por
la violación de los derechos a la int egridad psíquica y m oral, a las
garant ías j udiciales y pr ot ección j udicial, est ablecidos en los art ículos 5, 8
y 25 de la Convención Am ericana en r elación con las obligaciones
est ablecidas en los art ículos 1.1 del m ism o inst rum ent o en perj uicio de la
m adre y el herm ano de Talía.

ii) Recom endaciones.– En consecuencia, la Com isión hizo al Est ado una serie de
recom endaciones:
1. [ r] eparar int egralm ent e a T[ alia] y su m adre por las violaciones de derechos hum anos
declaradas en [ dicho] inform e, incluyendo t ant o el aspect o m at erial com o m oral.
2. [ p] roveer, en consult a con T[ alia] , de m anera inm ediat a y perm anent e el t r at am ient o
m édico especializado que requiere.
3. [ p] roveer, en consult a con T[ alia] , la educación prim aria, superior y universit aria, de
m anera grat uit a.
 5

4. [ r] ealizar una invest igación com plet a y efect iva de las violaciones de derechos hum anos
declaradas en el present e inform e.
5. [ d] isponer m ecanism os de no repet ición que incluyan: i) la im plem ent ación de m ecanism os
serios y efect ivos de supervisión y fiscalización periódica del funcionam ient o y sist em as de
registro de los Bancos de Sangre que operan en el Ecuador, incluyendo los privados y
públicos; ii) la im plem ent ación de m ecanism os serios y efect ivos de supervisión y fiscalización
periódica de los hospit ales públicos y privados, a fin de asegurar que en su funcionam ient o
cuent en con las salvaguardas necesarias para verificar la seguridad de los product os
sanguíneos que se ut ilizan para act ividades t ransfuslonales; iii) la im plem ent ación de
program as de capacit ación al personal de los Bancos de Sangre que operan en el Ecuador, a
fin de asegurar que ej erzan sus labores de m anera com pat ible con los est ándares t écnicos
m ínim os de seguridad reconocidos int ernacionalm ent e; y iv) la provisión de t rat am ient o y
at ención en salud grat uit a a los niños y niñas con VI H que no cuent en con recursos para ello.

d) Not ificación al Est ado. – El I nform e de Fondo fue not ificado al Est ado m ediant e
com unicación de 18 de noviem bre de 2013, en la que se le ot orgaba un plazo de dos
m eses para infor m ar sobr e el cum plim ient o de las r ecom endaciones. El Est ado no
present ó observaciones al I nform e de Fondo previo al som et im ient o del caso a la
Cort e.

3. Som et im ient o a la Cort e. - El 18 de m arzo de 2014 la Com isión som et ió a la j urisdicción

de la Cort e, “ por la necesidad de obt ención de j ust icia” , la t ot alidad de los hechos y
violaciones de derechos hum anos descrit os en el I nform e de Fondo 1 .

4. Solicit udes de la Com isión I nt eram ericana. – Con base en lo ant er ior, la Com isión
I nt eram ericana solicit ó a est e Tribunal que concluyera y declarará la r esponsabilidad
int ernacional del Ecuador por las violaciones cont enidas en el I nform e de Fondo y que se
ordenara al Est ado, com o m edidas de reparación, las recom endaciones incluidas en dicho
inform e ( supra pár r. 2) .

II
PROCED I M I EN TO AN TE LA CORTE

5. Not ificación al Est ado y a los r epr esent ant es. – El som et im ient o del caso por part e de la
Com isión fue not ificado al Est ado y a las presunt as víct im as el 17 de abril y 7 de m ayo de
2014 respect ivam ent e.

6. Escrit o de solicit udes, argum ent os y pruebas. – El 10 de j unio de 2014 los

represent ant es de las presunt as víct im as2 ( en adelant e “ los represent ant es” ) present aron su
escrit o de solicit udes, argum ent os y pruebas ( en adelant e “ escrit o de solicit udes y
argum ent os” ) , en los t érm inos de los art ículos 25 y 40 del Reglam ent o de la Cort e.
Asim ism o, las presunt as víct im as solicit aron acoger se al Fondo de Asist encia Legal de
Víct im as de la Cort e I nt eram ericana ( en adelant e “ Fondo de Asist encia” ) .

7. Escrit o de cont est ación. – El 2 de sept iem bre de 2014 el Est ado present ó ant e la Cort e
su escrit o de int erposición de ex cepciones pr elim inares, cont est ación al som et im ient o del
caso y de observaciones al escrit o de solicit udes y argum ent os ( en adelant e “ escrit o de

1
La Com isión I nt eram ericana designó com o delegados a la Com isionada Rose- Marie Belle Ant oine y al
Secret ario Ej ecut ivo Em ilio Álvarez I caza, y com o asesor as legales a Elizabet h Abi- Mershed, Secret aria Ej ecut iva
Adj unt a, y Silvia Serrano Guzm án, abogada de la Secret aría Ej ecut iva.
2
Los represent ant es de las presunt as víct im as durant e el t rám it e del caso ant e la Cort e fueron los señores
Ram iro Ávila Sant am aría y Gust avo Quit o Mendiet a.
 6

cont est ación” ) 3 . El Est ado int erpuso dos ex cepciones pr elim inares y se opuso a las
violaciones alegadas.

8. Fondo de Asist encia. – Mediant e Resolución de 7 de oct ubr e de 2014 el President e de

est e Tribunal declaró procedent e la solicit ud int erpuest a por las presunt as víct im as, a t ravés
de sus r epr esent ant es, para acoger se al Fondo de Asist encia, y apr obó que se ot orgara la
asist encia económ ica necesaria para la present ación de un m áxim o de t r es declaraciones y
dos perit aj es, y la com parecencia de uno de los represent ant es en la audiencia pública.

9. Observaciones a las ex cepciones pr elim inares. - Mediant e los escrit os recibidos el 2 y

11 de oct ubr e de 2014, los repr esent ant es y la Com isión present ar on sus observaciones a las
excepciones pr elim inares int erpuest as por el Est ado y solicit aron que fueran r echazadas.

10. Audiencia pública. – Mediant e Resolución de 12 de ener o de 2015 4 el President e

conv ocó a las part es a una audiencia pública para recibir sus alegat os y observaciones finales
orales sobre las excepciones pr elim inares y ev ent uales fondo, r eparaciones y cost as, así
com o par a r ecibir la declaración de una pr esunt a víct im a propuest a por los represent ant es y
t res perit os pr opuest os por la Com isión, los r epr esent ant es 5 y el Est ado, respect ivam ent e.
Asim ism o, m ediant e dicha Resolución se ordenó r ecibir las declaraciones rendidas ant e
fedat ario público ( afidávit ) de dos pr esunt as víct im as propuest as por los repr esent ant es, dos
t est igos propuest os por los repr esent ant es, dos perit os pr opuest os por la Com isión, ocho
perit os propuest os por los represent ant es y dieciséis perit os propuest os por el Est ado. La
audiencia pública 6 se celebró los días 20 y 21 de abril de 2015 durant e el 52 Período
Ext raordinario de Sesiones en la ciudad de Cart agena, Colom bia. En el curso de dicha
audiencia los Jueces de la Cort e solicit aron det erm inada inform ación y docum ent ación
adicional a las part es, para que fueran rem it idas j unt o con sus alegat os y observaciones
finales escrit as, respect ivam ent e.

11. Am ici curiae. – Est e Tribunal recibió 17 escrit os en calidad de am icus curiae
present ados por: 1) José Paul Heraldo Gallardo Echev er ría; 2) Xim ena Casas I saza, Viviana
Bohórquez Monsalve, Ariadna Tovar Mart ínez, Ma. José Baraj as de la Vega y Susana Chávez
Alvarado, en r epr esent ación del Consorcio Lat inoam ericano Cont r a el Abort o I nsegur o

3
El Est ado designó com o agent e t it ular al señor Erick Robert s Garcés, Direct or Nacional de Derechos
Hum anos de la Procuraduría General del Est ado; y com o agent es alt ernos a los señores Alonso Fonseca Garcés y
Carlos Espín Arias.
4
Cfr. Caso Gonzales Lluy ( TGGL) y fam ilia Vs. Ecuador. Resolución del President e de la Cort e I nt eram ericana
de Derechos Hum anos de 12 de enero de 2015. Disponible en:
ht t p: / / www.cort eidh.or.cr/ docs/ asunt os/ gonzaleslluy_12_01_15.pdf
5
El 29 de enero de 2015 los represent ant es inform aron que el perit o Jorge Vicent e Paladines, convocado
para rendir declaración en la audiencia pública, present ó su excusa por razones de fuerza m ayor. Por ello, solicit aron
se perm it iera la com parecencia de ot ro de los perit os propuest os. Luego que el President e de la Cort e solicit ó al
Est ado y a la Com isión observaciones respect o de dicha solicit ud, m ediant e la Resolución de 11 de febrero de 2015
se resolvió convocar al perit o Julio César Truj illo a la audiencia pública, por la sim ilit ud ent re el obj et o de su perit aj e
y el del perit o Paladines. Cfr. Caso Gonzales Lluy ( TGGL) y fam ilia Vs. Ecuador. Resolución del President e de la Cort e
I nt eram ericana de Derechos Hum anos de 11 de febrero de 2015. Disponible en:
ht t p: / / www.cort eidh.or.cr/ docs/ asunt os/ gonzaleslluy_11_02_15.pdf
6
A la audiencia pública asist ieron las siguient es personas: a) por la Com isión I nt eram ericana: Rose- Marie
Belle Ant oine, President a; Silvia Serrano Guzm án, abogada de la Secret aría Ej ecut iva, y Jorge H. Meza Flores,
abogado de la Secret aría Ej ecut iva; b) por la r epresent ación de las presunt as víct im as: Ram iro Ávila Sant am aría,
represent ant e, y c) por el Est ado del Ecuador: Erick Robert s Garcés, agent e principal; Alonso Fonseca Garcés,
agent e alt erno; Juan Carlos Álvarez, abogado; María Verónica Espinosa, Subsecret aria Nacional de Gobernanza de la
Salud, y Nadia Ruiz, delegada del Minist erio de Relaciones Ext eriores y Movilidad Hum ana.
 7

( CLACAI ) 7 ; 3) Cent ro de Est udios de Derecho, Just icia y Sociedad ( Dej ust icia) 8 ; 4) Fundación
Regional de Asesoría en Der echos Hum anos ( I NREDH) 9 ; 5) Judit h Salgado Álvarez 10 ; 6)
Program a de Acción por la I gualdad y la I nclusión Social 11 ; 7) María Dolores Miño Buit rón,
Direct ora Jurídica del Colect ivo de Abogados Hum an Right s for All; 8) NaTalía Torr es Zuñiga;
9) Víct or Abram ovich y Juliet a Rossi 12 ; 10) Mónica Arango Olaya, Direct ora para Am érica
Lat ina y el Caribe del Cent ro de Der echos Repr oduct ivos y Cat alina Mart ínez Coral, Gerent e
Regional de dicho Cent r o; 11) Clínica Jurídica de I nt er és Público de la Facult ad de Der echo de
la Universidad de Paler m o 13 ; 12) ELEMENTA Consult oría en Der echos 14 ; 13) Laura Paut assi,
Laura Elisa Pérez y Flavia Piovesan 15 ; 14) Asociación Civil por la I gualdad y la Just icia ( ACI J)
firm a Dalile Ant unez, Co- Direct ora de la m encionada Asociación; 15) Algunos Docent es de la
Pont ificia Universidad Cat ólica del Ecuador sede Am bat o, Escuela de Jurisprudencia 16 ; 16)
Defensoría del Pueblo de Ecuador 17 , y 17) Siro L. De Mart ini, Direct or del Cent ro de
I nv est igación en Sist em a I nt eram ericano de Pr ot ección de Derechos Hum anos de la Facult ad
de Derechos de la Pont ificia Universidad Cat ólica de Argent ina ( UCA) y Ludovic Hennebel,
Direct or de la Clinique de Dr oit I nt ernat ional Des Droit s de L’ Hom m e de Aix- Marseille
Universit é, France 18 .

12. Alegat os y obser vaciones finales escrit as. – El 20 y 21 de m ay o de 2015 las part es y la
Com isión present aron sus alegat os y observ aciones finales escrit as, r espect ivam ent e. El
Est ado y los repr esent ant es rem it ieron diversa docum ent ación j unt o con sus escrit os. El 1 y 5
de j unio de 2015 las part es y la Com isión, respect ivam ent e, present ar on sus obser vaciones a
los anexos a los alegat os finales escrit os present ados por las part es, así com o a las
respuest as a las pr egunt as form uladas por los j ueces de la Cort e en la audiencia pública.

7
Xim ena Casas I saza es Coordinadora de la Red Jurídica de CLACAI , Viviana Bohórquez Monsalve Abogada
de la Red Jurídica de CLACAI , Ariadna Tovar Mart ínez es Direct ora Regional de Wom en´ s Link Worldwide y m iem bro
de la Red Jurídica de CLACAI , Ma. José Baraj as de la Vega es Abogada m iem bro de la Red Jurídica de CLACAI y
Susana Chávez Alvarado es Secret aria Ej ecut iva de la Red j urídica CLACAI .
8
Firm an César Rodríguez Garavit o y Celest e Kauffm an, direct or e invest igadora de Dej ust icia.
9
Escrit o present ado por Beat riz Villarreal, President a de I NREDH.
10
Docent e de la Universidad Andina Sim ón Bolívar y de la Pont ificia Universidad Cat ólica del Ecuador.
11
Firm an Andrea Parra, Direct ora del Program a de Acción por la I gualdad y la I nclusión Social ( PAI I S) de la
Facult ad de Derecho de la Universidad de los Andes, Colom bia, Juan David Cam acho, Asesor Jurídico de dicho
program a, así com o Lina Rocío Cala y Paula Lorena Mora, est udiant es adscrit os a PAI I S.
12
Profesor y profesora t ant o de la Universidad de Buenos Aires ( UBA) com o de la Universidad Nacional de
Lanús ( UNLa) .
13
Firm an Ezequiel Nino y Agust ina Ram ón Michel, Coordinador General y Co- coordinadora respect ivam ent e de
la Clínica Jurídica de la Universidad de Palerm o, así com o Karina G. Carpint ero, Juan I gnacio Sant os y Elm a Mansilla,
int egrant es de la m encionada Clínica.
14
Firm an Adriana Muro Polo y Manuela Piza Caballero.
15
I nt egrant es del Grupo de Trabaj o para analizar los inform es nacionales previst os en el Prot ocolo de San
Salvador.
16
Firm an Edgar Sant iago Morales Morales, María Fernanda San Lucas Solórzano y Luis Fernando Suárez
Probaño, com o Docent es de la m encionada Universidad, así com o Carolina Rom ero Córdova.
17
Firm an Ram iro Rivadeneira Silva, Defensor del Pueblo de Ecuador; Pat ricio Benaleázar, Adj unt o de
Derechos Hum anos y de la Nat uraleza; y, José Luis Guerra Mayorgan, Director General Tut elar, t odos de la
m encionada Defensoría. Así m ism o, firm a Pablo Cam pa, com o subrogant e del Direct or de Derechos del Buen Vivir.
18
Firm an t am bién Rolando Gialdino com o Coordinador del am icus curiae y Karina G. Carpint ero, Belen E.
Donzelli y Magdalena I . García Rossi com o m iem bros e invest igadoras de la UCA.
 8

13. Prueba supervinient e y prueba para m ej or r esolver. – El 14 de j ulio de 2015 el

President e de la Cort e solicit ó al Est ado com o prueba para m ej or r esolver un “ Manual para
Bancos, Depósit os de Sangre y Servicios Tr ansfusionales” , m encionado en un dict am en
em it ido por la Fiscalía que int ervino en el proceso penal del present e caso. Dicho docum ent o
fue rem it ido el 20 de j ulio de 2015.

14. Solicit ud de m edidas provisionales. – El 16 de j ulio de 2015 los repr esent ant es
solicit aron a la Cort e que ordenara al Est ado la adopción de m edidas pr ovisionales para
asegurar la at ención inm ediat a en salud de Talía Gonzales Lluy, incluyendo la posibilidad de
acudir a servicios privados y de cont ar con la m edicina que se adecúe para su salud, debido a
que su condición de salud se habría agravado. El 23 de j ulio de 2015 el Est ado y la Com isión
present ar on sus observ aciones. El 28 de j ulio y el 5, 12, 27 y 31 de agost o de 2015 las
part es pr esent ar on infor m ación adicional en relación con est a solicit ud de m edidas
provisionales.

15. Deliberación del pr esent e caso. – La Cort e inició la deliberación de la present e

Sent encia el 26 de agost o de 2015.

III
COM PETEN CI A

16. La Cort e es com pet ent e para conocer el present e caso, en los t érm inos del art ículo
62.3 de la Convención, en razón de que el Ecuador es Est ado Par t e en la Convención
Am ericana desde el 28 de diciem bre de 1977 y reconoció la j urisdicción cont enciosa de la
Cort e el 24 de j ulio de 1984.

IV
EXCEPCI ÓN PRELI M I N AR

17. En su escrit o de cont est ación, el Ecuador present ó dos argum ent os que denom inó
com o excepciones pr elim inares, con r elación a: i) la alegada incom pet encia parcial del
Tribunal para t rat ar hechos aj enos al m ar co fáct ico y pr esunt as violaciones a der echos fuera
de las est ablecidas por la Com isión en sus inform es y ii) la alegada falt a de agot am ient o de
recursos int ernos.

18. La Cort e consider ará com o excepciones prelim inares únicam ent e aquellos argum ent os
que t ienen o podrían t ener ex clusivam ent e t al nat uraleza at endiendo a su cont enido y
finalidad, es decir, que de r esolver se fav orablem ent e im pedirían la cont inuación del
procedim ient o o el pronunciam ient o sobr e el fondo 19 . Ha sido crit erio r eit erado de la Cort e
que por m edio de una ex cepción pr elim inar se pr esent an obj eciones r elacionadas con la
adm isibilidad de un caso o la com pet encia de la Cort e para conocer de un det erm inado caso
o de alguno de sus aspect os, ya sea en razón de la persona, m at eria, t iem po o lugar 20 . Por
ello, independient em ent e de que el Est ado defina un plant eam ient o com o “ excepción
prelim inar” , si al analizar est os plant eam ient os se t ornase necesario ent rar a considerar

19
Cfr. Caso Cepeda Vargas Vs. Colom bia. Excepciones Prelim inares, Fondo, Reparaciones y Cost as. Sent encia
de 26 de m ayo de 2010. Serie C No. 213, párr. 35.
20
Cfr. Caso Las Palm eras Vs. Colom bia. Excepciones Prelim inares. Sent encia de 4 de febrero de 2000. Serie C
No. 67, párr. 34, y Caso Defensor de Derechos Hum anos y ot ros Vs. Guat em ala. Excepciones Prelim inares, Fondo,
Reparaciones y Cost as. Sent encia de 28 de agost o de 2014. Serie C No. 283, párr . 15.
 9

previam ent e el fondo de un caso, los m ism os perderían su caráct er prelim inar y no podrían
ser analizados com o una ex cepción prelim inar 21 .

19. Baj o los crit erios expuest os, la Cort e consider a que el argum ent o pr esent ado com o
excepción prelim inar relacionado con la supuest a incom pet encia parcial de est e Tribunal para
t rat ar der echos aj enos al m arco fáct ico del caso y pr esunt as violaciones a der echos fuera de
las est ablecidas por la Com isión en sus inform es, no se r elaciona con una cuest ión de
adm isibilidad o com pet encia de est e Tribunal 22 . Por lo t ant o, est os aspect os serán analizados
en el capít ulo siguient e, relat ivo a las consideraciones pr evias23 al refer irse al m arco fáct ico
del caso.

20. Sin perj uicio de lo ant erior, est e Tribunal resolverá a cont inuación la excepción
prelim inar de falt a de agot am ient o de r ecursos int ernos int erpuest a por el Est ado
ecuat oriano.

A. Ale ga da f a lt a de a g ot a m ie n t o de r e cu r sos in t e r n os

Alegat os del Est ado y observaciones de la Com isión y los r epr esent ant es

21. El Est a do aduj o que la Com isión “ en su inform e de adm isibilidad recogió la posición
[ d] el Est ado, con r elación a la pet ición present ada por las presunt as víct im as [ en lo
referent e] a la falt a de int ent ar recursos int ernos com o la recusación de m agist rados, la
acción indem nizat oria por daño m oral y el recurso de casación, en m at eria penal” . El Est ado
resalt ó adem ás que la pet icionaria com et ió dos er r or es dent ro de los lit igios int ernos que no
son im put ables al Est ado, a saber , no apelar la acción de am paro const it ucional y no ej ercer
el der echo de pr esent ar se com o acusadora part icular.

22. El Est ado alegó adem ás que si bien est uv o prev ist a la prej udicialidad de m at eria penal
a civil, est a no se regist ra para dem andar por daño m oral, para lo cual exist e una acción que
no fue int ent ada y cuya finalidad era ent regar una reparación a causa de un daño inm at erial,
com o ha sido alegado ahora fr ent e a la Cort e. De igual m anera, argum ent ó que la decisión
del t rám it e N.012- 2000 de am paro const it ucional, que no le fue favorable a las presunt as
víct im as, no fue apelada pese a la regla de doble inst ancia que m ant iene el Est ado
ecuat oriano, inacción procesal por la cual la sent encia quedó en firm e. De acuerdo con el
Est ado, el am paro const it ucional t enía desde su diseño la posibilidad de cesar, suspender o
rem ediar inm ediat am ent e la vulneración de derechos const it ucionales, pudiendo ser
procesada en cualquiera de sus dos inst ancias, es decir, “ la apelación com o r ecur so, era
idóneo para pr ev enir cualquier presunt a vulneración del derecho, per o no fue int erpuest a” .

23. Adem ás, el Est ado argum ent ó que “ exist [ ió] inact ividad de las presunt as víct im as en
el t rám it e de la causa penal, al punt o que, no present ar on su acusación part icular en el
t iem po pert inent e, sit uación que t [ uvo] com o efect o procesal el no ser considerado com o
part e de una causa, [ lo cual] no es im put able al Est ado” . Finalm ent e, alegó que “ de no
acept ar [ la Cort e la excepción prelim inar de falt a de] agot am ient o de recursos int ernos,

21
Cfr. Caso Cast añeda Gut m an Vs. México. Excepciones Prelim inares, Fondo, Reparaciones y Cost as.
Sent encia de 6 de agost o de 2008. Serie C No. 184, párr. 39, y Caso Defensor de Derechos Hum anos y otros Vs.
Guat em ala, párr. 15.
22
En sim ilar sent ido, Caso Tarazona Arriet a y Ot ros Vs. Perú. Excepción Prelim inar, Fondo, Reparaciones y
Cost as. Sent encia de 15 de oct ubre de 2014. Serie C No. 286, párr. 18.
23
Cfr. Caso Mendoza y ot ros Vs. Argent ina. Excepciones Prelim inares, Fondo y Reparaciones. Sent encia de 14
de m ayo de 2013 Serie C No. 260, párr . 25, y Caso Defensor de Derechos Hum anos y ot ros Vs. Guat em ala, párr. 15.
 10

deberá acept ar com o excepciones parciales, y no pr onunciarse sobr e presunt as violaciones a

los art ículos 2, 24 y 26 de la Convención o a las norm as del Pr ot ocolo [ Adicional a la
Convención Am ericana sobr e Derechos Hum anos en m at eria de Der echos Económ icos,
Sociales y Cult urales ( en adelant e “ Pr ot ocolo de San Salvador” ) ] y a que se vulneraría el
der echo a la defensa del Est ado al no haber sido t rat ados t ales der echos en las fases de
adm isibilidad o fondo ant e la Com isión.

24. En el I nfor m e de Fondo, la Com isión afirm ó que en la et apa de adm isibilidad el
Est ado alegó que no se agot ar on los recur sos int ernos, aspect o que fue analizado en el
I nform e de Adm isibilidad. En sus observaciones a las excepciones prelim inares, la Com isión
indicó que “ los argum ent os pr esent ados ant e la Com isión no son coincident es en su
int egridad con los argum ent os pr esent ados ant e la Cort e” . Part icularm ent e, señaló que en la
et apa de adm isibilidad el Est ado no hizo refer encia a la apelación en el m arco de la acción de
am paro const it ucional por lo que dicho com ponent e de la excepción prelim inar debía ser
desechada por ext em poránea.

25. I gualm ent e, la Com isión recordó que m ediant e su inform e de adm isibilidad 89/ 09 se
pronunció sobre los r equisit os de adm isibilidad est ablecidos en la Conv ención Am ericana. Allí
la Com isión recapit uló que los pet icionarios pusieron en conocim ient o del Est ado el cont agio
con VI H en perj uicio de Talía a t ravés de la acción penal y la civil por daños y perj uicios, a
t ravés de los cuales el Est ado t enía la oport unidad de rem ediar la sit uación, lo que no ocur rió
en el pr esent e caso. Por el cont rario, la acción penal prescribió sin que se lograra est ablecer
responsabilidad alguna, m ient ras que el pr ocedim ient o en el m ar co de la acción civil fue
declarado nulo debido a la prescripción penal. En est e sent ido, la Com isión consideró que los
recursos int ernos fueron agot ados por am bas v ías.

26. Los r e pr e se n t a n t e s afirm aron que el Est ado “ exige agot ar vías que hubiesen
ret ardado los j uicios o vías que no fueron cr eadas para prot eger der echos fundam ent ales [ y
que] son inadecuadas” . De acuerdo con los represent ant es “ la acción adecuada y que est aba
al alcance de las personas era el am paro const it ucional y la acción penal que t enía reparación
civil si es que hubiese sido efect iva, y que fuer on agot adas” . Finalm ent e, señalaron que “ las
acciones pr evist as por el sist em a j urídico ecuat oriano son sim plem ent e ineficaces y las
sugeridas por el Est ado son inadecuadas” .

Consideraciones de la Cort e

27. El art ículo 46.1.a) de la Convención Am ericana dispone que par a det erm inar la
adm isibilidad de una pet ición o com unicación present ada ant e la Com isión I nt er am ericana,
de conform idad con los art ículos 44 o 45 de la Convención, es necesario que se hayan
int erpuest o y agot ado los recursos de la j urisdicción int erna, confor m e a los principios del
Der echo I nt ernacional generalm ent e r econocidos. En est e sent ido, la Cort e ha sost enido que
una obj eción al ej er cicio de su j urisdicción basada en la supuest a falt a de agot am ient o de los
recursos int ernos debe ser pr esent ada en el m om ent o procesal oport uno, est o es, durant e el
procedim ient o de adm isibilidad ant e la Com isión 24 .

28. Por t ant o, el Est ado debe pr ecisar claram ent e ant e la Com isión durant e la referida
et apa del t rám it e del caso, los r ecursos que, a su crit erio, aún no se agot ar on. Lo ant erior se
encuent ra relacionado con la necesidad de salvaguardar el principio de igualdad procesal
ent re las part es que debe r egir t odo el procedim ient o ant e el sist em a int eram ericano. Com o
la Cort e ha est ablecido de m anera reit erada, no es t ar ea de est e Tribunal, ni de la Com isión,

24
Cfr. Caso Argüelles y otros Vs. Argent ina. Excepciones Prelim inares, Fondo, Reparaciones y Cost as.
Sent encia de 20 de noviem bre de 2014. Serie C No. 288, párr. 42.
 11

ident ificar ex officio cuáles son los recur sos int ernos pendient es de agot am ient o, en razón de
que no com pet e a los órganos int ernacionales subsanar la falt a de precisión de los alegat os
del Est ado. Asim ism o, los argum ent os que dan cont enido a la ex cepción prelim inar
int erpuest a por el Est ado ant e la Com isión durant e la et apa de adm isibilidad deben
corr esponder a aquellos esgrim idos ant e la Cort e 25 .

29. Al respect o, es posible advert ir que la excepción plant eada fue int erpuest a durant e la
et apa de adm isibilidad ant e la Com isión. En dicha oport unidad, el Est ado alegó que los
pet icionarios realizaron la acusación part icular en el proceso penal fuera de t érm ino, no
present ar on un r ecur so de casación o una nueva acción civil respect o del proceso civil que
fue obj et o de nulidad, no hicieron uso del recurso de r ecusación cont ra los j ueces o
m agist rados que conocían la causa ni de la acción de daños y perj uicios cont ra los m ism os,
de la acción indem nizat oria por daño m oral cont ra el Est ado, ni hicieron uso del recur so de
casación en el proceso penal.

30. Por ot ra part e, dent r o del procedim ient o ant e la Cort e el Est ado alegó adem ás que los
pet icionarios no apelaron la acción de am paro const it ucional. En est e sent ido, la Cort e r eit era
que el m om ent o procesal oport uno para específicar los recur sos que el Est ado alega se
encont raban pendient es de agot am ient o era dent ro del procedim ient o ant e la Com isión. Por
ello, las m anifest aciones r ealizadas por el Est ado ant e est a Cort e respect o de los recursos
int ernos en el proceso del am paro const it ucional result an ext em poráneas.

31. Respect o de los dem ás recursos alegados por el Est ado, est e Tribunal recuerda que es
preciso que el Est ado no sólo especifique los recur sos int ernos que aún no se han agot ado,
sino que debe dem ost r ar que est os se encont r aban disponibles y eran adecuados, idóneos y
efect ivos 26 . En relación a los recur sos de r ecusación de j ueces y m agist rados, y daños y
perj uicios cont ra los m ism os; y la accion de casación, com o se encont raba r egulada en la
norm at iva penal y civil ecuat oriana, la Cort e est im a que, por su nat uraleza, en el caso
concret o no r esult an adecuados ni efect ivos para la det erm inación de responsabilidad por los
hechos que r odearon el cont agio de Talía con el virus del VI H, ni para det erm inar una
reparación adecuada.

32. En cuant o a la acción indem nizat oria por daño m oral en m at eria civil, t al y com o fue
señalado por la Com isión en el I nform e de Adm isibilidad, est e Tribunal dest aca que la m ism a
no r esult aba adecuada para obt ener una indem nización por la t ot alidad de los daños
ocasionados a Talía Gonzales Lluy. Finalm ent e, respect o de la acusación part icular en m at eria
penal la Cort e not a que la acusación part icular no const it uía, en el present e caso, un recur so
que las presunt as víct im as debieran agot ar , en t ant o la conduct a invest igada en el proceso
penal se encont raba t ipificada en el Código Penal ecuat oriano com o un delit o de acción
pública perseguible de oficio, y en el caso concr et o los pet icionarios pusieron en conocim ient o
del Est ado el cont agio de Talía Gonzales Lluy a t ravés de la acción penal.

33. En consecuencia, la Cor t e desest im a la excepción pr elim inar de falt a de agot am ient o
de los recursos int ernos plant eada por el Est ado.

25
Cfr. Caso de los Pueblos I ndígenas Kuna de Madugandí y Em berá de Bayano y sus Miem bros Vs. Panam á.
Excepciones Prelim inares, Fondo, Reparaciones y Cost as. Sent encia de 14 de oct ubre de 2014. Serie C No. 284,
párr . 21.
26
Cfr. Caso Herm anos Landaet a Mej ías y ot ros Vs. Venezuela. Excepciones Prelim inares, Fondo, Reparaciones
y Cost as. Sent encia de 27 de agost o de 2014. Serie C No. 281, párr. 29.
 12

V
CON SI D ERACI ON ES PREVI AS

A. Sobr e e l m a r co fá ct ico de l pr e se n t e ca so y pr e sun t a s viola cion e s a de r e ch os

fu e r a de la s e st a b le cida s por la Com isión e n su s in for m e s

Argum ent os de la Com isión y las part es

34. El Est a do alegó que, en virt ud de los art ículos 40.2.b y 44.1 del Reglam ent o de la
Cort e, se deduce que “ los casos de conocim ient o de la Cort e est án const it uidos
exclusivam ent e por los hechos y der echos discut idos ant e la [ Com isión] y recogidos en sus
inform es” . De est e m odo, argum ent ó que “ nada se dij o sobr e presunt as violaciones
específicas a la igualdad ant e la ley, falt a de norm at iva int erna o [ …] sobr e la progr esividad
de los der echos económ icos, sociales y cult urales” , sino que únicam ent e se hizo m ención a
sit uaciones pr esunt am ent e cont ext uales. Según el Ecuador, es por ello que la Com isión no
declaró en su I nform e de Fondo la supuest a violación de los art ículos 2, 24 y 26 de la
Convención Am ericana, y consideró que sería im procedent e un análisis de fondo de der echos
corr elat ivos “ que no fuer on part e del m arco fáct ico del origen del caso” . En virt ud de ello,
solicit ó que la Cort e no conozca sobre la pr esunt a violación de dichos art ículos,
fundam ent ándose en la im posibilidad de cam biar la base fáct ica y los der echos discut idos en
el I nform e de Fondo.

35. Los r e p r e se n t a n t e s considerar on que el derecho a la educación fue claram ent e

m encionado en los pár rafos 43 y 188 del I nfor m e de Fondo, así com o en el análisis del
art ículo 19, donde const a que a la pr esunt a víct im a se le im pidió est udiar en la escuela
prim aria debido a su enferm edad. Del m ism o m odo, resalt aron que dent ro del expedient e
ant e la Com isión, rem it ido a la Cort e j unt o con el som et im ient o del caso, se pr esent ó la
acción de am paro const it ucional que presunt am ent e negó la t ut ela efect iva a la educación de
Talía Gonzales Lluy. Asim ism o, señalaron que las presunt as víct im as gozan de plena
aut onom ía para invocar la violación de ot ros der echos dist int os a los com pr endidos en el
I nform e de Fondo, siem pre que se at engan a los hechos cont enidos en el m ism o; por lo que
la nueva alegación de der echos presunt am ent e violados “ se encuadra en los r equisit os
est ablecidos por la Cort e [ …] y , por t ant o, deberían ser adm it idos” .

36. La Com isión r esalt ó que los argum ent os del Est ado t ienen el caráct er de cont r ov ersia
de fondo, por lo que no const it uyen, com o t ales, una obj eción de la adm isibilidad del caso o
de la com pet encia del Tribunal para conocerlo que t uviese el caráct er de excepción
prelim inar. Señaló que los hechos referent es al der echo a la educación y a la discrim inación y
denegación de j ust icia se encuent ran com prendidos dent ro del m arco fáct ico del I nform e de
Fondo, donde se hace refer encia explícit a a la presunt a discrim inación sufrida por Talía
Gonzales Lluy en diversos aspect os, incluyendo el educat ivo. Asim ism o, not ó que el Est ado
“ no dio respuest a alguna durant e t oda la et apa de fondo” del caso ant e la Com isión, lo que
const it uyó “ un fact or lim it ant e” para la const r ucción del m arco fáct ico. Adem ás, resalt ó que
ant e la Cort e exist e infor m ación m ás det allada, exist iendo los elem ent os necesarios para
pronunciarse sobr e la event ual violación del derecho a la educación.

Consideraciones de la Cort e

37. Est e Tribunal reit era que el m arco fáct ico del proceso ant e la Cort e se encuent ra
const it uido por los hechos cont enidos en el I nform e de Fondo som et ido a su consideración. En
consecuencia, no es adm isible que las par t es aleguen nuev os hechos dist int os a los
cont enidos en dicho inform e, sin perj uicio de exponer aquellos que per m it an explicar, aclarar
o desest im ar los que hayan sido m encionados en el m ism o y hayan sido som et idos a
 13

consideración de la Cor t e 27 . La excepción a est e principio son los hechos calificados com o
super vinient es o cuando se t enga conocim ient o de hechos o acceso a las pruebas sobr e los
m ism os con post erioridad, siem pr e que se encuent r en ligados a los hechos del pr oceso 28 .
Asim ism o, las presunt as víct im as y sus r epr esent ant es pueden invocar la violación de ot ros
der echos dist int os a los com pr endidos en el I nform e de Fondo, siem pr e y cuando se at engan
a los hechos cont enidos en dicho docum ent o, en t ant o son las presunt as víct im as las t it ulares
de t odos los der echos consagrados en la Convención. Cor r esponde a est e Tribunal decidir en
cada caso acerca de la pr ocedencia de alegat os r elat ivos al m ar co fáct ico en r esguardo del
equilibrio procesal de las part es 29 .

38. Si bien los hechos del I nform e de Fondo som et idos a consideración de la Cort e
const it uyen el m arco fáct ico del proceso ant e est e Tribunal 30 , ést e no se encuent ra lim it ado
por la valoración probat oria y la calificación de los hechos que realiza la Com isión en el
ej ercicio de sus at ribuciones31 . Corresponde a la Cort e en cada caso realizar su propia
det erm inación de los hechos del caso, valorando la prueba ofrecida por la Com isión y las part es
y la solicit ada para m ej or resolver, respet ando el derecho de defensa de las part es y el obj et o
de la lit is32 . En est e sent ido, la Cort e const at a que la Com isión hizo referencia expresa, en el
acápit e de hechos probados del I nform e de Fondo, a la presunt a discrim inación y a que a Talía
se le habría im pedido est udiar en la escuela prim aria debido a su enferm edad; así com o a la
supuest a discrim inación que habría sufrido su núcleo fam iliar 33 . Asim ism o, en las
consideraciones hechas por la Com isión respect o al derecho a la int egridad personal y a la vida
digna de Talía con post erioridad al cont agio, la Com isión m anifest ó que su sit uación “ ha
generado una grave afect ación que se ext iende [ …] al ej ercicio de su derecho a la educación” y
la expuso a “ una sit uación de discrim inación en diversos niveles” . Finalm ent e, en las
recom endaciones del I nform e de Fondo, recom endó proveer, en consult a con Talía, “ la
educación prim aria, superior y universit aria” 34 .

39. En virt ud de ello, la Cort e not a que los argum ent os de los repr esent ant es r espect o de
los art ículos 2, 24 y 26 de la Convención Am ericana se encuent ran alegados con base en
hechos que form an part e del m arco fáct ico present ado por la Com isión, y at añen a
consideraciones de der echo y no a nuevos hechos, por lo que no se t rat a de una cuest ión de
adm isibilidad o com pet encia del Tribunal que deba ser resuelt a de form a prelim inar 35 .

27
Cfr. Caso Rodríguez Vera y ot ros ( Desaparecidos del Palacio de Just icia) Vs. Colom bia. Excepciones
Prelim inares, Fondo, Reparaciones y Cost as. Sent encia de 14 de noviem bre de 2014. Serie C No. 287, párr. 47.
28
Cfr. Caso Rodríguez Vera y otros ( Desaparecidos del Palacio de Just icia) Vs. Colom bia, párr. 47.
29
Cfr. Caso Rodríguez Vera y otros ( Desaparecidos del Palacio de Just icia) Vs. Colom bia, párr. 47.
30
Cfr. Caso Díaz Peña Vs. Venezuela. Excepción Prelim inar, Fondo, Reparaciones y Cost as. Sent encia de 26 de
j unio de 2012. Serie C No. 244, párr. 34, y Caso Rodríguez Vera y ot ros ( Desaparecidos del Palacio de Just icia) Vs.
Colom bia, párr. 48.
31
Cfr. I nt er alia, Caso Fairén Garbi y Solís Corrales Vs. Honduras. Fondo. Sent encia de 15 de m arzo de 1989.
Serie C No. 6, párrs. 153 a 161, y Caso Rodríguez Vera y ot ros ( Desaparecidos del Palacio de Just icia) Vs. Colom bia,
párr. 48.
32
Cfr. I nt er alia, Caso Yvon Nept une vs. Hait í. Fondo, Reparaciones y Cost as. Sent encia de 6 de m ayo de
2008. Serie C No. 180, párr. 19, y Caso Rodríguez Vera y ot ros ( Desaparecidos del Palacio de Just icia) Vs. Colom bia,
párr . 48.
33
Cfr. I nform e de Fondo de la Com isión I nt eram ericana, párrs. 43 y 44.
34
Cfr. I nform e de Fondo de la Com isión I nt eram ericana, párrs. 188, 192 y 222.
35
Cfr. Caso Tarazona Arriet a y ot ros Vs. Perú, párr. 17.
 14

B. Sobr e la de t e r m in a ción d e la s p r e sun t a s v íct im a s e n e l pr e se n t e ca so

Argum ent os de la Com isión y las part es

40. El Est a do m anifest ó que la Com isión, en las recom endaciones hechas en sus
I nform es de Adm isibilidad y Fondo, est ableció que el Est ado debía reparar únicam ent e a Talía
Gonzales Lluy y a su m adre. Según el Est ado, est o im plica que “ no se pueda int roducir a
per sonas no señaladas com o beneficiarias de una event ual reparación” . En consecuencia
solicit ó que la Cort e r echace “ las inclusiones realizadas por las pr esunt as víct im as”
post eriorm ent e.

41. Los r e p r e se n t a n t e s alegar on que I ván Lluy fue señalado com o presunt a víct im a en
los párrafos 3, 220 y 221 del I nform e de Fondo, siendo “ evident e el espírit u del I nform e” de
incluír a I ván Lluy com o presunt a víct im a. Adem ás, argum ent aron que la Cort e ha sido clara
en m anifest ar que las víct im as pueden ser t am bién los fam iliares, porque sufren las
consecuencias de las violaciones a los der echos, y consideraron que I ván Lluy t uvo que
conv ert irse en t rabaj ador infant il para ayudar a su m adre y conseguir lo necesario para las
necesidades de su her m ana y que t am bién sufrió las consecuencias de la discrim inación y
daños em ocionales. Finalm ent e, señalaron que las presunt as víct im as t ienen el der echo de
present ar sus solicit udes, argum ent os y pruebas de form a aut ónom a de conform idad con el
art ículo 23 del Reglam ent o de la Cort e, y que en ej ercicio de esa aut onom ía consideraron que
t odos los m iem br os de la fam ilia Lluy son pr esunt as víct im as en est e caso.

42. La Com isión hizo refer encia a los párrafos 196, 220 y 221 del I nfor m e de Fondo, en
los cuales se hizo m ención expresa a que las presunt as víct im as del present e caso son Talía
Gonzales Lluy, Ter esa Lluy e I ván Lluy. Asim ism o, en el t ranscur so de la audiencia pública, la
Com isión resalt ó que la no inclusión de I ván Lluy dent r o de las r ecom endaciones del I nform e
de Fondo se debió a un “ er r or m at erial” .

Consideraciones de la Cort e

43. Respect o de la solicit ud del Est ado de excluir a I ván Lluy com o posible beneficiario de
una event ual reparación por no haber sido m encionado dent ro del acápit e de
recom endaciones del I nfor m e de Fondo, la Cort e not a que la Com isión hizo m ención expr esa
de ést e a lo largo del I nfor m e de Fondo y en sus conclusiones r espect o a la alegada violación
de los art ículos 5, 8 y 25 de la Convención Am ericana en r elación con el art ículo 1.1 de est e
inst rum ent o. Por ello, la Cort e est im a que I ván Lluy fue ident ificado com o pr esunt a víct im a
en el I nform e de Fondo de la Com isión, en concordancia con lo est ablecido en el art ículo 50
de la Convención y el art ículo 35.1 del Reglam ent o de la Cort e. En consecuencia,
corr esponderá a est e Tribunal pronunciarse respect o de las presunt as violaciones a los
der echos hum anos de est a pr esunt a víct im a y a las reparaciones solicit adas por la Com isión y
los repr esent ant es en su beneficio.
VI
ALEGAD O RECON OCI M I EN TO D E UN H ECH O

44. El Est a d o en la audiencia pública hizo un “ r econocim ient o [ …] de un hecho

específico” “ que en la época en la que ocur rier on los lam ent ables hechos que configuraron el
caso, no debió haber delegado a un ent e privado las funciones r ect oras en el sist em a
nacional de sangre” y que “ el Est ado ahora cuent a con norm as t écnicas baj o el est ándar
int ernacional” . Asim ism o, indicó que se t rat a del “ reconocim ient o de un hecho específico m uy
punt ual que t iene una dim ensión m uy concr et a” y solicit ó que la Cort e int erpr et e dicho
reconocim ient o con el auxilio de “ herram ient as herm eneut icas de ponderación, cont ext o
preciso y buena fe” , “ apreciando la volunt ad y com pr om iso del Est ado con la j ust icia de
 15

der echos hum anos que prom uev e el Tribunal” . Adem ás, pr esent ó pr opuest as de r eparación
en caso de que la Cort e declarase la responsabilidad est at al 36 .

45. Durant e la audiencia pública, ant e pregunt as de los Jueces r espect o a si est a
declaración const it uía un reconocim ient o de responsabilidad int ernacional por la violación de
der echos, el Est ado ex presó que “ lo que ha hecho es un reconocim ient o de acuerdo al
art ículo 62 de un hecho, y el hecho concret o es que no debió haber delegado a un ent e
privado las funciones r ect oras en el sist em a nacional de sangr e” . Se t r at a ent onces de un
“ reconocim ient o de ese hecho y no hay, no exist e allanam ient o en art ículos, es un
reconocim ient o de un hecho que abarcaría un reconocim ient o de una sit uación específica” .
Agregó que, “ en base a est e r econocim ient o” , el Est ado est á ofreciendo a la presunt a víct im a
víct im a “ una vida digna, la salud, la educación, las disculpas públicas, es un r econocim ient o
de un hecho específico, el haber delegado la r esponsabilidad a una inst it ución privada com o
era la Cruz Roj a” .

46. La Cort e solicit ó al Est ado que en sus alegat os finales aclarara el alcance del
reconocim ient o efect uado. El Est ado r espondió a est e requerim ient o rem it iéndose a lo que
expr esam ent e señaló en la audiencia pública ( supra pár r. 42) .

47. La Com isión señaló que las declaraciones del Est ado “ no const it uyen un
reconocim ient o ni de hechos ni de pr et ensiones en los t érm inos del art ículo 62 del
Reglam ent o de la Cort e” . Sin em bargo, valoró posit ivam ent e el ofr ecim ient o de una vivienda
a la presunt a víct im a, per o obser vó que las dem ás pr opuest as de reparación form uladas por
el Est ado se r ealizaron “ de m anera condicionada” a la event ualidad de que la Cort e declarase
la responsabilidad del Est ado. Por ello, reafirm ó que las declaraciones est at ales no
const it uyen un reconocim ient o de r esponsabilidad.

48. Los r e pr e se n t a n t e s alegaron que el Est ado no se refirió al alcance del

reconocim ient o, ni a lo que im plicó el hecho en “ el cont agio a una niña con VI H ni para los
der echos [ pr esunt am ent e] violados” . Respect o del ofrecim ient o de r eparaciones, señalaron
que las m ism as se refieren únicam ent e al reconocim ient o del hecho y no a las ot ras
presunt as violaciones de der echos dent ro del present e caso.

Consideraciones de la Cort e

49. De conform idad con los art ículos 62 37 y 64 38 del Reglam ent o y en ej er cicio de sus
poderes de t ut ela j udicial int ernacional de der echos hum anos, cuest ión de orden público

36
El Est ado m anifest ó que “ form alizará la ent rega de una vivienda digna en la provincia de Azuay para
garant izar el derecho a la vida” de Talía Gonzales, y señaló que, en caso de que la Cort e declarase la responsabilidad
del Est ado, el Minist erio de Salud Pública cont inuará con el Pr ot ocolo I nt egral de Salud e im plem ent ará el m anej o
am bulat orio del m ism o, con acceso al t r at am ient o ant irret roviral necesario y ot orgam ient o de apoyo psicológico y
asist encia social a Talía y a su m adre en la red pública de salud. Asim ism o, en el supuest o en que la Cort e declar ase
la responsabilidad, la Minist ra de Salud realizaría una disculpa pública a Talía y a su m adre en relación al hecho
específico reconocido por el Est ado; e indicó que por su desem peño académ ico Talía podría ser candidat a a una beca
de excelencia.
37
Art ículo 62. Reconocim ient o

Si el dem andado com unicare a la Cort e su acept ación de los hechos o su allanam ient o t ot al o parcial a las
pret ensiones que const an en el som et im ient o del caso o en el escrit o de las presunt as víct im as o sus
represent ant es, la Cort e, oído el parecer de los dem ás int ervinient es en el proceso, resolverá, en el m om ent o
procesal oport uno, sobre su procedencia y sus efect os j urídicos.
38
Art ículo 64. Prosecución del exam en del caso
 16

int ernacional que t rasciende la volunt ad de las part es, incum be a est e Tribunal velar porque
los act os de allanam ient o result en acept ables para los fines que busca cum plir el sist em a
int eram ericano. En est a t area no se lim it a únicam ent e a const at ar, regist rar o t om ar not a del
reconocim ient o efect uado por el Est ado, o a verificar las condiciones form ales de los
m encionados act os, sino que los debe confr ont ar con la nat uraleza y grav edad de las
violaciones alegadas, las exigencias e int er és de la j ust icia, las circunst ancias part iculares del
caso concr et o y la act it ud y posición de las part es 39 , de m anera t al que pueda pr ecisar , en
cuant o sea posible y en el ej ercicio de su com pet encia, la verdad de lo acont ecido 40 . En t al
sent ido, el reconocim ient o no puede t ener por consecuencia lim it ar, direct a o indirect am ent e,
el ej ercicio de las facult ades de la Cort e de conocer el caso que le ha sido som et ido 41 y
decidir si, al respect o, hubo violación de un derecho o libert ad prot egidos en la Convención 42 .
Est e Tribunal adviert e que el r econocim ient o de hechos y violaciones punt uales y específicos
puede t ener efect os y consecuencias en el análisis que haga la Cort e sobre los dem ás hechos
y violaciones alegados en un m ism o caso, en la m edida en que t odos form an part e de un
m ism o conj unt o de circunst ancias43 .

50. En el present e caso, de lo afirm ado por el Est ado se desprende que ést e no ha
vinculado su presunt a responsabilidad a la t ransgresión de norm as específicas. La Cort e
const at a que el Ecuador r econoció un aspect o del caso que no est aba siendo cont r ov ert ido,
aunque ello t endrá diver sas im plicaciones en aspect os asociados a la det erm inación de los
hechos y del fondo del present e caso. En consecuencia, la Cort e t endrá en cuent a el
reconocim ient o efect uado por el Est ado, en lo que cor r esponda, al analizar en los capít ulos
corr espondient es a los aspect os sust ant ivos o de fondo sobre las alegadas violaciones a
der echos hum anos44 , de conform idad con la Convención Am ericana y t om ando en cuent a lo
señalado por el Ecuador en la audiencia pública y en su escrit o de alegat os finales.

VI I
PRUEBA

A. Pr u e b a docu m e n t a l, t e st im on ia l y pe r icia l

La Cort e, t eniendo en cuenta las responsabilidades que le incum ben de prot eger los derechos hum anos,
podrá decidir que prosiga el exam en del caso, aun en presencia de los supuest os señalados en los art ículos
precedent es.
39
Cfr. Caso Kim el Vs. Argent ina. Fondo, Reparaciones y Cost as. Sent encia de 2 de m ayo de 2008. Serie C No.
177, párr. 24, y Caso Gut iérrez y Fam ilia Vs. Argent ina. Fondo Repar aciones y Cost as. Sent encia de 25 de
noviem bre de 2013. Serie C No. 271, párr. 21.
40
Cfr. Caso Manuel Cepeda Vargas Vs. Colom bia, párr. 17, y Caso Gut iérrez y Fam ilia Vs. Argent ina, párr. 21.
41
El art ículo 62.3 de la Convención est ablece: La Cort e t iene com pet encia para conocer de cualquier caso
relat ivo a la int erpret ación y aplicación de las disposiciones de est a Convención que le sea som et ido, siem pre que los
Est ados Part es en el caso hayan reconocido o reconozcan dicha com pet encia, ora por declaración especial, com o se
indica en los incisos ant eriores, ora por convención especial.
42
El art ículo 63.1 de la Convención est ablece: Cuando decida que hubo violación de un derecho o libert ad
prot egidos en est a Convención, la Cort e dispondrá que se garant ice al lesionado en el goce de su derecho o libert ad
conculcados. Dispondrá asim ism o, si ello fuere procedent e, que se reparen las consecuencias de la m edida o
sit uación que ha configurado la vulneración de esos derechos y el pago de una j ust a indem nización a la part e
lesionada.
43
Cfr. Caso Rodríguez Vera y otros ( Desaparecidos del Palacio de Just icia) Vs. Colom bia, párr. 27.
44
En sim ilar sent ido ver lo ocurrido en el Caso Veliz Franco y ot ros Vs. Guat em ala. Excepciones Prelim inares,
Fondo, Reparaciones y Cost as. Sent encia de 19 de m ayo de 2014. Serie C No. 277, párr. 24.
 17

51. Est e Tribunal recibió diver sos docum ent os pr esent ados com o prueba por la Com isión y
las part es, adj unt os a sus escrit os principales ( supra párr s. 3, 6 y 7) . De igual form a, la Cort e
recibió de las part es docum ent os solicit ados por est e Tribunal com o prueba para m ej or
resolver, de conform idad con el art ículo 58 del Reglam ent o. Adem ás, la Cort e recibió las
declaraciones r endidas ant e fedat ario público ( afidávit ) por las pr esunt as víct im as Ter esa
Lluy e I van Mauricio Lluy, propuest os por los repr esent ant es; las t est igos Clara Vinueza y
María Soledad Salinas, propuest as por los r epr esent ant es, y los perit os Sonia Nivelo Cabrera,
Fernanda Solis, Farit h Sim on, Daniela Salazar, Diana Milena Murcia, Claudia St orini y Marcelo
Pazm iño, propuest os por los represent ant es; Paul Hunt y Alej andro Morlachet t i, propuest os
por la Com isión I nt eram ericana, y John Ant ón, Gust av o Medinaceli, Ant onio Salam anca
Ser rano, Roxana Ar roy o, St ephanie León, Juan Mont aña, Nilda Est ela Villacrés, María Jerovi
Naranj o, Diana Molina, Carm en Car rasco, Juan Bernardo Sánchez, Aim ée Dubois Sánchez,
Jim m y Tandazo, Car olina Zevallos, Pablo Alarcón Peña, Pam ela Juliana Aguirre y Carlos
Delgado, pr opuest os por el Est ado 45 . En cuant o a la prueba r endida en audiencia pública, la
Cort e escuchó las declaraciones de la pr esunt a víct im a Talía Gonzales Lluy, propuest a por los
represent ant es, y los perit os Christ ian Court is, Julio César Truj illo y Diego Zalam ea
propuest os por la Com isión, los represent ant es y el Est ado, r espect ivam ent e.

B. Adm isión de la pr u e b a

B.1) Adm isión de la prueba docum ent al

52. Est e Tribunal adm it e los docum ent os present ados en la debida oport unidad procesal
por las part es y la Com isión, y cuya adm isiblidad no fue cont rovert ida ni obj et ada 46 . Los
docum ent os solicit ados por la Cort e que fuer on aport ados por las part es con post erioridad a
la audiencia pública son incorporados al acerv o pr obat orio en aplicación del art ículo 58 del
Reglam ent o.

53. Respect o a algunos docum ent os señalados por m edio de enlaces elect r ónicos, la Cort e
ha est ablecido que, si una part e o la Com isión proporciona al m enos el enlace elect r ónico
direct o del docum ent o que cit a com o prueba y es posible acceder a ést e, no se v e afect ada la
seguridad j urídica ni el equilibrio procesal porque es inm ediat am ent e localizable por la Cort e
y por las ot r as part es 47 y se encuent ra localizable hast a el m om ent o de la em isión de la
Sent encia.

54. Asim ism o, respect o al docum ent o pr esent ado por la Com isión el 8 de m ayo de 2014
referent e a un infor m e del Est ado rem it ido a la Com isión I nt eram ericana sobre la
im plem ent ación del I nform e de Fondo de 14 de abril de 2014, la Cort e const at a que el m ism o
fue em it ido con post erioridad al som et im ient o del caso ant e est e Tribunal. Por t ant o, dicho
docum ent o se adm it e de conform idad con el art ículo 57.2 del Reglam ent o y t eniendo en
cuent a su ut ilidad para resolver algunos aspect os del present e caso.

55. Por ot r o lado, el Est ado y los represent ant es pr esent aron det erm inada docum ent ación
com o anexos a sus alegat os finales escrit os. Algunos de dichos anex os se relacionan con las

45
El Est ado declinó present ar las declaraciones de los perit os Raúl Vallej o, Sebast ián González, Blanca Susana
Aguilar y María Elena Béj ar.
46
Cfr. Caso Velásquez Rodríguez Vs. Honduras. Fondo. Sent encia de 29 de j ulio de 1988. Serie C No. 4, párr.
140, y Caso de Personas Dom inicanas y Hait ianas Expulsadas Vs. República Dom inicana. Excepciones Prelim inares,
Fondo, Reparaciones y Cost as. Sent encia de 28 de agost o de 2014. Serie C No. 282, párr. 113.
47
Cfr. Caso Escué Zapat a Vs. Colom bia. Fondo, Reparaciones y Cost as. Sent encia de 4 de j ulio de 2007. Serie
C No. 165, párr. 26, y Caso Rodríguez Vera y ot ros ( Desaparecidos del Palacio de Just icia) Vs. Colom bia, párr. 58.
 18

respuest as a pr egunt as form uladas por los j ueces durant e la audiencia pública. Las part es y
la Com isión t uvieron la posibilidad de pr esent ar sus observaciones sobr e dicha inform ación y
docum ent ación. De conform idad con el art ículo 58.a del Reglam ent o, la Cort e est im a
procedent e adm it ir los docum ent os aport ados por las part es j unt o con sus alegat os finales
escrit os, en la m edida en que pueden r esult ar út iles para la resolución del present e caso.

56. En sus observaciones a los alegat os finales, los r epr esent ant es realizaron
det erm inadas observaciones sobre la prueba aport ada por el Est ado. Alegaron que la prueba
present ada respect o de la “ [ a] cr edit ación int ernacional de los [ h] ospit ales de Cuenca y
Azogues - Ecuador May o 2015” fue r em it ida ext em poráneam ent e, y no cont est a a pregunt a
alguna de la Cort e. Adem ás, indicaron que la m ism a no es oport una ni pert inent e, por lo que
debe ser desechada. Asim ism o, solicit aron se r echace la prueba corr espondient e a la “ [ r] ed
de hospit ales a nivel nacional Minist erio de Salud Pública” , a las “ [ p] rioridades de
invest igación de salud 2013- 2014” , al “ [ c] onv enio de la red pública de salud” , al “ [ a] cuerdo
3557- 14 j unio 2013- bioét ica Cr eación CNBS” y al “ [ a] nuario presupuest ario 2008- 2013” por
haber sido pr esent ada de form a inoport una y ser im pert inent e al caso. Por su part e, el
Est ado pr esent ó algunas consideraciones r espect o a las obser vaciones realizadas por los
represent ant es sobre la prueba aport ada j unt o con los alegat os finales escrit os, y est im ó que
ést os “ pr esent a[ r on] nuev os alegat os que cont ienen afirm aciones nuev as” . En virt ud de ello,
el Est ado solicit ó que se excluya del conocim ient o de la Cort e el docum ent o pr esent ado por
los repr esent ant es el 1 de j unio de 2015.

57. Al respect o, la Cort e not a que los docum ent os cor respondient es a la acredit ación
int ernacional de los hospit ales de Cuenca y Azogues, así com o al Convenio de la Red Pública
de Salud son de fecha post erior a la present ación del escrit o de cont est ación del Est ado, por
lo cual est im a procedent e su adm isión conform e al art ículo 57.2 del Reglam ent o. Sin
em bargo, en relación con los docum ent os r efer ent es a: i) la red de hospit ales a nivel
nacional, ii) las prioridades de invest igación de salud 2013- 2014, iii) el acuerdo 3557- 14, y
iv) el anuario presupuest ario 2008- 2013; la Cort e observa que fuer on present ados por el
Est ado sin ofr ecer j ust ificación alguna con r espect o a su rem isión post erior al escrit o de
cont est ación y no se encuent ran direct am ent e r elacionados a las pregunt as para m ej or
resolver hechas por est e Tribunal. En consecuencia, de conform idad con lo precept uado en el
art ículo 57.2 del Reglam ent o, la Cort e est im a que est os docum ent os son ext em poráneos,
pues el Est ado pudo t ener conocim ient o de los m ism os ant es de pr esent ar la cont est ación,
por lo que no serán considerados por el Tribunal en su decisión.

58. Respect o de la solicit ud r ealizada por el Est ado de excluir ciert os alegat os de los
represent ant es, la Cort e const at a que, en sent ido am plio, el escrit o present ado por ést os
cont iene sus observaciones r espect o de las respuest as a las pregunt as form uladas por est e
Tribunal, las cuales cobij aron gran part e de las cont r ov er sias exist ent es en el present e caso.
En consecuencia, la Cort e est im a procedent e la adm isión del escrit o pr esent ado por los
represent ant es.

B.2) Adm isión de la prueba t est im onial y pericial

59. La Cort e est im a pert inent e adm it ir las declaraciones de las presunt as víct im as, los
t est igos y los dict ám enes periciales rendidos en la audiencia pública y ant e fedat ario público,
en cuant o se aj ust en al obj et o que fue definido por el Pr esident e en la Resolución m ediant e la
cual se ordenó recibirlos ( supra párr . 10) y al obj et o del present e caso.

B.2.1) Observaciones pr esent adas por el Est ado r espect o de ciert as declaraciones
rendidas ant e fedat ario público
 19

60. El Est a do r ealizó diver sas observaciones respect o de las declaraciones r endidas por
los perit os propuest os por la Com isión y los repr esent ant es. Con r elación al perit aj e de Paul
Hunt , m anifest ó que el m ism o om it e r eferirse al grado de desarr ollo norm at ivo y de polít icas
públicas alcanzado por el Ecuador con r elación al derecho a la salud y especialm ent e para
per sonas con enferm edades cat ast r óficas. Respect o al perit o Alej andro Morlachet t i, señaló
que ést e “ par ece desconocer asunt os vinculados con la experiencia de polít ica pública en
m at eria de [ …] salud del Ecuador” y r esponde de form a evasiva al Plan Est rat égico
Mult isect orial del Ecuador. Asim ism o, alegó que el expert o se negó a explicar la inclusión y
salvaguarda de la noción de reconocim ient o de niños y adolescent es dent ro de la cat egoría
j urídica de prot ección de ciudadanía. En el caso de Farit h Sim on, el Est ado m anifest ó que en
su declaración se incluyó una r efer encia respect o al Com it é de Derechos del Niño en 2010
“ que nada t iene que v er con el obj et o de la pericia y debe ser desechada por aj eno al
m andat o ot orgado por la Cort e” , ya que dicha refer encia deviene en un cont ext o que no
corr espondía al obj et o del perit aj e. En cuant o al perit aj e de María Fer nanda Solíz el Est ado
rechazó que se efect uaran j uicios de valor sobre la sit uación de las per sonas con VI H, así
com o las afirm aciones señalando “ que es condenable que el Est ado haya adm inist rado con
crit erio m ercant ilist a el m anej o de los [ b] ancos de [ s] angr e” .

61. En el caso de Diana Murcia el Est ado m anifest ó que “ ut ilizó crit erios polít icos-
m ediát icos y no t écnicos- j urídicos” para defender una t esis que “ r esult a sesgada y alej ada de
la realidad” . Respect o a Claudia St orini, indicó que una part e del perit aj e desvía su obj et o
principal, al hacer referencia a dos procesos part iculares no relacionados con el caso. En
cuant o al perit aj e de Marcelo Pazm iño, el Est ado alegó que la m uest ra t om ada para la
realización del análisis de la indem nización por daño m oral es “ insignificant e” y “ dej a
ent rever una posición alej ada del crit erio de obj et ividad y neut ralidad” , alej ándose del obj et o
del exam en pericial. En cuant o al perit aj e de Daniela Salazar, obj et ó que t rat a de expandir el
m arco de aplicación y obligat oriedad de algunos docum ent os int ernacionales de der echos
hum anos; y m anifest ó que el cont enido del inform e “ a part ir del párrafo 28, vulnera el
ej ercicio de la act ividad pericial, al cont ravenir [ …] el deber de neut ralidad” y al det erm inar
las presunt as obligaciones que serían incum plidas por el Est ado. Por ello, im pugnó el
docum ent o en su int egr alidad.

62. Con respect o a las observaciones del Est ado, est e Tribunal considera que lo plant eado
t iene relación con el peso y alcance pr obat orio de las declaraciones rendidas, per o no afect a
la adm isibilidad de las m ism as48 , por lo que la Cort e t endrá en cuent a dichas obser vaciones
al valorar la prueba en el fondo del present e caso 49 .

C. Va lor a ción de la pr u e ba

63. Con base en lo est ablecido en los art ículos 46, 47, 48, 50, 51, 57 y 58 del
Reglam ent o, así com o en su j urisprudencia const ant e r espect o de la prueba y su
apreciación 50 , la Cort e exam inará y valorará los elem ent os probat orios docum ent ales
rem it idos por las part es y la Com isión, las declaraciones, t est im onios y dict ám enes periciales,
así com o las pruebas para m ej or r esolver solicit adas e incorporadas por est e Tribunal al
est ablecer los hechos del caso y pronunciarse sobre el fondo. Para ello se suj et a a los
principios de la sana crít ica, dent ro del m arco norm at ivo corr espondient e, t eniendo en cuent a

48
Caso Defensor de Derechos Hum anos y ot ros Vs. Guat em ala, párr. 69
49
Caso Rodríguez Vera y otros (Desaparecidos del Palacio de Just icia) Vs. Colom bia, párr. 72
50
Cfr. Caso de la “ Panel Blanca” ( Paniagua Morales y ot ros) Vs. Guat em ala. Fondo. Sent encia de 8 de m arzo
de 1998. Serie C No. 37, párrs. 69 a 76, y Caso Tarazona Arriet a y ot ros Vs. Perú, párr. 28.
 20

el conj unt o del acervo probat orio y lo alegado en la causa 51 . Asim ism o, conform e a la
j urisprudencia de est e Tribunal, las declaraciones r endidas por las presunt as víct im as no
pueden ser valoradas aisladam ent e sino dent r o del conj unt o de las pruebas del proceso, en
la m edida en que pueden pr oporcionar m ay or inform ación sobr e las presunt as violaciones y
sus consecuencias52 .

VI I I
H ECH OS

64. El present e caso hace referencia a Talía Gabr iela Gonzales Lluy y su fam ilia. Talía
nació el 8 de ener o de 1995 en el cant ón de Cuenca, pr ovincia del Azuay, Ecuador. Su m adr e
es Ter esa Lluy, su padre es SGO y su herm ano es I ván Lluy. Ni su padre, ni su m adre ni su
herm ano son per sonas con VI H 53 . Talía nació y vive con su m adr e y su herm ano en el cant ón
de Cuenca, provincia del Azuay, en el Ecuador. Cuando t enía t res años de edad, fue
cont agiada con el virus del VI H al recibir una t ransfusión de sangre, pr ov enient e de un Banco
de Sangr e de la Cruz Roj a, en una clínica de salud privada.

65. La Organización Mundial de la Salud ( en adelant e “ la OMS” ) ha señalado que “ el virus

de la inm unodeficiencia hum ana ( VI H) infect a a las células del sist em a inm unit ario, alt erando
o anulando su función. La infección produce un det erior o progresivo del sist em a inm unit ario,
con la consiguient e ‘inm unodeficiencia’” . Se consider a que “ el sist em a inm unit ario es
deficient e cuando dej a de poder cum plir su función de lucha cont ra las infecciones y
enferm edades. El síndrom e de inm unodeficiencia adquirida ( SI DA) es un t érm ino que se
aplica a los est ados m ás avanzados de la infección por VI H y se define por la presencia de
alguna de las m ás de 20 infecciones oport unist as o de cánceres r elacionados con el VI H” 54 .
Las Naciones Unidas han reconocido que “ el VI H y el SI DA const it uyen una em ergencia
m undial, plant ean uno de los ret os m ás for m idables para el desar rollo, el progr eso y la
est abilidad de cada una de nuest ras sociedades y del m undo en su conj unt o y requier en una
respuest a m undial, am plia y excepcional que t engan en cuent a que la propagación del VI H
suele ser consecuencia y causa de la pobreza.” 55

66. La Cort e describirá a cont inuación los hechos que han sido probados, en el siguient e
orden: A) la regulación de la Cruz Roj a y los bancos de sangr e en el Ecuador; B) la sit uación
de salud de Talía, su hospit alización y la t ransfusión de sangre del 22 de j unio de 1998; C) el

51
Cfr. Caso de la “ Panel Blanca” ( Paniagua Morales y ot ros) Vs. Guat em ala, párr. 76, y Caso Tarazona Arriet a
y ot ros Vs. Perú, párr. 28.
52
Cfr. Caso Loayza Tam ayo Vs. Perú. Fondo. Sent encia de 17 de sept iem bre de 1997. Serie C No. 33, párr.
43, y Caso J. Vs. Perú. Excepción Prelim inar, Fondo, Reparaciones y Cost as. Sent encia de 27 de noviem bre de 2013.
Serie C No. 275, párr. 49.
53
Result ados de pruebas de VI H a la m adre, herm ano y padre de Talía Gonzales Lluy de 23 de oct ubre y de
24 de noviem bre de 1998 ent regadas al Juez Cuart o de lo Penal de 14 de diciem bre de 1998 ( expedient e de prueba,
folios 46 a 48) .
54
ht t p: / / www.who.int / t opics/ hiv_aids/ es/ ONUSI DA ha señalado que el VI H es “ un ret rovirus que infect a las
células del sist em a inm unit ario ( principalm ent e las células T CD4 posit ivas y los m acrófagos, com ponent es clave del
sist em a inm unit ario celular) y destruye o daña su funcionam ient o” ; y que “ las personas inm unodeficient es son m ás
vulnerables a diversas infecciones, la m ayoría de las cuales es poco com ún ent re personas sin inm unodeficiencia” .
ht t p: / / dat a.unaids.org/ pub/ fact sheet / 2008/ 20080519_fast fact s_hiv_es.pdf.
55
Naciones Unidas, Asam blea General, “ Declaración Polít ica sobre el VI H y el SI DA: int ensificación de nuestro
esfuerzo para elim inar el VI H, y el SI DA, A/ 65/ L.77, 8 de j unio de 2011 ( en adelant e Resolución ONU VI H/ SI DA
2011) , en ht t p: / / www.unaids.org/ en/ m edia/ unaids/ cont ent asset s/ docum ent s/ docum ent / 2011/ 06/ 20110610_UN_A-
RES- 65- 277_es.pdf (visit a 25 de abril de 2014) , párr. 7.
 21

cont agio de VI H a Talía; D) la acción penal; E) la acción civil; y F) las afect aciones en la
educación de Talía derivadas del cont agio.

A. La r e g u la ción de la Cr u z Roj a y los b a n cos de sa n gr e e n e l Ecu a dor

67. El 14 de noviem bre de 1910 el gobierno del Ecuador r econoció legalm ent e a la
inst it ución de la Cruz Roj a en ese país, m ediant e el Decr et o Legislat ivo publicado en el
regist ro oficial No. 1392, en el cual se indica en su art ículo prim ero: “ Declárese a la Cruz
Roj a del Ecuador, I nst it ución de Beneficencia y ut ilidad pública, concediéndole la ex oneración
del pago de t odo im puest o fiscal o Municipal” 56 .

68. En agost o de 1922 se dict aron los prim eros est at ut os de la Cruz Roj a Ecuat oriana, lo
que sirvió para su r econocim ient o int ernacional por part e de la Liga de Sociedades de la Cruz
Roj a ( Act ual Federación I nt ernacional de Sociedades de la Cruz Roj a y de la Media Luna
Roj a) en 1923 57 . En dichos est at ut os se indica:

Art . 1.- Las bases sobre las que se encuent ra const it uida la Sociedad Nacional de la Cruz Roj a
Ecuat oriana son las siguient es:

PRI MERA58 .- La Cruz Roj a Ecuat oriana es reconocida por el Gobierno de Ecuador, com o sociedad
de socorro volunt aria, auxiliar de los poderes públicos en el ám bit o hum anit ario, de acuerdo con lo
est ipulado en los Convenios de Ginebra de 1949 y com o única sociedad de Cruz Roj a en el
Ecuador.

SEGUNDA.- La Sociedad Nacional de la Cruz Roj a Ecuat oriana se regula por la Ley que la
const it uyó, por los convenios y t rat ados int ernacionales legít im am ent e aprobados por el Ecuador y
por est os Est at ut os. Es una inst it ución de derecho privado, sin fines de lucro y con personería
j urídica propia. La represent ación legal, j udicial y ext raj udicial, en el ám bit o nacional, la ej erce el
President e Nacional; y en el ám bit o provincial la ej ercerá el President e Provincial. Se r ige de
acuerdo con las disposiciones del Tít ulo XXX del Libro Prim ero de la Codificación del Código Civil 59 .

69. El Banco de Sangr e de la Cruz Roj a del Azuay labora desde 1951. Las act ividades que
realiza el Banco de Sangre incluyen la t ipificación sanguínea, pruebas serológicas,
fraccionam ient o de sangre, t om a de m uest ras de sangr e para pruebas de ADN y
adm inist ración de sangr e dada por donant es 60 .

56
Ver Reseña Hist órica de la Cruz Roj a en el Ecuador. disponible en:
ht t p: / / www.cruzroj a.org.ec/ index.php/ quienes- som os/ resena- hist orica.
57
Ver Reseña Hist órica de la Cruz Roj a en el Ecuador. Oficialización de Cruz Roj a Ecuat oriana, disponible en:
ht t p: / / www.cruzroj a.org.ec/ plant illa_t ext o.php?id_subm enu1= 2&id_m enu= 2.
58
La Cruz Roj a Ecuat oriana est á const it uida por órganos nacionales y Junt as Provinciales, Cant onales y
Parroquiales conform e a las resoluciones de la Conferencia I nt ernacional de Ginebra de 1864 y a los Pr incipios de la
Convención de Ginebra de 1906.
59
La Com isión I nt eram ericana cit ó com o fuent e para det erm inar est e hecho la dirección electrónica
ht t p: / / www.cruzroj a.org.ec/ plant illa_t ext o.php?id_subm enu1= 2&id_m enu= 2 Est e hecho no ha sido cont rovert ido
por las part es. Sin perj uicio de ello, la Cort e const at a que dicha dirección electrónica no se encuent ra disponible al
m om ent o de em it ir la present e Sent encia. Al respecto, la Cort e const at a que en la dirección elect rónica
ht t p: / / www.gazzet t aam m inist rat iva.it / opencm s/ export / sit es/ default / _gazzet t a_am m inist rat iva/ am m inist razione_t ras
parent e/ _agenzie_ent i_st at o/ _croce_rossa_iTalíana/ 090_prov/ 010_pro_org_ind_pol/ 2013/ Docum ent i_13836668716
62/ 1383666873832_accordo_con_croce_rossa_ecuador.pdf es posible acceder a un convenio m arco de cooperación
int ersint it ucional donde se alude a los est at ut os de la Cruz Roj a Ecuat oriana y su caráct er de corporación de derecho
privado regulada por el Código Civil.
60
Ver Cruz Roj a ecuatoriana Junt a provincial del Azuay. Banco de Sangre de la Cruz Roj a.
ht t p: / / www.cruzroj azuay.org/ # ! banco- de- sangre/ cyj t .
 22

70. El Código de la Salud del Ecuador del año 1971 61 , vigent e al m om ent o de los hechos
del present e caso, no cont aba con r egulaciones específicas sobre el funcionam ient o de los
bancos de sangr e. En t érm inos generales, el Código de la Salud de 1971 est ablecía lo
siguient e respect o a las ent idades de salud:

Art . 168.- La aut oridad de salud est ablecerá las norm as y los requisit os que deben cum plir los
est ablecim ient os de at ención m édica, y los inspeccionará y evaluará periódicam ent e.

Art . 169.- Los est ablecim ient os de at ención m édica, som et erán a la aprobación de la aut oridad
de salud sus program as anuales y sus reglam entos.

71. Mediant e Acuerdo Minist erial 8664 de 1987 se est ableció que “ t odos los [ b] ancos de
[ s] angre del país, efect uarán pruebas de ant icuerpo VI H ( I nm unodeficiencia Hum ana)
obligat oriam ent e en t odas las Unidades de Sangre y sus derivados” 62 . Post eriorm ent e, en
1992 se adopt ó el Reglam ent o Nacional de Aprovisionam ient o y Ut ilización de Sangre y sus
Derivados 63 . Est e Reglam ent o cont em plaba a la Secret aría Nacional de Sangre com o órgano
auxiliar de la Cruz Roj a y est ableció que est a Secr et aría t enía ent r e sus funciones la de
" supervisar el funcionam ient o, dist ribución y aprovisionam ient o int erno o ext erno de la
sangre hum ana o sus derivados, cuando el caso lo r equiera" . En t ér m inos de sanciones, el
art ículo 24 de est e reglam ent o disponía que en caso de incum plim ient o o inobser vancia de
las disposiciones r eglam ent arias y m anuales operat ivos, la Secr et aría Nacional de Sangre
llam ará la at ención al organism o operat ivo, o elevará el caso al Com it é Nacional de Sangre
que a su vez podrá solicit ar a la Dirección General de Salud del Minist erio de Salud Pública
“ am onest e al respect ivo organism o operat ivo” .

72. En 1998, se em it ió el Manual de Norm as par a los Bancos, Depósit os de Sangre, y

Ser vicios Transfusionales 64 . En est e Manual ( art ículo 5.1.c) se dispuso que “ a t odas las
unidades de sangr e y com ponent es, previam ent e a su uso en t ransfusión alogénica, se les
deberán pract icar obligat oriam ent e” , ent r e ot ras, la prueba del VI H. Según el cont ext o
norm at ivo vigent e en 1998, el Est ado est ableció el m arco legal baj o el cual debían funcionar
los bancos de sangr e para la colect a de sangre, r ealizar el t am izaj e ser ológico y su
disposición final para garant izar que la seguridad de la sangre y sus com ponent es sanguíneos
a fin de evit ar la t ransm isión de infecciones m ediant e la t ransfusión.

73. La Const it ución Polít ica de 1998, en el num eral 15 del art ículo 22, est ablecía que “ el
Est ado form ulará la polít ica nacional de salud y det erm inará su aplicación en los servicios de
salud, t ant o públicos com o privados. La Ley det erm inará, en últ im o caso el órgano de cont rol
y supervigilancia de las em pr esas que se dediquen a los servicios de salud privados” 65 .

61
Código de Salud del Ecuador ( expedient e de prueba, folios 2643 a 2658) .
62
Registro Oficial No. 794. Reglam ent o 8001. Acuerdo de obligat oriedad de realización de pruebas de VI H en
t odas las unidades de sangre y derivados de 20 de Oct ubre de 1987. ( expedient e de prueba, folios 2680 a 2704.
63
Registro Oficial No. 882. Reglam ent o del Sist em a Nacional de Aprovisionam ient o y ut ilización de sangre y
sus derivados de 25 de Febrero de 1992. ( expedient e de prueba, folios 2713 a 2716) . Según est e Reglam ent o, la
Cruz Roj a Ecuat oriana, organism o director y regulador del Sist em a Nacional de Aprovisionam ient o de Sangre y sus
Derivados, t enía com o órganos auxiliares los siguient es: Com it é Nacional de Sangre, Secret aría Nacional de Sangre,
Bancos de Sangre y Depósit os de Sangre y en relación a los bancos de sangre, ést os son los responsables del
registro, obt ención, donación, conservación, procesam ient o, dist ribución y sum inist ro de sangre hum ana y sus
derivados.
64
Manual de norm as para bancos, dposit os de sangre y servivios de tranfusiones de 31 de agosto de 1998.
( expedient e de prueba, folios 2730 a 2759) . Prueba para m ej or resolver que llegó el 21 de j ulio de 2015.
65
Const it ución Polít ica de la República del Ecuador de 11 de agosto de 1998, art ículo 22, num eral 15.
 23

74. En 1998, r egía la Ley de apr ovisionam ient o y ut ilización de sangr es y sus derivados,
vigent e desde 1986 y que sería reform ada en el año 1992. Est a ley det erm inaba que la Cruz
Roj a t enía com pet encia exclusiva para adm inist rar los bancos de sangre y que, incluso, el
Minist erio de Salud Pública, el I nst it ut o Ecuat oriano de Seguridad Social y la Fuerzas
Arm adas adm inist rarán los bancos y depósit os de sangr e “ baj o cont rol reglam ent ario y la
coordinación de la Cruz Roj a Ecuat oriana” 66 . Tam bién se encont raba vigent e la Ley de
donant es volunt arios de sangr e, adopt ada en 1984 67 .

B. La sit u a ción d e sa lu d de Ta lía , su h ospit a liz a ción y la t r a n sfu sión de sa n g r e

de l 2 2 de j u n io d e 1 9 9 8 6 8

75. El 20 de j unio de 1998, cuando t enía 3 años de edad, Talía present ó una hem orragia
nasal que no se det enía y fue llevada por su m adre al hospit al Universit ario Cat ólico,
inst it ución privada de salud ubicada en el Azuay, Cuenca. Talía est uvo int ernada durant e dos
días en el hospit al Universit ario y, post erior m ent e, fue llevada por su m adre a la Clínica
Hum anit aria Fundación Pablo Jaram illo ( en adelant e “ Clínica Hum anit aria” ) , inst it ución
privada de salud ubicada en Cuenca. En la Clínica Hum anit aria, Talía fue diagnost icada con
púrpura t r om bocit opénica 69 por el doct or PMT, m édico de la Cruz Roj a 70 , quien le confirm ó a
Teresa Lluy que Talía necesit aba urgent em ent e una t ransfusión de sangre y de plaquet as.

76. Con el fin de conseguir la sangr e necesaria para efect uar la t ransfusión a Talía, Teresa
Lluy acudió al Banco de Sangre de la Cruz Roj a del Azuay ( en adelant e “ Banco de Sangre de
la Cruz Roj a” ) donde le indicaron que debía llevar donant es. Ter esa Lluy solicit ó ent onces a
algunos conocidos, ent r e ellos al señor HSA, que donaran.

77. El 22 de j unio de 1998, el señor HSA acudió al Banco de Sangr e de la Cruz Roj a para
donar su sangre. La señora MRR, auxiliar de enferm ería del Banco de Sangre de la Cruz Roj a,
t om ó las m uest r as de sangre al señor HSA y ent regó las “ pint as de sangre” a los fam iliares y
conocidos de Talía. Más t arde, en horas de la noche la señora BRR, int erna del Banco de
Sangre de la Cruz Roj a, ent r egó los concent rados de las plaquet as a dos am igas de Ter esa

66
“ El aprovisionam ient o y ut ilización de sangre y sus derivados en el Ecuador, será responsabilidad exclusiva
de la Cruz Roj a Ecuat oriana, inst it ución que organizará para est e efect o un sist em a de bancos y depósit os de sangre,
en las ciudades y servicios m édicos que los requieran (…) .El Minist erio de Salud Pública, el I nst it ut o Ecuat oriano de
Seguridad Social, las Fuerzas Arm adas y la Junt a de Beneficencia de Guayaquil, cont inuarán adm inist rando los
bancos y depósit os de sangre adscrit os a sus organizaciones m édicas, baj o el cont rol reglam ent ario y la coordinación
de la Cruz Roj a Ecuat oriana. Regist ro Oficial No. 559. Ley de Aprovisionam ient o y ut ilización de sangr e y sus
derivados de Noviem bre 7 de 1986 ( expedient e de prueba, folio 2661) .
67
Registro Oficial No. 774. Reglam ent o 170. Ley de donant es volunt arios de sangre de Junio 29 de 1984.
68
El Est ado no cont rovirt ió los hechos relat ivos a la hospit alización y la t ransfusión de sangre a Talía. Est os
hechos fueron, adem ás, est ablecidos en el m arco del proceso penal int erno.
69
“ La púrpura t rom bocit opénica inm unológica, t am bién denom inada púrpura t rom bocitopénica inm une o
idiopát ica, es una enferm edad hem orrágica caract erizada por la dest rucción prem at ura de plaquet as debido a la
unión de un aut oant icuerpo, habit ualm ent e de la clase I gG, a las glucoprot eínas plaquet arias y la post erior
depuración por el sist em a fagocít ico m ononuclear” . Guía de Práct ica Clínica, Diagnóst ico y Trat am ient o de Púrpura
Trom bocit opénica I nm unológica, México, Secret aría de Salud, 2009. Disponible en
ht t p: / / www.cenet ec.salud.gob.m x/ descargas/ gpc/ Cat alogoMaest ro/ 143_GPC_PURPURA_TROMBOCI TOP/ I m ss_ER.pd
f Est e Tribunal est im a que el r eferido docum ent o es út il para el análisis del present e caso, por lo cual lo incorpora
de oficio al acervo probat orio de conform idad con el art ículo 58.a) de su Reglam ent o.
70
Sobre la condición m édica de Talía al m om ent o de ingresar a la Clínica Hum anit aria, el m édico PMT indicó
que “ present aba un cuadro clínico caract erizado de hem orragias en diferent es sit ios, t ant o nasal com o de piel y
m ucosas, al m om ent o del exam en com o consecuencia de ello, present aba una palidez ext rem a [ …] con sus signos
vit ales al punt o de un colap[ s] o [ …] el est ado general de la niña, est aba sum am ent e com prom et ida y est uvo a punt o
de fallecer [ …] ” . Declaración de PMT de 30 de noviem bre de 1998 ant e el Juez Cuart o de lo Penal del Azuay
( expedient e de prueba, folio 442) .
 24

Lluy. Debido a la urgencia, las t ransfusiones de sangre a Talía fuer on r ealizadas el 22 de

j unio de 1998 y cont inuaron durant e la m adr ugada del día siguient e por el per sonal de la
Clínica Hum anit aria.

78. El 23 de j unio de 1998 la señora EOQ, bioquím ica del Banco de Sangre de la Cruz
Roj a, efect uó por prim era v ez exám enes a la m uest ra de sangr e de HSA, incluyendo el
exam en de VI H 71 . Talía est uv o hospit alizada en la Clínica Hum anit aria hast a el día 29 de
j unio de 1998, cuando fue dada de alt a.

C. El con t a g io de V I H a Ta lía 7 2

79. “ [ A] proxim adam ent e quince días” después de haber donado la sangre a Talía, el señor
HSA fue llam ado “ desde la Cruz Roj a” para solicit arle que acudiera al Banco de Sangre de la
Cruz Roj a a fin de t om ar ot ras m uest ras de su sangre, ya que “ los frascos se habían regado” .
La señora MRR t om ó nuevam ent e m uest ras de sangr e a HSA. El señor HSA le pregunt ó a la
señora MRR las razones por las cuales se necesit aba una nueva m uest r a y si había algún
problem a con su sangr e, a lo que MRR respondió que no se preocupara, que “ era para
m ant ener la m uest ra en la Cruz Roj a” .

80. Una sem ana después, el señor HSA recibió una llam ada por part e de la Cruz Roj a para
inform arle que est aba cont agiado con el virus del VI H. El 13 de agost o de 1998 el señor HSA
se r ealizó ot r os exám enes que confirm ar on que est aba infect ado con VI H.

81. Talía fue dada de alt a de la Clínica Hum anit aria el 29 de j unio de 1998 ( supra párr .
78) , no obst ant e se indicó que debía cont inuar con t rat am ient o en su dom icilio por un lapso
de seis m eses, r ealizarse exám enes de sangr e cada m es y seguir un cont rol m ensual con el
doct or PMT. A los pocos días de haber sido dada de alt a, Talía fue llevada por su m adr e al
consult orio del doct or PMT, quien ordenó r ealizar un exam en de sangr e a Talía “ para
cont r olar su enferm edad” . Luego de haber realizado dicho exam en, el doct or PMT le
m anifest ó a Teresa Lluy que “ t odo est aba norm al” .

82. El 22 de j ulio de 1998, la señora Ter esa Lluy acudió nuevam ent e al consult orio del
doct or PMT, quien le indicó que r ealizara a Talía ot r o exam en de sangre “ per o incluido el de
[ SI DA] ” . At endiendo la indicación del doct or PMT, Ter esa acudió a la Clínica Hum anit aria para
realizar el exam en de sangre a Talía. En la Clínica Hum anit aria la enviaron a los Laborat orios
Leopoldo I zquiet a Pér ez y en dicho lugar le inform ar on que Talía “ se encont raba con el virus
del SI DA” .

83. Teresa Lluy señaló en una declaración rendida dent ro del proceso penal en Ecuador
( infra pár r. 90) que:

“ [ …] los prim eros días de Agost o, el Dr. A[ …] de la Clínica Hum anit aria le dij o que fuera al
I nst it ut o I zquiet a Pérez para que habl[ ara] con el Dr. V[ …] , quien le pregunt ó si había[ n] ido a
los Est ados Unidos los padres de la niña o los donant es, indicándole que la sangre de la niña
est aba fea y que regres[ ara] cuando se t [ uvieran] los result ados, que ha[ bía] n m andado a
Guayaquil. Que luego fue donde el Dr. [ PMT] y ant e [ sus] pregunt as [ …] le cont est ó: ‘hágase a
la idea de que la niña t iene SI DA por la t ransfusión de sangre, aclarando que nunca sale en los

71
De acuerdo con el perit aj e rendido ant e el Juez Cuart o de lo Penal del Azuay, PMT y MRR habrían inform ado
de m anera verbal a los peritos que los exám enes realizados com o urgencias, después de las 18.00 horas no se
registran en algún libro o cuaderno; pero sí se realizan por part e del personal de t urno y son com probados al día
siguient e. Perit aj e rendido por JPR y NVI ant e el Juez Cuart o de lo Penal del Azuay de 17 de agosto de 1999
( expedient e de prueba, folio 97) .
72
Los hechos relat ivos al cont agio no fueron cont rovert idos por el Est ado.
 25

prim eros días, sino en m eses’. [ …] Que retornó donde el Dr. [ PMT] y en la Cruz Roj a este
profesional viendo el exam en dij o que sí est [ aba] cont agiada. Que post eriorm ent e se ent eró
que [ HSA] había t enido SI DA, por lo que regresó donde el Dr. [ PMT] para pregunt arle cuando
se ent eraron de esto y el doct or dij o que él personalm ent e le había hecho el exam en al día
siguient e que donó, o sea el 23 de j unio y allí supo que el señor est aba con el SI DA. Que unos
días después regresó por cuant o el Dr. [ PMT] se había ofrecido seguirle at endiendo a la niña y
le confesó que lo que ha pasado fue un error hum ano, fue sin querer, y que le iba a seguir
at endiendo, dándole vacunas y los chequeos respect ivos” .

84. Al respect o, I v án Lluy declaró que el doct or PMT “ [ le] s dij o que él est aba dispuest o a
brindarle las consult as necesarias a [ Talía,] pero si denuncia[ ban] ella perdería est a ayuda y
sin at ención no viviría m ás de 2 años” .

85. El 28 de j ulio y el 13 de agost o de 1998, y el 15 de enero de 1999 se realizaron

pruebas de sangr e en las que se confirm ó que Talía era una per sona con VI H. Cuando se
t uvo not icia de que la sangre de HSA t enía VI H, y que Talía había sido infect ada con est e
virus al recibir una donación de su sangre, Teresa Lluy present ó varios recursos en inst ancias
civiles y penales en el Ecuador .

D . La a cción pe n a l

86. El 29 de sept iem bre de 1998, Ter esa Lluy present ó una denuncia penal para
“ det erm inar los responsables de la t ransfusión sanguínea realizada a Talía que habría
ocasionado el cont agio de la m enor con el virus VI H” 73 .

87. El 19 de oct ubre de 1998 el Juzgado Cuart o de lo Penal de Azuay ( en adelant e

“ Juzgado Cuart o” o “ Juzgado Cuart o de lo Penal” ) dict ó “ aut o cabeza de proceso indagat orio” ,
abriendo el pr oceso a t rám it e para “ descubr[ ir ] a los r esponsables” 74 . En consecuencia, se
ordenó el t rám it e del sum ario det erm inando para t ales efect os la realización de diligencias de
recepción de t est im onios y de reconocim ient o del lugar de los hechos 75 , así com o ot ras
invest igaciones necesarias.

73
Cfr. Denuncia present ada por Teresa Lluy ant e el Juez de lo Penal de 29 de sept iem bre de 1998 ( expedient e
de prueba, folio 382) .
74
Aut o cabeza del proceso indagat orio em it ido por el Juez Cuart o de lo Penal del Azuay de 19 de oct ubre de
1998 ( expedient e de prueba, folio 385) .
75
Dent ro de la causa penal prom ovida por Teresa Lluy, se llevaron a cabo t res diligencias de inspección al
Banco de Sangre de la Cruz Roj a del Azuay. La prim era de dichas diligencias se hizo el día 11 de diciem bre de 1998
donde se observo la plant a física y el libro de regist ros por part e de los perit os CCC y GCVR, acom pañados del Juez
Cuart o de lo Penal del Azuay y su secret aria. El día 18 de m ayo de 2000 se llevó a cabo la segunda de las visit as al
Banco de Sangre, est a vez fueron nom bradas com o per it os las señoras KA y MB quienes acom pañadas del Juez
Cuart o y su secret aria, inspeccionaron los archivos del Banco de Sangre. En la referida diligencia del 18 de m ayo de
2000, se observó que cada donant e t enía un código ingresado en la base de dat os de la com put adora, y que al señor
HSA y ot ras cinco personas les correspondieron los núm eros 43137, 43144, 43141, 43149, 43146 y 43142,
respect ivam ent e. En el act a de la diligencia se hizo not ar que el donant e 43137 t enía result ado posit ivo para VI H; y
se dej ó const ancia de que “ de lo observado se pudo const at ar que no se realizó prueba alguna con fecha 22 de j unio
de 1998 a los donant es en cuest ión, sino con fecha 23 de j unio de 1999; adem ás se observan borrones en las fechas
en que se realizaron las pruebas, y t am bién exist en borrones en ot ras fechas” . Se dej ó const ancia adem ás de que
EOQ m anifest ó que ant es de diciem bre de 1998, las donaciones recibidas pasadas las 6 pm y los fines de sem ana,
no eran regist radas. La últ im a de las inspecciones se llevó a cabo el 22 de j unio de 2001 por part e de los perit os
RRC y GTS y el Juez Cuart o. En est a diligencia se concluyó que los m ét odos cualit at ivos que se ut ilizaban no eran
confiables pues las pruebas debían ser som et idas a corroboración por m ét odos de referencia com o “ West ern Blot y
Micro – ELI SA” que no est aban disponibles en la Cruz Roj a. Act a de inspección en la sede de la Cruz Roj a con la
concurrencia del Juez Cuart o de lo penal del Azuay de 11 de diciem bre de 1998 ( expedient e de prueba, folios 42 y
13) ; act a de inspección en la sede de la Cruz Roj a con la concurrencia del Juez Cuart o de lo penal del Azuay de 18
de m ayo de 2000 ( expediente de prueba, folios 145 y 146) , y act a de inspección en la sede de la Cruz Roj a con la
concurrencia del Juez Cuarto de lo Penal del Azuay de 22 de j unio de 2001 ( expedient e de pr ueba, folios 221 y 222) .
 26

88. El 19 de oct ubre de 1998 acudió a declarar el m édico PMT, Direct or del Banco de
Sangre de la Cruz Roj a, y quien diagnost icó a Talía en la Clínica Hum anit aria ordenando la
t ransfusión de dos pint as de sangr e y plaquet as ( supra párr . 75) 76 . Ese m ism o día declar ó
t am bién EOQ, bioquím ica de la Cruz Roj a, que efect uó las pruebas de VI H a la sangre de HSA
el 23 de j unio de 1998 ( supra párr. 78) 77 .

89. El 20 de oct ubr e de 1998 declaró el señor HSA sobr e lo sucedido el día en que donó
sangre para Talía y cóm o se ent eró post eriorm ent e que era port ador de VI H 78 .

90. El 15 de noviem bre de 1998 acudió a declarar Ter esa Lluy, quien narr ó lo sucedido
ent re los días 20 y 22 de j unio de 1998, así com o después de la t ransfusión de sangre a Talía
y hast a el m om ent o en que t uvo conocim ient o de que Talía era una persona con VI H 79 . El 18
de noviem br e de 1998 acudió a declarar nuevam ent e el señor HSA y agregó que cuando le
inform aron de su enfer m edad, en la Cruz Roj a le asegurar on que su sangre no había sido
ent regada para Talía 80 .

91. El 14 de diciem bre de 1998 acudió a declarar MRR, auxiliar de enfer m ería del Banco
de Sangre de la Cruz Roj a, quien t om ó las m uest r as de sangr e a los donant es el 22 de j unio
de 1998 y ent regó la sangre 81 .

92. El 14 de diciem bre de 1998 Ter esa Lluy present ó al Juzgado Cuart o t res r esult ados
negat ivos de los análisis de VI H r ealizados a sí m ism a, al herm ano y al padre de Talía; con el
fin de dem ost rar que ninguno de los m iem bros de la fam ilia t enía el virus del VI H 82 . Ter esa
Lluy t am bién aport ó un cert ificado de un exam en ginecológico pract icado a Talía, em it ido el
27 de oct ubre de 1998, en el cual se indicaba que no se encont raban lesiones t raum át icas
recient es o ant iguas en los genit ales ext ernos de Talía y que se apr eciaba que “ la m em brana
him eneal e[ ra] de caract eríst icas norm ales” 83 .

93. El 5 de j ulio de 1999 se designaron dos perit os del list ado del Colegio de Médicos: los
doct or es JPR y NVI , a quienes se les solicit ó que pr esent aran su inform e en diez días84 . Est os

76
Cfr. Declaración de PMT ant e el I nvest igador No. 30 de la Policía Nacional del Ecuador de 19 de oct ubre
1998 ( expedient e de prueba, folios 403 a 405) .
77
Cfr. Declaración de EOQ ant e el I nvest igador No. 30 de la Policía Nacional del Ecuador de 19 de oct ubre de
1998 ( expedient e de prueba, folio 407) .
78
Cfr. Declaración de HSA ant e el I nvest igador No. 30 de la Policía Nacional del Ecuador de 20 de oct ubre de
1998 ( expedient e de prueba, folio 409) .
79
Cfr. Declaración de Teresa Lluy ant e el I nvest igador No. 30 de la Policía Nacional del Ecuador de 15 de
noviem bre de 1998 ( expedient e de prueba, folio 411) .
80
Cfr. Declaración de HSA ant e el Juez Cuart o de lo Penal del Azuay de 18 de noviem bre de 1998
( expedient e de prueba, folio 392) .
81
Cfr. Declaración de MRR ant e el Juez Cuart o de lo Penal del Azuay de 14 de diciem bre de 1998 ( expediente
de prueba, folio 44) .
82
Escrit o de Teresa Lluy present ado al Fiscal Cuart o de lo Penal, m ediant e el cual presenta los result ados de
las pruebas de VI H pract icadas a Teresa e I ván Lluy en el I nst it ut o Nacional de Higiene; y a SGO en el hospit al
General de las FF. AA. No. 1 de 14 de diciem bre de 1998 ( expedient e de prueba, folios 46 a 49) .
83
Cert ificado ginecológico de Talía Gonzales Lluy, em it ido por el Minist erio de Salud Pública Cuenca
Pum apungo de 27 de oct ubre de 1998 ( expedient e de prueba, folio 45) .
84
Aut o del Juzgado Cuarto de lo Penal de 5 de j unio de 1999 ( expedient e de prueba, folio 83) .
 27

perit os t om ar on posesión del cargo el 28 de j ulio de 1999 85 y ent r egar on su inform e el día 17
de agost o de 1999 86 .

94. En dicho inform e, los doct or es JPR y NVI se r efirieron a: i) el t iem po y m ét odo que se
ut ilizaba para obt ener un concent rado de plaquet as en el Banco de Sangre de la Cruz Roj a 87 ;
ii) los códigos asignados a cada donant e el 22 de j unio de 1998, incluido el del señor HSA 88 ;
iii) las cont radicciones det ect adas en los r egist ros que t uvieron disponibles sobr e el donant e
de quien provinieron las plaquet as que se ent regaron para Talía 89 ; iv) la ausencia de r egist r o
sobr e la hor a en que se r ecibió la sangre de HSA y sobr e los exám enes realizados el 22 de
j unio de 1998 a la sangre de HSA 90 , y v) la ausencia de r egist ro en la hist oria clínica, de las
“ papelet as de ident ificación de las unidades de sangre” 91 .

95. En la part e final de su perit aj e, los doct or es JPR y NVI indicaron la necesidad de
pract icar una prueba de “ com paración de genot ipo viral y análisis secuencial de nucleót idos” ,
en los siguient es t érm inos: “ desde el punt o de vist a cient ífico, [ la prueba] podría ayudar a
est ablecer o elim inar la posibilidad que la t ransfusión sanguínea sea causa de la presencia del
ant icuerpo del VI H en la niña [ Talía] , la ident ificación y com paración del genot ipo viral y

85
Const ancia de t om a de posesión de JPR y NVI ant e el del Juzgado Cuart o de lo Penal de 28 de j ulio de 1999
( expedient e de prueba, folio 84) .
86
Cfr. Perit aj e rendido ant e el Juzgado Cuart o de lo Penal por los doct ores JPR y NVI de 16 de agost o de 1999
( expedient e de prueba, folios 91 a 98) .
87
Cfr. Perit aj e rendido ant e el Juzgado Cuart o de lo Penal por los doct ores JPR y NVI de 16 de agost o de 1999
( expedient e de prueba, folios 91 a 98) . Sobre est e punt o precisaron los perit os que “ se t om a sangre t ot al recién
ext raída o que t enga com o m áxim o seis horas de su ext racción” . Tras procedim ient os descrit os por los perit os,
result a “ de la unidad de sangre fresca com plet a inicialm ent e ext raída de un donant e hem os obt enido 3 fracciones
repart idas en 3 fundas diferent es: un paquet e globular ( concent rado de glóbulos roj os) , un plasm a pobre en
plaquet as y el concent rado plaquet ario) ” . Agregaron que “ el t iem po de cent rifugación es exact o, pero el requerido
para que el Banco de Sangre ent regue las plaquet as es variable ( pero en t odo caso debe hacerlo dent ro de las 6hs
de extraída la sangre del donant e) pues dependerá de las condiciones de t rabaj o y al m enos deben considerarse las
siguient es sit uaciones: prim ero disponer ( com o en el j uicio que se est á invest igando) de dos donant es del m ism o
grupo sanguíneo del recept or, pues se habían solicit ado 2 concent rados de plaquet as ( …) ( ilegible) est e t iem po
deberán realizarse todas las pruebas (…) ( ilegible) del donant e ( ant icuerpo para VI H SI DA, ant icuerpo para Hepat it is
C, ant ígeno de superficie de Hepat it is B, prueba para sífilis, et c) , y t odo est o adicional al resto de t rabaj o del Banco
de Sangre” . Est e t rabaj o adicional fue descrit o por los perit os, concluyendo que t odo lo ant erior depende del
personal disponible en el Banco de Sangre.
88
Cfr. Perit aj e de los doct ores JPR y NVI de 16 de agost o de 1999 ( expedient e de prueba, folios 91 a 98) .
Sobre est e punt o, indicaron que est a inform ación fue ext raída del im preso de com put ación del Regist ro de
Transfusiones del Banco de Sangre de la Cruz Rosa del Azuay y de las fotocopias de los form ularios llenados por los
donant es, pues en el Banco de Sangre les indicaron que “ no disponen de un libro borrador” .
89
Cfr. Perit aj e de los doct ores JPR y NVI de 16 de agost o de 1999 ( expedient e de prueba, folios 91 a 98) .
Sobre est e punt o indicaron que est as cont radicciones se basan en una sit uación descrita que result a im posible en
t érm inos cient íficos, y en el nom bre de la funcionaria que habría t om ado una de las m uest ras que según las
declaraciones no se encont raba en horas laborales. Agregaron que “ en el Banco de Sangre no hay registr o de las
horas en que se extraj eron las unidades de los donant es” .
90
Cfr. Perit aj e de los doct ores JPR y NVI de 16 de agost o de 1999 ( expedient e prueba, folios 91 a 98) . Sobre
est e punt o indicaron los perit os que “ según inform ación verbal del Dr. PMT y de la Sra. [ MR] , los exám enes
realizados com o urgencias a part ir de las 18 hs ( …) no se regist ran en algún libro o cuaderno; pero afirm an que si se
realizan por part e del personal de t urno y que son com probados al día siguient e” .
91
De igual m anera, en cuant o al t iem po en que es posible det ect ar la presencia del virus del VI H t ras la
t ransfusión de la sangre y plaquet as cont am inadas, los perit os indicaron que se puede hacer por “ t écnicas de
cuant ificación viral en un periodo r elat ivam ent e cort o ( de 1 a 3 sem anas luego de la exposición) en la denom inada
infección HI V aguda. Pero la seroconversión ( …) generalm ent e va de 6 a 12 sem anas después de la t ransm isión” .
Agregaron que es variable de un suj et o a ot ro y que en el caso de la t ransfusión de sangre pueden det ect arse los
ant icuerpos en un período m ás cort o que el de la t r ansm isión por vía sexual. Perit aj e de los doctores JPR y NVI de
16 de agosto de 1999 ( expedient e de prueba, folios 91 a 98) .
 28

análisis secuencial de nucleót idos del VI H por t écnicas de hibridación, en las sangr es del Sr .
[ HSA] y de la niña [ Talía] . Est a t écnica m uy sofist icada ( cor r esponde a la especialidad de
Biología Molecular) al m om ent o aún no est [ aba] plenam ent e im plem ent ada en el país, per o
pod[ í] a cont act arse de ser necesario para envío de m uest ras sanguíneas al European
Molecular Biology Bank ( Heidelberg, Germ any) ” 92 .

96. El 8 de sept iem br e de 1999 el Juez Cuart o de lo Penal declaró concluido el sum ario y
solicit ó a la Fiscalía Cuart a que em it iera su dict am en 93 . El 14 de sept iem bre de 1999 Ter esa
Lluy solicit ó al Juez Cuart o la reapert ura del sum ario, indicando que aún falt aban por
realizarse pruebas fundam ent ales, incluida la sugerida por los perit os respect o al envío de
m uest ras sanguíneas al Eur opean Molecular Biology Bank 94 .

97. El 19 de oct ubr e de 1999 la Fiscalía Cuart a solicit ó al Juzgado Cuart o de lo Penal la
reapert ura del sum ario a fin de poder pract icar diligencias necesarias para “ llegar a precisar
la persona responsable” del cont agio de Talía. El 4 de noviem br e de 1999 se dispuso la
reapert ura del sum ario “ por el plazo m áxim o que pr ev[ eía] la Ley” y se dispuso la práct ica de
diligencias adicionales, incluidas las solicit adas por la Fiscalía Cuart a y un requerim ient o a los
perit os JPR y NVI para que ar ribaran a conclusiones 95 .

98. El 26 de noviem br e de 1999 los perit os JPR y NVI nuev am ent e se dirigieron al
Juzgado Cuart o indicando que las pruebas exist ent es en el pr oceso “ cient íficam ent e no
perm it [ ían] det erm inar de m anera inequívoca cuál pudo ser la causa de pr opagación del
VI H” . Los perit os reit eraron la sugerencia de la realización de una prueba especializada en los
siguient es t érm inos: “ al final de [ su] inform e [ …] sug[ irieron] la prueba que cient íficam ent e
podría ser det erm inant e, secuenciación genét ica a realizarse en Eur opa[ ; ] con los r esult ados
de est a prueba, pod[ ían] inclinarnos por una u ot ra posibilidad” 96 .

99. El 22 de diciem bre de 1999 Ter esa Lluy present ó una “ acusación part icular” 97 en
cont ra de PMT, EOQ y MRR, buscando que se declarara su r esponsabilidad por el cont agio de
Talía 98 . El 5 de ener o de 2000 el Juzgado Cuart o de lo Penal dispuso no acept ar a t rám it e la
“ acusación part icular” de Ter esa Lluy “ por cuant o la reapert ur a del sum ario se dispuso para
que se pract iquen los act os que se ordenaron[ , y] la acusación part icular no es un act o
procesal esencial y debió pr esent ar se oport unam ent e” 99 .

92
Cfr. Perit aj e de los doctores JPR y NVI de 16 de agost o de 1999 ( expedient e de prueba, folios 91 a 98) .
93
Aut o de conclusión del sum ario del Juzgado Cuarto de lo Penal de 8 de sept iem bre de 1999 ( expedient e de
prueba, folio 100) .
94
Cfr. Solicit ud de reapert ura del sum ario present ada por Teresa Lluy ant e el Juez Cuart o de lo Penal de 14
de sept iem bre de 1999 ( expedient e de prueba, folios 100 a 104) .
95
Aut o de reapert ura del sum ario del Juzgado Cuart o de lo Penal de 4 de noviem bre de 1999 ( expedient e de
prueba, folio 111) .
96
Cfr. Com unicación enviada por los perit os JPR y NVI al Juez Cuart o de lo Penal de 26 de noviem bre de
1999 ( expedient e de prueba, folio 113) .
97
La acusación part icular de acuerdo al Código de Procedim ient o Penal del Ecuador en su Art . 57 es aquella
que se present a para la denuncia de delit os de acción pública o privada. Disponible:
ht t ps: / / www.oas.org/ j uridico/ m la/ sp/ ecu/ sp_ecu- int - t ext - cpp.pdf.
98
Cfr. Acusación part icular de Teresa Lluy en cont ra de PMT, EOQ y MRR ant e el Juez Cuarto de lo Penal de 22
de diciem bre de 1999 ( expedient e de prueba, folios 116 y 117) .
99
Aut o del Juzgado Cuart o de lo Penal que rechaza la acusación part icular de 5 de enero de 2000 ( expedient e
de prueba, folio 118) .
 29

100. El 22 de m arzo de 2000 el Juzgado Cuart o declaró, por segunda vez, concluido el
sum ario y dispuso que la Fiscalía em it iera su dict am en en el plazo legal 100 . El 5 de m ay o de
2000 Ter esa Lluy solicit ó nuevam ent e la práct ica del exam en especializado sugerido por los
perit os 101 . El 15 de m ayo de 2000, a solicit ud de la Fiscalía Cuart a, el Juzgado Cuart o dispuso
la reapert ura del sum ario y ordenó la práct ica de varias diligencias.

101. El 18 de j ulio de 2000 el Juez Cuart o dispuso que los perit os JPR y NVI obt uvieran las
m uest ras de sangre de Talía y de HSA para que se enviaran al hospit al de la Universidad
Cat ólica de Lovaina, en Bélgica, a fin de r ealizar la prueba especializada sugerida por los
perit os 102 .

102. El 31 de agost o de 2000 se declaró, por t ercer a vez, cerrado el sum ario y se ordenó a
la Fiscalía que em it iera el dict am en corr espondient e. Para est e m om ent o aún no se había
realizado la prueba especializada sugerida por los perit os 103 .

103. El 11 de oct ubre de 2000 la Fiscalía Cuart a em it ió el dict am en en el cual valoró los
diversos t est im onios y t om ó en cuent a el inform e pericial, el reconocim ient o de docum ent os
y ot r os docum ent os del acerv o probat orio. La Fiscalía concluyó que “ se ha[ bía] dem ost rado la
m at erialidad de la infracción, consist ent e en el cont agio negligent e de una enferm edad
m ort al com o es el SI DA en la per sona de la niña [ Talía] , inobservándose norm as obligat orias
cont enidas en el Manual para Bancos, Depósit os de Sangr e y Servicios Transfusionales104 ” .
En cuant o a la responsabilidad penal la Fiscalía señaló que “ a pesar de que m ediant e vist a
fiscal se solicit ó lo concernient e a est e presupuest o por considerar que exist en presunciones
de su exist encia, al no haberse sindicado a per sona alguna, no e[ ra] posible procesalm ent e
for m ular acusación” 105 .

104. El inform e del hospit al de la Universidad de Lovaina fue r ealizado el 8 de ener o de

2001. De acuerdo con lo señalado en est e, la prueba fue realizada con cuat ro m uest ras de
sangre. La m uest r a 1, corr espondient e a Talía; la m uest ra 2, cor respondient e a HSA; y las
m uest ras 3 y 4 cor r espondient es a dos v olunt arios VI H posit ivos. El inform e indicó que las
cuat ro m uest ras eran “ claram ent e posit ivas” , que la m uest ra 4 no pudo ser am plificada, que
sólo las m uest ras 1, 2 y 3 t enían suficient e “ viral RNA” para r ealizar una “ secuencia
nucleót ida” ; y que “ las m uest ras 1 y 2 eran idént icas” , m ient ras que “ la m uest ra 3 era
genét icam ent e diferent e de las dos prim eras” 106 . El 15 de enero de 2001 el Juez Cuart o
dispuso la reapert ura del sum ario a fin de incorporar la prueba especializada 107 .

100
Aut o del Juzgado Cuart o de lo Penal que det erm ina el cierre del sum ario de 22 de m arzo de 2000
( expedient e de prueba, folio 134) .
101
Cfr. Solicit ud de la Teresa Lluy al Agent e Fiscal Cuart o de lo Penal de 5 de m ayo de 2000 ( expedient e de
prueba, folio 135) .
102
Aut o del Juzgado Cuarto de lo Penal de 18 de j ulio de 2000 ( expedient e de prueba, folio 156) .
103
Aut o del Juez Cuarto de lo Penal que declara concluido el sum ario de 31 de agosto de 2000 ( expedient e de
prueba, folio 162) .
104
Dict am en del Agent e Fiscal Cuart o de lo Penal de 11 de oct ubre de 2000 ( expedient e de prueba, folio 165) .
105
Dict am en del Agent e Fiscal Cuart o de lo Penal de 11 de oct ubre de 2000 ( expedient e de prueba, folios 163
a 165) .
106
Cfr. I nform e em it ido por el Laboratorio de la Universidad de Lovaina, Bélgica de 8 de enero de 2001
( expedient e de prueba, folios 177 y 178) . Traducción hecha por la Secret aría de la Cort e.
107
Cfr. Aut o del Juez Cuart o de lo Penal de 15 de enero de 2001 ( expedient e de prueba, folio 174) .
 30

105. El 19 de febr er o de 2001 la t raducción del inform e fue r em it ida a los perit os JPR y NVI
108
; quienes el 9 de m arzo de 2001 indicaron que “ el m ism o virus afect a[ ba] las m uest ras de
sangre de las dos per sonas” , refiriéndose a Talía y a la persona a quien correspondía la
m uest ra de sangre núm er o 2, siendo la sangre de HSA. Agr egaron que “ el VI H solam ent e
podría haber pasado a la niña [ Talía] desde la persona señalada com o 170686285- 9 [ HSA]
siguiendo dos vías: t ransm isión sexual o por t ransfusión de product os sanguíneos
cont am inados pr ocedent es de est a per sona” . Los perit os finalizaron su inform e señalando
que “ si las invest igaciones del j uicio hubiesen excluido la t ransm isión sexual, necesariam ent e
debe concluirse desde el punt o de vist a de la lógica m édica, que la única vía de propagación
del VI H hacia la niña [ Talía] es la t ransfusión sanguínea” 109 .

106. El 26 de m arzo de 2001 se declaró, por cuart a vez, cer rado el sum ario 110 . El 9 de abril
de 2001 la Fiscalía Cuart a solicit ó al Juez Cuart o la reapert ura del sum ario y la ext ensión del
m ism o en cont ra de MRR, BRR y PMT111 . El 10 de abril de 2001 el Juez Cuart o hizo ext ensiv o
el sum ario en cont ra de MRR, BRR y PMT112 .

107. El 16 de m ay o de 2001 Teresa Lluy pr esent ó “ acusación part icular” por el delit o de
“ propagación de enferm edad cont agiosa” cont r a PMT, EOQ, MRR, BRR y el señor CAA, en su
calidad de President e del Com it é Provincial de Anzuay de la Cruz Roj a 113 . En la m ism a fecha
se acept ó a t rám it e la “ acusación part icular” y se hizo ext ensivo el sum ario en cont r a de CAA
y EOQ114 .

108. El 25 de j ulio de 2001, en r espuest a a una solicit ud present ada por PMT y BRR115 , el
Juzgado Cuart o declaró “ abandonada la acusación part icular por haberla dej ado cont inuar por
t reint a días” y det erm inó “ separada la acusadora definit ivam ent e de la [ …] causa, la m ism a
que seguir[ ía] sust anciándose con la int ervención del Minist erio Público” 116 . El 29 de j ulio de
2001 Ter esa Lluy solicit ó la revocat oria de est a decisión y el 31 de j ulio de 2001 el Juzgado
Cuart o rechazó su pedido indicando que el m ism o “ no pr oced[ ía] ” 117 .

109. El 9 de agost o de 2001 se le ent r egó el expedient e al Fiscal Dist rit al del Azuay ( en
adelant e “ el Fiscal Dist rit al” ) quien lo solicit ó para est udiarlo. El 22 de agost o de 2001 el

108
Cfr. Aut o del Juez Cuart o de lo Penal que corre t raslado a los perit os de 19 de febrero de 2001 ( expedient e
de prueba, folio 191) .
109
I nform e de los perit os JPR y NVI de 9 de m arzo de 2001 ( expedient e de prueba, folio 194).
110
Cfr. Aut o del Juez Cuart o de lo Penal de 26 de m arzo de 2001 que declara concluido el sum ario ( expedient e
de prueba, folio 196) .
111
Cfr. Solicit ud de la Fiscalía Cuart a de lo Penal al Juzgado Cuart o de lo Penal de 9 de abril de 2001
( expedient e de prueba, folio 197) .
112
Cfr. Aut o del Juez Cuart o de lo Penal de 10 de abril de 2001 ( expedient e de prueba, folio 198) .
113
Acusación part icular present ada por Teresa Lluy de 16 de m ayo de 2001 ( expedient e de prueba, folios 208
a 210) .
114
Cfr. Aut o del Juez Cuart o de lo Penal de 16 de m ayo de 2001 ( expedient e de prueba, folio 211) .
115
Solicit ud de PMT y BRR de 16 de j ulio de 2001 dirigida al Juzgado Cuart o de lo Penal ( expedient e de
prueba, folio 263) .
116
Aut o del Juzgado Cuart o de lo Penal que declara abandonada la acusación part icular de 25 de j ulio de 2001
( expedient e de prueba, folio 274) .
117
Cfr. Solicit ud de Teresa Lluy de 29 de j ulio de 2001 y decisión del Juzgado Cuart o de lo Penal de 31 de j ulio
de 2001 ( expedient e de prueba, folio 276) .
 31

Fiscal Dist rit al solicit ó al Juzgado Cuart o algunos “ act os pr ocesales” que consideraba
“ im prescindibles” 118 .

110. El 23 de sept iem bre de 2001 el Fiscal Dist rit al em it ió el Dict am en Fiscal m ediant e el
cual analizó la prueba docum ent al, pericial y t est im onial, y form uló acusación en cont ra de
MRR com o aut ora del delit o t ipificado en el art ículo 436 119 del Código Penal. Asim ism o,
for m uló acusación en cont ra de PMT y EOQ por encubrim ient o del referido delit o. Dent ro de
sus conclusiones el Fiscal señaló:

“ Que de m odo inconcuso est á com probado el cont agio de la m enor [ Talía] con la sangre del
donant e [ HSA] a raíz de la ent rega de dicha sangre, adm it ida por la encausada [ MRR] . Que el
donant e [ HSA] , al realizar la donación ignoraba t ener el virus del VI H [ …]

La Auxiliar de Enferm ería, del Banco de Sangre de la Cruz Roj a del Azuay, la encausada [ MRR] , en
su única versión procesal adm it [ ió] su aut oría en la ent rega de la sangre y el plasm a el día 22 de
j unio de 1998. Sin em bargo m ient e cuando señal[ ó] que realizó las pruebas serológicas. La rea,
por descuido, negligencia, im prudencia e inobservancia de rut ina elem ent al del Laboratorio, om it ió
la prueba sobre el VI H ant es de ent regar la sangre y el plasm a provenient e de un donante
infect ado con VI H –infección que se com probara 24 horas después de la t ransfusión- y que fuera
ent regada para el uso de la m enor [ Talía] . Las m odalidades culposas de negligencia e im prudencia
at ribuibles a la encausada est án previst as en la definición del últ im o inciso del Art . 14 del Código
Penal.

[ …]

El com port am ient o de los encausados [ PMT] y [ EOQ] les ident ifica en el cont ext o de la prueba
sum arial com o encubridores del delit o que est á probado. Su presunt a culpabilidad se halla
evidenciada incuest ionablem ent e por sus repet idas m ent iras.

[ …]

En cont ra de los encausados [ CAA] y [ BRR] no enc[ o] nt r[ ó] dat os procesales relacionados con
alguna acción u om isión para calificar sus conduct as en algunos de los niveles de part icipación
crim inal” 120 .

111. El 29 de oct ubre de 2001, el Segundo Tribunal Penal del Azuay det er m inó que: i) se
había probado “ la exist encia de la infracción com o es el cont agio del SI DA a [ Talía] ; ii) Talía
recibió t ransfusión de plaquet as elaboradas con sangre fresca de donant es, ent re quienes
est aba el señor HSA, que se encont raba infect ado de VI H iii) exist ía una ident idad genét ica
de los virus VI H que est aban present es en la sangre de HSA y en la de Talía, y iv) se había
dem ost rado que “ [ MRR] elaboró y sum inist ró las plaquet as, dem ost rando negligencia,
descuido, falt a de precaución, causando una enferm edad incurable en [ Talía] ” 121 . Por lo
ant erior, declaró abiert a la “ et apa de plenaria” en cont ra de MRR “ com o presunt a aut ora del
delit o t ipificado y sancionado en el [ art ículo] 436 del Código Penal” . Asim ism o, el Tribunal
det erm inó que PMT y EOQ “ no ha[ bía] n realizado los act os que ex presam ent e señala [ el

118
Com unicación del Fiscal Distrit al al Juzgado Cuart o de lo Penal de 22 de agosto de 2001 ( expedient e de
prueba, folio 284) .
119
Código Penal del Ecuador art ículo 436: Los m édicos, boticarios, o cualquier persona que, por falt a de
precaución o de cuidado, recet aren, despacharen o sum inist raren m edicam ent os que com prom et an gravem ent e la
salud, serán reprim idos con prisión de seis m eses a un año; si hubieren causado enferm edad que parezca o fuere
incurable, la prisión será de uno a tres años; y en caso de haber producido la m uert e, la prisión será de t res a cinco
años. Disponible en: ht t p: / / www.cepal.org/ oig/ doc/ EcuArt 5511Codigopenal.pdf.
120
Cfr. Dict am en del Fiscal del Dist rit o del Azuay de 23 de sept iem bre de 2001 ( expedient e de prueba, folios
454 a 463) .
121
Decisión del Segundo Tribunal de lo Penal de 29 de oct ubre de 2001 ( expedient e de prueba, folio 489) .
 32

Código Penal] que habla del encubrim ient o, por lo que dict [ ó] sobreseim ient o provisional del
proceso y definit ivo a favor [ de am bas per sonas] ” 122 .

112. El 31 de oct ubre de 2001, la Fiscalía int erpuso un recurso de apelación cont ra los
sobr eseim ient os definit ivos, considerando que PMT y EOQ debían ser enj uiciados en gr ado de
encubrim ient o. El 18 de diciem bre de 2001 la Prim era Sala de la Cort e Superior r esolvió la
consult a elevada por el Juzgado Cuart o respect o de los sobr eseim ient os y del recurso de
apelación int erpuest o por part e de la Fiscalía. La decisión de la Sala fue confirm ar el
sobr eseim ient o definit ivo en fav or de CAA y BRR[ ,] y m odificar el “ sobreseim ient o definit ivo”
de PMT y EOQ por un “ sobr eseim ient o provisional” 123 .

113. El Segundo Tribunal Penal del Azuay, con fecha 13 de diciem bre de 2001, ordenó
oficiar a las aut oridades de policía para la capt ura de MRR124 . En los días 23 de oct ubre de
2002, 26 de j unio de 2003 y 12 de febr er o de 2004 se libraron oficios de capt ura de MRR sin
que pudiera ser capt ur ada 125 .

114. Mediant e providencia de 22 de febr er o de 2005, el Tribunal Segundo de Garant ías

Penales del Azuay, ent r e ot ros act os procesales, dispuso se sent ara r azón sobre el t iem po
t ranscur rido desde el aut o cabeza de pr oceso. En la m ism a fecha la Secret aria relat ora del
m ism o Tribunal cert ificó que habían t ranscurrido “ 6 años, 4 m eses y 3 días” 126 .

115. El 28 de febrero de 2005 la Segunda Sala de lo Penal, Colusorio y Tránsit o de la Cort e

Superior de Just icia del Azuay dict am inó la prescripción de la acción, en razón de la no
com parecencia de la encausada a la audiencia de j uzgam ient o y al no haber podido ser
capt urada; y por el t iem po t ranscur rido desde fecha del aut o cabeza de pr oceso, t iem po que
no había sido int errum pido por el com et im ient o de ot ra infracción 127 .

116. Mediant e resolución de fecha 22 de abril de 2005, la Segunda Sala Especializada de lo

Penal, Colusorios y de Tránsit o de la ent onces Cort e Superior de Just icia de Cuenca, confirm ó
la prescripción de la acción 128 .

E. La a cción civ il

117. Adem ás de la acción penal, la fam ilia de Talía int erpuso recur sos de nat uraleza civil
que buscaban obt ener reparaciones por los daños y perj uicios originados por la t ransfusión
de sangr e que pr oduj o el cont agio de VI H a Talía. Para est os efect os, Ter esa Lluy present ó
una dem anda por daños y perj uicios y, previam ent e, un “ am paro de pobreza” solicit ando que

122
Decisión del Segundo Tribunal de lo Penal de 29 de oct ubre de 2001 ( expedient e de prueba, folio 489) .
123
Decisión de la Pr im era Sala de la Cort e Superior de 18 de diciem bre de 2001 ( expedient e de prueba, folios
362 a 370) .
124
Orden del Segundo Tribunal de lo Penal de 13 de diciem bre de 2001 ( expedient e de prueba, folio 1860) .
125
Cfr. Regist ro del Segundo Tribunal Penal del Azuay de 22 de febrero de 2005 ( expedient e de prueba, folio
1861) .
126
Cfr. Providencia del Segundo Tribunal Penal del Azuay de fecha 22 de febrero de 2005 ( expedient e de
prueba, folio 1862) .
127
Cfr. Aut o Resolut ivo, Segundo Tribunal Penal del Azuay de 25 de febrero de 2005 ( expedient e de pr ueba,
folio 1876) .
128
Cfr. Aut o Resolut ivo, Segunda Sala de lo Penal de la ent onces Cort e Superior de Just icia del Azuay de 22 de
Abril de 2005 ( expedient e de prueba, folio 1878) .
 33

se le declarara exent a del pago obligat orio de la “ t asa j udicial” que era exigida para poder
act uar j udicialm ent e en la dem anda por daños y perj uicios.

E.1 Am paro de Pobr eza

118. El 26 de sept iem br e de 2001 Ter esa Lluy solicit ó un “ am paro de pobr eza” ant e el Juez
de lo Civil de Cuenca, con el fin de poder plant ear una dem anda por daños y perj uicios en
cont ra de la Cruz Roj a Provincial del Azuay, sin que fuera necesario pagar la “ t asa j udicial”
que era exigida para act uar j udicialm ent e. Teresa Lluy inform ó al Juez de lo Civil que era
“ im posible por [ su] sit uación económ ica que [ ella] pu[ diera] solvent ar dicho gast o” 129 .

119. El 14 de noviem br e de 2001 acudió a declarar la señora CS, quien señaló que la
fam ilia de Talía “ t [ enía] una sit uación económ ica pr ecaria” . Ese m ism o día acudió a declarar
el señor JAB, quien declaró que “ e[ ra] verdad que [ Ter esa Lluy] t [ enía] una sit uación
económ ica pr ecaria” .

120. El 5 de diciem bre de 2001 se ot orgó el am paro de pobr eza a Ter esa Lluy para que
iniciara la acción civil por daños y perj uicios sin que fuera necesario que pagara la “ t asa
j udicial” requerida 130 .

E.2 Dem anda por daños y perj uicios

121. El 4 de m arzo de 2002 Teresa Lluy pr esent ó una dem anda por daños y perj uicios en
cont ra de PMT, en su calidad de Direct or del Banco de Sangre de la Cruz Roj a del Azuay; y
de la inst it ución de la Cruz Roj a del Azuay, represent ada por el señor CAA, en su calidad de
President e de la Cruz Roj a Pr ovincial del Azuay 131 . El señor CAA se opuso a la dem anda de la
señora Teresa Lluy argum ent ando que no est aba probado que el cont agio de Talía se hubiera
dado por la sangre obt enida en la Cruz Roj a, ni que las m uest ras enviadas a la Universidad
Cat ólica de Lovaina hubieran sido r ealm ent e t om adas a HS y a Talía 132 .

122. El 6 de m ayo de 2002 se abrió el proceso a prueba “ por el t érm ino legal de diez
días” 133 . En el t rám it e de la dem anda por daños y perj uicios Ter esa Lluy incorpor ó com o
prueba t odo el expedient e penal y solicit ó pruebas adicionales para com pr obar la act uación
de la Cruz Roj a.

123. El 1 de j ulio de 2002 Teresa Lluy solicit ó al Juzgado Sext o que designara un perit o que
realizara la t raducción del inform e m édico realizado en la Universidad de Lovaina 134 . El 3 de
j ulio de 2002 Ter esa Lluy solicit ó al Juzgado Sext o que nom br ara perit os m édicos para
realizar un reconocim ient o a Talía, y que fij ara día para que se llevara a cabo la diligencia de

129
Solicit ud de am paro de pobreza de 26 de sept iem bre de 2001 hecha al Juez de lo Civil de Cuenca
( expedient e de prueba, folios 313 y 314) .
130
Cfr. Decisión de am paro de pobreza del Juzgado Tercero de lo Civil de Cuenca de 5 de diciem bre de 2001
( expedient e de prueba, folio 328) .
131
Cfr. Dem anda por daños y perj uicios present ada por Teresa Lluy ant e el Juez de lo Civil de Cuenca de 4 de
m arzo de 2002 ( expedient e de prueba, folios 331 a 334) . El proceso fue asignado al Juzgado Sext o de lo Civil de
Cuenca el 4 de m arzo de 2002 ( expedient e de prueba, folio 335) .
132
Cfr. Cont est ación a la dem anda present ada por CAA ant e el Juez Sext o de lo Civil de Cuenca de 8 de abril
de 2002 ( expedient e de prueba, folio 338 a 340) .
133
Decisión del Juzgado Sexto de lo Civil de Cuenca de 6 de m ayo de 2002 ( expedient e de prueba, folio 347) .
134
Cfr. Escrit o de Teresa Lluy ant e el Juez Sext o de lo Civil del Azuay de 1 de j ulio de 2002 ( expedient e de
prueba, folios 525 y 526) .
 34

reconocim ient o del Banco de Sangre de la Cruz Roj a Pr ovincial del Azuay; t am bién le solicit ó
que llam ara a los perit os JPR y NVI a r endir su t est im onio y que fij ara fecha para una
inspección j udicial en la Clínica Hum anit aria 135 .

124. El 5 de j ulio de 2002 el Juez Sext o dio respuest a al escrit o del 3 de j unio de 2002 de
Teresa Lluy y señaló las fechas para llevar a cabo las diligencias136 . El 10 de j ulio de 2002 el
Juzgado decr et ó concluido el t érm ino de prueba 137 . El 19 de agost o de 2002 se rindió el
inform e m édico sobr e la sit uación de Talía 138 , y el 20 de agost o de 2002 se llevó a cabo la
diligencia de r econocim ient o del Banco de Sangre de la Cruz Roj a del Azuay 139 .

125. El 25 de agost o de 2004 Teresa Lluy solicit ó al Juez Sext o que declarara concluido el
t érm ino de prueba 140 ; no obst ant e, el 5 de sept iem bre de 2004 el señor CAA señaló que aún
falt aba la diligencia de t raducción del inform e de la Universidad de Lovaina y solicit ó al Juez
que señalara nueva fecha para que el perit o nom brado t om ara posesión del cargo 141 .

126. El 27 de oct ubre de 2004 Ter esa Lluy solicit ó al Juzgado Sext o que dej ara sin efect os
su pet ición de designar perit o para la t raducción del inform e, debido a que ya exist ía
t raducción del docum ent o. Adem ás indicó que “ en razón de exist ir un problem a gravísim o
com o e[ ra] la sit uación de [ su] hij a, [ l] e urg[ ía] obt ener la sent encia” 142 . El 4 de noviem br e
de 2004 el Juzgado Sex t o decidió que no procedía la solicit ud de Ter esa Lluy, debido a que la
diligencia que falt aba era necesaria 143 . El 24 de noviem bre de 2004 t om ó posesión el perit o
designado 144 ; quien ent regó la t raducción del inform e el 10 de ener o de 2005 145 .

127. El 19 de enero de 2005 Teresa Lluy solicit ó al Juez Sext o que “ en vist a que no ha[ bía]
diligencias pendient es, [ …] se dign[ ara] pedir aut os para sent encia” 146 .

128. El 12 de j ulio de 2005 el Juzgado Sext o de lo Civil de Cuenca dict ó sent encia y,
t eniendo en cuent a los r esult ados del proceso penal, declaró sin lugar la dem anda
present ada por Ter esa Lluy. El Juzgado Sext o invocó el art ículo 2241 del Código Sust ant ivo
Civil que est ablecía que: “ el que ha com et ido un delit o o cuasidelit o que ha inferido daño a

135
Cfr. Escrit o de Teresa Lluy ant e el Juez Sext o de lo Civil del Azuay de 3 de j ulio de 2002 ( expedient e de
prueba, folios 530 a 532) .
136
Decisión del Juzgado Sexto de lo Civil de Cuenca de 5 de j ulio de 2002 ( expedient e de prueba, folio 533) .
137
Decisión del Juzgado Sexto de lo Civil de Cuenca de 10 de j ulio de 2002 ( expedient e de prueba, folio 535) .
138
I nform e m édico de los perit os GT y GP de 20 de agost o de 2002 ( expedient e de prueba, folio 542) .
139
Cfr. Act a de inspección al Banco de Sangre de la Cruz Roj a del Azuay de 20 de agosto de 2002 ( expedient e
de prueba, folio 540) .
140
Cfr. Escrit o de Teresa Lluy ant e el Juez Sext o de lo Civil del Azuay de 25 de sept iem bre de 2004
( expedient e de prueba, folio 550) .
141
Cfr. Escrit o de Claudio Arias ant e el Juez Sext o de lo Civil del Azuay de 6 de sept iem bre de 2004
( expedient e de prueba, folio 552) .
142
Cfr. Escrit o de Teresa Lluy ante el Juez Sext o de lo Civil del Azuay de 27 de oct ubre de 2004 ( expedient e de
prueba, folio 555) .
143
Decisión del Juzgado Sext o de lo Civil de Cuenca de 4 de noviem bre de 2004. ( expedient e de prueba, folio
556) .
144
Act a de posesión del perit o JS de 24 de noviem bre de 2004 ( expedient e de prueba, folio 561) .
145
Cfr. I nform e del perit o JS de 10 de enero de 2005 ( expedient e de prueba, folios 564 a 566) .
146
Escrit o de Teresa Lluy ant e el Juez Sext o de lo Civil del Azuay de 19 de enero de 2005 ( expedient e de
prueba, folio 568) .
 35

ot r o, est á obligado a la indem nización; sin perj uicio de la pena que le im pongan las leyes por
el delit o o cuasidelit o” . Tom ando en consideración dicho art ículo, el Juzgado Sext o indicó que
se debía det erm inar si la persona dem andada había com et ido el delit o para que fuera
ent onces obligado a pagar daños y perj uicios, para lo cual se debía seguir un j uicio y debía
exist ir sent encia condenat oria ej ecut oriada. At endiendo los sobreseim ient os dict ados en el
proceso penal, el Juzgado Sext o declar ó sin lugar la dem anda civil 147 .

129. El 14 de j ulio de 2005, Ter esa Lluy int erpuso un recurso de apelación cont ra la
decisión del Juzgado Sext o 148 , el cual fue sust ent ado el 2 de sept iem br e de 2005. La señor a
Lluy indicó que la apelación se r efería a “ t odo el cont enido de la sent encia [ del Juzgado
Sext o] , t ant o en su m ot ivación com o en su part e disposit iva” . Agregó que la acción de daños
y perj uicios era independient e del proceso penal pues buscaba r epar ación del daño por un
hecho culposo, aunque no exist iera sent encia condenat oria. En el r ecur so, Teresa Lluy
t am bién invocó el art ículo 14 del Código de la Niñez y Adolescencia sobr e la int erpret ación
que debía aplicarse en favor del int erés superior del niño y enfat izó la sit uación de
discrim inación que había t enido que vivir Talía “ en t odos los cam pos de est udio, vivienda,
salud, et c” 149 .

130. El 12 de sept iem bre de 2005 el señor CAA present ó su escrit o de cont est ación
indicando que “ no e[ ra] verdad que la acción de daños y perj uicios fuera independient e del
proceso que j uzga[ ba] la responsabilidad penal” . En su escrit o agregó que no había sido
probado dent r o del proceso penal que el cont agio de Talía hubiera sido consecuencia de la
t ransfusión de sangr e r ecibida de la Cruz Roj a. El señor CAA señaló t am bién que la denuncia
de Talía y su fam ilia había afect ado el prest igio de la Cruz Roj a 150 . El 23 de noviem bre de
2005 la señora Ter esa Lluy solicit ó que se dict ar a la sent encia de apelación 151 .

131. El 18 de m ayo de 2006, la Prim era Sala de la Cort e Superior de Just icia de Cuenca
declaró la nulidad de “ t odo lo act uado a part ir del aut o que acept [ ó] a t rám it e la dem anda” y
devolvió el expedient e al j uzgado de origen. Est a decisión t uvo com o sust ent o el art ículo 41
del Código de Procedim ient o Penal que est ablecía que “ no podrá dem andarse la
indem nización civil derivada de la infracción penal m ient ras no exist a una sent encia penal
condenat oria ej ecut oriada” . La Prim era Sala det erm inó que al no exist ir t al sent encia penal
en el caso de Talía, no se cum plía el requisit o indispensable para adm it ir la acción civil y, por
lo t ant o, t odo lo act uado desde dicha adm isión era nulo 152 .

132. La resolución de la Prim era Sala de la Cort e Superior de Just icia de Cuenca no fue
im pugnada. Por ot r o lado, ha sido declarado por Talía y su fam ilia que, com o r esult ado del
cont agio de Talía y de las dist int as acciones legales que su fam ilia int erpuso post erior m ent e,
la vida fam iliar, la econom ía, la salud, y ot ro ám bit os de la vida de Talía, Teresa Lluy e I ván

147
Sent encia del Juez Sexto de lo Civil del Azuay del 12 de j ulio de 2005. ( expedient e de prueba, folios 593 a
595) .
148
Recurso de apelación cont ra el Juicio N° 323- 05 de 18 de m ayo de 2006. ( expedient e de prueba, folio 597) .
149
Fundam ent ación del Recurso de apelación cont ra el Juicio N° 323- 05 de 2 de sept iem bre de 2005.
( expedient e de prueba, folio 16) .
150
Cfr. Cont est ación del recurso de apelación por part e de CA y su apoderado JM de 12 de sept iem bre de
2005 ( expedient e de prueba, folios 18 y 19) .
151
Cfr. Escrit o de Teresa Lluy ant e los Minist ros de Sust anciación de la Sala de 25 de sept iem bre de 2004.
( expedient e de prueba, folio 21) .
152
Cfr. Recurso de apelación cont ra el Juicio N° 323- 05 int erpuest o por Teresa Lluy de 18 de m ayo de 2006.
( expedient e de prueba, folio 599-605) .
 36

Lluy sufrieron diversos im pact os que les afect aron y que cont inúan afect ándoles en la
act ualidad.

F. La s a f e ct a cion e s e n la e du ca ción d e Ta lía de r iv a d a s de su sit u a ción d e

pe r son a con VI H

133. En sept iem bre de 1999, cuando Talía t enía 5 años de edad, fue inscrit a en el “ prim er
curso de básica” en la escuela pública de educación básica “ Zoila Auror a Palacios” , en la
ciudad de Cuenca. Talía asist ió a clases norm alm ent e durant e dos m eses, sin em bargo, en el
m es de noviem br e la profesora APA se ent eró que Talía era una per sona con VI H y le inform ó
al direct or de la escuela. El direct or decidió que Talía no asist iera a clases “ hast a ver que
d[ ecían] las [ a] ut oridades de [ e] ducación o buscar una solución al problem a” 153 .

134. Funcionarios de la Subdirección de Salud del Aust ro im part ieron charlas en la escuela
relat ivas al VI H y la “ im posibilidad de cont agio” . Sin em bargo, el 3 de febrer o de 2000, el
Direct or de la escuela le com unicó a Ter esa Lluy la decisión de no recibir m ás a Talía,
ent regándole sus papeles de “ desglose” 154 .

135. El 8 de febr er o de 2000, Ter esa Lluy con ayuda del Com isionado del Defensor del
Pueblo de Azuay, present ó una acción de am paro const it ucional ant e el Tercer Tribunal
Dist rit al de lo Cont encioso Adm inist rat ivo con sede en la ciudad de Cuenca, en cont ra del
Minist erio de Educación y Cult ura repr esent ado por el Subsecr et ario de Educación del Aust ro;
del direct or de la escuela “ Zoila Aurora Palacios” y de la profesora APA, en razón de una
presunt a privación al der echo a la educación de Talía. Teresa Lluy afirm ó que se había
violado el derecho a la educación de Talía y solicit ó su reint egración a la escuela y una
reparación por los daños pr ov ocados 155 .

136. El 9 de febrer o de 2000 se llevó a cabo la audiencia púbica del caso. En dicha
audiencia el Subsecret ario Regional de Educación del Aust ro indicó que ni la Direct or a de
Educación del Azuay, ni él habían dispuest o que Talía fuera r et irada de la escuela. Sin
em bargo, el Subsecr et ario señaló que “ las leyes educat ivas da[ ba] n facult ad a los direct ivos
de los est ablecim ient os [ para] que cuando exist [ iera] inm inent e riesgo en cont ra de los
educandos pu[ dieran] t om ar m edidas en salvaguarda del r est o de educando” 156 .

137. El Subsecr et ario Regional t am bién agregó que “ el [ d] irect or de la [ e] scuela y la

[ p] rofesora ha[ bía] n procedido hast a que se r eali[ zaran] exám enes m édicos
corr espondient es y que garant i[ zaran] que [ Talía] no cont agi[ ara] su lam ent able enferm edad
al rest o de niños y personal que est á en cont act o con ella [ puest o que] si bien a ella le
asist [ ían] las garant ías const it ucionales [ …] t am bién deb[ ían] gozar de est as garant ías y

153
Dem anda de am paro const it ucional, Tercer Tribunal de lo Cont encioso Adm inist rat ivo con sede en Cuenca
de 8 de febrero de 2000 ( expedient e de prueba, folio 1122) . Talía declaró que: “ [ c] uando t enía cinco años, m e fui a
la escuela Fiscal Zoila Aurora Palacios. Yo est aba cont ent a porque hice m uchos am igos. Cuando llegó la navidad, un
día m i profesora [ …] le dij o a m i m am i que ya no t r a[ j era] a la escuela, que m e lleve a la casa. Mi m am i se fue a la
Dirección y salió llorando y no volvim os m ás [ …E] l prim er día de clases le indicaron a m i m am i que m i m atrícula fue
anulada sin ninguna explicación” . Escrit ura de declaración j uram ent ada ot orgada por Talía Gonzales Lluy de 22 de
abril de 2014 ( expedient e de prueba, folios 1097 y 1099) .
154
Cfr. Dem anda de am paro const it ucional de 8 de febrero de 2000 ( expedient e de prueba, folio 1122) .
155
Cfr. Dem anda de am paro const it ucional de 8 de febrero de 2000 ( expedient e de prueba, folio 1122) .
156
Audiencia pública de la Dem anda de am paro const it ucional en el Tercer Tribunal de lo Cont encioso
Adm inist rat ivo con sede en Cuenca de 9 de febrero de 2000 ( expedient e de prueba, folio 1132) .
 37

der echos const it ucionales la gran m ayoría de la niñez que se educa[ ba] en ese cent ro
educat ivo” 157 .

138. En la audiencia pública t am bién declaró el direct or de la escuela “ Zoila Aurora

Palacios” y señaló que habían t om ado decisiones que cuidaran la salud de los niños de
prim era básica. El direct or declaró que “ acogiéndo[ se] a los r equisit os que deb[ ía] present ar
[ Talía] para la m at rícula uno de ellos es el cer t ificado m édico de no present ar enferm edades
infect o cont agiosas” . Finalm ent e, el direct or señaló que “ en la escuela [ Talía] t uvo algunas
hem orragias debido a una enferm edad llam ada purpura t r om b[ o] ci[ t o] p[ é] nica idi[ op] át [ i] ca,
[ e] st a enferm edad hac[ ía] que los riesgos de cont agio [ fueran] m ay or es, t am bién porque
[ Talía] se enc[ ont raba] en el prim er año de educación básica en donde se t rabaj a[ ba] con
obj et os cort opunzant es” 158 .

139. La pr ofesora APA t am bién rindió su t est im onio en la audiencia pública y señaló que
ella había pregunt ado al m édico t rat ant e de Talía, quien realizó una exposición sobr e el VI H
“ a t odo el personal docent e” de la escuela “ Zoila Aurora Palacios” , si exist ía un riesgo para el
rest o de los com pañer os de Talía y que el m édico había cont est ado que “ si ha[ bía] riesgo
per o en un pequeño porcent aj e” . La pr ofesora APA señaló adem ás que “ t en[ ía] t est igos de
aquellas hem or ragias que t enía [ Talía, y que] vist os esos riesgos se ha[ bía] seguido el
cam ino corr ect o per o no para hacerle daño m oral y psicológico [ a Talía] sino porque [ ella
era] r esponsable de un grupo de 31 niños” 159 .

140. El 10 de febr er o del 2000 el com isionado del Defensor del Pueblo del Azuay, solicit ó
que se incorpor ara al proceso el Cert ificado del Médico I nfect ólogo del hospit al Regional
Docent e “ Vicent e Cor ral Moscoso” sobr e la sit uación de Talía; el cert ificado del m édico de la
Clínica “ Sant a Ana” sobr e las condiciones hem at ológicas de Talía; y el inform e del
Coordinador del Program a de Consej erías de Prevención VI H/ SI DA- ETS, de la Dirección
Provincial de Salud del Azuay, sobre la visit a de un equipo t écnico en salud a la Escuela
“ Zoila Aurora Palacios” con respect o del caso de Talía 160 .

141. El 11 de febrero de 2000, el Tribunal Dist rit al de lo Cont encioso Nº 3 declaró

inadm isible el recurso de am par o const it ucional, considerando que “ exist [ ía] un conflict o de
int ereses, ent re los der echos y garant ías individuales de [ Talía] frent e a los int ereses de un
conglom erado est udiant il, colisión que hac[ ía] que predom in[ ara] n los sociales o colect ivos,
com o lo es, el der echo a la vida, frent e al derecho de la educación” 161 .

142. El Tribunal Dist rit al valor ó que “ si las aut oridades de educación y el est ablecim ient o
no hubieran procedido a act uar en la form a que lo hicieron, cor rían el riesgo de quebrant ar
precept os const it ucionales [ …] del r est o del per sonal del plant el por no precav er la salud
am enazada por el real o supuest o cont agio” 162 .

157
Audiencia pública de la Dem anda de am paro const it ucional en el Tercer Tribunal de lo Cont encioso
Adm inist rat ivo con sede en Cuenca de 9 de febrero de 2000 ( expedient e de prueba, folio 1132) .
158
Audiencia pública de la Dem anda de am paro const it ucional en el Tercer Tribunal de lo Cont encioso
Adm inist rat ivo con sede en Cuenca de 9 de febrero de 2000 ( expedient e de prueba, folio 1134) .
159
Audiencia pública de la Dem anda de am paro const it ucional en el Tercer Tribunal de lo Cont encioso
Adm inist rat ivo con sede en Cuenca de 9 de febrero de 2000 ( expedient e de prueba, folio 1135) .
160
Cfr. Oficio del Defensor del Pueblo del Azuay de 10 de febrero de 2000 ( expedient e de prueba, folio 1145) .
161
Sent encia de 11 de febrero de 2000 em it ida por el Tribunal Dist rit al de lo Cont encioso Adm inist rat ivo Nº 3
( expedient e de prueba, folio 1148) .
162
Sent encia de 11 de febrero de 2000 ( expedient e de prueba, folio 1148) .
 38

143. Debido a lo ant erior, el Tribunal consideró que “ las aut oridades educat ivas [ habían]
procedi[ do] con apego a la ley” , t om ando en consideración que la enferm edad de Talía
“ im plica[ ba] un posible riesgo de cont am inación al rest o de est udiant es del plant el” para lo
cual sost uvo que “ frent e a [ ese] conflict o [ era] obvio señalar que prevalece el derecho de la
m ayoría con r espect o a un caso part icular” 163 .

144. Finalm ent e, el Tribunal consider ó que Talía podía ej ercer su der echo a la educación,
“ m ediant e una inst rucción part icularizada y a dist ancia” 164 . No se pr esent ó ninguna
im pugnación a la sent encia del Tribunal Dist rit al de lo Cont encioso Nº 3.

G. H e chos r e la cion a dos con la a sist e n cia sa n it a r ia y t r a t a m ie n t o r e cib ido por

Ta lía Gon z a le s Llu y

145. El Est ado ha allegado inform ación relat iva a los program as que ha adelant ado en
m at eria de educación y at ención en t em as de VI H/ SI DA a fin de lograr t ener a disposición de
t odos sus ciudadanos inform ación oport una y libre de prej uicios sobr e el VI H/ SI DA. Al
respect o, la Const it ución de 1998, en su art ículo 43 165 est ablecía, en la época en la que
ocur rier on los hechos, que los program as y acciones de salud pública eran grat uit os para
t odos. Asim ism o, ot ras norm as relevant es sobr e acceso a la at ención e inform ación en salud
son la Ley de Der echos y Am paro al Pacient e de 1995 166 ; la Ley Or gánica de Salud de
2006 167 ; la Ley sobr e la Educación de la Sexualidad y el Am or de 1998; el Acuerdo Minist erial
403 de 2006; el Acuerdo Minist erial 436 de 2008, y la Resolución 166 de 2009 de la
CONESUP. Asim ism o, en 2002 se prom ulgó la Ley para la Prev ención y Asist encia Legal del
VI H en el año 2000 168 , com plem ent ada con el Reglam ent o para la At ención para Per sonas
que viven con el VI H/ SI DA del año 2002 169 y exist e una Est rat egia Nacional de Salud Pública
170
para VI H/ SI DA I TS .

146. Ant e la Cort e t am bién fuer on r endidas declaraciones periciales sobre la Definición de
Polít ica Pública de At ención Grat uit a y Provisión de Ser vicios a pacient es con VI H en

163
Sent encia de 11 de febrero de 2000 ( expedient e de prueba, folio 1149) .
164
Sent encia de 11 de febrero de 2000 ( expedient e de prueba, folio 1149) .
165
Const it ución Polít ica de la República del Ecuador de 11 de agosto de 1998, art ículo 43.
166
Art ículo 5 “ Se reconoce el derecho de t odo pacient e a la inform ación concernient e al diagnóst ico de su
est ado de salud, pronóst ico, trat am ient o, riesgos a los que est á expuest o, en t érm inos en los que el pacient e pueda
ent ender y est ar habilit ado para t om ar decisiones sobre el procedim ient o a seguirse” , Ley de Derechos y Am paro del
Pacient e, Regist ro Oficial Suplem ent o 626 de 3 de febrero de 1995, ( expedient e de prueba, folio 2764) .
167
Art ículo 27 “ El Minist erio de Educación y Cult ura, en coordinación con la aut oridad sanit aria nacional, con el
organism o est at al especializado en género y ot ros com pet ent es, elaborará polít icas y program as educat ivos de
im plem ent ación obligat oria en los est ablecim ient os de educación a nivel nacional, para la difusión y orient ación en
m at eria de salud sexual y reproduct iva, a fin de pr evenir el em barazo en adolescent es, VI H- SI DA y ot ras afecciones
de t r ansm isión sexual, el fom ent o de la pat ernidad y m at ernidad r esponsables y la erradicación de la explot ación
sexual; y, asignará los recursos suficient es para ello” .
168
Ley para la prevención y asistencia int egral para personas con VI H SI DA de 14 de abril de 2000 ( expedient e
de prueba, folios 2119 a 2121) .
169
Reglam ento de at ención a personas con SI DA de 20 de diciem bre de 2002 m odificado el 22 de diciem bre de
2006 ( expedient e de prueba, folios 2113 a 2118) .
170
Est rat egia Nacional de Salud Pública para VI H/ SI DA-I TS ( expedient e de prueba, folios 3229 a 3233) .
 39

Ecuador 171 ; la Polít ica Pública Mult isect orial de Respuest a Nacional al VI H/ SI DA 2007- 2015,
con part icular énfasis en el m anej o int egral y m ult isect orial de la enferm edad cr ónica
infecciosa ( incluyendo una descripción porm enorizada de las polít icas públicas
m ult isect oriales en diver sos gobiernos locales y los planes para grupos priorit arios) 172 ; la
Experiencia de polít ica pública para At ención I nt egral de Adult os y Adolescent es con infección
por VI H/ SI DA y aplicación de la Guía de Pr ev ención y Cont r ol de la Transm isión Mat erno
I nfant il del VI H173 ; y los program as de Salud Ment al y Red de Servicios I nt egrales aplicados
al acom pañam ient o y t r at am ient o de enferm edades cat ast róficas 174 .

147. En el expedient e ant e la Cort e la prueba sobre la at ención sanit aria recibida por Talía
se concent ra en sus declaraciones y las de sus fam iliares, cert ificaciones y docum ent os en
relación con su hist oria clínica y dict am enes periciales. Ent re lo probado, se encuent ra que
los prim eros exám enes hem at ológicos de Talía fuer on r ealizados en el Laborat orio de Cuenca
del I nst it ut o de Higiene y Medicina Tropical Leopoldo I zquiet a Pérez, donde el 27 de j ulio de
1998 se diagnost icó que Talía t enía VI H 175 , a lo que le subsiguieron diversos exám enes
especializados para confirm ar dicho diagnóst ico 176 . Por ot ra part e, Talía fue at endida en el
hospit al Vicent e Cor ral Moscoso desde 1999 hast a el año 2003 177 , ent r e 2003 y 2014 por el
m édico hem at ólogo NV según const a en la cer t ificación expedida por est e el 22 de abril de
2014 178 . A su vez, ha sido at endida en el hospit al General de la FF.AA No.1 desde el 2004 por
m édicos int ernist as, alergólogos e infect ólogos a lo largo de los años y fue int ernada en dicha
inst it ución el 20 de j unio de 2005 179 donde se inció el t rat am ient o con ret rovirales 180 . El 15
de m ay o de 2014, Talía visit ó la Unidad de At ención I nt egral de Salud de Cuenca en el
hospit al Vicent e Cor ral Moscoso 181 para efect os de r ecibir la at ención que el Est ado ofr eció a
darle en cum plim ient o de las r ecom endaciones de la Com isión I nt eram ericana.

148. La perit o Diana Molina m anifest ó ant e la Cort e que en el hospit al Milit ar HG- 1 de Quit o
la niña Talía, por ser hij a de un afiliado al I nst it ut o de Seguridad Social de las Fuerzas
Arm adas ( I SSFA) , r ecibió durant e 10 años la at ención m édica especializada, incluyendo la

171
Cfr. Perit aj e de Nilda Est ela Villacrés y María Yerovi Naranj o de 27 de febrero de 2015 ( expedient e de
prueba, folios 3875 a 3895) .
172
Cfr. Perit aj e de Diana Molina de 26 de febrero de 2015 (expedient e de prueba, folios 3901 a 3951) .
173
Cfr. Perit aj e de Carm en Carrasco y Juan Sánchez de 26 de febrero de 2015 ( expediente de prueba, folios
3952 a 4013) .
174
Cfr. Perit aj e de Aim ée Dubois Sánchez de 26 de febrero de 2015 ( expedient e de prueba, folios 4014 a
4027) .
175
Prueba ELI SA de Talía Gonzales Lluy de 27 de j ulio de 1998 ( expedient e de prueba, folio 413) .
176
Prueba West ern Blot de Talía Gonzales Lluy ( expedient e de prueba, folio 414) .
177
Cfr. Perit aj e de Carm en Carrasco de 13 de ferbero de 2015 ( expedient e de prueba, folio 4976) .
178
Cert ificación de NV de 10 de abril de 2014 ( expedient e de prueba, folio 1350) .
179
Hist oria Clínica de Talía Gonzales Lluy de 20 de j unio de 2005 ( expedient e de prueba, folios 1289-1334) .
Talía Gonzales Lluy ha asist ido al int ernist a según los affidavit s 23 de sept iem bre de 2004 ( expedient e de prueba,
folio 1258) , 24 de j ulio de 2006 ( expedient e de prueba, folio. 1294) , 20 de m ayo de 2008 ( expedient e de pr ueba,
folio. 1252) , 17 de j unio de 2008 ( expedient e de prueba, folio. 1253) , 15 de j unio de 2011 ( expedient e de prueba,
folio. 1252) y 26 de enero de 2012 ( expedient e de prueba, folio. 1234) . Visit a realizada el 20 de j unio de 2005.
( expedient e de prueba, folio. 1294) . Visit a realizada 27 de j ulio de 2012 ( expedient e de prueba, folio. 1234) . Últ im a
visit a realizada el 27 de Julio 2012 ( expedient e de prueba, folio. 1234) .
180
Cfr. Perit aj e de Carm en Carrasco de 13 de ferbero de 2015 ( expedient e de prueba, folio 4978) .
181
Cfr . Oficio de Talía Gonzales Lluy a Ram iro Ávila de 26 de m ayo de 2014 ( expedient e de prueba, folio 1184-
1186) ; Oficio de Talía Gonzales Lluy a las Aut oridades del Minist erio de Salud Pública del Ecuador de 26 de m ayo de
2014 ( expedient e de prueba, folio 1187- 1188) .
 40

m edicación ant irret roviral sin que t uviera que realizar ningún pago al hospit al 182 . Según la
perit o, dado el buen est ado de salud de Talía, desde 1998 hast a 2004 no fue necesario iniciar
con la t erapia ant irret r oviral. La perit o pr ecisó que:

“ El acceso a la m edicación ant irret roviral grat uit a y cont inúa[ ,] a pesar que no era una polít ica
pública explícit a durant e esa década, sin em bargo, se puede decir, que el MSP si dest inaba
presupuest o para la at ención especializada y com pra de ant irret rovirales desde 1990. Adem ás,
dent ro de los sist em as públicos de aseguram ient o, las personas con afiliación a la Seguridad Social,
com o el I ESS, I SSFA si t enían esas prest aciones. En el hospit al Milit ar HG- 1 de la ciudad de Quit o,
se inici[ ó] la at ención a pacient es VI H+ , incluyendo con m edicación ant irret roviral en 1996, y se
cre[ ó] la “ Clínica de VI H/ SI DA” en el hospit al en oct ubre de 1998, y es así que se puede encont rar
que la niña [ Talía ] por ser hij a de un afiliado al I SSFA, r ecib[ ió] durant e 10 años ( 2004- 2013) la
at ención m édica especializada, incluyendo la m edicación ant irret roviral sin [ t ener] que realizar
ningún pago al hospit al” .

149. Según la perit o, en esos años “ había inclusive la posibilidad de cam biar de pr est ador ,
y cont inuar t eniendo los beneficios de la grat uidad” . Agregó que, “ en caso de r equerir
exám enes especializados de laborat orio, que se conseguían en el sect or privado, est os eran
pagados por el inst it ut o asegurador público:

En el hospit al Vicent e Corral Moscoso, hospit al público de la ciudad de Cuenca, la niña [ Talía] inició
a r ecibir at ención m édica especializada en 1999, con un equipo m ult idisciplinario conform ado por
un m édico especialist a en [ i] nfect ología, un m édico especialist a en derm atología, un m édico
especialist a en hem at ología, una psicóloga clínica, y at ención por el servicio de t rabaj o social 183 .
Desde 1999 hast a el año 2003 la at ención especializada est uvo cont rolando las condiciones de
salud. [ …] La niña est uvo cubiert a por el Est ado, durant e est os años, conform e indica el Mem o
Epidem iología HVCM, 2015. Al indicarle en el año 2003 que debía iniciar con t rat am ient o
ant irret roviral, la m adre com unic[ ó] que había decidido llevarse a la niña para t rat am ient o al
hospit al Milit ar en Quit o.

En el hospit al Milit ar HG- 1 en la ciudad de Quit o, desde el año 1998 [ …] , el financiam ient o de los
cost os de las prest aciones m édicas, que incluye la at ención con el equipo int egral de profesionales,
las pruebas de laborat orio, la m edicación especializada y regular, se lo ha[ hecho] con fondos del
I nst it ut o de Seguridad Social de la Fuerzas Arm adas- I SSFA. En el caso de la niña [ Talía] se
report [ ó] que en enero del 2004 inicia la at ención, y durant e t odo est e año, est uvo controlada con
exám enes de especialidad. Para las pruebas de labor atorio, se ut ilizaba los servicios de Laborat orios
Clínicos Privados” . [ …]

150. La perit o agr egó que hast a 2004 Talía no habría necesit ado iniciar la t erapia
ant irret roviral, com o se refiere el perit aj e del Est ado:
Por su buena condición de salud, durant e ese año [ 2004] , nunca t uvo necesidad de iniciar con
m edicación ant irret roviral y est a se inició en j unio del 2005, que por prot ocolo de esa época,
requirió hospit alización 184 .

[ …]

Según los report es de valores pagados por el I SSFA se puede dem ostrar que desde el año 2004,
hast a el 10 de enero de 2013, la niña Talía [ fue] beneficiaria de la seguridad pública, y por lo t ant o,
[ est uvo] cubiert a por el Est ado. El m ont o cancelado por salud de la pacient e [ Talía] asciende a $

182
Cfr. Perit aj e de Diana Molina de 26 de febrero de 2015 ( expedient e de prueba, folio 3921) . La perit o cit a
com o respaldo el Oficio No. I SSFA- DSS- 2015- 329-OF.
183
En est e punt o la perit o Diana Molina cit a un “ Oficio Epidem iología, HVCM, Cuenca, 9 de febrero del 2015” ,
( expedient e de prueba, folio 3922) . Por su part e la perit o Carrasco señaló que “ desde 1999 recibió at ención int egral
por part e del hospit al Vicent e Corral Moscoso int erviniendo en diferent es fechas los siguient es profesionales:
infect ología, derm at ología, hem at ología, t rabaj o social, psicología” .
184
La perit o cit a en est e punt o el I nform e s/ n del Jefe de Servicio de I nfect ología, HG- 1 de febrero 2015,
( expedient e de prueba, folio 3922) .
 41

19.435,60 dólares, de los cuales por exám enes de laborat orio especializados asciende a $ 3.646,78
dólares, en m edicinas asciende a 15.788,91 dólares.

[ …]

el Est ado Ecuat oriano, a través del I SSFA cubrió los cost os de at ención m édica con un equipo
especializado, exám enes de laborat orio especializados y t ratam ient o ant iret roviral, a la niña [ Talía] ,
conform e lo report a el I nform e enviado con Oficio No. I SSFA- DSS- 2015- 329- OF, durant e el
período 2004-2013, y que ascendió a un valor de 19,435,69 dólares. Y en el período 1999-2003, y
desde el 2014, el Est ado Ecuat oriano ha cubierto t am bién las at enciones solicit adas por [ Talía] , por
m edio del hospit al Público Vicent e Corral Moscoso, pert enecient e al Minist erio de Salud Pública,
conform e el Mem orando Epidem iología- HCVM- 2015.

[ …] cabe señalar que los pacient es diagnost icados con VI H cont aron con apoyo de Consej ería para
que puedan hacer frent e a la enferm edad. En el caso de pacient es m enores de edad, el servicio de
consej ería puede ser provist o t am bién a los padres y/ o represent ant es legales del m enor, de
m anera que puedan brindarle apoyo necesario.

151. Ant e una pregunt a de los repr esent ant es r espect o a si desde 1998 en algunos
m om ent os las m edicinas para at ender el VI H han dej ado de ser provist as en hospit ales
públicos, la perit o Molina señaló que “ las m edicinas ant irret r ovirales no han dej ado de ser
provist as por los diferent es subsist em as que conform an la Red Pública y Com plem ent aria de
Salud” .

152. Por su part e la perit o Carm en del Rocío Carrasco inform ó que en el Ecuador el
Minist erio de Salud Pública inició el t rat am ient o ant irret r oviral a personas con VI H avanzada
en el año 2004. Ant es, ot r as inst it uciones com o las Fuerzas Arm adas, la Policía y el I ESS
com enzaron a brindar at ención int egral a pacient es. La perit o señaló que en relación con
Talía se ut ilizaron “ las Guías 2002, 2004, 2007, 2010 y 2012” . Sobr e algunas sit uaciones
present adas en el m arco de la asist encia sanit aria, la perit o inform ó que:

“ … La pacient e [ Talía] desde 1999 recibió at ención int egral por part e del hospit al Vicent e Corral
Moscoso [ …] . En el año 2003 al indicarle que debía iniciar t rat am ient o ant irretroviral la m adre
com unic[ ó] que había decidido llevársela a la niña para t rat am ient o en el hospit al Milit ar de la
ciudad de Quit o.

Luego regresa por segunda ocasión y es readm it ida para cont inuación de su t rat am ient o el 6 de
m arzo del año 2009, no t rae ninguna docum ent ación de trat am ient os previos, se le solicit ó a la
fam ilia obt ener la docum ent ación para enlace del t rat am ient o, lo cual nunca se cum plió y
nuevam ent e la pacient e abandon[ ó] sin ninguna not ificación el H[ ospit al Vicent e Corral Moscoso] .

Es im port ant e anot ar que la pacient e nunca acudía a las cit as program adas con punt ualidad para
ser at endida cuando se le asignaba, a cargo de la m am a dem ostró falencias en los niveles de
responsabilidad de cum plim ient o de los t rám it es t ales com o: no respet aba el t urno ni fecha
asignada, porque quería ser at endida inm ediat am ent e de su llegada por varias ocasiones.

La [ …] m adre de [ Talía] t rat ó m al al personal del equipo de salud, en diferent es ocasiones por lo
que ya no regresó, se supo que la pacient e se encont raba recibiendo at ención en el hospit al Milit ar
de la ciudad de Quit o y nuevam ent e ABANDON[ Ó] el hospit al el 6 de m ayo del 2009. En el año
2014 regres[ ó] nuevam ent e acom pa[ ñ] ada de m iem bros de los Derechos Hum anos y un fam iliar
para que se le at ienda en la UAI PVVS- HVCM, a lo que el D[ oct or JO] le indic[ ó] que es bienvenida si
ella así lo considera y que por favor le t ra[ j era] un inform e de la m edicación que ha[ bía] venido
recibiendo para poder hacer el seguim ient o 185 .

153. Asim ism o la perit o Carrasco señaló lo siguient e sobre la im plem ent ación de un servicio
de consej ería:

185
La perit o Carrasco sust ent a est as afirm aciones en el I nform e S/ N del 9 de febrero de 2015 del MSP- hospit al
Vicent e Corral Moscoso Epidem iología- HVCM- 2015 referent e a la inform ación hist órica sobre VI H/ SI DA, em it ido por
el Líder de la UAI PVVS- HVCM.
 42

La propuesta de establecer un sistem a form al de consej ería del H[ ospital Vicente Corral Moscoso] para
PVVS [ …] fue solicitada hace aproxim ádam ente 2 años [ 2013] . Anterior a esta fecha, Consej ería era
responsabilidad del Departam ento de Trabaj o Social del H[ ospital Vicente Corral Moscoso] . La
Dirección Provincial de Salud del Azuay (act ualm ente Coordinación Zonal 6) dispuso un Program a de
Consej ería para PVVS [ …]

La m am á de la paciente la Sra. Teresa Lluy form ó parte del prim er grupo de auto ayuda para PVVS,
del H[ ospital Vicente Corral Moscoso] cuya prim era reunión se realizó en el Colegio Médico del Azuay
en el año 2002, solicit ando la Sra. ser coordinadora de dicho grupo, que se const ituyó con 5
paciente[ s] y luego fue increm entando el núm ero de pacientes, este grupo se descontinúa por varios
m otivos” .

154. Post erior a la at ención realizada en el hospit al Vicent e Corral Moscoso, Talía fue
at endida en el hospit al Milit ar de Quit o. Sobre la at ención en est e hospit al la perit o Carrasco
indicó lo siguient e:

La paciente [ Talía] acud[ ió] por prim era vez al HG1 en el m es de [ m ] arzo del 2004, había sido
diagnosticada de VI H a los 3 años de edad, su seguim iento, por referencia de la m adre y de
acuerdo a la nota adj unta lo había relizado hast a ese m om ento el Dr. [ JO] en la Ciudad de Cuenca y
la paciente había perm anecido asintom át ica. En su prim era consult a la paciente se encontraba
asintóm ática, se le realiza[ ro] n todos los exám enes de consulta de VI H de prim era vez que incluyen
Rx de Toraz, PPD, I GG e I GM para toxoplasm osis, Biom etría Hem ática, Quim ia Sanguínea y Carga
Viral y CD4.

En su cita con resultados el 23-09- 2004, los CD4 en 463, CD8 en 926, la pacient e seguía
asintom ática. De acuerdo a la norm ativa vigente no requería iniciar tratam iento antirretroviral. A su
cita siguiente en el m es de febrero del 2005 la paciente no acud[ ió] , su m adre retir[ ó] los pedidos
de exám enes y se realiz[ ó] Carga Viral y CD4.

Acud[ ió] en el m es de j unio de 2005 a consulta con un cuadro de lesiones m aculares y costrosas
generalizadas y diarrea, con ocasional dolor abdom inal, se decid[ ió] su ingreso, para inciar
tratam iento antirretroviral en vista de que en su últim o resultado ya había CD4 en 236 y carga viral
en 38946. Durante su ingreso el Diagnóstico derm atológico [ fue] de un prurigo sim ple por VI H. Se
inici[ ó] tratam iento con AZT, 3TC y Nelfinavir, terapia de prim era línea, basada en inhibidores de
proteasa, de acuerdo a guías nacionales e internacionales, no tenía indicación de no nucleosidos por
presentar lesiones dérm icas activas, desde entonces la paciente ha tenido controles sem estrales, de
acuerdo a norm ativa vigente, en dichos controles se realiza biom etría hem át ica, quím ica sanguínea,
EMO, se m ant uvo carga viral indetect able desde su siguiente control, desde 2005, 2006, 2007,
2008, 2009, 2010, 2011 y 2012.

En el año 2007 se cam bi[ ó la] terapia antiretroviral con AZT, 3TC y Efavirenz, por suspenderse la
distribución m undial de Nefinavir. Desde entonces la paciente no ha requerido cam bio de terapia
antirretroviral. No ha presentado infecciones oportunistas por lo que no ha requerido ninguna otra
hospitalización, ha perm anecido en la m ayoría de controles asintom ática (ver historia clínica) su
problem a constante ha sido derm atológico por prurigo sim ple que se describe en la literatura
siem pre com o de difícil control. El m ism o se ha m anej ado con pentoxifilina y corticoides tópicos. Su
últ im a atención de acuerdo al sistem a fue en el año 2013, en que se valor[ ó] y solicit[ ó] exám enes.
[ …] La condición de la pacient e durante estos años ha sido la de una portadora del virus del VI H,
con carga viral indetectable, com o com plicación ha presentado prurigo sim ple que dej a secuelas en
piel 186 .

H . Sit u a ción d e pobr e z a e n fr e n t a d a p or la Fa m ilia Llu y

155. Ha sido señalado prev iam ent e que a Teresa Lluy le fue ot orgado un am paro de
pobr eza para que iniciara la acción civil por daños y perj uicios ( supra párr. 120) . Asim ism o,
adem ás de las dificult ades en el t rabaj o, Teresa Lluy describió en varias oport unidades que
su hij a y su fam ilia “ ha[ bían] sido víct im as de la m ás cruel discrim inación, pues se les ha[ bía]

186
La perit o Carrasco cit a t ext ualm ent e est a inform ación del I nform e S/ N del 12 de febrero de 2015 del
Com ando conj unt o de las FF.AA. hospit al de Especialidades Fuerzas Arm adas No. 1, referent e a la inform ación
hist órica sobre VI H/ SI DA. Dra. Paulina Cell Jefe de Servicio de I nfect ología ( expedient e de prueba, folios 3978 y
3979) .
 43

im pedido [ t ener] vivienda propia” 187 . De acuerdo con las declaraciones de Talía y su fam ilia,
fuer on obligados a m udarse en m últ iples ocasiones debido a la exclusión y el rechazo del que
fuer on obj et o por la condición de Talía, y se vier on forzados a vivir en condiciones
desfavorables y en lugares m uy apart ados debido a que no encont raban un lugar donde
quisieran arr endarles una vivienda 188 .

IX
D ERECH O A LA VI D A Y D ERECH O A LA I N TEGRI D AD PERSON AL

Alegat os de la Com isión y de las part es

156. La Com isión analizó el caso a la luz de la relación de la salud hum ana con el derecho
a la vida digna y el der echo a la int egridad per sonal. Al respect o, observ ó que desde el
m om ent o en que se denunció penalm ent e el cont agio, “ el Est ado t uvo conocim ient o de la
sit uación en la que se encont raba la niña y la necesidad de t rat am ient o” , a pesar de lo cual
no se ha recibido respuest a alguna para evit ar el det erioro pr ogresivo en su salud e
int egridad personal. La Com isión consideró que “ las obligaciones est at ales frent e al derecho a
la int egridad personal y frent e a la necesidad de crear las condiciones para perm it ir una
exist encia digna, leídas conj unt am ent e con el deber de especial prot ección de la niñez y el
principio de int er és superior del niño o la niña, im ponían al Est ado dar una r espuest a eficaz
que debía m at erializarse en el acceso de [ Talía] al t rat am ient o que requería” . Agr egó que la
responsabilidad del Est ado no se encuent ra lim it ada por las obligaciones m ínim as de
regulación, super visión y fiscalización, “ sino que adem ás incluye la falt a de respuest a t ras
t om ar conocim ient o del cont agio a t rav és de m últ iples m ecanism os. A la fecha, el Est ado ha
ignorado la sit uación de una niña en ext rem a sit uación de vulnerabilidad baj o su j urisdicción,
generando así una afect ación adicional a su int egridad personal y a las posibilidades de llevar
adelant e una vida digna, y exponiéndola a una sit uación de discrim inación ” . Asim ism o, la
Com isión consideró que el Est ado es responsable por la violación de la int egridad psíquica y
m oral de la m adr e y el herm ano de Talía. Por ot ra part e, la Com isión resalt ó que no exist ía
prueba de que al m om ent o de los hechos las ent idades privadas involucradas fueran obj et o
de regulación, super visión o fiscalización, que no había surgido una hipót esis dist int a a la
t ransfusión de sangr e que pudiera sugerir ot ra vía de cont agio y que exist ieron varias
irregularidades y cont radicciones en los pocos r egist ros exist ent es y que, “ en est e escenario,
el Est ado se lim it ó a negar su r esponsabilidad por t rat arse de ent idades privadas y no a
conduct a est at al” .

157. Por ot ra part e, en relación con el exám en ginecológico realizado a Talía Gonzales Lluy a
pedido de su m adre, la Com isión observó que, “ de haber algún im pulso de las aut oridades
est at ales para la realización de la prueba, el análisis debe cent rarse en si la m ism a est uvo
j ust ificada o no en las circunst ancias del caso.” La Com isión indicó que “ no ha ident ificado
razones o fact ores que pudieron haber j ust ificado el proceder a un exam en de est a nat uraleza,
con los efect os que el m ism o podría generar en una niña de t res años y cuando la prueba

187
Solicit ud de am paro de pobreza hecha al Juez de lo Civil de Cuenca de 26 de sept iem bre de 2001
( expedient e de prueba, folio 314) .
188
De acuerdo con las declaraciones de Talía y su fam ilia, cuando los propiet arios de los lugares donde
arrendaban se ent eraban de la enferm edad de Talía, “ valiéndose de cualquier art im aña [ l] os echa[ ba] n a la calle.
Solicit ud de am paro de pobreza hecha al Juez de lo Civil de Cuenca de 26 de sept iem bre de 2001 ( expedient e de
prueba, folios 313 y 314) . En el m ism o sent ido, Talía declaró que “ [ le] s tocó salir del lugar donde vivía[ n] ” y que
“ [ s] iem pre [ lo] s bot aban de todos los lugares donde [ le] s tocaba ir a vivir” . Com o no encont raban un lugar donde les
quisieran arrendar, “ [ un día[ se] fue[ ron] al cam po a vivir en un cuart o m uy feo, parecía un hueco, est aba sucio, el
piso era de t ierra, hacía m ucho frío y ent raba el agua cuando llovía [ su] m am [ á] y [ su herm an] o [ la] abrigaban para
que no [ s] e enferm [ ara] y [ l] e daban de com er, ellos t em blaban de frío y no com ían” . Escrit ura de declaración
j uram ent ada ot orgada por Talía Gonzales Lluy de 22 de abril de 2014, ( expedient e de prueba, folio 1096) .
 44

apunt aba a que la fuent e del cont agio había sido la t ransfusión de sangre sin que exist iera
indicio alguno de posible cont agio por vía sexual” .

158. Los r e pr e se n t a n t e s alegaron violaciones al der echo a la vida y al der echo a la

int egridad personal en relación con el derecho a la salud. Considerar on que se vulneró “ la
obligación negat iva[ , respect o al derecho a la vida,] al cont am inar la sangre de Talía” , por lo
que el Est ado “ t iene r esponsabilidad al no t ener un sist em a de cont r ol que prevenga est a
violación en el sect or pr ivado de salud” . Por ot r o lado, alegaron que se vulneró la obligación
posit iva, “ en t ant o que, sin prest aciones básicas, que im plican el diagnóst ico, la at ención
perm anent e, y la pr ovisión de m edicinas, de m anera cot idiana y periódica, sim plem ent e los
port ador es de VI H m orirían irrem ediablem ent e” . Los r epr esent ant es señalaron que el Est ado
violó la int egridad personal de Talía, porque, “ durant e t odos los años cont ados a part ir desde
que t uvo conocim ient o del cont agio de sangre cont am inada a Talía, [ no] puso en
funcionam ient o m ecanism os adecuados, ni sancionó adm inist rat iv [ a o] j udicialm ent e a las
per sonas r esponsables” . Adem ás, señalaron que la Cruz Roj a al ser la única ent idad con
bancos de sangr e al m om ent o de pr oducirse los hechos, y al no t ener super visión ni
fiscalización “ gener ó una sit uación de riesgo que el propio Est ado debía haber conocido” por
lo que se gener ó una responsabilidad com o consecuencia de la om isión del cum plim ient o del
deber de super visar la prest ación de sus servicios. Añadier on que la fam ilia Lluy no recibió un
servicio m édico de calidad, puest o que “ no había personal suficient e, no t enían los
laborat orios t odas las pruebas necesarias para exam inar la sangre ( al punt o que se t uvo que
solicit ar a laborat orios de Quit o que verificaran la sangre) [ y] el personal de la Cruz Roj a y
del hospit al donde est aba Talía no sabía m anej ar las m uest ras de form a adecuada” . El
servicio m édico t am poco fue acept able puest o que “ no supieron act uar y no pueden aún
ahora act uar de form a responsable fr ent e a un act o negligent e y violat orio de der echos
fundam ent ales, t am poco est aba adecuado para at ender a niñas de t r es años que necesit aban
sangre” . Adem ás, alegaron que las pr esunt as v íct im as “ nunca recibieron de part e del Est ado
inform ación alguna que les ayudara a ent ender el problem a que est aban at rav esando” .

159. Por ot ra part e, los repr esent ant es alegaron la violación del derecho a la salud en el
m arco del art ículo 26 de la Convención Am er icana en perj uicio de Talía Gonzales Lluy. En
virt ud de ello, solicit aron que la Cort e realice una int erpret ación cont ext ual, evolut iva y lit eral
de los der echos a la luz de los desarr ollos doct rinarios cont em poráneos y de las disposiciones
del art ículo 29 de la Conv ención. Al respect o, señalaron que el art ículo 26 debe ser
plenam ent e exigible y no debe ser int erpr et ado de form a rest rict iva, en el sent ido de que los
der echos económ icos, sociales y cult urales no sólo t ienen dim ensiones de cum plim ient o
progresivo sino t am bién de efect o inm ediat o. De acuerdo con los repr esent ant es, el
cont enido de est os der echos debe leerse por la t eoría del corpus iuris, a la luz del Prot ocolo
de San Salvador, la doct rina del Com it é de los Der echos Económ icos, Sociales y Cult urales de
Naciones Unidas ( en adelant e, Com it é DESC” ) , de ot r os inst rum ent os int ernacionales de
der echos hum anos vigent es en el Ecuador y de su Const it ución Polít ica. Los repr esent ant es
indicaron que “ el derecho que m ej or encuadra la solución del caso es la salud y no la
int egridad física” , que “ [ c] ada uno de los der echos hum anos t ienen cont enido propio” ; y que
se debe t ener en cuent a la evolución de la exigibilidad de los der echos sociales en cort es
nacionales, en el sist em a de Naciones Unidas, y en el sist em a int eram ericano.

160. Los represent ant es alegaron que el exam en ginecológico pract icado a Talía cuando
t enía t res años de edad “ fue una de las experiencias m ás t raum át icas de su vida” . Adem ás, los
represent ant es señalaron que el consent im ient o inform ado es fundam ent al para no violar el
der echo a la vida privada. Al respect o, señalaron que la práct ica de dicho exam en violó los
der echos a la vida privada, salud y a la int egridad personal. Por ot r a part e, t eniendo en
cuent a diversos problem as de acceso a la inform ación r espect o a la t ransfusión de sangr e y
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la realización del exam en ginecológico, los represent ant es alegaron la violación del art ículo
13 de la Conv ención Am ericana.

161. El Est a do r econoció en la audiencia pública “ que en la época en la que ocur rier on los
lam ent ables hechos que configuraron est e caso, no debió haber delegado a un ent e privado
las funciones rect oras en el sist em a nacional de sangre” . Por ot ra part e, el Est ado aduj o que
en est e caso “ afort unadam ent e no se discut e la privación del derecho a la vida, sino la
supuest a vulneración de est e der echo dent r o del est ándar de condiciones de vida digna” . El
Est ado argum ent ó que “ si la persona no se encuent ra int ernada dent ro de una inst it ución
pública o privada [ …] , sino m ás bien baj o la prot ección de la fam ilia y de su propia disciplina
para cum plir con t rat am ient os [ …] , no puede verificarse de m aner a direct a su condición de
garant e en est rict o sent ido” ni la obligación de cuidado reforzada y especial por razón de
cust odia de pacient es, obligación no aplicable al caso de Talía. Por ot ra part e, el Est ado
inform ó que Talía “ se encuent ra en com pañía de su fam ilia recibiendo at ención m édica del
Est ado y [ …] cont ando con un acom pañam ient o psicológico público” . En lo que refiere a la
obligación de cont rol y fiscalización de organism os privados, el Est ado inform ó que “ cuent a
con t res sist em as de v igilancia, m onit oreo y planificación” que sat isfacen la obligación de
prot eger la int egridad física, a saber: i) el Sist em a de Vigilancia Epidem iológico con el
obj et ivo de im plem ent ar una vigilancia de Segunda Gener ación con la im plant ación de
est udios cent inelas en las poblaciones de m ayor exposición; ii) el Sist em a I nt egrado de
I nform ación que apoya el m onit oreo y la at ención de los pacient es y el desem peño de los
prov eedores de servicios en VI H y SI DA en los dist int as UAI y, iii) el Sist em a I nt egrado de
Monit oreo y Evaluación que “ sirve para planificar y m onit orear la ej ecución t ant o
program át ica com o financiera” . Por t odo lo ant erior el Est ado consideró que no había
vulnerado el derecho a la vida digna de Talía.

162. El Est ado pr ecisó que “ al t iem po en que se dieron los hechos m at eria de análisis en el
present e caso, la regulación de los ser vicios y pr est aciones de salud se encont r aba
est ablecida en el ordenam ient o j urídico ecuat oriano, a part ir de la norm a const it ucional,
pasando por disposiciones legales y r eglam ent arias, en cuant o al funcionam ient o de
ent idades encargadas de ser vicios t ransfusionales y bancos de sangre” . Asim ism o, hizo
m ención de diversas disposiciones int ernas que r egularían aspect os com o la prest ación de
servicios de salud, el funcionam ient o de bancos de sangr e, asist encia a pacient es con VI H y
los der echos de los pacient es, ent re ot ros.

163. En consecuencia, el Est ado alegó que “ no ha incum plido su deber de r egulación al
est ablecer un m ar co norm at ivo adecuado que r egula la prest ación de ser vicios de salud, con
est ándar es de calidad para las inst it uciones públicas y privadas, que perm it e prevenir
cualquier am enaza de v ulneración a la int egridad per sonal en dichas prest aciones” . Adem ás
el Est ado alegó que, con el fin de supervisar y fiscalizar periódicam ent e el funcionam ient o de
los bancos de sangr e del país, ha desar rollado diversas act ividades enfocadas a evaluar,
m ej orar, est ablecer est ándares de calidad y audit ar los bancos de sangre públicos y privados.

164. Adem ás, el Est ado argum ent ó que ha cum plido con su deber de r egular, super visar y
fiscalizar a las inst it uciones que prest an ser v icios de salud, “ t oda vez que la aut oridad
sanit aria nacional poseía at ribuciones adm inist rat ivas, a t ravés del Código de Salud vigent e
en esa época, para fiscalizar a los pr est ador es del servicio de salud y est ablecer sanciones a
que hubiere lugar” . De igual m anera, alegó que “ est uvieron perm anent em ent e disponibles
t odas las acciones y ser vicios de salud en el sect or público para su at ención m édica y
psicológica, sin em bargo, el hecho de que por decisión propia no se hayan ut ilizado est os
m edios est at ales, no significa de m odo alguno que ést os les hayan est ado vedados, pues el
acceso grat uit o, inm ediat o y perm anent e a est os servicios por par t e del Est ado est uvo
garant izado” . El Est ado enfat izó que se ha pr iorizado la est rat egia sobr e VI H/ SI DA, “ que
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cuent a con su pr opio proy ect o de inversión en el cual solo en los últ im os años se han
invert ido m ás de 50 m illones de dólares, enfocados exclusivam ent e a est a pat ología,
incluyendo el acceso grat uit o a los esquem as int ernacionales de t rat am ient o de form a
grat uit a para t odos los pacient es que lo requieran, así com o la provisión de servicios de
diagnóst ico, prevención, prom oción y m anej o int egral” . Resalt ó que “ es dent ro de est e nivel
de servicios de salud que Talía ha sido at endida y sigue siendo at endida” .

165. El Est ado afirm ó que la perspect iva de los r epr esent ant es sobr e el art ículo 26 no
cum ple las condiciones de j ust iciabilidad requer idas para considerar al caso com o de caráct er
cont encioso, configurando un “ ‘caso abst ract o’, que m ás bien se ubica dent ro de la dim ensión
consult iva y de prom oción de derechos, que bien puede ser desar rollada dent ro de un
inform e t écnico o t em át ico de la Com isión I nt er am ericana” . Agregó que “ no es posible acusar
al Est ado de est ancam ient o en las políticas públicas relacionadas con el sect or social, ni de
ret roceso en los program as sociales, circunst ancias que perm it irían m ost rar un pat rón
event ualm ent e violat orio de [ los derechos económ icos, sociales y cult urales] ” . El Est ado resalt ó
que “ ha dem ost rado not ables avances en la prest ación de servicios públicos, y concreción
j urídica de derechos económ icos, sociales y cult urales” 189 .

166. Finalm ent e, el Est ado alegó que Teresa Lluy acudió de m anera volunt aria a solicit ar el
exam en ginecológico para su hij a, y dest acó que dicha solicit ud const a en el cert ificado m édico
em it ido luego de dicho exam en. Asim ism o, señaló que si la práct ica del exam en hubiese sido
iniciativa procesal del j uez penal, ést e t endría que haber designado perit os m édicos
especializados para su realización. En virt ud de ello, concluyó que “ ninguna aut oridad j udicial ni
adm inist rat iva, solicit ó u ordenó a la señora Teresa Lluy que se le pract i[ cara] un exam en de
reconocim ient o ginecológico a su hij a[ . D] icho exam en [ …] se realizó [ …] por iniciativa propia
de la señora Lluy, quien incorporó por su cuent a [ …] est e docum ent o al j uicio penal” .

Consideraciones de la Cort e

167. A cont inuación la Cort e analizará: A) el der echo a la vida, derecho a la int egridad
per sonal y derecho a la salud en cuant o a la obligación de regular, fiscalizar y supervisar la
prest ación de ser vicios en cent ros de salud privados; y B) la disponibilidad, accesibilidad,
acept abilidad y calidad en la asist encia sanit aria en el m arco del derecho a la vida y a la
int egridad personal, am bos en relación con Talía González LLuy. Post eriom ent e, se exam inará
C) el der echo a la int egridad personal de Teresa Lluy e I ván Lluy.

168. Est a Cort e ha sost enido que, en aplicación del art ículo 1.1 de la Convención, los
Est ados poseen la obligación erga om nes de r espet ar y garant izar las norm as de pr ot ección,
así com o de asegurar la efect ividad de los der echos hum anos 190 . Por consiguient e, los

189
Así, “ dentro de la presentación del [ Exám en Periódico Universal] 2012 ante el Consej o de Derechos Hum anos
de Naciones Unidas, el 94% de las intervenciones de los 72 Estados, adem ás de expresar felicitaciones por su polít ica
social, m anifestaron su interés para conocer en m ayor detalle las m etodologías y program as im plem entados por el
Ecuador, exhibiendo sus m ayores logros en derechos de los discapacitados, adultos m ayores, niños, niñas y
adolescentes, interculturalidad y plurinacionalidad, derecho a la salud y derecho a la educación” . Asim ism o, el Estado
hizo énfasis en la noción de derechos del buen vivir desarrollada a partir de la Const itución de 2008, los cuales
reconocen la interdependencia e integralidad de los derechos, com o el derecho a la educación, la salud y el trabaj o,
entre otros. En relación al derecho a la salud, el Estado indicó que “ al t iem po de presentación y evaluación del [ Exám en
Periódico Universal] 2012, el gobierno actual ha invertido en salud entre 2007 y 2010, 3.539 m illones de dólares, m ás
del doble del total de inversión de los tres últim os gobiernos anteriores al 2007” y que el Ecuador destinó “ 184 m illones
de dólares anuales para m edicina gratuit a, baj o el concepto de que las m edicinas son bienes sociales y no com erciales” .
190
Cfr. Caso de la “ Masacre de Mapiripán” Vs. Colom bia. Sent encia de 15 de sept iem bre de 2005. Serie C No.
134, párr. 111, y Caso Suárez Peralt a Vs. Ecuador. Excepciones Prelim inares, Fondo, Reparaciones y Cost as.
Sent encia de 21 de m ayo de 2013. Serie C No. 261, párr. 127. En ese m ism o sent ido, Condición Jurídica y Derechos
 47

Est ados se com prom et en no solo a respet ar los der echos y libert ades en ella reconocidos
( obligación negat iva) , sino t am bién a adopt ar t odas las m edidas apropiadas para
garant izarlos ( obligación posit iva) 191 . En est e sent ido, la Cort e ha est ablecido que no bast a
que los Est ados se abst engan de violar los der echos, sino que es im perat iva la adopción de
m edidas posit ivas, det erm inables en función de las part iculares necesidades de prot ección
del suj et o de derecho, ya sea por su condición per sonal o por la sit uación específica en que
se encuent re 192 .

169. El art ículo 4 de la Convención garant iza no solo el derecho de t odo ser hum ano de no
ser privado de la vida arbit rariam ent e, sino que adem ás, el deber de los Est ados de adopt ar
las m edidas necesarias para cr ear un m ar co norm at ivo adecuado que disuada cualquier
am enaza al der echo a la vida 193 .

170. La obligación de garant ía se proy ect a m ás allá de la relación ent re los agent es
est at ales y las personas som et idas a su j ur isdicción, abarcando asim ism o el deber de
prev enir, en la esfera privada, que t er ceros v ulneren los bienes j urídicos pr ot egidos 194 . No
obst ant e, la Cort e ha considerado que un Est ado no puede ser responsable por cualquier
violación de derechos hum anos com et ida ent re part iculares dent r o de su j urisdicción. El
caráct er erga om nes de las obligaciones conv encionales de garant ía a cargo de los Est ados
no im plica una responsabilidad ilim it ada de los m ism os fr ent e a cualquier act o o hecho de
part iculares; pues, aunque un act o, om isión o hecho de un part icular t enga com o
consecuencia j urídica la violación de det erm inados der echos hum anos de ot r o part icular,
aquel no es aut om át icam ent e at ribuible al Est ado, sino que corr esponde at enerse a las
circunst ancias part iculares del caso y a la concr eción de dichas obligaciones de garant ía 195 .
En est e sent ido, la Cor t e deberá v erificar si le es at ribuible responsabilidad int ernacional al
Est ado en el caso concr et o.

171. En lo que respect a a la relación del deber de garant ía ( art ículo 1.1) con el art ículo 5.1
de la Conv ención, la Cort e ha est ablecido que el der echo a la int egridad per sonal se halla
direct a e inm ediat am ent e vinculado con la at ención a la salud hum ana 196 , y que la falt a de
at ención m édica adecuada puede conllevar la vulneración del art ículo 5.1 de la
Convención 197 . En est e sent ido, la Cort e ha sost enido que la prot ección del derecho a la
int egridad personal supone la r egulación de los servicios de salud en el ám bit o int erno, así
com o la im plem ent ación de una serie de m ecanism os t endient es a t ut elar la efect ividad de

de los Migrant es I ndocum ent ados. Opinión Consult iva OC-18/ 03 de 17 de sept iem bre de 2003. Serie A No. 18, párr.
140.
191
Cfr. Caso Velásquez Rodríguez Vs. Honduras, párrs. 165 y 166, y Caso Suárez Peralt a Vs. Ecuador, párr.
127.
192
Cfr. Caso González y ot ras ( “ Cam po Algodonero” ) Vs. México. Excepción Prelim inar, Fondo, Reparaciones y
Cost as. Sent encia de 16 de noviem bre de 2009. Serie C No. 205, párr . 243, y Caso Suárez Peralt a Vs. Ecuador , párr.
127.
193
Cfr. Caso Xim enes Lopes Vs. Br asil. Sent encia de 4 de j ulio de 2006. Serie C No. 149, párrs. 99 y 125, y
Caso Suárez Peralt a Vs. Ecuador , párr. 134.
194
Cfr. Caso de la “ Masacre de Mapiripán” Vs. Colom bia, párr. 111, y Caso Suárez Peralt a Vs. Ecuador, párr.
129. En ese m ism o sent ido, Condición Jurídica y Derechos de los Migrant es I ndocum ent ados, párr. 140.
195
Cfr. Caso de la Masacre de Pueblo Bello Vs Colom bia. Sentencia de 31 de enero de 2006. Serie C No. 140,
párr . 123, y Caso Suárez Peralt a Vs. Ecuador , párr. 129.
196
Cfr. Caso Albán Cornej o y ot ros. Vs. Ecuador. Fondo Reparaciones y Cost as. Sent encia de 22 de noviem bre
de 2007. Serie C No. 171, párr . 117, y Caso Suárez Peralt a Vs. Ecuador , párr. 130.
197
Cfr. Caso Tibi Vs. Ecuador. Excepciones Prelim inares, Fondos, Reparaciones y Cost as. Sent encia de 7 de
sept iem bre de 2004. Serie C No. 114, párr. 157, y Caso Suárez Peralt a Vs. Ecuador , párr. 130.
 48

dicha regulación 198 . Por est a razón, se debe det er m inar si en el present e caso se garant izó la
int egridad personal consagrada en el art ículo 5.1 de la Conv ención en relación con el art ículo
1.1 de la m ism a.

172. Por ot ra part e, la Cort e t am bién considera per t inent e recordar la int erdependencia e
indivisibilidad exist ent e ent re los derechos civiles y polít icos y los der echos económ icos,
sociales y cult urales, ya que deben ser ent endidos int egralm ent e com o derechos hum anos,
sin j erarquía ent re sí y exigibles en t odos los casos ant e aquellas aut oridades que result en
com pet ent es para ello 199 . Al respect o, la Declaración Am ericana de los Der echos y Deber es
del Hom bre est ablece en su Art ículo XI que t oda persona t iene el der echo “ a que su salud sea
preservada por m edidas sanit arias y sociales, r elat ivas a [ …] la asist encia m édica,
corr espondient es al nivel que perm it an los recursos públicos y los de la com unidad” . Por su
part e, el Art ículo 45 de la Cart a de la OEA requiere que los Est ados Miem bros “ dedi[ quen]
sus m áxim os esfuerzos [ … para el] [ d] esar rollo de una polít ica eficient e de seguridad
social” 200 . En est e sent ido, el art ículo 10 del Prot ocolo Adicional a la Convención Am ericana
sobr e Der echos Hum anos en m at eria de Der echos Económ icos, Sociales y Cult urales,
rat ificado por el Ecuador el 25 de m arzo de 1993 y ent rado en vigor el 16 de noviem bre de
1999, est ablece que t oda persona t iene derecho a la salud, ent endida com o el disfrut e del
m ás alt o nivel de bienest ar físico, m ent al y social, e indica que la salud es un bien público 201 .

198
Cfr. Caso Xim enes Lopes Vs. Brasil, párrs. 89 y 90, y Caso Suárez Peralt a Vs. Ecuador, párr. 130. Véase
t am bién: Tribunal Europeo de Derechos Hum anos ( en adelant e “ TEDH” ) , Caso Lazar Vs. Rum ania, No. 32146/ 05.
Sección Tercera. Sent encia de 16 de m ayo de 2010, párr. 66; Caso Z Vs. Polonia, No. 46132/ 08. Sección Cuart a.
Sent encia de 13 de noviem bre de 2012, párr . 76, y Naciones Unidas, Consej o Económ ico y Social, Com it é de
Derechos Económ icos, Sociales y Cult urales. Observación General Núm ero 14, E/ C.12/ 2000/ 4, 11 de agost o de
2000, párrs. 12, 33, 35, 36 y 51.
199
Cfr. Caso Acevedo Buendía y ot ros ( “ Cesant es y Jubilados de la Cont raloría” ) Vs. Perú. Excepción
Prelim inar, Fondo, Reparaciones y Cost as. Sent encia de 1 de j ulio de 2009 Serie C No. 198, párr. 101, y Caso
Suárez Peralt a Vs. Ecuador , párr . 131. En el m ism o sent ido: cfr. Naciones Unidas, Consej o Económ ico y Social,
Com it é de Derechos Económ icos, Sociales y Cult urales. Observación General Núm ero 9, E/ C.12/ 1998/ 24, 3 de
diciem bre de 1998, párr. 10. Véase t am bién: TEDH, Caso Airey Vs. I rlanda, No. 6289/ 73. Sent encia de 9 de oct ubre
de 1979, párr. 26 y Caso Sidabras and Dziaut as Vs. Lit uania, Nos. 55480/ 00 y 59330/ 00. Sección Segunda.
Sent encia de 27 de j ulio de 2004, párr. 47. En el Caso Airey Vs. I rlanda el Tribunal Europeo señaló: “ Si bien el
Convenio recoge derechos esencialm ent e civiles y polít icos, gran part e de ellos t ienen im plicaciones de nat uraleza
económ ica y social. Por eso, el Tribunal est im a, com o lo hace la Com isión, que el hecho de que una int erpret ación
del Convenio pueda ext enderse a la esfera de los derechos sociales y económ icos no es fact or decisivo en cont ra de
dicha int erpret ación, ya que no exist e una separación t aj ant e ent re esa esfera y el cam po cubiert o por el Convenio” .
200
El art ículo 26 de la Convención Am ericana ( Pact o de San José) refiere al desarrollo progresivo “ de los
derechos que se derivan de las norm as económ icas [ y] sociales [ …] , cont endidas en la Cart a de la [ OEA] [ …] en la
m edida de los recursos disponibles, por vía legislat iva u otros m edios apropiados” . Contenido en dicha referencia se
encuent ra el derecho a la salud. Respect o a las obligaciones de los Est ado en relación con Derechos Económ icos,
Sociales y Cult urales, el Com it é de Derechos Económ icos, Sociales y Cult urales ha señalado que “ si bien la plena
realización de los derechos pert inent es puede lograrse de m anera paulat ina, las m edidas t endent es a lograr este
obj et ivo deben adopt arse dent ro de un plazo razonablem ent e breve t ras la ent rada en vigor del Pact o para los
Est ados int eresados. Tales m edidas deben ser deliberadas, concret as y orient adas lo m ás claram ent e posible hacia la
sat isfacción de las obligaciones reconocidas en el Pact o” . Asim im so, indicó que “ [ e] nt re las m edidas que cabría
considerar apropiadas, adem ás de las legislat ivas, est á la de ofrecer recursos j udiciales en lo que respect a a
derechos que, de acuerdo con el sist em a j urídico nacional, puedan considerarse j ust iciables. El Com it é observ[ ó] ,
por ej em plo, que el disfrut e de los derechos reconocidos, sin discrim inación, se fom ent ará a m enudo de m anera
apropiada, en part e m ediant e la provisión de recur sos j udiciales y ot ros recursos efect ivos” . Cfr. Naciones Unidas,
Consej o Económ ico y Social, Com it é de Derechos Económ icos, Sociales y Cult urales. Observación General Núm ero 3,
E/ 1991/ 23, 14 de diciem bre de 1990, párrs. 2 y 5.
201
Dicho art ículo est ablece que: “ 1. Toda persona t iene derecho a la salud, ent endida com o el disfrut e del m ás
alt o nivel de bienest ar físico, m ent al y social. 2. Con el fin de hacer efect ivo el derecho a la salud los Est ados part es
se com prom et en a reconocer la salud com o un bien público y part icularm ent e a adopt ar las siguient es m edidas para
garant izar est e derecho: a. la at ención prim aria de la salud, ent endiendo com o t al la asist encia sanit aria esencial
puest a al alcance de t odos los individuos y fam iliares de la com unidad; [ y] b. la ext ensión de los beneficios de los
servicios de salud a todos los individuos suj etos a la j urisdicción del Est ado” .
 49

Adicionalm ent e, en j ulio de 2012, la Asam blea General de la Organización de Est ados
Am ericanos enfat izó la calidad de los est ablecim ient os, bienes y servicios de salud, lo cual
requier e la presencia de personal m édico capacit ado, así com o de condiciones sanit arias
adecuadas 202 .

173. Por ot ra part e, el Com it é de Der echos Económ icos, Sociales y Cult urales ha señalado
que t odos los servicios, art ículos e inst alaciones de salud deben cum plir con requisit os de
disponibilidad, accesibilidad, acept abilidad y calidad. En t orno a est os elem ent os esenciales
del der echo a la salud el Com it é ha pr ecisado su alcance en los siguient es t érm inos:

a) Disponibilidad. Cada Est ado Part e deberá cont ar con un núm ero suficient e de
est ablecim ient os, bienes y servicios públicos de salud y cent ros de at ención de la salud, así
com o de program as. Con t odo, esos servicios incluirán los fact ores det erm inant es básicos de
la salud, com o hospit ales, clínicas y dem ás est ablecim ient os relacionados con la salud,
personal m édico y profesional capacit ado, así com o los m edicam ent os esenciales definidos
en el Program a de Acción sobre m edicam ent os esenciales de la OMS.

b) Accesibilidad. Los est ablecim ient os, bienes y servicios de salud deben ser accesibles a t odos,
sin discrim inación alguna, dent ro de la j urisdicción del Est ado Part e. La accesibilidad
present a cuat ro dim ensiones superpuest as:
i) No discrim inación: los est ablecim ient os, bienes y servicios de salud deben ser
accesibles, de hecho y de derecho, a los sect ores m ás vulnerables y m arginados de la
población, sin discrim inación alguna por cualquiera de los m ot ivos prohibidos.
ii) Accesibilidad física: los est ablecim ient os, bienes y servicios de salud deberán est ar al
alcance geográfico de t odos los sectores de la población, en especial los grupos
vulnerables o m arginados, com o las m uj eres, los niños, los adolescent es y las
personas con VI H/ SI DA. [ …]
iii) Accesibilidad económ ica ( asequibilidad) : los est ablecim ient os, bienes y servicios de
salud deberán est ar al alcance de todos. Los pagos por servicios de at ención de la
salud y servicios relacionados con los fact ores det erm inant es básicos de la salud
deberán basarse en el principio de la equidad, a fin de asegurar que esos servicios,
sean públicos o privados, est én al alcance de t odos, incluidos los grupos socialm ent e
desfavorecidos. La equidad exige que sobre los hogares m ás pobres no recaiga una
carga desproporcionada, en lo que se refiere a los gast os de salud, en com paración
con los hogares m ás ricos.
iv) Acceso a la inform ación: ese acceso com prende el derecho de solicit ar, r ecibir y
difundir inform ación e ideas acerca de las cuest iones r elacionadas con la salud. Con
t odo, el acceso a la inform ación no debe m enoscabar el derecho de que los dat os
personales relat ivos a la salud sean trat ados con confidencialidad.
c) Acept abilidad. Todos los est ablecim ient os, bienes y servicios de salud deberán ser
respet uosos de la ét ica m édica y cult uralm ent e apropiados, es decir respet uosos de la
cult ura de las personas, las m inorías, los pueblos y las com unidades, a la par que sensibles
a los r equisit os del género y el ciclo de vida, y deberán est ar concebidos para r espet ar la
confidencialidad y m ej orar el est ado de salud de las personas de que se trat e.
d) Calidad. Adem ás de acept ables desde el punt o de vist a cultural, los est ablecim ient os, bienes
y servicios de salud deberán ser t am bién apropiados desde el punt o de vist a cient ífico y

202
Cfr. OEA, I ndicadores de Progreso para Medición de Derechos Cont em plados en el Prot ocolo de San
Salvador, OEA/ Ser.L/ XXV.2.1, Doc 2/ 11 rev.2, 16 de diciem bre de 2011, párrs. 66 y 67. En est e docum ent o se
est ablece que: “ El Protocolo hace referencia a la sat isfacción de derecho en un cont ext o de desarrollo de un sist em a
de salud, que por básico que sea, debe garant izar el acceso al sist em a de At ención Prim aria en Salud ( APS) y el
desarrollo progresivo y cont inuo de un sist em a de cobert ura para t oda la población del país [ …] adem ás de
acept ables desde el punt o de vist a cult ural, los est ablecim ient os, bienes y servicios de salud deberán ser t am bién
apropiados desde el punt o de vist a cient ífico y m édico y ser de buena calidad. Ello requiere, ent re ot ras cosas,
personal m édico capacit ado, m edicam ent os y equipo hospit alario cient íficam ent e aprobados y en buen est ado, agua
lim pia pot able y condiciones sanit arias adecuadas” . Asim ism o, dent ro de los indicadores referidos se incluyen:
“ Exist encia de inst ancias adm inist rat ivas para radicar denuncias en m at eria de incum plim ient o de obligaciones
vinculadas al derecho a la salud. Com pet encias de los Minist erios o de las Superint endencias para recibir quej as de
los usuarios del sist em a de salud. Polít icas de capacit ación de j ueces y abogados en m at eria de derecho a la salud” .
En est e m ism o sent ido, cfr. Naciones Unidas, Consej o Económ ico y Social, Com it é de Derechos Económ icos, Sociales
y Cult urales. Observación General Núm ero 9, E/ C.12/ 1998/ 24, 3 de diciem bre de 1998, párr. 10. Véase t am bién
OEA, Cart a Social de las Am éricas, aprobada por la Asam blea General de la OEA el 4 de j unio de 2012,
AG/ doc.5242/ 12 rev. 2.
 50

m édico y ser de buena calidad. Ello requiere, ent re ot ras cosas, personal m édico capacit ado,
m edicam ent os y equipo hospit alario cient íficam ent e aprobados y en buen est ado, agua
lim pia pot able y condiciones sanit arias adecuadas203

174. En r elación con la condición de niña de Talía Gonzales Lluy, el ar t ículo 24 de la

Convención sobre los Der echos del Niño 204 consagra “ el der echo del niño al disfrut e del m ás
alt o nivel posible de salud y a servicios par a el t rat am ient o de las enferm edades y la
rehabilit ación de la salud” . De acuerdo al art ículo 2.b) de esa norm a, los Est ados part es
“ adopt arán las m edidas apropiadas para [ …] [ a] segurar la prest ación de la asist encia m édica
y la at ención sanit aria que sean necesarias a t odos los niños, haciendo hincapié en el
desarr ollo de la at ención prim aria de salud” .

A. D e r e ch o a la vida , d e r e ch o a la int e gr ida d pe r son a l y de r e ch o a la sa lud e n

cu a n t o a la ob liga ción de r e g u la r , f isca liz a r y su pe r visa r la pr e st a ción de
se r v icios e n ce n t r os d e sa lu d pr iva dos

175. Dado que en el present e caso la int erfer encia al derecho a la vida y a la int egridad
per sonal ( cont am inación con sangr e infect ada por VI H) se originó en la conduct a de t er cer os
privados ( inst it ución de salud y Banco de Sangre privados) la Cor t e considera relevant e
ret om ar sus pr onunciam ient os pr evios sobr e la r esponsabilidad int ernacional por hechos que
se derivan de la conduct a de pr est ador es privados de salud. En el caso Xim enes Lopes vs.
Brasil, la Cort e pr ecisó que:

89. En relación con personas que se encuent ran recibiendo at ención m édica, y dado que la
salud es un bien público cuya prot ección est á a car go de los Est ados, ést os t ienen la obligación de
prevenir que t erceros int erfieran indebidam ent e en el goce de los derechos a la vida y a la
int egridad personal, part icularm ent e vulnerables cuando una persona se encuent ra baj o
t rat am ient o de salud. La Corte considera que los Est ados t ienen el deber de regular y fiscalizar t oda
la asist encia de salud prest ada a las personas baj o su j urisdicción, com o deber especial de
prot ección a la vida y a la int egridad personal, independientem ent e de si la ent idad que prest a t ales
servicios es de caráct er público o privado.

90. La falt a del deber de regular y fiscalizar genera responsabilidad int ernacional en razón de
que los Est ados son responsables t ant o por los act os de las ent idades públicas com o privadas que
prest an at ención de salud, ya que baj o la Convención Am ericana los supuest os de responsabilidad
int ernacional com prenden los act os de las ent idades privadas que est én act uando con capacidad
est at al, así com o act os de t erceros, cuando el Est ado falt a a su deber de regularlos y
fiscalizarlos205 . La obligación de los Est ados de regular no se agot a, por lo t ant o, en los hospit ales
que prest an servicios públicos, sino que abarca t oda y cualquier inst it ución de salud 206 .

203
Naciones Unidas, Consej o Económ ico y Social, Com it é de Derechos Económ icos, Sociales y Cult urales.
Observación General Núm ero 14, E/ C.12/ 2000/ 4, 11 de agost o de 2000, párr. 12.
204
El Ecuador rat ificó dicha Conveción el 23 de Marzo de 1990 y ent ró en vigor el 2 de sept iem bre de 1990.
205
En est e punt o, en el caso Xim enes Lopes la Cort e señaló que ent re los supuestos de responsabilidad est at al
por violación a los derechos consagrados en la Convención se encuent ra la conduct a descrit a en la Resolución de la
Com isión de Derecho I nt ernacional, de una persona o ent idad, que si bien no es un órgano est at al, est á aut orizada
por la legislación del Est ado para ej ercer at ribuciones de aut oridad gubernam ent al. Dicha conduct a, ya sea de
persona física o j urídica, debe ser considerada un acto del Est ado, siem pre y cuando est uviere act uando en dicha
capacidad. Cfr. Caso Xim enes Lopes Vs. Br asil, párr . 86, y Responsabilidad del Est ado por hechos
int ernacionalm ent e ilícit os. Com isión de Derecho I nt ernacional 53° sesión, 2001. Docum ent o de la ONU A/ 56/ 10.
Text o int roducido en el anexo de la Resolución 56/ 83 de 28 de enero de 2002, de la Asam blea General de las
Naciones Unidas.
206
Caso Xim enes Lopes Vs. Brasil, párrs.89 y 90. Por su part e el Com it é para la Elim inación de la
Discrim inación cont ra la Muj er ( en adelant e “ Com it é de la CEDAW” ha señalado que el Est ado es direct am ent e
responsable por las acciones de las inst it uciones privadas cuando t erceriza servicios m édicos, y adicionalm ent e, que
el Est ado siem pre es responsable del deber de regular y m onit orear las inst it uciones privadas de salud. Alyne da
Silva Pim ent el v. Brasil, Com it é de la CEDAW, Agost o 10, 2011. UN.Doc. CEDAW/ C/ 49/ D/ 17/ 2008.
 51

176. A cont inuación se analizarán los hechos del caso a la luz de la obligación de r egular y
super visar la prest ación de servicios del Banco de Sangr e de gest ión pr ivada que int ervino en
el present e caso. Cabe resalt ar que dicho análisis t iene en cuent a la obligación est at al en
relación con la acept abilidad de los est ablecim ient os, bienes y ser vicios de salud ( que
“ deberán ser r espet uosos de la ét ica m édica y cult uralm ent e apropiados” ) , y su calidad ( “ los
est ablecim ient os, bienes y servicios de salud deberán ser t am bién apr opiados desde el punt o
de vist a cient ífico y m édico y ser de buena calidad” ) ( supra pár r. 173) . En efect o, est as
nociones de acept abilidad y calidad im plican una r efer encia a los est ándares ét icos y t écnicos
de la profesión y que han sido est ablecidos en el cam po de la donación y t ransfusión de
sangre.

177. Sobr e el cont enido de la obligación de regulación, en casos pr evios la Cort e ha

señalado lo siguient e:

[ L] os Est ados son responsables de regular [ …] con caráct er perm anent e la prest ación de los
servicios y la ej ecución de los program as nacionales relat ivos al logro de una prest ación de servicios
de salud públicos de calidad, de t al m anera que disuada cualquier am enaza al derecho a la vida y a
la int egridad física de las personas som et idas a t r at am ient o de salud. Deben, int er alia, cr ear
m ecanism os adecuados para inspeccionar las inst it uciones, [ …] present ar, invest igar y resolver
quej as y est ablecer procedim ient os disciplinarios o j udiciales apropiados para casos de conducta
profesional indebida o de violación de los derechos de los pacient es207 .

178. En est e punt o la Cort e considera que exist en ciert as act ividades, com o el
funcionam ient o de bancos de sangr e, que ent rañan riesgos significat ivos para la salud de las
per sonas y, por lo t ant o, los Est ados est án en la obligación de regularlas de m anera
específica 208 . En el present e caso, dado que la Cr uz Roj a, ent idad de car áct er privado, era la
única ent idad con la responsabilidad del m anej o de bancos de sangr e al m om ent o de
producirse los hechos, el nivel de supervisión y fiscalización sobre dicha inst it ución t enía que
ser el m ás alt o posible t eniendo en cuent a el debido cuidado que se debe t ener en
act ividades asociadas a t ransfusiones de sangre y dado que ex ist ían m enos cont roles que
aquellos a los que se som et en los funcionarios est at ales por la prest ación de servicios
públicos 209 .

207
Caso Xim enes Lopes Vs. Brasil, párr. 99, y y Caso Suárez Peralt a Vs. Ecuador , párr. 134.
208
Al respect o, ver el perit aj e de Christ ian Court is en la audiencia pública celebrada en este caso. Asim ism o la
Cort e Const it ucional de Colom bia ha señalado que “ los bancos de sangre son inst it uciones - privadas o públicas- que
t ienen una responsabilidad con la salud pública, por cuant o act úan com o filt ro para evit ar que, a t ravés de la
ext racción y donación de sangre, se disem inen enfer m edades infecciosas. Adem ás, t ienen la obligación de garant izar
que la sangre y sus hem ocom ponent es cum plan con un m áxim o de calidad adecuado para las inst it uciones
prest adoras de salud que requieran del sum inist ro de sangre para salvaguardar, principalm ent e, los derechos a la
salud y a la vida de quienes t ienen a su cargo. [ …] La act ividad ej ercida por los bancos de sangre es de int erés
público, y en esa m edida, se t rat a de una labor que es est rict am ent e reglada por el Est ado, ya que im plica
cuest iones t an relevant es com o la preservación de la salud y la salubridad pública” . Cfr. Sent encia T-248/ 12 de la
Cort e Const it ucional de Colom bia de 26 de m arzo de 2012.
209
En u n caso r elat iv am en t e sim ilar la Sala d e lo Con t en cioso Adm in ist r at iv o del Consej o de Est ado de
Colom b ia an alizó la for m a com o la v íct im a adq u ir ió el VI H en el m ar co d e t r an sf usiones de san gr e q u e hab ía
r ecib ido com o consecuen cia d e her idas p or ar m a de f uego ocasion ad as por d isp ar os d e m iem br os del Ej ér cit o.
Den t r o d e d icha at ención m éd ica, le f uer on t r ansf u nd id as a la v íct im a cinco bolsas de sangr e, d e las cu ales t r es
n o hab ían sido ob j et o d e las r espect iv as pr ueb as d e con t r ol de calid ad d e sang r e par a el con t r ol del VI H/ SI DA.
Respect o del argum ent o de la ent idad dem andada según el cual dadas las condiciones crít icas de la pacient e no fue
posible realizar previam ent e el respect ivo análisis de la sangre que se le iba a trasfundir, la Sala est im ó necesario
precisar que: “ dicho argum ent o result a absolut am ent e desafort unado, com o quiera que es deber de las inst it uciones
de salud cont ar con las debidas reservas de unidades sangre para event uales casos de urgencia o em ergencia en los
cuales se requieran. Así pues, result a lógico y nat ural que una inst it ución m édica cuent e con los debidos insum os
m édicos y clínicos para brindar a los pacient es una correct a at ención y no puede escudarse en su propia negligencia
e im previsión para exculparse de la responsabilidad que le corresponde, m áxim e t r at ándose de un insum o de t ant a
im port ancia y necesidad com o las unidades de sangre” . Sobre el part icular, la j urisprudenica de la Sala ha
 52

179. La Cort e not a que al m om ent o de los hechos, el Ecuador cont aba con una r egulación
general sobre el derecho a la salud cont enida en el Código de la Salud de 1971 ( supra párr.
70) . Est e Código indicaba que la aut oridad de salud est ablecería las norm as y los requisit os
que deben cum plir los est ablecim ient os de at ención m édica, y los inspeccionará y evaluará
periódicam ent e. De igual m anera, est ablecía que los est ablecim ient os de at ención m édica
som et erían a la aprobación de la aut oridad de salud sus progr am as anuales y sus
reglam ent os ( supra pár r. 70) . Est e Código no est ipulaba ni regulaba el sum inist ro de sangr e
o sus derivados, ni est ableció sanción alguna en est e cam po 210 .

180. La Cort e not a que si bien el Código de la Salud del año 1971 no cont aba con
regulaciones específicas sobr e el funcionam ient o de los bancos de sangre, desde 1984 y
1986 exist ían leyes que r egulaban las donaciones v olunt arias de sangr e, así com o el
aprovisionam ient o y ut ilización de sangre y sus derivados ( supra pár r . 74) . Post eriorm ent e,
en 1987 se est ablecier on norm as que regulaban la práct ica obligat oria de pruebas de VI H a
t odas las unidades de sangre y sus derivados, en t odos los bancos de sangr e del Ecuador
( supra pár r. 71) . Adem ás, las norm as señalaron las aut oridades en m at eria de salud
encargadas de sancionar el incum plim ient o de est as norm as 211 .

181. Asim ism o, en norm at ivas cr eadas en 1992 y 1998 se ident ificaron organism os, com o
la Secret aría Nacional de Sangr e, encargados de super visar el cum plim ient o de las
disposiciones r eglam ent arias y m anuales operat ivos, señalando las sanciones cont em pladas
en caso de inobser v ancia de dichas disposiciones y m anuales ( supra párr. 71) .
Adicionalm ent e, en 1998 se est ableció el m arco baj o el cual debían funcionar los bancos de
sangre para la colect a de sangr e y su disposición final, a fin de evit ar la t ransm isión de
infecciones m ediant e la t ransfusión ( supra pár r. 72) . En el m ism o sent ido, la Const it ución
Polít ica de 1998 cont em plaba la form ulación de la polít ica nacional de salud y la vigilancia de
las em presas que se dedicaran a los servicios de salud privados ( supra párr. 73) .

est ablecido que “ cuando a la Adm inist ración Pública se le ha im puest o el deber j urídico de evit ar un result ado
dañoso, aquella asum e la posición de garant e en relación con la víct im a, razón por la cual de llegarse a concret ar el
daño, ést e result ará im put able a la Adm inist ración por el incum plim ient o de dicho deber. [ …] En cuant o a la
im put ación de responsabilidad del Est ado por violar los deberes que surj an a part ir de la posición de garant e, debe
advert irse que aquélla no puede provenir de un análisis abst ract o o genérico, pues, en efect o, si bien se ha
precisado que el Est ado se encuent ra vinculado j urídicam ent e a la prot ección y sat isfacción de los derechos hum anos
y/ o fundam ent ales, es m enest er precisar que, de acuerdo con una form ulación am plia de la posición de garant e, se
requiere para form ular la im put ación que, adicionalm ent e: i) el obligado no im pida el result ado lesivo, siem pre que
ii) est é en posibilidad de hacerlo. [ …] Así pues, debe advertirse –igualm ent e- que las obligaciones que est án a cargo
del Est ado - y por lo t ant o la falla del servicio que const it uye su t rasgresión- , deben m irarse en concret o, frent e al
caso part icular que se j uzga, t eniendo en consideración las circunst ancias que rodearon la producción del daño que
se reclam a, su m ayor o m enor previsibilidad y los m edios de que disponían las aut oridades para cont rarrest arlo. [ …]
Por consiguient e, no se t rat a de una abst ract a at ribución o de un genérico e im preciso deber de vigilancia y cont rol,
sino de su grave incum plim ient o por part e de la Adm inist ración Pública de t ales deberes, t odo lo cual produj o las
nefast as consecuencias vist as en est e asunt o y en el caso al cual se ha hecho referencia. Cfr. Consej o de Est ado de
Colom bia, Sala de lo Cont encioso Adm inist rat ivo, Sección Tercera, Subsección A. Sent encia de 12 de noviem bre de
2014, Rad. 25000- 23- 26- 000- 2003-01881-01(38738) .
210
Cfr. Perit aj e de Jim m y Tandazo y Carolina Zevallos 20 de febrero de 2015 ( expediente de prueba, folio
4034) .
211
Al respecto, las norm as señalan que “ [ e] l cont rol del cum plim ient o de est e Acuerdo est arán a cargo de la
Cruz Roj a Ecuat oriana” , asi com o que “ [ l] as aut oridades o personas que no acat aren [ dichas norm as] ser án
sacionadas por las aut pridades de salud, de conform idad con el Códgio de Salud” . Regist ro Oficial No. 794.
Reglam ento 8001. Acuerdo de obligat oriedad de realización de pruebas de VI H en t odas las unidades de sangre y
derivados de 20 de Oct ubr e de 1987 ( expedient e de prueba, folio 2691) .
 53

182. La delegación a la Cruz Roj a del m anej o de los bancos de sangr e se m ant uvo hast a
2006, cuando se expidió la Ley Orgánica de Salud, en la cual el Est ado v olvió a asum ir la
rect oría de los bancos de sangre 212 .

183. Si bien es ciert o que la norm at iva vigent e al m om ent o de los hechos no especificaba
la m anera concret a y la periodicidad en la que se llevaría a cabo el m onit oreo o la
super visión, ni los aspect os concret os que serían m onit oreados o supervisados, est e Tribunal
considera que exist ía una regulación en la m at eria que t enía com o obj et ivo cont rolar la
calidad del servicio de t al form a que a t ravés de t ransfusiones de sangre no se cont agiaran
enferm edades com o el VI H. Dada est a conclusión sobre el t em a de r egulación, la Cort e
concent rará su análisis en los pr oblem as de super visión y fiscalización.

184. Al respect o, cabe r esalt ar que el deber de super visión y fiscalización es del Est ado,
aun cuando el servicio de salud lo prest e una ent idad privada. El Est ado m ant iene la
obligación de proveer servicios públicos y de pr ot eger el bien público respect ivo 213 . Al
respect o, la Cort e ha est ablecido que “ cuando la at ención de salud es pública, es el Est ado el
que prest a el servicio direct am ent e a la población [ …] . El servicio de salud público [ …] es
prim ariam ent e ofr ecido por los hospit ales públicos; sin em bargo, la iniciat iva privada, de
for m a com plem ent aria, y m ediant e la firm a de conv enios o cont r at os, t am bién prov ee
servicios de salud baj o los auspicios del [ Est ado] . En am bas sit uaciones, ya sea que el
pacient e est é int ernado en un hospit al público o en un hospit al privado que t enga un
conv enio o cont rat o [ …] , la persona se encuent ra baj o cuidado del [ …] Est ado” 214 . Por ot r a
part e, la Cort e ha cit ado al Tribunal Europeo de Derechos Hum anos para señalar que el
Est ado m ant iene el deber de ot orgar licencias y ej ercer super visión y el cont r ol sobre
inst it uciones privadas 215 . Adem ás, se ha señalado que la obligación de fiscalización est at al
com prende t ant o a ser vicios pr est ados por el Est ado, direct a o indirect am ent e, com o a los
ofr ecidos por part iculares 216 . La Cort e ha precisado el alcance de la responsabilidad del
Est ado cuando incum ple est as obligaciones fr ent e a ent idades privadas en los siguient es
t érm inos:

Cuando se trat a de com pet encias esenciales relacionadas con la supervisión y fiscalización de la
prest ación de servicios de int erés público, com o la salud, sea por ent idades públicas o privadas
( com o es el caso de un hospit al privado) , la r esponsabilidad r esult a por la om isión en el
cum plim ient o del deber de supervisar la prest ación del servicio para prot eger el bien respect ivo 217 .

185. En un caso sim ilar al present e el Tribunal Europeo analizó la sit uación de un m enor de
edad quien requirió varias t ransfusiones de sangre y plasm a durant e los prim eros dos m eses
de su vida. Sus padr es adquirieron de la Cr uz Roj a de Turquía la sangr e y el plasm a

212
Cfr. Ley Orgánica de Salud ( expedient e de prueba, folio 4243) .
213
Cfr. Caso Suárez Peralt a Vs. Ecuador , párr. 144.
214
Caso Xim enes Lopes Vs. Brasil, párr . 95, y Caso Suárez Peralt a Vs. Ecuador , párr. 144.
215
Cfr. Caso Suárez Peralt a Vs. Ecuador , párr . 151. En el caso Caso St orck vs. Alem ania el Tribunal Europeo
est ableció que: “ El Est ado t iene la obligación de asegurar a sus ciudadanos su derecho a la int egridad física, baj o el
art ículo 8 del Convenio [ Europeo de Derechos Hum anos] . Con esa finalidad, exist en hospit ales adm inist rados por el
Est ado, que coexist en con hospit ales privados. El Est ado no puede absolverse com plet am ent e de su responsabilidad
al delegar sus obligaciones en esa esfera a individuos u organism os privados. [ …] [ E] l Est ado m ant [ iene] el deber de
ej ercer la supervisión y el cont rol sobre inst it uciones [ …] privadas. Tales inst it uciones, [ …] necesit an no sólo una
licencia, sino t am bién una supervisión com pet ent e y frecuent e, para averiguar si el confinam ient o y el t rat am ient o
m édico est án j ust ificados.” Cfr. TEDH. Caso St orck Vs. Alem ania, No. 61603/ 00. Sección Tercera. Sent encia de 16
de j unio de 2005, párr. 103.
216
Cfr. Caso Xim enes Lopes Vs. Brasil, párr . 141, y Caso Suárez Peralt a Vs. Ecuador, párr. 149.
217
Cfr. Caso Albán Cornej o y ot ros. Vs. Ecuador , párr. 119, y Caso Suárez Peralt a Vs. Ecuador , párr. 150.
 54

requeridos. Cuat ro m eses después de que el per sonal del hospit al aplicara las t ransfusiones
de sangre, los padres se ent eraron de que su hij o había cont raído el virus del VI H.
Post eriorm ent e, el Gobierno descubrió que una per sona que había donado sangr e a la Cruz
Roj a t urca era VI H posit iva y que ese donant e en part icular había donado ant eriorm ent e
cant idades de sangr e y plasm a. Se supo ent onces que una unidad de plasm a que se le había
aplicado al bebé había prov enido de ese m ism o donant e VI H posit ivo. Después de una serie
de procedim ient os, incluyendo uno civil en cont ra de la Cruz Roj a y uno adm inist rat ivo en
cont ra del Minist erio de Salud, que duraron m ás de nuev e años, el Tribunal Adm inist rat ivo
det erm inó que el per sonal del Minist erio de Salud había desem peñado sus deber es de m odo
negligent e. Las com pensaciones ot orgadas cubrieron solam ent e los cost os de un año de
t rat am ient o m édico y fuer on insuficient es para cubrir los cost os de las m edicinas. Al analizar
el caso, el Tribunal Europeo t uvo en cuent a la duración excesiva del proceso adm inist rat ivo,
consideraciones generales de salud pública y al cuidado y la prevención de er ror es sim ilares y
declaró la violación del der echo a la vida 218 .

186. En el present e caso, en la norm at iva rem it ida por el Est ado se observa que la
Secret aría Nacional de Sangre, órgano auxiliar de la Cruz Roj a, era la ent idad a cargo de
aplicar las sanciones por el incum plim ient o de las norm as del Reglam ent o sobre el m anej o de
la sangre ( supra párr . 71) . La Cort e observa que ello im plica una delegación de funciones de
m onit oreo y super visión a la propia ent idad privada a la que se le habían delegado la t area
de m anej ar los bancos de sangr e, lo cual result a especialm ent e problem át ico r espect o a la
debida diligencia en diseños inst it ucionales de fiscalización, dado que est a t area debe ser
efect uada por el Est ado. En est e punt o el Tribunal ret om a el reconocim ient o del Est ado en el
sent ido de que no debió delegar en est a for m a el m anej o de los bancos de sangr e a la Cruz
Roj a, es decir, una delegación que no est ablecía niveles adecuados de super visión. Cabe
resalt ar que en el expedient e no se encuent ra evidencia de act ividades de m onit or eo, cont r ol
o supervisión al banco de sangre con ant erioridad a los hechos.

187. Por ot ra part e en el caso baj o análisis el nexo causal ent re la t ransfusión de sangr e y
el cont agio con VI H est uvo asociado a est os hechos pr obados: i) el 22 de j unio de 1998 Talía
fue diagnost icada con la púrpura t rom bocit opénica y le fue indicado a su m adre que requería
de m anera urgent e una t ransfusión de sangre y plaquet as; ii) el m ism o día, la m adre de Talía
acudieron al Banco de Sangre de la Cruz Roj a donde le indicaron que debía llevar donant es;
iii) la sangre del señor HSA fue recibida en el Banco de Sangre y los product os sanguíneos
derivados de ella fueron despachados por dicho Banco el m ism o 22 de j unio de 1998 para la
t ransfusión a Talía; iv) la t ransfusión com enzó ese m ism o día y cont inuó al día siguient e; v)
la sangre del señor HSA fue som et ida a los ex ám enes respect ivos, incluido el de VI H, r ecién
al día siguient e; vi) el result ado del dicho exam en dio posit ivo; vii) no exist e inform ación que
indique que Talía hubiera cont raído VI H ant es del 22 de j unio de 1998, y viii) los perit os
m édicos y la prueba genét ica pract icada por la Universidad Cat ólica de Lovaina en Bélgica
coincidieron en at ribuir el cont agio a la t ransfusión de sangre. Com o se observa, el cont agio
de VI H ocur rió com o consecuencia de la t ransfusión de sangr e no exam inada previam ent e y
prov enient e del Banco de Sangr e de la Cruz Roj a.

188. Asim ism o, en el j uicio penal, m ediant e varias declaraciones por part e de las personas
que t rabaj aban en la Cruz Roj a y en el hospit al donde se encont raba Talía, se desprende que
los t urnos no est aban bien organizados y que exist ían fallas en los regist ros. En ese sent ido,

218
El Tribunal resalt ó que la fam ilia t uvo que cubrir los alt os cost os de los t rat am ient os y las m edicinas y que
el daño inm at erial otorgado solam ent e cubrió un año de dichos cost os. El Tribunal, considerando los hechos del caso,
concluyó que adem ás del pafo del daño inm at erial se debió haber requerido que se cubriera los costos de
t rat am ient o y m edicam ent os de la vícit m a por el rest o de su vida. TEDH, Oyal Vs. Turquía. No. 4864/ 05. Sección
Segunda. Sent encia de 23 de m arzo de 2010.
 55

la Cort e r esalt a que las pruebas en el proceso penal indican que el Banco de Sangre de la
Cruz Roj a funcionaba: i) con m uy escasos r ecursos 219 ; ii) sin crear y m ant ener r egist ros con
inform ación det allada y com plet a sobr e los donant es, las pruebas r ealizadas y las ent regas
de pr oduct os sanguíneos220 ; iii) con irregularidades y cont radicciones en los pocos r egist ros
exist ent es 221 ( siendo un ej em plo de ello los r egist ros r elat ivos a la ent r ega de sangre par a
Talía, los cuales t enían bor rones) , y iv) el personal m ant enía la práct ica de no r egist rar las
ent regas de sangr e que se efect uaban con post erioridad a las 6 pm , que fue precisam ent e la
sit uación de los pr oduct os sanguíneos ent regados para la víct im a del present e caso 222 .

189. En el present e caso la Cort e considera que la pr ecariedad e irregularidades en las que
funcionaba el Banco de Sangre del cual provino la sangre para Talía es un r eflej o de las
consecuencias que puede t ener el incum plim ient o de las obligaciones de supervisar y
fiscalizar por part e de los Est ados. La insuficient e super visión e inspección por part e del
Ecuador dio lugar a que el Banco de Sangre de la Cruz Roj a de la Provincia del Azuay
cont inuara funcionando en condiciones irregulares que pusier on en riesgo la salud, la vida y
la int egridad de la com unidad. En part icular, est a grav e om isión del Est ado per m it ió que
sangre que no había sido som et ida a los exám enes de seguridad m ás básicos com o el de
VI H, fuera ent r egada a la fam ilia de Talía para la t ransfusión de sangre, con el result ado de
su infección y el consecuent e daño perm anent e a su salud.

190. Est e daño a la salud, por la gravedad de la enferm edad involucrada y el riesgo que en
diversos m om ent os de su vida puede enfr ent ar la víct im a, const it uye una afect ación del
der echo a la vida, dado el peligro de m uert e que en diversos m om ent os ha enfrent ado y
puede enfr ent ar la víct im a debido a su enfer m edad. En efect o, en el present e caso se ha
violado la obligación negat iva de no afect ar la vida al ocurrir la cont am inación de la sangre
de Talía Gonzales Lluy en una ent idad privada. Por ot ra part e, en algunos m om ent os de
desm ej ora en sus defensas, asociada al acceso a ant irret rovirales, lo ocur rido con la
t ransfusión de sangr e en est e caso se ha r eflej ado en am enazas a la vida y posibles riesgos
de m uert e que incluso pueden v olver a surgir en el fut uro 223 .

191. En virt ud de lo m encionado en est e segm ent o, dado que son im put ables al Est ado el
t ipo de negligencias que conduj eron al cont agio con VI H de Talía Gonzales Lluy, el Ecuador es
responsable por la violación de la obligación de fiscalización y supervisión de la prest ación de
servicios de salud, en el m arco del derecho a la int egridad personal y de la obligación de no
poner en riesgo la vida, lo cual vulnera los art ículos 4 y 5 de la Convención Am ericana en
relación con el art ículo 1.1 de la m ism a.

219
Cfr . I npección j udicial al Banco de Sangre de la Cruz Roj a del Azuay de 22 de j unio de 2001 ( expedient e de
prueba, folio 222) ; Test im onio indagat orio de EO de 28 de j unio de 2001 ( expedient e de prueba, folio 233) , e
I nform e de los perit os NV y JP de 17 de agost o de 1998 ( expedient e de prueba, folios 91 a 98) .
220
Cfr . I nform e de los perit os NV y JP de 17 de agosto de 1998 ( expedient e de prueba, folio 97) .
221
Cfr. Diligencia de reconocim ient o de archivo de 18 de m ayo de 2000 ( expedient e de prueba, folio 145) ;
Test im onio indagat orio de EO de 28 de j unio de 2001 ( expedient e de prueba, folio 233) .
222
Cfr. Test im onio indagat orio de EO de 28 de j unio de 2001 ( expedient e de prueba, folios 233 y 234) , e
I nform e de los perit os NV y JP de 17 de agost o de 1998 ( expedient e de prueba, folio 97) .
223
En la j urisprudencia del Tribunal Europeo de Derechos Hum anos t am bién se han analizado violaciones del
derecho a la vida relacionadas con afect aciones a la vida de las personas que, si bien no fallecen, sufrieron de
secuelas y afect aciones por at enciones m édicas indebidas. Cfr. TEDH, Oyal Vs. Turquía. No. 4864/ 05. Sección
Segunda. Sent encia de 23 de m arzo de 2010, párr. 55, y G.N. y ot ros Vs. I t alia. No. 43134/ 05. Sección Segunda.
Sent encia de 1 de diciem bre de 2009.
 56

B. D isp on ibilid a d, a cce sib ilid a d, a ce pt a bilida d y ca lida d e n la a sist e n cia

sa n it a r ia e n e l m a r co de l de r e ch o a la vida y a la in t e gr id a d pe r son a l

192. En el pr esent e caso se alega, ent r e ot r os aspect os r elacionados con la asist encia
sanit aria, que Talía en diversos m om ent os no ha recibido at ención oport una y adecuada, ni
un t rat am ient o pert inent e y que ha t enido algunos obst áculos para el acceso a
m edicam ent os.

193. Al respect o, la Cort e not a que el Prot ocolo de San Salvador est ablece que ent re las
m edidas para garant izar el der echo a la salud, los Est ados deben im pulsar “ la t ot al
inm unización cont ra las principales enferm edades infecciosas” ; “ la prevención y el
t rat am ient o de las enferm edades endém icas, profesionales y de ot ra índole” , y “ la
sat isfacción de las necesidades de salud de los grupos de m ás alt o riesgo y que por sus
condiciones de pobreza sean m ás vulnerables” 224 . Obligaciones sim ilares est ablece el art ículo
12( 2) del Pact o I nt ernacional de Der echos Económ icos, Sociales y Cult urales. En est e m ar co
de obligaciones se insert an diversos deber es en relación con el acceso a m edicam ent os. De
acuerdo con la Observ ación General No. 14, el der echo al m ás alt o nivel posible de salud
genera algunas obligaciones básicas y m ínim as, que incluyen “ [ f] acilit ar m edicam ent os
esenciales, según las definiciones periódicas que figuran en el Progr am a de Acción sobr e
Medicam ent os Esenciales de la OMS” 225 .

194. El acceso a m edicam ent os form a part e indispensable del derecho al disfrut e del m ás
alt o nivel posible de salud 226 . En part icular, el Consej o de Derechos Hum anos y la ant igua
Com isión de Der echos Hum anos han em it ido resoluciones que r econocen que “ el acceso a la
m edicación en el cont ex t o de pandem ias com o las de VI H/ SI DA, t uber culosis y paludism o es
uno de los elem ent os fundam ent ales para alcanzar gradualm ent e el ej ercicio pleno del
der echo de t oda persona al disfrut e del m ás alt o nivel posible de salud física y m ent al” 227 .

195. Al respect o, la Cort e considera que las Dir ect rices int ernacionales sobr e el VI H/ SI DA y
los der echos hum anos de la Oficina del Alt o Com isionado de las Naciones Unidas para los
Der echos Hum anos ( en adelant e “ OACNUDH” ) y el Program a Conj unt o de las Naciones
Unidas sobre el VI H/ SI DA ( en adelant e “ ONUSI DA” ) const it uyen una refer encia aut orizada

224
Art ículo 10.2 del Protocolo de San Salvador.
225
Naciones Unidas, Consej o Económ ico y Social, Com it é de Derechos Económ icos, Sociales y Cult urales.
Observación General Núm ero 14, E/ C.12/ 2000/ 4, 11 de agost o de 2000, párr. 43( d) .
226
Cfr. Consej o de Derechos Hum anos de las Naciones Unidas, Resolución sobre ‘El acceso a los m edicam ent os
en el cont ext o del derecho de t oda persona al disfr ut e del m ás alt o nivel posible de salud física y m ent al’ ( 11 de
j unio de 2013) UN Doc A/ HRC/ 23/ L.10/ Rev.l párr. 2; Asam blea General de las Naciones Unidas, ‘I nform e del Relat or
Especial sobre el derecho de t oda persona al disfrut e del m ás alt o nivel posible de salud física y m ent al Paul Hunt ’
( 13 de sept iem bre de 2006) UN Doc A/ 61/ 338 párr. 40, y Consej o de Derechos Hum anos de las Naciones Unidas,
‘I nform e del Relat or Especial sobre el derecho de t oda persona al disfrut e del m ás alt o nivel posible de salud física y
m ent al, Anand Grover, relat ivo al acceso a los m edicam entos’ (1 de m ayo de 2013) UN Doc A/ HRC/ 23/ 42 párr. 3.
227
Por ej em plo, Resoluciones de la Com isión de Derechos Hum anos de Naciones Unidas, ‘Acceso a la
m edicación en el cont ext o de pandem ias com o las de VI H/ SI DA, t uberculosis y paludism o’, Resoluciones 2001/ 33,
2002/ 32, 2004/ 26 y 2005/ 23. De form a sim ilar se ha pronunciado el Consej o de Derechos Hum anos respect o al
VI H/ SI DA. Cfr. Consej o de Derechos Hum anos de las Naciones Unidas, Resolución sobre Prot ección de los derehcos
hum anos en el cont ext o del virus de la inm unodeficiencia hum ana ( VI H) y el síndrom a de inm unodeficiencia
adquirisa ( SI DA) ’ ( 13 de abril de 2011) UN Doc A/ HRC/ RES/ 16/ 28, párr . 1. Por ot ra parte, el Tribunal Const it ucional
del Perú, en el m arco del reconocim ient o de las personas con VI H com o suj et os de especial prot ección, ha señalado
que su vida “ depende de las acciones concret as que em prenda el Est ado de la m ano con la com unidad y el núcleo
fam iliar, t ant o en m at eria de salud com o en lo que concierne al acceso al t r at am ient o ant irret roviral de gran
act ividad, com o en otros aspect os ligados a la prevención, a la at ención int egral de calidad, a la seguridad social y a
la pensión” . Cfr. Sent encia del Tribunal Consit ucional de 9 de agosto de 2011, expedient e núm ero 0479-2009-
PA/ TC, párr. 29.
 57

para aclarar algunas obligaciones int ernacionales del Est ado en est a m at eria. La Sext a
Direct riz, r evisada en 2002, señala que:

Los Est ados deberían adopt ar m edidas de polít icas que regulen los bienes, servicios e inform ación
relacionados con el VI H, de m odo que haya suficient es m edidas y servicios de prevención,
adecuada inform ación para la prevención y at ención de los casos de VI H y m edicación inocua y
eficaz a precios asequibles. Los Est ados deberían t om ar t am bién las m edidas necesarias para
asegurar a todas las personas, sobre una base sost enida e igualit aria, el sum inist ro de y la
accesibilidad a bienes de calidad, servicios e inform ación para la prevención, t rat am ient o, at ención
y apoyo del VI H/ SI DA, incluidos la t erapia ant irret rovírica y ot ros m edicam ent os, pruebas
diagnóst icas y t ecnologías relacionadas seguras y eficaces para la at ención prevent iva, curat iva y
paliat iva del VI H, de las infecciones oport unist as y de las enferm edades conexas. [ …] 228 .

196. Est a Sext a Direct riz ha sido int erpret ada por la OACNUDH y ONUSI DA en el sent ido de
que una respuest a eficaz al VI H r equiere un enfoque int egral que com prende una secuencia
cont inua de prevención, t rat am ient o, at ención y apoy o:

La prevención, el t rat am ient o, la at ención y el apoyo son elem ent os que se refuerzan m ut uam ent e
y una secuencia cont inua para una respuest a eficaz al VI H. Deben int egrase en un enfoque am plio y
es necesaria una respuest a polifacét ica. El t rat am ient o, at ención y apoyo int egrales incluyen
fárm acos ant irret rovíricos y ot ros m edicam ent os; pruebas diagnóst icas y ot ras tecnologías
relacionadas para la at ención del VI H y el SI DA, de las infecciones oport unist as y de ot ras
enferm edades; buena alim ent ación y apoyo social, espirit ual y psicológico, así com o at ención
fam iliar, com unit aria y dom iciliaria. Las t ecnologías de prevención del VI H abarcan los
preservat ivos, lubricant es, m at erial de inyección est éril, fárm acos ant irretrovíricos ( por ej ., para
revenir la t r ansm isión m at erno infant il o com o profilaxis posexposición) y, una vez desarrollados,
m icrobicidas y vacunas seguros y eficaces. El acceso universal, basado en los principios de los
derechos hum anos, requiere que t odos est os bienes, servicios e inform ación no sólo est én
disponibles y sean acept ables y de buena calidad, sino t am bién que est én al alcance físico de t odos
y sean asequibles para t odos229 .

197. La Cort e observa que est os est ándares r esalt an que el acceso a los fárm acos
ant irret rovíricos es solo uno de los elem ent os de una respuest a eficaz para las personas que
viven con VI H. En est e sent ido las personas que viven con VI H requier en un enfoque int egral
que com pr ende una secuencia cont inua de pr ev ención, t rat am ient o, at ención y apoyo. Una
respuest a lim it ada al acceso a fárm acos ant irr et r ovíricos y ot r os m edicam ent os no cum ple
con las obligaciones de prev ención, t rat am ient o, at ención y apoy o derivadas del derecho al
m ás alt o nivel posible de salud 230 . Est os aspect os sobr e la calidad de la salud 231 se relacionan

228
Oficina del Alt o Com isionado de las Naciones Unidas para los Derechos Hum anos ( OACNUDH) y el Program a
Conj unt o de las Naciones Unidas sobre el VI H/ SI DA ( ONUSI DA) , Direct rices int ernacionales sobre el VI H/ SI DA y los
derechos hum anos. Versión consolidada de 2006, sext a direct riz. Disponible en:
ht t p: / / dat a.unaids.org/ pub/ Report / 2006/ j c1252- int ernat ionalguidelines_es.pdf
229
OACNUDH y ONUSI DA, Direct rices int ernacionales sobre el VI H/ SI DA y los derechos hum anos. Versión
consolidada de 2006, com ent ario a la sext a directriz, párr. 26 Disponible en:
ht t p: / / dat a.unaids.org/ pub/ Report / 2006/ j c1252- int ernat ionalguidelines_es.pdf
230
Las Directrices t am bién señalan que “ Los Est ados t am bién deberían asegurar el acceso al t rat am ient o y
m edicam ent os adecuados, dent ro de su polít ica general de salud pública, de m odo que las personas que viven con el
VI H puedan vivir lo m áxim o y sat isfact oriam ent e posible. Las personas que viven con el VI H t am bién deberían t ener
acceso a ensayos clínicos y a poder elegir librem ent e ent re t odos los m edicam ent os y terapias disponibles, incluso
las t erapias alt ernat ivas” . OACNUDH y ONUSI DA, Directrices int ernacionales sobre el VI H/ SI DA y los derechos
hum anos. Versión consolidada de 2006, párr. 145. Disponible en: ht t p: / / dat a.unaids.org/ pub/ Report / 2006/ j c1252-
int ernat ionalguidelines_es.pdf Por su part e, la Cort e Const it ucional de Colom bia, respect o a la prot ección del
derecho a la salud de las personas con VI H/ SI DA ha m anifest ado que “ con el fin de hacer efect iva la igualdad y la
dignidad hum ana de esas personas la prot ección que debe brindar el Est ado en m at eria de salud debe ser int egral
dados los alt os cost os que esa enferm edad dem anda y con el fin de que no se generen t rat os discrim inat orios” .
Tam bién ha sost enido que “ est e deber const it ucional [ de prot ección] asegura que el enferm o de SI DA reciba
at ención int egral y grat uit a a cargo del Est ado, a fin de evit ar que la ausencia de m edios económ icos le im pida t rat ar
la enferm edad y am inorar el sufrim ient o, y lo exponga a la discrim inación” . Cfr. Sent encia T- 843 de la Cort e
 58

con la obligación est at al de “ crea[ r] ent ornos seguros, especialm ent e a las niñas, am pliando
servicios de buena calidad que ofr ezcan inform ación, educación sobre salud y asesoram ient o
de form a apr opiada para los j óv enes, r eforzando los progr am as de salud sexual y salud
reproduct iva y haciendo part icipar, en la m edida de lo posible, a las fam ilias y los j óvenes en
la planificación, ej ecución y evaluación de program as de at ención y prevención del VI H y el
SI DA” 232 .

198. Ot r o aspect o r elevant e en m at eria de derecho a la salud y asist encia sanit aria lo
const it uye el acceso a inform ación sobr e los escenarios que perm it an sobrellevar en m ej or
for m a la enferm edad. Al respect o, el Com it é de los Der echos del Niño en la Obser vación
General No. 3 relat iva al VI H/ SI DA y los Der echos del Niño, ha reit erado la necesidad que
los niños:
[ n] o sufr[ an] discrim inación respect o del acceso a la inform ación sobre el VI H, porque el
asesoram ient o y las pruebas de det ección se lleven a cabo de m anera volunt aria, porque el niño
t enga conocim ient o de su est ado serológico con respect o al VI H, t enga acceso a servicios
confidenciales de salud reproduct iva y, grat uit am ent e o a baj o cost e, a m étodos o servicios
ant iconcept ivos, así com o a recibir, cuando sea necesario, cuidados o t rat am ient os en relación
con el VI H, incluida la prevención y el t rat am ient o de problem as de salud relacionados con el
VI H/ SI DA233 .

199. Finalm ent e, r espect o de los niños con discapacidad ( infra párrs. 236 a 240) , el Com it é
de los Der echos del Niño señaló que “ [ e] l logro del m ej or posible est ado de salud, así com o
el acceso y la asequibilidad de la at ención de la salud de calidad es un derecho inherent e
para t odos los niños. Los niños con discapacidad m uchas veces se quedan al m argen de t odo
ello debido a m últ iples problem as, en part icular la discrim inación, la falt a de acceso y la
ausencia de inform ación y/ o recur sos financieros, el t ransport e, la dist ribución geográfica y el
acceso físico a los servicios de at ención de salud” 234 .

200. Los repr esent ant es de las presunt as víct im as no pr esent aron observaciones,
obj eciones u ot ro t ipo de argum ent os para desvirt uar en form a específica la inform ación
concret a sum inist rada por las perit os Diana Molina y Carm en del Rocío Carrasco r espect o a la
asist encia sanit aria recibida por Talía Gonzales Lluy desde el m om ent o en el que el Est ado
t om ó infor m ación sobre el cont agio de VI H ( supr a pár rs. 148 a 153) . Tant o los
represent ant es com o las pr esunt as víct im as insist en en sus declaraciones en problem as

Const it ucional de Colom bia de 2 de sept iem bre de 2004. Ver t am bién, Perit aj e de Paul Hunt 6 de m arzo de 2015
( expedient e de prueba, folios 3706 a 3734) .
231
En cuant o a la calidad en el servicio de salud, el Com it é de la CEDAW en el caso Alyne da Silva Pim ent el
cont ra Brasil declaró al Est ado responsable por no garant izar ser vicios de salud m at erna oport unos y adecuados para
la víct im a independient e de su raza o condición socioeconóm ica y que la falt a de garant ía del derecho a la salud t uvo
repercusiones direct as en el disfrut e de sus derechos a la vida y a est ar libre de discrim inación. La víct im a era una
Afro- Brasilera de 28 años que m urió por com plicaciones de un em barazo después de que un cent ro de salud privado
y luego un cent ro de salud público le negaran at ención de calidad de salud m at erna. Su m uert e, que era prevenible,
se debió a que la ent idad de salud que la at endió no ordenó la práct ica de los exám enes adecuados, t uvo una
dem ora desproporcionada en la at ención a la pacient e ( incluyendo el ret raso en t ransferirla a ot ra inst it ución de
salud) y no cont ó con un adecuado equipam ient o de servicios m édicos, ent re ot ras. Sit uaciones que fueron
exacerbadas por la condición racial y socioeconóm ica de la víct im a. Com it é para la Elim inación de la Discrim inación
cont ra la Muj er (Com it é CEDAW) , Alyne da Silva Pim ent el Vs. Brasil ( 27 de sept iem bre de 2011) UN.Doc.
CEDAW/ C/ 49/ D/ 17/ 2008.
232
Asam blea General de las Naciones Unidas, Declaración polít ica sobre el VI H y el SI HDA: int ensificación de
nuest ro esfuerzo para elim inar el VI H y el SI DA ( 8 de j ulio de 2011) A/ RES/ 65/ 277, párr. 43.
233
Naciones Unidas, Com it é de los Derechos del Niño, Observación General Núm ero 3, CRC/ GC/ 2003/ 3, 17 de
m arzo de 2003, párr. 20.
234
Naciones Unidas, Com it é de los Derechos del Niño, Observación General Núm ero 9, CRC/ C/ GC/ 9, 27 de
febrero de 2007, párr. 51.
 59

sist em át icos en la int egralidad de la at ención. La Cort e const at a que un problem a inicial de
calidad en la at ención en salud surge al m om ent o de r ecibir asist encia por la em ergencia
sufrida en 1998. La Cort e obser va que en aquel m om ent o no había per sonal suficient e, los
laborat orios no t enían t odas las pruebas necesarias para exam inar la sangre, por lo que se
t uvo que solicit ar a laborat orios de Quit o que verificaran la sangre, y el personal de la Cruz
Roj a y del hospit al donde est aba Talía no sabían m anej ar las m uest r as de for m a adecuada
( supra pár r. 77) .

201. Ot r os problem as a los que aluden los r epr esent ant es se r elacionan con la accesibilidad
a inform ación en salud para ent ender y enfr ent ar en m ej or form a la enferm edad,
part icularm ent e cuando se ent erar on de la m ism a. Asim ism o, indicaron que el Est ado ofr ecía
m edicinas pero no las ent regaba en algunas ocasiones, al igual que ot ros problem as en el
acceso a pr ocedim ient os de diagnóst ico y exám enes de sangr e 235 . En cuant o a la
accesibilidad geográfica, se alude a que en diversos m om ent os se han t enido que efect uar
algunos desplazam ient os fuera de Cuenca, lo cual result a especialm ent e com plej o para una
fam ilia en sit uación de pobr eza 236 .

202. La fam ilia Lluy ha señalado que t odos los exám enes de CD4 y de carga viral, durant e
t oda la vida desde que cont raj o el virus hast a 2015 habían sido realizados en clínicas
privadas y pagados por la fam ilia Lluy. Sin em bargo, los únicos recibos de pagos efect uados
que present an las víct im as al respect o es el de un exám en m édico en un laborat orio privado,
por valor de US $489.44 237 . Por t al razón la Cort e no cuent a con elem ent os para no acept ar
la inform ación señalada en el expedient e en el sent ido que Talía recibió m edicación
ant irret roviral ent re 2004 y 2012 por part e de una ent idad est at al, est o es, el hospit al
Milit ar 238 .

203. Por ot ra part e, los represent ant es no han precisado con suficient e claridad el conj unt o
t ot al de fechas o caract eríst icas de las int errupciones en el sum inist ro de m edicam ent os y
exám enes 239 .

235
Respect o al sum inist ro de m edicam ent e ant irret rovirales por part e del Est ado ant es de 2004, la Cort e
observa que en noviem bre de 2002 Teresa Lluy envió una cart a a una funcionaria del Minist erio de Salud Pública,
indicándole lo siguient e: “ [ que] est [ uvieron] present es en las fechas señaladas [ …] para que se [ les] ent reg[ aran]
las m edicinas que son fundam ent ales para [ su] vida, pero a[ hí] en Cuenca los ant irret rovirales no ha[ bía] n llegado y
no se [ les] pu[ dieron] ent regar, la vida de [ su fam ilia] y de [ su] hij a corre peligro y responsabilizam os al Est ado
Ecuat oriano de cualquier desgracia” . Cart a de Teresa Lluy de 25 de noviem bre de 2002 a la Direct ora del Program a
Nacional de SI DA del Minist erio de Salud Pública ( expedient e de prueba, folio 4133) . Respecto a la práct ica de los
exám enes CD4, de carga viral y ot ros exám enes para enferm edades oport unist as la m adre de Talía indicó que est os
eran caros y t enía que asum irlos. Cfr. Cart a de Teresa Lluy de 18 de m ayo de 2015 a la Cort e I nt eram ericana de
Derechos Hum anos ( expedient e de prueba, folio 4119) . Asim ism o, Talía Gonzales Lluy aludió a problem as en la
práct ica de exám enes de carga viral en m ayo de 2015. Cfr. Cart a de Talía Gonzales Lluy de 18 de m ayo de 2015 a la
Cort e I nt eram ericana de Derechos Hum anos ( expedient e de pr ueba, folios 4111 y 4112) .
236
“ Ahora Talía est á recibiendo los servicios para pacient es con VI H en la ciudad de Azogues, Provincia del
Cañar, [ …] t iene que viaj ar a ot ra provincia para ser at endida” . Declaración de I van Mauricio Lluy de 5 de m arzo de
2015 ( expedient e de prueba, folio 3586) .
237
Cfr. Recibo de 3 de abril de 2014 ( expedient e de prueba, folio 1214) .
238
Respect o al sum inist ro de exám enes de cont eo de carga viral y de CD4 y CD8, así com o ot ras pruebas y
m edicam ent os en el m arco de la at ención en el hospit al, ver Perit aj e de Nilda Est hela Villacres Aviles de 25 de
febrero de 2010 ( expedient e de prueba, folios 3875 a 3894) ; Perit aj e de Carm en Carrasco de 13 de ferbero de 2015.
( expedient e de prueba, folios 3959 a 3997) , y Perit aj e de Diana Molina Yépez de 25 de febrero de 2015 ( expediente
de prueba, folios 3901 a 3950) .
239
La Cort e observa que exist e una cert ificación del Líder de la Unidad de Medicina I nt erna del hospit al de
Azogues, del 4 de m ayo de 2015, respecto a una solicit ud de elaboración de los exám enes de Carga Viral y CD4 el 5
de noviem bre de 2014. En dicha cert ificación se señala que solo se obt uvo el result ado de los CD4, “ ya que no
exist ía[ n] react ivos para realizar el exam en de carga viral” . Sin perj uicio de lo ant erior, est a infor m ación evidencia
 60

204. Ot r o aspect o de calidad en la asist encia sanit aria es reflej ado en declaraciones
consist ent es de Talía, su m adre y su herm ano en el sent ido que en el m arco del sist em a
público de salud, específicam ent e en el hospit al de Cuenca, la presunt a víct im a fue
est igm at izada y t rat ada inapropiadam ent e en v arias oport unidades por part e del personal de
dicho hospit al. En las declaraciones se alude a diversos pr oblem as de confianza, calidad y
calidez 240 . Talía declaró que la at ención la recibe en la provincia de Cañar y no en la provincia
de Azuay, que es donde r eside con su fam ilia, porque ha sido m alt rat ada por part e del
responsable del program a de VI H de Cuenca. El m édico que at iende en Cuenca, según la
declaración de Talía “ no sabe dar un t rat o de confianza, calidad y calidez, propio de un
servidor público” 241 .

205. La Cort e concluye que en algunos m om ent os Talía Gonzales Lluy no ha t enido
accesibilidad a un ent orno segur o y cálido en relación con su asist encia sanit aria y que en
algunos m om ent os el t ipo de at ención recibida gener ó r echazo. Est e r echazo ha est ado
asociado a t ensiones con los m édicos t rat ant es en escenarios en los que se le exigió a Talía y
su fam ilia at enerse a las reglas de las polít icas públicas de at ención en t em as de VI H. En
algunos m om ent os t am bién han exist ido problem as específicos de disponibilidad de exam en
de carga viral y cont roversias sobre accesibilidad geográfica, debido a los desplazam ient os
que han t enido que efect uar las presunt as víct im as. Sin em bargo, los aspect os ant erior es se
relacionan con aspect os específicos de la asist encia sanit aria que en diversos m om ent os
concret os gener ar on pr oblem as per o sin const it uir aspect os suficient es para desvirt uar los
alcances globales de la asist encia sanit aria durant e m ás de una década. Por ot ra part e,
algunos de los reclam os y denuncias específicas sobre la asist encia sanit aria no han sido
obj et o de denuncia ant e aut oridades del Minist erio de Salud, lo cual, a t rav és de
indagaciones a nivel int erno, hubiera perm it ido m ayor inform ación docum ent al sobre el t ipo
de r est ricciones generadas por el Est ado y la m agnit ud de los pr oblem as que las presunt as
víct im as alegan haber sufrido en aspect os de accesibilidad y acept abilidad de la salud.
Teniendo en cuent a que no ha sido desvirt uada la inform ación sobre la secuencia global de
t rat am ient o present ada por las perit os Diana Molina y Carm en del Rocío Car rasco ( supr a
párr s. 148 a 153) , y t om ando com o refer encia una valoración global de la asist encia sanit aria
en est os 17 años de convivencia con la enferm edad, sin det ener se en ev ent os punt uales en
m om ent os específicos, la Cort e considera que la prueba disponible es insuficient e para
im put ar responsabilidad int ernacional al Est ado por una violación del der echo a la vida y a la
int egridad personal por la alegada ausencia de disponibilidad y calidad en el servicio
prest ado.

206. Finalm ent e, la Cort e observa que en la prueba aport ada en el expedient e, y en el
m arco de la solicit ud de m edidas provisionales en el present e caso ( supra pár r. 14) se ha
inform ado que en el últ im o año, Talía ha present ado un baj o cont eo de células CD4, que para

prueba sobre problem as de disponibilidad en noviem bre de 2014, sin que pueda considerarse que t iene peso
probat orio sobre la falt a de disponibilidad en ot ros m om entos. Cfr. Cert ificación de 4 de m ayo de 2015 ( expedient e
de prueba, folio 4131) .
240
Cfr . Declaración de Talía Gonzales Lluyen la audiencia púbicla celebrada en el present e caso; Oficio de Talía
Gonzales Lluy a Ram iro Ávila respecto de su visit a al hospit al Vicent e Corral Moscoso de 26 de m ayo de 2014
( expedient e de prueba, folios 1184 a 1186) ; Oficio de Talía a las Aut oridades del Minist erio de Salud Pública del
Ecuador de 26 de m ayo de 2014 ( expedient e de prueba, folios 1188 a 1189) ; Declaración de I van Mauricio Lluy de 5
de m arzo de 2015 ( expedient e de prueba, folios 3585 y 3586) , y Cfr. Cart a de Teresa Lluy de 18 de m ayo de 2015 a
la Cort e I nt eram ericana de Derechos Hum anos ( expedient e de prueba, folios 4122 y 4123) .
241
Declaración de Talía Gonzales Lluyen la audiencia púbicla celebrada en el present e caso.
 61

el 5 de noviem bre de 2014 eran de 366, siendo que ant es de que em pezara a t om ar los
m edicam ent os ordenados en est a et apa r ecient e de t rat am ient o t enía un cont eo de 518 242 .
En est e punt o el Est ado ha señalado que “ los esquem as que se ut ilizan en el Minist erio de
Salud Pública est án com plet am ent e alineados a aquellos recom endados por la OMS,
incluyendo el esquem a 2.0 que int roduj o una nueva com binación con [ un nuevo
m edicam ent o] de últ im a generación, pese a los grandes cost os que est o r epr esent a para el
Est ado” . Asim ism o, el Est ado señaló que “ com o t oda pat ología el VI H t iene un curso y
ev olución nat ural en la que exist e una dism inución progr esiva del cont eo de CD4, [ lo cual] no
est á r elacionado necesariam ent e con el t rat am ient o farm acológico” . El Est ado indicó que t al
conexión solo podría ser probada con un perit aj e m édico.

207. Est e Tribunal est im a que est os aspect os r elacionados con la dism inución en el cont eo
de CD4 son aspect os de especial com plej idad t écnica que no corr esponde valorar en est e
capít ulo en t érm inos de at ribución de responsabilidad al Est ado. Los alegados pr oblem as en
las m edicinas propor cionadas por el Est ado respect o a la desm ej or a de defensas y
ant icuerpos, y el riesgo que ello podría im plicar para em pezar a convivir con el SI DA serán
valorados en el apart ado de r eparaciones.

C. D e r e ch o a la int e gr id a d pe r son a l d e Te r e sa Llu y e I v á n Llu y

Alegat os de la Com isión y de las part es

208. La Com isión se pronunció en su I nform e de Fondo sobr e la vulneración del art ículo 5
de la Convención Am ericana con respect o a Ter esa Lluy e I ván Lluy, indicando que “ el Est ado
es responsable por la violación del derecho a la int egridad psíquica y m oral de la m adre y el
herm ano de T[ alia] ” . De acuerdo con la Com isión, t al vulneración fue ocasionada por el
det erioro en la salud de Talía y la falt a de at ención m édica, así com o por la discrim inación
prov ocada por ser una per sona con VI H. Asim ism o, la Com isión señaló que la condición de
per sona con VI H de Talía “ ha generado una grav e afect ación que se ext iende a su núcleo
fam iliar” y “ a las condiciones m ínim as para llevar adelant e una vida y desarr ollo dignos” .
Adem ás, la Com isión alegó que el cont agio con VI H de Talía se dio por consecuencia del error
en la t ransfusión de sangre y generó un im pact o significat ivo en el núcleo fam iliar direct o. De
igual m anera, la Com isión r esalt ó que la violación del derecho a la int egridad personal de la
m adre y el herm ano de Talía se vio reforzada por fact or es de pobr eza y de est igm at ización
por convivir con una per sona con VI H al int erior de su núcleo fam iliar.

209. Los r e p r e se n t a n t e s r eit erar on lo dicho por la Com isión, adem ás alegaron que la
fam ilia de Talía no t uvo un ent orno seguro y que el m ism o siem pre fue am enazant e, lo cual
produj o t em or e inest abilidad en t odos los m iem br os de la fam ilia. Asim ism o, la m adre y el
herm ano de Talía “ nunca recibieron de part e del Est ado inform ación alguna que les ayud[ ara]
a ent ender el problem a que est aban at ravesando” . De acuerdo con los r epr esent ant es, el
Est ado no ut ilizó un program a de at ención, t rat am ient o y educación de la enferm edad de VI H
para Talía y su fam ilia. Asim ism o, los repr esent ant es alegaron que la fam ilia Lluy no t uvo una
at ención m édica de calidad; de acuerdo con los r epr esent ant es, Talía y sus fam iliares no
acudieron a un sist em a de salud que fuera br indado por el Est ado porque reit eradam ent e
eran discrim inados y no se les ent r egaba los m edicam ent os necesarios, por est a razón
t uvieron que recur rir a un sist em a de salud privado.

242
Cfr. Cert ificado em it ido por el Laborat orio Services I nt erlab S.A. de 3 de abril de 2014 ( expedient e de
m edias provisionales, folio 10) , y Cert ificado em it ido por el I nst it ut o Nacional de I nvest igación de Salud Pública de 5
de noviem bre de 2014 ( expedient e de m edias provisionales, folio 12) .
 62

210. El Est a do argum ent ó que las afect aciones sufridas por Teresa e I ván Lluy eran un
asunt o que com pet ía a las ent idades privadas, al est ar debidam ent e cum plidas las
obligaciones del Est ado respect o de la regulación, supervisión y fiscalización de las ent idades
privadas que prest aban el servicio de salud. Adem ás, el Est ado argum ent ó que “ no puede
afirm arse que haya exist ido una violación de la int egridad personal de Talía y sus fam iliares
com o consecuencia direct a de las act uaciones est at ales, pues su aflicción y sufrim ient o [ …]
no se vio increm ent ada de form a alguna por acciones u om isiones de agent es est at ales” .

Consideraciones de la Cort e

211. La Cort e ha r eit erado en su j urisprudencia que los fam iliares de las víct im as de ciert as
violaciones de Der echos Hum anos pueden ser, a su vez, víct im as243 . El Tribunal ha
considerado violado el der echo a la int egridad psíquica y m oral de algunos fam iliares con
m ot ivo del sufrim ient o que est os han padecido a causa de las act uaciones u om isiones de las
aut oridades est at ales244 , t om ando en cuent a, ent re ot ros, las gest iones realizadas par a
obt ener j ust icia y la exist encia de un est r echo vínculo fam iliar 245 . Tam bién se ha declarado la
violación de est e derecho por el sufrim ient o generado a part ir de los hechos perpet rados en
cont ra de sus ser es queridos246 .

212. Est e Tribunal ha señalado que la cont ribución por part e del Est ado al cr ear o agravar
la sit uación de vulnerabilidad de una persona, t iene un im pact o significat ivo en la int egridad
de las personas que le rodean, en especial de fam iliares cercanos que se ven enfrent ados a
la incert idum bre e inseguridad generada por la vulneración de su fam ilia nuclear o
cercana 247 .

213. En el present e caso, la Cort e considera pert inent e analizar aspect os r elat ivos a la
aplicación del art ículo 5 de la Convención, con el fin de det er m inar si se configura
responsabilidad del Est ado por la vulneración del derecho a la int egridad per sonal de Teresa
e I ván Lluy. Para ello, la Cort e analizará a cont inuación: i) el est igm a que enfrent aron Teresa
e I ván Lluy por ser fam iliares de una persona con VI H, y ii) el im pact o concr et o en la
int egridad personal de Ter esa e I ván Lluy.

214. La Cort e const at a que t oda la fam ilia Lluy sufrió una est igm at ización com o
consecuencia de que Talía fuera una persona con VI H ( infra párr . 289) . Al respect o, ha sido
probado que, derivado de que Talía t uviera VI H, Ter esa e I ván sufrier on im pact os en su vida
com o consecuencia del est igm a que les generaba el hecho de ser m adre y herm ano de una
per sona con VI H. Com o un ej em plo de est o, Ter esa Lluy fue despedida de varios em pleos y
en el colegio I ván Lluy fue obj et o de com ent arios y señalam ient os ( infra párr s. 217 y 223) .

215. Respect o a t odas las dificult ades de salud, econom ía y vivienda que sufrier on los
m iem bros de su fam ilia, Ter esa Lluy ha declarado que:

243
Cfr. Caso Vargas Areco Vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Cost as. Sent encia de 26 de sept iem bre de
2006. Serie C No. 155, párr. 83, y Caso Suárez Peralt a Vs. Ecuador , párr. 156.
244
Cfr. Caso Vera Vera y ot ra Vs. Ecuador. Excepción Prelim inar, Fondo, Reparaciones y Cost as. Sent encia de
19 de m ayo de 2011. Serie C No. 226, párr. 104, y Caso Furlan y Fam iliares Vs. Argent ina. Excepciones
Prelim inares, Fondo, Reparaciones y Cost as. Sent encia de 31 de agost o de 2012. Serie C No. 246, párr. 249.
245
Cfr. Caso Bám aca Velásquez Vs. Guat em ala. Fondo. Sent encia de 25 de noviem bre de 2000. Serie C No.
70, párr. 163, y Caso Furlan y Fam iliares Vs. Argent ina, párr . 249.
246
Cfr. Caso Baldeón García Vs. Perú. Fondo, Reparaciones y Cost as. Sent encia de 6 de abril de 2006. Serie C
No. 147, párr. 128, y Caso Furlan y Fam iliares Vs. Argent ina, párr. 249.
247
Cfr. Caso de las Niñas Yean y Bosico. Sent encia de 8 de sept iem bre de 2005. Serie C No 130, párr. 204, y
Caso Furlan y Fam iliares Vs. Argent ina, párr. 250.
 63

“ [ l] os m om ent os m ás difíciles han sido en lo económ ico desde el inicio de las dem andas, la
pérdida de m i t rabaj o, el rechazo social por la falt a de oport unidades, [ …] la educación, los
gast os de arriendos y m udanzas frecuent es [ el que la discrim inen] los dueños de casas” 248 .

216. La Cort e dest aca la const ant e sit uación de vulnerabilidad en que se encont raron
Teresa e I ván Lluy al ser discrim inados, aislados de la sociedad y est ar condiciones
económ icas precarias. Aunado a lo ant erior, el cont agio de Talía afect ó en gran m anera a
t oda la fam ilia, ya que Teresa e I ván t uvier on que dedicar los m ay or es esfuerzos físicos,
m at eriales y económ icos para pr ocurar la sobr evivencia y vida digna de Talía. Todo lo
ant erior generó un est ado de angust ia, incert idum bre e inseguridad perm anent e en la vida
de Talía, Ter esa e I ván Lluy.

217. En el caso concr et o de Teresa Lluy, ella ha declarado que su vida cam bió a raíz del
cont agio con VI H a Talía; al hacerse pública la enferm edad de Talía, la señora Lluy perdió su
t rabaj o en la em pr esa en la que había t rabaj ado por 10 años, de la cual fue despedida
diciéndole que era “ por dar m ala im agen a la m ism a ya que [ su] hij a t enía VI H” . Después de
su despido, la señor a Lluy habría t rabaj ado com o em pleada dom ést ica; sin em bargo,
“ cuando [ sus em pleadores] reconocían quien era, [ l] e decían que ya no [ la] necesit aban” y
en algunas ocasiones le reprochar on que “ podía ponerles en riesgo de cont agio” 249 .

218. Adem ás, Ter esa Lluy declaró que “ t uv[ o] que vender , rifar [ sus] elect rodom ést icos,
[ …] perd[ ió] t odo, nunca pud[ o] r ecuperar nada” . La discrim inación y aislam ient o sufrido
“ provocó daños em ocionales, en la vida de [ su] hij a, de [ ella] y de [ su] hij o” . De acuerdo con
la declaración de Ter esa Lluy, en el año 2008 t uvo com plicaciones de salud e “ inici[ ó] con
dolores de cabeza, p[ é] rdida de la visión, p[ é] r dida de peso, m ucha sed y orinaba m ucho” . Al
acudir a recibir at ención m édica la doct ora que la at endió le inform ó que sus niveles de
azúcar eran m uy alt os y que t enía “ diabet es em ot iva” la cual era pr ovocada cuando “ [ un] a
per sona e[ ra] v[ í] ct im a de t ensiones nerviosas fuert es y conflict os em ocionales” 250 . Adem ás
del m alest ar por la “ diabet es em ot iva” , Teresa Lluy declaró que sufr e de “ dolor es neurálgicos
por el herpes zost er que desar roll[ ó] debido al est r és, [ los cuales l] e causan dolor int enso a
nivel del pecho” 251 .

219. Debido a su com plej a sit uación económ ica, Ter esa Lluy “ [ b] us[ có] acercar[ se] a las
ent idades de gobierno del Minist erio de Desarr ollo Social, Cort e de Just icia, President e de la
Cruz Roj a de Quit o, per o no [ la] t om aron en cuent a” 252 . Com o ya ha sido m encionado, par a

248
Escrit ura de declaración j uram ent ada otorgada por Teresa Gonzales Lluy de 22 de abril de 2014
( expedient e de prueba, folios 1087 y 1088) .
249
Escrit ura de declaración j uram ent ada otorgada por Teresa Gonzales Lluy de 22 de abril de 2014
( expedient e de prueba, folio 1078) .
250
Escrit ura de declaración j uram ent ada otorgada por Teresa Gonzales Lluy de 22 de abril de 2014
( expedient e de prueba, folio 1086) Con respect o a la salud de su m adre, el señor I ván Lluy ha declarado que est a
sit uación t am bién le preocupa, debido a que “ [ e] l est rés [ le] s ha pasado fact ura y est o [ le] s afect a día a día,
algunas veces h[ a] t enido que llevar [ a su m am á] de urgencia a la clínica [ porque] su presión ha subido
exageradam ent e” . Escrit ura de declaración j uram ent ada otorgada por I ván Lluy de 22 de abril de 2014 ( expedient e
de prueba, folio 1116) .
251
Cfr. Escrit ura de declaración j uram ent ada ot orgada por Teresa Gonzales Lluy de 22 de abril de 2014
( expedient e de prueba, folios 1078, 1085 y 1086) .
252
Escrit ura de declaración j uram ent ada otorgada por Teresa Gonzales Lluy de 22 de abril de 2014
( expedient e de prueba, folio 1078) .
 64

cubrir los gast os fam iliares y el cost o del t r at am ient o de Talía, Teresa Lluy vendió sus
obj et os de valor y t rabaj ó en el sect or inform al 253 .

220. De acuerdo con el infor m e de evaluación psicológica realizado en el m es de febrer o de

2015 por la psicóloga clínica Sonia Nivelo Cabr era, “ la [ Señora Ter esa] Lluy est á afect ada por
el aislam ient o, el est igm a social, por la pérdida de em pleo, sint iendo lo que se denom ina
‘m uert e social’. Present ándose los signos y sínt om as del t rast orno m ixt o ansioso- depresivo.
Dicho im pact o ha sido “ som at izado y pr esent a las siguient es enfer m edades de diabet es
em ocional, hipert ensión[ y] dolor es físicos crónicos 254 .

221. En lo que respect a a I v án Lluy, ést e ha declarado que “ [ a] part ir de [ sus 15] años de
edad [ su] vida fue horr iblem ent e afect ada al ent erar[ se] que [ su] her m ana fue cont agiada
de VI H por brut alidad hum ana” . Después de las com plicaciones de salud de su herm ana y
pensar que en algún m om ent o podría m orir, dej ó de ir a la universidad y em pezó a t rabaj ar
de día y de noche par a ayudar a su m adr e con los gast os 255 .

222. I ván Lluy fue diagnost icado con depr esión y recibió m edicam ent os para t rat arla
durant e un año y m edio. Al respect o, I ván Lluy declaró que “ [ n] o podía vivir con t odo el peso
que [ l] e hacía sufrir” y debido a eso fue a ver a un psiquiat ra que conoció “ un día en que
lim piaba una oficina” . Dicho psiquiat ra lo at endió “ en varias ocasiones, [ …] 30 m ás o m enos,
[ …] solo [ l] e cobr ó las 5 prim eras consult as. [ L] e diagnost icó depr esión m ayor y [ l] e r ecet ó
un m edicam ent e [ cuyas] cápsulas era caras y t enía que t om arlas 2 diarias” . De acuerdo con
el t est im onio de I ván Lluy “ [ c] uando no t enía para com prarlas y no las t om aba [ l] e daba
efect os com o náuseas, m areos, palpit aciones [ y] desesperación” 256 . Asim ism o, señaló que un
t iem po después de at enderlo, el psiquiat ra falleció y él ya no pudo cont inuar recibiendo
at ención. De acuerdo con su declaración “ [ e] l D[ oct or l] e ayudó m ucho, per o t odavía t [ iene]
m iedo de no t ener [ lo necesario] para darle a [ su] herm ana una buena alim ent ación, [ y] un
t rat am ient o adecuado” 257 .

223. Teresa Lluy m anifest ó que “ [ a su] hij o le t ocó asum ir r esponsabilidades que no le
corr espondían. [ …] El t am bién se perdió de m uchas cosas en su vida de adolescent e, sufrió
m ucha discrim inación y aislam ient o social, lo cual es m uy devast ador m ás en esa et apa t an
com plej a de su cr ecim ient o com o persona” 258 . Agregó que los días que ella debía llevar a
Talía a Quit o y perm anecer ahí un t iem po m ient ras era at endida, “ [ su] hij o pasaba en
Cuenca com plet am ent e solo, a v eces dorm ía en los parques o donde encont raba un hueco
porque no t enía[ n] para arriendo” 259 . Debido a la necesidad de t rabaj ar , I ván Lluy “ [ y] a no

253
Escrit ura de declaración j uram ent ada otorgada por Teresa Gonzales Lluy de 22 de abril de 2014
( expedient e de prueba, folio 1078) .
254
Perit aj e Sonia Nivelo Cabrera a Teresa Gonzales Lluy de 12 de febrero de 2015 ( expedient e de prueba, folio
3616) .
255
Cfr. Escrit ura de declaración j uram ent ada ot orgada por I ván Lluy Lluy de 22 de abril de 2014 ( expedient e
de prueba, folios 3574, 3575, 3576) .
256
Escrit ura de declaración j uram ent ada ot orgada por I ván Lluy de 22 de abril de 2014 ( expedient e de
prueba, folio 1115) .
257
Escrit ura de declaración j uram ent ada ot orgada por I ván Lluy de 22 de abril de 2014 ( expedient e de
prueba, folio 1115) .
258
Escrit ura de declaración j uram ent ada otorgada por Teresa Gonzales Lluy de 22 de abril de 2014
( expedient e de prueba, folio 1079) .
259
Escrit ura de declaración j uram ent ada otorgada por Teresa Gonzales Lluy de 22 de abril de 2014
( expedient e de prueba, folio 1080) .
 65

iba al colegio, no t enía am igos, m uchos días pasa[ ban] sin hablar[ se] ” . Finalm ent e, Ter esa
Lluy declaró que “ el dolor que sient e una m adre al ver y sent ir que sus dos hij os est aban
sufriendo de m anera t an inj ust a, e[ ra] para per der la cordur a de cualquiera” 260 .

224. La Cort e not a que en el inform e de evaluación psicológico realizado por Sonia Nivelo
se det erm inó que I ván Lluy est á afect ado en su “ salud psíquica [ …] por pensam ient os y
sent im ient os com o꞉ ira, frust ración, desesperanza, culpa [ …] lo cual pudiera est ar
relacionado con la discrim inación y el est igm a que [ vivió] I ván [ …] en el ent orno social. [ …]
present [ ando] depr esión m oderada, ansiedad y sent im ient os de culpa” 261 .

225. La Cort e considera que puede concluirse que los daños y el sufrim ient o prov ocado por
el hecho que I ván no pudiera cont inuar con sus est udios y t uviera que t rabaj ar siendo un
adolescent e, la pérdida de t rabaj o y capacidad económ ica para sost ener a su fam ilia por
part e de Teresa Lluy, así com o la const ant e discrim inación a la que se vier on som et idos,
fuer on r esult ado de la negligencia en el procedim ient o que ocasionó el cont agio de Talía.
Aunado a est o, la Cort e not a que la fam ilia Lluy no fue orient ada y acom pañada debidam ent e
para cont ar con un m ej or ent orno fam iliar y superar la precaria sit uación en la que se
encont raban, t am poco r ecibieron apoyo para superar la discrim inación de la que eran obj et o
en difer ent es ár eas de su vida.

226. La Cort e observa que si bien algunos de los aspect os en los cuales Talía y su fam ilia
sufrier on discrim inación, no obedecier on a una act uación direct a de aut oridades est at ales,
dicha discrim inación obedeció al est igm a derivado de la condición de Talía com o port adora de
VI H, y fuer on r esult ado de la falt a de acciones t om adas por el Est ado para pr ot eger a Talía y
a su fam ilia, quienes se encont raban en una sit uación de vulnerabilidad.

227. La discrim inación que sufrió Talía fue result ado del est igm a generado por su condición
de persona viviendo con VI H y le t raj o consecuencias a ella, a su m adre y a su herm ano. La
Cort e not a que en el present e caso exist ieron m últ iples diferencias de t rat o hacia Talía y su
fam ilia que se derivar on de la condición de Talía de per sona con VI H; esas difer encias de
t rat o configuraron una discrim inación que los colocó en una posición de vulnerabilidad que se
vio agravada con el paso del t iem po. La discrim inación sufrida por la fam ilia se concr et ó en
diversos aspect os com o la vivienda, el t rabaj o y la educación.

228. En el present e caso, a pesar de la sit uación de part icular vulnerabilidad en que se
encont raban Talía, Ter esa e I ván Lluy, el Est ado no t om ó las m edidas necesarias para
garant izarle a ella y a su fam ilia el acceso a sus der echos sin discrim inación, por lo que las
acciones y om isiones del Est ado const it uyer on un t rat o discrim inat orio en cont ra de Talía, de
su m adr e y de su herm ano.

229. En at ención de lo ant erior, la Cort e concluye que el Est ado es responsable de la
violación del derecho a la int egridad personal, consagrado en el art ículo 5.1 de la Conv ención
Am ericana, en r elación con el art ículo 1.1 de la m ism a, en perj uicio de Teresa Lluy e I ván
Lluy.
X
D ERECH O A LA ED UCACI ÓN

260
Escrit ura de declaración j uram ent ada otorgada por Teresa Gonzales Lluy de 22 de abril de 2014
( expedient e de prueba, folio 1081) .
261
Perit aj e de Sonia Nivelo Cabrera a Teresa Gonzales Lluy de 12 de febrero de 2015 ( expedient e de prueba,
folios 3618 y 3619) .
 66

Alegat os de la Com isión y de las part es

230. La Com isión m anifest ó que Talía “ fue expulsada de una inst it ución de educación
pública y que el Poder Judicial avaló t al act uación” . Est a expulsión “ t uvo lugar cuando las
aut oridades de [ la] escuela [ …] t om ar on conocim ient o de que Talía [ …] vivía con VI H. De
acuerdo con la Com isión, aunque Teresa Lluy int ent ó una acción de am paro para pr ot eger el
der echo a la educación de Talía, “ [ e] l Tribunal Dist rit al indicó que Talía Gabriela podía ej ercer
su derecho a la educación de for m a part icular y a dist ancia” . A j uicio de la Com isión, “ [ c] on
est a decisión, el Poder Judicial avaló [ su expulsión] consolidando una violación a su derecho
a la educación y un act o discrim inat orio sobr e la base de su sit uación de salud” . La Com isión
est ableció en su I nfor m e de Fondo que “ no exist e inform ación que indique que alguna
ent idad del Est ado a cargo de los int ereses de los niños y niñas hubiera int ervenido ni en el
proceso j udicial ni en colaborar en la búsqueda de los servicios m édicos. Toda es[ a] sit uación
ha generado una grave afect ación [ …] al ej ercicio de su derecho a la educación y, en sum a, a
las condiciones m ínim as para llevar adelant e una vida y desar rollo dignos” . Sobr e est e
part icular, la Com isión alegó adem ás que la obligación de v elar por el proy ect o de vida de
Talía, donde es claro que la educación se encuent ra com prendida, era “ r eforzada en el
present e caso debido a los fact or es de m últ iple vulnerabilidad en que se encont raba la
[ presunt a] víct im a en su condición de niña port adora de VI H de m uy escasos recur sos” .

231. Los r e pr e se n t a n t e s señalaron que en el caso de Talía no se cum plió con los
est ándar es del der echo a la educación, en t ant o exist ió una resolución j udicial que “ anul[ ó] el
der echo [ de Talía] a acceder a [ cualquier] escuela pública” , lo que llevó a que los fam iliares
de Talía “ no t uvier[ an] ot ra opción de buscar escuelas lej anas par a evit ar el t rat o desigual y
denigrant e” . En consecuencia, “ [ e] l sist em a educat ivo no se adapt ó a las necesidades de
Talía” , ya que est e debía “ ser flexible y r esponder a las necesidades de los alum nos en
cont ext os cult urales y sociales variados” . Según los repr esent ant es “ al crear condiciones en
las que [ el sist em a educat ivo] se t orna inaccesible o de difícil acceso, inadapt able e
inacept able, se rom pe la obligación del Est ado fr ent e al derecho a la educación” . Agregaron
que la educación de Talía nunca ha est ado ex ent a de discrim inación. Asim ism o indicaron que
“ Talía apenas t enía 5 años cuando sufrió la expulsión de la escuela por ser port adora de
VI H” , razón por la cual “ Ter esa t am bién [ pr om ovió] un j uicio de am paro const it ucional
cuando Talía fue expulsada de la escuela pública, en sept iem bre de 1999” donde el j uez
decidió “ rechaza[ r la acción] y orden[ ar] que Talía t [ uviese] educación a dist ancia” , lo que
ocasionó que Taía fuese asediada por funcionar ios del Minist erio de Educación que “ en lugar
de ayudarla, la perseguía[ n] para garant izar que no cont agi[ ase] a ot r os niños” . Por ot ra
part e, los r epr esent ant es alegar on que “ [ l] a educación superior de Talía t am poco ha est ado
ex ent a de dificult ades y de consecuencias por la t ransfusión de sangre con VI H” . En est e
sent ido, señalaron que Talía “ no pudo seguir la car r era univer sit aria que quería, no pu[ do]
vivir una vida con el m ás alt o bienest ar posible porque no pu[ do] escoger el t ipo de
t rat am ient o m ás adecuado a su salud” .

232. El Est a do señaló “ que las polít icas em pleadas por las inst it uciones est at ales en
m at eria educat iva se aj ust an a los requerim ient os int ernacionales de prot ección y garant ía de
der echos” , est ableciendo que “ la educación, inclusive superior , en el Ecuador es grat uit a y
universal, y pr oporciona sin cost o, servicios de caráct er social y de apoyo psicológico” . El
Est ado r esalt ó que exist e una “ pr ohibición const it ucional de la discrim inación en los casos de
per sonas que port an VI H/ SI DA” , no solo en la Const it ución sino “ desde hace 12 años en el
Código de la Niñez y Adolescencia y t am bién en la Ley para la Prevención y Asist encia
I nt egral del VI H/ SI DA” . El Est ado expr esó que siem pre ha garant izado “ la realización
per sonal [ de Talía y] que est o se puede corr oborar [ en] que incluso fr ent e a las diver sas
com plej idades propias de su condición de salud, pudo est udiar y com plet ar t ant o la
educación básica, com o la form ación secundaria, en inst it uciones públicas y privadas
 67

reguladas por el Est ado, siendo adem ás por su propio esfuerzo, una est udiant e dest acada” .
En ese orden de ideas, hizo const ar que “ los pr opios r epr esent ant es en su escrit o r econocen
que Talía accedió a sus est udios universit arios de pr egrado dent r o de la car rera de Diseño” .
Asim ism o, en r elación a la acción de am paro, el Est ado alegó que “ la acción fue pr opuest a
con el pat rocinio de la Defensoría del Pueblo” , por lo que consider ó que pese a que “ [ e] l
am paro concebido en 1998 result aba rest ringido en su cam po de acción en com paración al
alcance const it ucional designado en el 2008” era claro que la “ señora Ter esa Lluy t uvo el
respaldo inst it ucional del Est ado al m om ent o de pr oponer la acción de am par o de los
der echos de su hij a” . En est e punt o señaló que algunas declaraciones “ no ofrecen ningún
dat o que pudiera perm it ir al Est ado efect uar alguna invest igación para det erm inar el alegado
hecho discrim inat orio” . Adem ás, el Est ado alegó que la discrim inación en est e caso no se
produj o por la int erv ención de decisiones y pr áct icas de agent es est at ales, sino en la escala
social en la relación con un m edio com unit ario que t odavía no est á pr eparado para ent ender
y asim ilar cult uralm ent e las personas con VI H/ SI DA. Finalm ent e, el Est ado alegó que los
esfuerzos del Minist erio de Salud Pública y del Minist erio de Educación en m at eria de
inform ación y prom oción de una cult ura cont r a la discrim inación est án generando im pact os
im port ant es que ya pueden ser m edidos en el país.

Consideraciones de la Cort e

233. En el present e caso exist e debat e sobr e la posible violación del derecho a la educación
t eniendo en cuent a que Talía fue ret irada de una escuela baj o el supuest o de poner en riesgo
la int egridad de sus com pañer os. Para r esolver la cont r ov ersia ent r e las part es sobre est os
punt os la Cort e abordará las siguient es dos cuest iones: a) los alcances del derecho a la
educación r elevant es para el present e caso, y b) la violación del derecho a la perm anencia en
el sist em a educat ivo, el der echo a no ser discr im inado y la adapt abilidad en relación con el
der echo a la educación.

A. Alca n ce s de l de r e ch o a la e du ca ción r e le va n t e s pa r a e l pr e se n t e ca so: e l

de r e ch o a la e du ca ción d e la s pe r son a s con con d icion e s m é d ica s
pot e n cia lm e n t e ge n e r a d or a s de disca pa cid a d com o e l V I H / SI D A

234. El derecho a la educación se encuent ra cont enido en el art ículo 13 del Prot ocolo de
San Salvador 262 . La Cort e t iene com pet encia para decidir sobre casos cont enciosos en t orno a
est e der echo en virt ud del art ículo 19 ( 6) del Prot ocolo 263 . Asim ism o, dicho der echo se

262
En lo pert inent e para el present e caso, dicho art ículo señala que: “ 1. Toda persona t iene derecho a la
educación. 2. Los Est ados part es en el present e Protocolo convienen en que la educación deberá orient arse hacia el
pleno desarrollo de la personalidad hum ana y del sent ido de su dignidad y deberá fort alecer el respeto por los
derechos hum anos, el pluralism o ideológico, las libert ades fundam ent ales, la j ust icia y la paz. Convienen, asim ism o,
en que la educación debe capacit ar a t odas las personas para part icipar efect ivam ent e en una sociedad dem ocrát ica
y pluralist a, lograr una subsist encia digna, favorecer la com prensión, la t olerancia y la am ist ad ent r e t odas las
naciones y t odos los grupos raciales, ét nicos o religiosos y prom over las act ividades en favor del m ant enim ient o de
la paz. 3. Los Est ados part es en el present e Protocolo reconocen que, con obj et o de lograr el pleno ej ercicio del
derecho a la educación: a. la enseñanza prim aria debe ser obligat oria y asequible a t odos grat uit am ent e; b. la
enseñanza secundaria en sus diferent es form as, incluso la enseñanza secundaria t écnica y profesional, debe ser
generalizada y hacerse accesible a t odos, por cuant os m edios sean apropiados, y en part icular por la im plant ación
progresiva de la enseñanza grat uit a; c. la enseñanza superior debe hacerse igualm ent e accesible a t odos, sobre la
base de la capacidad de cada uno, por cuant os m edios sean apropiados y en part icular, por la im plant ación
progresiva de la enseñanza grat uit a [ …] ” .
263
El Art . 19 (6) del Protocolo perm it e la aplicación del sistem a de pet iciones individuales regulado por los
art ículos 44 a 51 y 61 a 69 de la Convención Am ericana sobre Derechos Hum anos si se present ase una vulneración a
los Art s. 8 ( 1) ( Derechos Sindicales) y 13 ( Derecho a la educación) del Prot ocolo.
 68

encuent ra cont em plado en diversos inst rum ent os int ernacionales264 . Por su part e, el Com it é
de Derechos Económ icos, Sociales y Cult urales ha resalt ado que el derecho a la educación es
el epít om e de la indivisibilidad y la int erdependencia de t odos los derechos hum anos, y que
“ [ l] a educación es un der echo hum ano int rínseco y un m edio indispensable de realizar ot ros
der echos hum anos” 265 .

235. Ahora bien, el Com it é de Der echos Económ icos, Sociales y Cult urales ha señalado que
para garant izar el der echo a la educación debe v elarse por que en t odos los niveles
educat ivos se cum pla con cuat ro caract er íst icas esenciales e int err elacionadas: i)
disponibilidad, ii) accesibilidad, iii) acept abilidad y iv) adapt abilidad 266 :

a) Disponibilidad. Debe haber inst it uciones y program as de enseñanza en cant idad suficient e
en el ám bit o del Est ado Part e. Las condiciones para que funcionen dependen de num erosos
fact ores, ent re ot ros, el cont ext o de desarrollo en el que act úan; por ej em plo, las inst it uciones y los
program as probablem ent e necesit en edificios u ot ra prot ección cont ra los elem ent os, inst alaciones
sanit arias para am bos sexos, agua pot able, docent es calificados con salarios com pet it ivos,
m at eriales de enseñanza, et c.; algunos necesit arán adem ás bibliot ecas, servicios de inform át ica,
t ecnología de la inform ación, et c.

b) Accesibilidad. Las inst it uciones y los program as de enseñanza han de ser accesibles a t odos,
sin discrim inación, en el ám bit o del Est ado Part e. La accesibilidad const a de t res dim ensiones que
coinciden parcialm ent e:

i) No discrim inación. La educación debe ser accesible a t odos, especialm ent e a los grupos
m [ á] s vulnerables de hecho y de derecho, sin discrim inación por ninguno de los m ot ivos prohibidos
[ …] ;

ii) Accesibilidad m at erial. La educación ha de ser asequible m at erialm ent e, ya sea por su
localización geográfica de acceso r azonable ( por ej em plo, una escuela vecinal) o por m edio de la
t ecnología m oderna ( m ediante el acceso a program as de educación a dist ancia) ;

iii) Accesibilidad económ ica. La educación ha de est ar al alcance de t odos. Est a dim ensión de
la accesibilidad est á condicionada por las diferencias de redacción del párrafo 2 del art ículo 13
respect o de la enseñanza prim aria, secundaria y superior: m ient ras que la enseñanza prim aria ha
de ser grat uit a para t odos, se pide a los Est ados Part es que im plant en gradualm ent e la enseñanza
secundaria y superior grat uit a.

c) Acept abilidad. La form a y el fondo de la educación, com prendidos los program as de est udio
y los m ét odos pedagógicos, han de ser acept ables (por ej em plo, pert inent es, adecuados
cult uralm ent e y de buena calidad) para los est udiant es y, cuando proceda, los padres; est e punt o
est á supedit ado a los obj et ivos de la educación m encionados en el párrafo 1 del art ículo 13 y a las
norm as m ínim as que el Est ado apruebe en m at eria de enseñanza [ …] .

d) Adapt abilidad. La educación ha de t ener la flexibilidad necesaria para adaptarse a las

necesidades de sociedades y com unidades en t ransform ación y responder a las necesidades de los
alum nos en cont ext os cult urales y sociales variados.

7. Al considerar la correct a aplicación de est as "caract eríst icas int errelacionadas y

fundam ent ales" , se habrán de t ener en cuent a ant e t odo los superiores int ereses de los alum nos.

264
El Pact o I nt ernacional de Derechos Económ icos, Sociales y Cult urales ( art ículos 13 y 14) , la Cart a de la
Organización de Est ados Am ericanos ( art ículo 49) , la Declaración Am ericana de los Derechos y Deberes del Hom bre
( art ículo XI I ) y la Declaración Universal de los Derechos Hum anos ( art ículo 26) son algunos referent es que est ipulan
obligaciones o deberes de los Est ados relat ivos al derecho a la educación.
265
Cfr . Naciones Unidas, Consej o Económ ico y Social, Com it é de Derechos Económ icos, Sociales y Cult urales.
Observación General Núm ero 13, E/ C.12/ 1999/ 10, 8 de diciem bre de 1999, párr. 1.
266
Cfr . Naciones Unidas, Consej o Económ ico y Social, Com it é de Derechos Económ icos, Sociales y Cult urales.
Observación General Núm ero 13, E/ C.12/ 1999/ 10, 8 de diciem bre de 1999, párr. 6.
 69

236. Ahora bien, la Cort e not a que las personas con VI H han sido hist óricam ent e
discrim inadas debido a las diferent es cr eencias sociales y cult urales que han creado un
est igm a alrededor de la enferm edad. De est e m odo, que una persona viva con VI H/ SI DA, o
incluso la sola suposición de que lo t iene, puede crear bar r eras sociales y act it udinales para
que ést a acceda en igualdad de condiciones a t odos sus der echos. La relación ent re est e t ipo
de bar reras y la condición de salud de las per sonas j ust ifica el uso del m odelo social de la
discapacidad com o enfoque relevant e para valorar el alcance de algunos der echos
involucrados en el present e caso.

237. Com o part e de la evolución del concept o de discapacidad, el m odelo social de

discapacidad ent iende la discapacidad com o el result ado de la int eracción ent r e las
caract eríst icas funcionales de una persona y las barr eras en su ent orno 267 . Est a Cort e ha
est ablecido que la discapacidad no se define exclusivam ent e por la presencia de una
deficiencia física, m ent al, int elect ual o sensorial, sino que se int err elaciona con las bar r eras o
lim it aciones que socialm ent e exist en para que las personas puedan ej ercer sus der echos de
m anera efect iva 268 .

238. En est e sent ido, el convivir con el VI H no es per se una sit uación de discapacidad. Sin
em bargo, en algunas circunst ancias, las barrer as act it udinales que enfrent e una persona por
convivir con el VI H generan que las circunst ancias de su ent orno le coloquen en una sit uación
de discapacidad. En ot ras palabras, la sit uación m édica de vivir con VI H puede,
pot encialm ent e, ser generadora de discapacidad por las barrer as act it udinales y sociales. Así
pues, la det erm inación de si alguien puede considerarse una per sona con discapacidad
depende de su relación con el ent orno y no responde únicam ent e a una list a de diagnóst icos.
Por t ant o, en algunas sit uaciones, las personas viviendo con VI H/ SI DA pueden ser
consideradas per sonas con discapacidad baj o la concept ualización de la Convención sobre los
Der echos de las Personas con Discapacidad 269 .

239. La Cort e not a que diver sos organism os int ernacionales se han m anifest ado acer ca de
la est r echa r elación que exist e ent re el VI H/ SI DA y la discapacidad en razón de los diversos
padecim ient os físicos que se pueden pr esent ar en razón de la enferm edad, así com o por las

267
Cfr. Caso Furlan y fam iliares Vs. Argent ina, párr. 133. Al respect o, la Convención sobre los Derechos de las
Personas con Discapacidad est ablece que “ la discapacidad es un concept o que evoluciona” y que las personas con
discapacidad “ incluyen a aquellas que t engan deficiencias físicas, m ent ales, int elect uales o sensoriales a largo plazo
que, al int eract uar con diversas barreras, puedan im pedir su part icipación plena y efect iva en la sociedad, en
igualdad de condiciones con las dem ás” . Est a Convención fue rat ificada por el Ecuador el 3 de abril de 2008.
268
Cfr. Caso Furlan y fam iliares Vs. Argent ina, párr. 133, y Caso Art avia Murillo y ot ros ( Fecundación in vit ro)
Vs. Cost a Rica. Excepciones Pr elim inares, Fondo, Reparaciones y Cost as. Sent encia de 28 de Noviem bre de 2012.
Serie C No. 257, párrs. 291 y 292. Ver adem ás, el Art ículo 1 de la Convención sobre los Derechos de las Personas
con Discapacidad.
269
En est e sent ido, en el inform e de polít ica de discapacidad y VI H realizado por la Organización Mundial de la
Salud, el Alt o Com isionado de las Naciones Unidas para los Derechos Hum anos y ONUSI DA se reconoció que cuando
se int erpongan barreras económ icas, polít icas o sociales en la par t icipación efect iva en igualdad de condiciones de
una persona con VI H/ SI DA, puede considerarse que la persona t iene una discapacidad. Cfr. Organización Mundial de
la Salud. Disabilit y and HI V Policy Brief. 1 de abril de 2009. De igual m anera, en 1996 el Program a Conj unt o sobre
VI H/ SI DA de las Naciones Unidas ( ONUSI DA) r ecom endó que el VI H debía ser considerado com o una discapacidad
en la m edida en que las personas que present an el virus sufren una const ant e discrim inación en razón de su
condición. Al respecto, se afirm ó: “ Las consecuencias de la discapacidad del VI H asint om át ico es que m uchas veces
las personas que viven con VI H, así com o aquellos que se sospecha que viven con VI H, son discrim inados debido a
que se percibe de una m anera errada que no funcionan; exist e una percepción errada que son una am enaza a la
salud pública[ .] Por lo t ant o, si ellos no est án discapacit ados por las condiciones relacionadas con el VI H, s[ í] lo
est arán por el trat o discrim inat orio que reciben por su est at us de VI H. El result ado es que se les niega la posibilidad
de ser product ivos, aut [ os] uficient es y m iem bros plenos e iguales de la sociedad” . Declaración de ONUSI DA
VI H/ SI DA y Discapacidad. Com isión de las Naciones Unidas de Derechos Hum anos, Sub- Com isión de la Prevención
de la Discrim inación y Prot ección de las Minorías. Sesión 48. Agosto de 1996.
 70

barr eras sociales derivadas de la m ism a. ONUSI DA ha pr ecisado que una de esas
per cepciones er radas sobr e el VI H/ SI DA es la de considerar que las per sonas con VI H son
una am enaza a la salud pública 270 . Adem ás, el Tribunal Europeo de Der echos Hum anos en el
caso Kiyut in Vs. Rusia consideró que una dist inción hecha con base en el est ado de salud de
una persona, incluyendo escenarios com o la infección por VI H, debería est ar cubiert a por el
t érm ino de discapacidad o paralelam ent e por el t érm ino “ ot ra sit uación” en el t ext o del
art ículo 14 del Convenio Eur opeo de Der echos Hum anos 271 . Asim ism o, la Cort e dest aca que
algunos Est ados y t ribunales const it ucionales han reconocido la condición de convivir con VI H
com o una form a de discapacidad 272 .

240. Teniendo en cuent a est as caract eríst icas, y en at ención a las condiciones de
vulnerabilidad que ha enfrent ado Talía, la Cort e est im a pert inent e precisar algunos
elem ent os sobr e el der echo a la educación de las personas que conviven con condiciones
m édicas pot encialm ent e generadoras de discapacidad com o el VI H/ SI DA. Al r espect o,
t am bién se involucrarán algunos com ponent es asociados al der echo a la educación de las
per sonas con discapacidad. En est e punt o, las Direct rices I nt ernacionales sobr e el VI H/ SI DA
y los Der echos Hum anos de Naciones Unidas273 precisan lo siguient e sobre el der echo a la
educación de las per sonas con VI H/ SI DA:

“ Prim ero, t ant o los niños com o los adult os t ienen derecho a recibir educación sobre el VI H, en
part icular sobre la prevención y la at ención. El acceso a la educación sobre el VI H/ [ SI DA] es un
elem ent o esencial de los program as de prevención y at ención eficaces. El Est ado t iene la obligación
de asegurar que, dent ro de su t radición cult ural y religiosa, se facilit en los m edios apropiados para
que en los program as de enseñanza académ icos y extra académ icos se incluya inform ación eficaz
sobre el VI H. La educación e inform ación a los niños no debe considerarse com o una prom oción de
la experiencia sexual t em prana” 274 .

“ Segundo, los Est ados deben procurar que a los niños y adult os que viven con el VI H no se les
deniegue discrim inat oriam ente el acceso a la educación, en part icular el acceso a escuelas,
universidades y becas, así com o a la educación int ernacional, ni sean obj et o de rest ricciones por su

270
Cfr. Declaración de ONUSI DA VI H/ SI DA y Discapacidad. Com isión de las Naciones Unidas de Derechos
Hum anos, Sub- Com isión de la Prevención de la Discrim inación y Prot ección de las Minorías. Sesión 48. Agost o de
1996, en la que se recom endó que el VI H sea considerado com o una discapacidad.
271
Cfr. TEDH, Kiyut in Vs. Rusia, (No. 2700/ 10) , Sent encia del 10 de m arzo de 2011, párr. 57.
272
Ver, int er alia, en los Est ados Unidos de Am érica: The Am ericans wit h Disabilit ies Act of 1990. A part ir de
dicho docum ent o, el Departam ent o de Just icia de Est ados Unidos ha afirm ado que las personas con VI H se
encuent ran prot egidas baj o The Am ericans wit h Disabilit ies Act . En el Reino Unido: The Disabilit y Discrim inat ion Act
( DDA) of 2005. En Nueva Zelanda: Hum an Right s Act of 1993. En Hong Kong: Ordenanza sobre Discrim inación y
Discapacidad de 1995. Por su part e, el Tribunal Const it ucional peruano ha señalado que “ t eniendo en cuent a que el
Est ado ha puesto en m archa, t al com o se sugirió en la STC 02945- 2003- AA/ TC, m edidas concret as para la
sat isfacción de los derechos sociales en los pacient es de VI H/ SI DA, est e Colegiado considera que es oport uno hacer
ext ensiva la especial prot ección consagrada en el art ículo 7º de la Const it ución a las personas que padecen de una
deficiencia física product o de la infección con VI H o el desarrollo del SI DA, pues es evident e que el est ado de
vulnerabilidad m anifiest a en que se encuent ra est e sect or de la población necesit a de una prot ección reforzada para
que puedan ej ercer sus derechos fundam ent ales a plenit ud, sin que se vean som et idos a m edidas discrim inat orias o
a acciones arbit rarias por el solo hecho de padecer de la referida pat ología. Con est a afirm ación se reit era, t al com o
lo señala el m encionado art ículo 7º , que est e gran sect or de la población t iene derecho al respet o de su dignidad y a
un régim en legal de prot ección, at ención, readapt ación y seguridad. Tribunal Const it ucional del Perú. Sent encia de 9
de agost o de 2011. Expediente N° 04749-2009- PA/ TC, párr. 31.
273
Oficina del Alt o Com isionado de las Naciones Unidas para los Derechos Hum anos ( OACNUDH) y el Program a
Conj unt o de las Naciones Unidas sobre el VI H/ SI DA ( ONUSI DA) , Direct rices int ernacionales sobre el VI H/ SI DA y los
derechos hum anos. Versión consolidada de 2006.
274
Oficina del Alt o Com isionado de las Naciones Unidas para los Derechos Hum anos ( OACNUDH) y el Program a
Conj unt o de las Naciones Unidas sobre el VI H/ SI DA ( ONUSI DA) , Direct rices int ernacionales sobre el VI H/ SI DA y los
derechos hum anos. Versión consolidada de 2006, párr . 136.
 71

est ado serológico con respect o al VI H. No hay razones de salud pública que j ust ifiquen esas
m edidas, ya que no hay riesgo de transm it ir casualm ent e el VI H en ent ornos educat ivos” 275 .

“ Tercero, los Est ados, por m edio de la educación, deben prom over la com prensión, el respet o, la
t olerancia y la no discrim inación respect o de las personas que viven con el VI H” 276 .

241. Com o se observa, exist en t res obligaciones inher ent es al derecho a la educación en
relación a las personas que conviven con VI H/ SI DA: i) el der echo a disponer de inform ación
oport una y libre de prej uicios sobr e el VI H/ SI DA; ii) la prohibición de im pedir el acceso a los
cent r os educat ivos a las per sonas con VI H/ SI DA, y iii) el derecho a que la educación
prom ueva su inclusión y no discrim inación dent ro del ent orno social. A cont inuación se
analizarán est as obligaciones al valorar la cont r ov er sia sobr e la form a com o Talía fue ret irada
de la escuela en la que se encont raba por el presunt o peligro que generaba para sus
com pañer os.

B. D e r e ch o a la pe r m a n e n cia e n e l sist e m a e du ca t ivo, e l d e r e ch o a n o se r

discr im in a do y la a d a pt a b ilida d e n r e la ción con e l de r e ch o a la e du ca ción

242. At endiendo a los hechos del present e caso con ocasión de est ablecer si exist ió una
discrim inación violat oria del art ículo 13 del Prot ocolo de San Salvador, se analizará
inicialm ent e la m edida de r et irar a Talía de la escuela en la que se encont raba est udiando, en
el m arco de una j ust ificación basada en el “ int erés del conglom erado est udiant il” .
Post eriorm ent e se analizarán algunos pr oblem as de est igm at ización en el acceso a la
educación de Talía, ocur ridos con post erioridad al ret iro de la m encionada escuela.

243. Com o punt o previo, la Cort e observa que los r epr esent ant es alegar on la violación del
art ículo 24 de la Convención Am ericana en relación con t odos los aspect os relacionados con
la alegada discrim inación en el present e caso. Al respect o, en lo que respect a a los art ículos
1.1 y 24 de la Conv ención, la Cort e ha indicado que “ la diferencia ent re los dos art ículos
radica en que la obligación general del art ículo 1.1 se r efier e al deber del Est ado de r espet ar
y garant izar ‘sin discrim inación’ los derechos cont enidos en la Convención Am ericana. [ E] n
ot ras palabras, si un Est ado discrim ina en el respet o o garant ía de un der echo conv encional,
violaría el art ículo 1.1 y el derecho sust ant ivo en cuest ión. Si por el cont rario la
discrim inación se refier e a una prot ección desigual de la ley int erna o su aplicación, el hecho
debe analizarse a la luz del art ículo 24” 277 . Dado que en el pr esent e caso no se configuraron
hechos r elat ivos a una prot ección desigual derivada de una ley int erna o su aplicación, no
corr esponde analizar la presunt a violación del derecho a la igual prot ección de la ley
cont enido en el art ículo 24 de la Convención. At endiendo est o, la Cort e analizará únicam ent e

275
Oficina del Alt o Com isionado de las Naciones Unidas para los Derechos Hum anos ( OACNUDH) y el Program a
Conj unt o de las Naciones Unidas sobre el VI H/ SI DA ( ONUSI DA) , Direct rices int ernacionales sobre el VI H/ SI DA y los
derechos hum anos. Versión consolidada de 2006, párr. 137. Por su part e, el art ículo 24 de la Convención de
Discapacidad, señala que: “ 2. Al hacer efect ivo est e derecho [ a la educación] , los Est ados Part es asegurarán que: a)
Las personas con discapacidad no queden excluidas del sist em a general de educación por m ot ivos de discapacidad, y
que los niños y las niñas con discapacidad no queden excluidos de la enseñanza prim aria grat uit a y obligat oria ni de
la enseñanza secundaria por m ot ivos de discapacidad; b) Las personas con discapacidad puedan acceder a una
educación prim aria y secundaria inclusiva, de calidad y grat uit a, en igualdad de condiciones con las dem ás, en la
com unidad en que vivan” .
276
Oficina del Alt o Com isionado de las Naciones Unidas para los Derechos Hum anos ( OACNUDH) y el Program a
Conj unt o de las Naciones Unidas sobre el VI H/ SI DA ( ONUSI DA) , Direct rices int ernacionales sobre el VI H/ SI DA y los
derechos hum anos. Versión consolidada de 2006, párr . 137.
277
Cfr . Caso Apit z Barbera y otros Vs. Venezuela. Excepción Prelim inar, Fondo, Reparaciones y Cost as. Sent encia
de 5 de agost o de 2008. Serie C No. 182, párr. 209, y Caso Granier y ot ros (Radio Car acas Televisión) Vs. Venezuela.
Excepciones Prelim inares, Fondo, Reparaciones y Cost as. Sent encia de 22 de j unio de 2015. Serie C No. 293, párrs.
216 a 218.
 72

la alegada violación al deber de r espet ar y garant izar sin discrim inación los der echos
cont enidos en la Convención Am ericana, est ablecido en el art ículo 1.1 de la Convención, con
relación al derecho a la educación de Talía.

244. Para det erm inar si en el pr esent e caso se configuró una violación al deber de r espet ar
y garant izar der echos sin discrim inación, la Cort e analizará: a) si hay un vínculo o nexo
causal o decisivo ent re la sit uación de salud y la diferencia de t rat o adopt ada por las
aut oridades est at ales en el m arco del sist em a educat ivo, y b) la j ust ificación que se alegó
para la diferencia de t rat o, en orden a det erm inar si dicha j ust ificación const it uyó un t rat o
discrim inat orio que vulner ó el der echo a la educación en el caso concr et o.

B.1. La difer encia de t rat o basada en la condición m édica de Talía al ser ret irada de la
escuela

245. Teresa Lluy int erpuso una acción de am paro const it ucional a fin de salvaguardar el
der echo a la educación de Talía en razón de su suspensión definit iva de la escuela “ Zoila
Aurora Palacios” . Dicha acción de am par o fue declarada inadm isible por el Ter cer Tribunal de
lo Cont encioso de Cuenca, est ableciendo com o fundam ent o que “ exist [ ía] un conflict o de
int erés, ent r e los derechos y garant ías individuales de [ Talía] frent e a los int ereses de un
conglom erado est udiant il” 278 por lo que “ [ la] colisión [ hizo] que predom in[ aran] los
[ der echos] sociales y colect ivos, com o lo es, el der echo a la vida fr ent e al der echo a la
educación” 279 .

246. Para efect os de ar ribar a la conclusión de que era necesario que Talía cont inuase su
educación “ m ediant e una inst rucción part icularizada [ y] a dist ancia” 280 , el Tribunal de lo
Cont encioso t uvo en cuent a los t est im onios de SA, el direct or de la escuela “ Zoila Aurora
Palacios” , y la profesor a APA, r endidos en la audiencia pública celebrada el 9 de febrero de
2001. Asim ism o, fuer on t enidos en cuent a los oficios aport ados por Ter esa Lluy de los
m édicos JOM y NV, y de RG, t rabaj ador social de la Dirección de Salud quien coordinó la
capacit ación al cuerpo docent e y adm inist rat ivo de la escuela “ Zoila Aurora Palacios” sobr e el
VI H/ SI DA.

247. De igual m anera, en la audiencia pública, el Subsecret ario Regional de Educación del
Aust ro rindió su t est im onio y m anifest ó que “ j am ás [ hubo] disposición alguna para que
[ Talía] fuese ret irada del plant el” 281 . Señaló que, si bien hubo una suspensión t em poral de
Talía, la m ism a era facult ada por la ley y oper aba “ hast a que se reali[ zasen] los exám enes
m édicos cor r espondient es y que garant i[ zasen] que la [ niña] no cont agi[ ase] su lam ent able
enferm edad al rest o de niños y per sonal que est [ aba] en cont act o con ella” 282 ; por lo cual

278
Sent encia de am paro del Tercer Tribunal de lo Cont encioso de Cuenca de 11 de febrero de 2000
( expedient e de prueba, folio 1148) .
279
Sent encia de am paro del Tercer Tribunal de lo Cont encioso de Cuenca de 11 de febrero de 2000
( expedient e de prueba, folio 1148) .
280
Sent encia de am paro del Tercer Tribunal de lo Cont encioso de Cuenca de 11 de febrero de 2000
( expedient e de prueba, folio 1149) .
281
Audiencia pública de la Acción de am paro const it ucional de 9 de febrero de 2000 ( expedient e de prueba,
folio 1132) .
282
Audiencia pública de la Acción de am paro const it ucional de 9 de febrero de 2000 ( expedient e de prueba,
folio 1132) .
 73

pidió al Tribunal “ que se sacrifi[ case] el bien m enor por el m ayor que es la com unidad
educat iva de la referida escuela” 283 .

248. El direct or de la escuela alegó que lo que se hizo fue “ [ proceder] a t om ar decisiones
que precaut [ elasen] la salud de los niños de prim era de básica y que a su vez no viol[ asen]
los der echos hum anos de los niños” . Para ello, se exigió que para la incorporación de Talía al
plant el eran necesario se dieran “ inform es m édicos que garant i[ zasen] la salud y el bienest ar
del rest o de los niños” 284 . Dichos cert ificados, indicó el direct or, fuer on oport unam ent e
allegados, y en ellos se especificaba que Talía t enía VI H y que se encont raba en buenas
condiciones hem at ológicas. No obst ant e, asev er ó que “ en la escuela [ Talía] t uvo algunas
hem orragias debido a una enferm edad llam ada [ púrpura t r om bocit opénica idiopát ica] ” 285 ,
enferm edad que según el direct or hacía que “ los riesgos de cont agio [ fueran] m ayores” 286 .
Adem ás consider ó, com o riesgo adicional, que Talía est aba en prim er año de educación
básica “ donde se t rabaj aba con obj et os cor t opunzant es para desarr ollar las diferent es
especies” 287 .

249. Por su part e, la profesora APA declaró que Talía “ asist ió a clases nor m alm ent e hast a
el día 26 de noviem bre” . Señaló que ella “ com o profesora del aula [ se] ent er[ ó] del problem a
que t enía [ Talía] ” , y por ello cit ó a Teresa Lluy j unt o al direct or de la escuela con el propósit o
de saber si Talía t enía o no VI H. En dicha reunión, Ter esa les cont ó que el VI H de Talía “ era
por una t ransfusión de sangre realizada en la Cruz Roj a” , dado que había t enido un problem a
en las plaquet as. Adem ás, la profesora APA aseguró que en la capacit ación dada por la
Jefat ura de Salud y la Dirección de Educación, el m édico t rat ant e de Talía, el doct or OO, le
indicó que la enferm edad hem at ológica padecida por Talía est aba cont r olada, y en r elación al
riesgo de cont agio que t enían los com pañeros de Talía el m édico le explicó que “ sí ha[ bía] el
riesgo per o en un pequeño porcent aj e, per o [ que] el riesgo exist [ ía] ” 288 . Adem ás, APA
m anifest ó que ella “ [ t enía] t est igos de aquellas hem orragias que t enía [ Talía] ” 289 .

250. Por ot ra part e, obran en el expedient e los oficios de los doct or es JOM y NV, quienes
indicaron que Talía era “ una pacient e del Virus de I nm unodeficiencia Hum ana [ hast a ese]
m om ent o asint om át ica” 290 , y que adem ás se “ encont ra[ ba] en buenas condiciones
hem at ológicas” 291 . Asim ism o, se encuent ran las declaraciones de RG, t r abaj ador social de la
Dirección de Salud quien coordinó la capacit ación al cuerpo docent e y adm inist rat ivo de la
escuela “ Zoila Aurora Palacios” sobr e el VI H/ SI DA, quien explicó que el virus era una realidad

283
Audiencia pública de la Acción de am paro const it ucional de 9 de febrero de 2000 ( expedient e de prueba,
folio 1133) .
284
Audiencia pública de la Acción de am paro const it ucional de 9 de febrero de 2000 ( expedient e de prueba,
folio 1134) .
285
Audiencia pública de la Acción de am paro const it ucional de 9 de febrero de 2000 ( expedient e de prueba,
folio 1134) .
286
Audiencia pública de la Acción de am paro const it ucional de 9 de febrero de 2000 ( expedient e de prueba,
folio 1134) .
287
Audiencia pública de la Acción de am paro const it ucional de 9 de febrero de 2000 ( expedient e de prueba,
folio 1134) .
288
Audiencia pública de la Acción de am paro const it ucional de 9 de febrero de 2000 ( expedient e de prueba,
folio 1135) .
289
Audiencia pública de la Acción de am paro const it ucional de 9 de febrero de 2000 ( expedient e de prueba,
folio 1135) .
290
Oficio de JOM de 21 de diciem bre de 1999 ( expedient e de prueba, folio 1138) .
291
Oficio de NV de 7 de diciem bre de 1999 ( expedient e de prueba, folio 1139) .
 74

con la que se debía aprender a convivir, y que “ exist [ ían] riesgos que podría[ n] ser m ínim os
si se t [ enían] en cuent a las norm as de biosegur idad” 292 .

251. En la resolución del am paro, el Tribunal est ableció que “ [ era] ineludible que la
suspensión t em poral para que concur ri[ ese Talía] al plant el para que reci[ biese] educación
est aba supedit ada a exám enes m édicos que infor m [ asen] sobr e el pleno est ado de salud” 293 .
Respect o de los docum ent os m édicos, el Tribunal expresó que Talía “ padece del virus del VI H
agravado por el diagnóst ico de [ púrpura t r om bocit opénica idiopát ica] ” 294 y que esa últ im a
enferm edad “ cor r esponde a una dism inución de las plaquet as sin causa apar ent e, que hace
que se produzca sangrado” 295 . En ese orden de ideas, el Tribunal concluyó que “ el sangrado
det ect ado por la profesora [ …] im plica[ ba] un posible riesgo de cont am inación al rest o de los
est udiant es del plant el” 296 .

252. Teniendo en cuent a est os elem ent os, la Cort e const at a que la decisión adopt ada a
nivel int erno t uv o com o fundam ent o principal la sit uación m édica de Talía asociada t ant o a la
púrpura t r om bocit opénica idiopát ica com o al VI H; por lo cual est e Tribunal concluye que se
realizó una diferencia de t r at o basada en la condición de salud de Talía. Para det erm inar si
dicha diferencia de t rat o const it uyó discrim inación, a cont inuación se analizará la j ust ificación
que hizo el Est ado par a efect uarla, es decir, la alegada prot ección de la seguridad de los
dem ás niños.

B.2. La condición de ser per sona con VI H com o cat egoría pr ot egida por el art ículo 1.1
de la Convención Am ericana

253. La Conv ención Am ericana no cont iene una definición explícit a del concept o de
“ discrim inación” , sin em bargo, a part ir de diversas r efer encias en el corpus iuris en la
m at eria, la Cort e ha señalado que la discrim inación se r elaciona con:

t oda dist inción, exclusión, rest ricción o preferencia que se basen en det erm inados m ot ivos, com o
la raza, el color, el sexo, el idiom a, la religión, la opinión polít ica o de otra índole, el origen
nacional o social, la propiedad, el nacim ient o o cualquier ot ra condición social, y que t engan por
obj eto o por result ado anular o m enoscabar el reconocim ient o, goce o ej ercicio, en condiciones de
igualdad, de los derechos hum anos y libert ades fundam entales de t odas las personas297 .

292
Oficio de RG de 10 de febrero de 2000 ( expedient e de prueba, folios 1140 y 1141) .
293
Sent encia de am paro del Tercer Tribunal de lo Cont encioso de Cuenca de 11 de febrero de 2000,
( expedient e de prueba, folio 1148) .
294
Sent encia de am paro del Tercer Tribunal de lo Cont encioso de Cuenca de 11 de febrero de 2000,
( expedient e de prueba, folio 1148) .
295
Sent encia de am paro del Tercer Tribunal de lo Cont encioso de Cuenca de 11 de febrero de 2000,
( expedient e de prueba, folio 1148) .
296
Sent encia de am paro del Tercer Tribunal de lo Cont encioso de Cuenca de 11 de febrero de 2000,
( expedient e de prueba, folio 1148) .
297
Ver Caso At ala Riffo y Niñas Vs. Chile. Fondo, Reparaciones y Cost as. Sent encia del 24 de febrero de 2012.
Serie C No. 239, párr. 81, que cit a la definición del Com it é de Derechos Hum anos del Pact o I nt ernacional de
Derechos Civiles y Polít icos. Naciones Unidas, Com it é de Derechos Hum anos, Observación General No. 18, No
discrim inación, 10 de noviem bre de 1989, CCPR/ C/ 37, párr. 6. Dicho Com it é elaboró tal definición, en el ám bit o
universal, t om ando com o base las definiciones de discrim inación est ablecidas en el art ículo 1.1 de la Convención
I nt ernacional sobre la Elim inación de t odas las For m as de Discrim inación Racial y el art ículo 1.1 de la Convención
sobre la Elim inación de Todas las Form as de Discrim inación cont ra la Muj er. En el ám bit o int eram ericano, la
Convención I nt eram ericana para la Elim inación de t odas las Form as de Discrim inación cont ra las Personas con
Discapacidad ha desarrollado la siguient e definición: El t érm ino "discrim inación cont ra las personas con
discapacidad" significa toda dist inción, exclusión o rest ricción basada en una discapacidad, ant ecedent e de
discapacidad, consecuencia de discapacidad ant erior o percepción de una discapacidad present e o pasada, que t enga
 75

254. Algunos de los principales t rat ados int ernacionales de der echos hum anos se han
int erpr et ado de t al m anera que incluyen el VI H com o m ot ivo por el cual est á prohibida la
discrim inación. Por ej em plo, el Pact o I nt ernacional de Der echos Económ icos, Sociales y
Cult urales prohíbe la discrim inación por diversos m ot ivos, incluyendo “ cualquier ot ra
condición social” , y el Com it é de Der echos Económ icos, Sociales y Cult urales de las Naciones
Unidas ha confirm ado que el “ est ado de salud ( incluidos el VI H/ SI DA) ” es un m ot ivo
prohibido de discrim inación 298 . El Com it é de los Der echos del Niño ha llegado a la m ism a
conclusión en relación con el art ículo 2 de la Convención sobr e los Der echos del Niño 299 y
t am bién la ant igua Com isión de Derechos Hum anos señaló que la discrim inación, act ual o
presunt a, cont ra las per sonas con VI H/ SI DA o con cualquier ot ra condición m édica se
encuent ra t ut elada al int erior de ot ras condiciones sociales present es en las cláusulas
ant idiscrim inación 300 . Los Relat ores Especiales de la ONU sobr e el der echo a la salud han
adopt ado est a post ura 301 .

255. En el m ar co de est e corpus iuris en la m at eria, la Cort e considera que el VI H es un

m ot ivo por el cual est á prohibida la discrim inación en el m arco del t érm ino “ ot ra condición
social” est ablecido en el art ículo 1.1 de la Convención Am ericana. En est a pr ot ección cont ra
la discrim inación baj o “ ot ra condición social” se encuent ra asim ism o la condición de persona
con VI H com o aspect o pot encialm ent e generador de discapacidad en aquellos casos donde,
adem ás de las afect aciones orgánicas em anadas del VI H, exist an barr eras económ icas,
sociales o de ot ra índole derivadas del VI H que afect en su desarr ollo y part icipación en la
sociedad ( supra párr. 240) .

256. La Cort e r esalt a que el efect o j urídico direct o de que una condición o caract eríst ica de
una per sona se enm arque dent ro de las cat egorías del art ículo 1.1 de la Conv ención es que el
escrut inio j udicial debe ser m ás est rict o al valorar difer encias de t rat o basadas en dichas
cat egorías. La capacidad de difer enciación de las aut oridades con base en esos crit erios
sospechosos se encuent ra lim it ada, y solo en casos en donde las aut oridades dem uest ren
que se est á en pr esencia de necesidades im periosas, y que r ecur rir a esa diferenciación es el
único m ét odo para alcanzar esa necesidad im periosa, podría ev ent ualm ent e adm it irse el uso
de esa cat egoría. Com o ej em plo del j uicio est rict o de igualdad se pueden señalar algunas
decisiones adopt adas por la Cort e Suprem a de Just icia de Est ados Unidos302 , la Cort e

el efect o o propósit o de im pedir o anular el reconocim ient o, goce o ej ercicio por part e de las personas con
discapacidad, de sus derechos hum anos y libert ades fundam ent ales [ …] .
298
Com it é de Derechos Económ icos, Sociales y Cult urales, ‘Observación General No. 14: El derecho al disfrut e
del m ás alt o nivel posible de salud’ de 11 de agost o de 2000. UN Doc E/ C.12/ 2000/ 4, párr. 18.
299
Com it é de los Derechos del Niño de las Naciones Unidas, ‘Observación General No. 3: El VI H/ SI DA y los
derechos del niño’ de 17 de m arzo de 2003. UN Doc CRC/ GC/ 2003/ 3, párr. 9.
300
Al respect o la ant igua Com isión señaló que: “ discrim inat ion on t he basis of AI DS or HI V st at us, act ual or
presum ed, is prohibit ed by exist ing int ernat ional hum an right s st andards, and t hat t he t erm " or ot her st at us" in non-
discrim inat ion provisions in int ernat ional hum an right s t ext s can be int erpret ed t o cover healt h st at us, including
HI V/ AI DS” Cfr . The Prot ect ion of Hum an Right s in t he Cont ext of Hum an I m m unodeficiency Virus ( HI V) and Acquired
I m m une Deficiency Syndrom e ( AI DS) , Unit ed Nat ions Com m ission on Hum an Right s, Resolut ion 1995/ 44, 3 March
1995, párr. 1.
301
Com isión de Derechos Hum anos de las Naciones Unidas, ‘I nform e del Relat or Especial de la Com isión de
Derechos Hum anos sobre el derecho de toda persona al disfrut e del m ás alt o nivel posible de salud física y m ent al’,
2003 UN Doc E/ CN.4/ 2003/ 58 15, párrs. 64 a 75; Asam blea General de las Naciones Unidas, ‘I nform e del Relat or
Especial de la Com isión de Derechos Hum anos sobre el derecho de t oda persona al disfrut e del m ás alt o nivel posible
de salud física y m ent al’. ( 2010) UN Doc A/ 65/ 255, párr. 8.
302
“ [ …] Classificat ions based on race or nat ional origin [ …] and classificat ions affect ing fundam ent al right s, [ …]
are given t he m ost exact ing scrut iny. Bet ween t hese ext rem es of rat ional basis review and st rict scrut iny lies a level
of int erm ediat e scrut iny, which generally has been applied t o discrim inat ory classificat ions based on sex or
 76

Const it ucional de Colom bia 303 , la Cort e Supr em a de Argent ina 304 y la Sala Const it ucional de la
Cort e Supr em a de Just icia de Cost a Rica 305 .

257. En est e m ar co, la Cort e resalt a que t rat ándose de la prohibición de discrim inación por
una de las cat egorías prot egidas cont em pladas en el art ículo 1.1 de la Convención, la
ev ent ual rest ricción de un derecho exige una fundam ent ación rigurosa y de m ucho peso, lo
cual im plica que las razones ut ilizadas por el Est ado para realizar la diferenciación de t rat o
deben ser part icularm ent e serias y est ar sust ent adas en una argum ent ación exhaust iva.
Adem ás, se inviert e la carga de la prueba, lo que significa que cor responde a la aut oridad
dem ost rar que su decisión no t enía un propósit o ni un efect o discrim inat orio 306 . En el
present e caso, ant e la com probación de que el t rat o diferenciado hacia Talía est aba basado
en una de las cat egor ías prohibidas, el Est ado t enía la obligación de dem ost rar que la
decisión de ret irar a Talía no t enía una finalidad o efect o discrim inat orio. Para exam inar la
j ust ificación esgrim ida por el Est ado, la Cort e ut ilizará ent onces, en el m arco del j uicio
est rict o de igualdad, el llam ando j uicio de pr oporcionalidad, que ya ha sido ut ilizado en
ocasiones ant erior es para m edir si una lim it ación a un derecho r esult a ser com pat ible con la
Convención Am ericana 307 .

illegit im acy. [ …] To wit hst and int erm ediat e scrut iny, a st at ut ory classificat ion m ust be subst ant ially relat ed t o an
im port ant governm ent al obj ect ive” . Cfr. Clark v. Jet er, 486 U.S. 456, 461 ( 1988) ; Korem at su v. Unit ed St at es, 323
U.S. 214, 216 (1944) y McLaughlin v. Florida, 379 U.S. 184, 196 (1964) .
303
En las sent encias C-093 de 2001 y C-671 de 2001, se explicó el alcance de est e t ipo de escrut inio,
denom inado t est int egrado de igualdad: “ [ a] fin de det erm inar si el t rato discrim inat orio vulnera el derecho
fundam ent al a la igualdad, la Cort e ha elaborado un m odelo de análisis que int egra el j uicio de propor cionalidad y el
t est de igualdad. Lo que en est e m odelo se hace, básicam ent e, es ret om ar y arm onizar los elem ent os del t est o
j uicio de proporcionalidad europeo con los aport es de la t endencia est adounidense. Así, se em plean las et apas
m et odológicas del t est europeo, que com prende las siguientes fases de análisis: ( i) se exam ina si la m edida es o no
adecuada, es decir, si const it uye o no un m edio idóneo para alcanzar un fin const it ucionalm ent e válido; ( ii) se
analiza si el t r at o diferent e es o no necesario o indispensable; y ( iii) se realiza un análisis de proporcionalidad en
est rict o sent ido, para det erm inar si el t rato desigual no sacrifica valores y principios const it ucionales que t engan
m ayor relevancia que los alcanzados con la m edida diferencia. De ot ra part e, se t om an los dist int os niveles de
int ensidad en la aplicación de los escrut inios o t est s de igualdad. Dichos niveles pueden variar ent re ( i) est rict o, en
el cual el t rat o diferent e debe const it uir una m edida necesaria para alcanzar un obj et ivo const it ucionalm ent e
im perioso; ( ii) int erm edio, es aquel en el cual el fin debe ser im port ant e const it ucionalm ent e y el m edio debe ser
alt am ent e conducent e para lograr el fin propuesto; y ( iii) flexible o de m era razonabilidad, es decir que es suficient e
con que la m edida sea potencialm ent e adecuada para alcanzar un propósit o que no est é prohibido por el
ordenam ient o. Lo ant erior debe t ener aplicación, según el caráct er de la disposición legislat iva o la m edida
adm inist rat iva at acada” . El t est int egrado fue aplicado en un caso de discrim inación por VI H en la sent encia T- 376
de 2013.
304
“ Presunción de inconst it ucionalidad de la norm a local sólo podía ser levant ada por la provincia dem andada
con una cuidadosa prueba sobre los fines que había int ent ado resguardar y sobre los m edios que había ut ilizado al
efecto. En cuant o a los prim eros, deben ser sust anciales y no bast ará que sean m eram ent e convenient es. En cuant o
a los segundos, será insuficient e una genérica " adecuación" a los fines, sino que deberá j uzgarse si los prom ueven
efect ivam ent e y, adem ás, si no exist en ot ras alt ernat ivas m enos rest rict ivas para los derechos en j uego que las
im puest as por la regulación cuest ionada” . Cort e Suprem a de Just icia de la Nación de Argent ina, Caso Hooft , Pedro
Cornelio Federico c/ Buenos Aires, Provincia de s/ acción declarat iva de inconst it ucionalidad, 16 de noviem br e de
2004, párr. 6.
305
La Sala Const it ucional ha enfat izado que cuando se im ponen las rest ricciones innecesarias e irrazonables en
el lugar de em pleo a personas con SI DA const it uye una discrim inación. Se exige una j ust ificación fuert e, razonable y
proporcionada de t oda dist inción de t rato o de t oda singularidad norm at iva. Cort e Suprem a de Just icia de Cost a
Rica. Sent encia nº 01874 de 29 de enero de 2010.
306
Cfr. Mut at is m ut andi, Caso At ala Riffo y Niñas Vs. Chile, párr. 124 y Caso Granier y ot ros (Radio Caracas
Televisión) Vs. Venezuela, párr . 228.
307
Est e principio exige que una m edida t enga un fin o propósit o legít im o, y que sea un m edio adecuado,
necesario y proporcionado para alcanzar el propósit o. Para ello, la Cort e: i) verificará si la diferenciación de t rat o se
fundam ent ó en una finalidad legít im a de acuer do con la Convención; ii) exam inará si la diferenciación fue adecuada
o idónea para lograr la finalidad perseguida, es decir si exist ió una relación lógica de m edio a fin ent re el obj et ivo y
el m edio. ( Cfr. Caso Kim el Vs. Argent ina, párr. 70) ; iii) evaluará la necesidad de t al m edida, est o requiere exam inar
 77

258. Es por lo ant erior que, si se est ipula una diferencia de t rat o en razón de la condición
m édica o enferm edad, dicha diferencia de t r at o debe hacer se en base a crit erios m édicos y la
condición real de salud t om ando en cuent a cada caso concr et o, evaluando los daños o
riesgos r eales y pr obados, y no especulat ivos o im aginarios. Por t ant o, no pueden ser
adm isibles las especulaciones, pr esunciones, est er eot ipos o consideraciones generalizadas
sobr e las personas con VI H/ SI DA o cualquier ot ro t ipo de enferm edad, aun si est os pr ej uicios
se escudan en razones aparent em ent e legít im as com o la prot ección del derecho a la vida o la
salud pública 308 .

259. Al respect o, en el caso Kiyut in v. Rusia, el Tribunal Europeo consideró com o t rat o
discrim inat orio el hecho que no se hubiese hecho una adecuada fundam ent ación a la
rest ricción del derecho a ser resident e por el hecho que la víct im a t uviese VI H. Adem ás, el
Tribunal observ ó que en ningún m om ent o las aut oridades t uvieron en cuent a el est ado real
de salud de la víct im a y los vínculos fam iliares que pudiesen ligarle a Rusia. Así pues,
est ableció la condición de vulnerabilidad que enfrent an las personas con VI H/ SI DA y los
prej uicios de los que han sido víct im as a lo largo de las últ im as t res décadas 309 . Est e caso es
significat ivo en t ant o resalt a que la adopción de m edidas relat ivas a per sonas con VI H/ SI DA
debe t ener com o punt o de part ida su est ado de salud real 310 .

si hay alt ernat ivas exist ent es para alcanzar el fin legít im o perseguido y precisar la m ayor o m enor lesividad de
aquéllas ( Cfr. Caso Chaparro Álvarez y Lapo Í ñiguez Vs. Ecuador. Excepciones Prelim inares, Fondo, Reparaciones y
Cost as. Sent encia de 21 de noviem bre de 2007. Serie C No. 170, párr. 93; Caso Kim el Vs. Argent ina, párr. 74; Caso
Cast añeda Gut m an Vs. México, párr. 196; Caso Usón Ram írez Vs. Venezuela. Excepción Prelim inar, Fondo,
Reparaciones y Cost as. Sent encia de 20 de noviem bre de 2009. Serie C No. 207, párr. 72) , y iv) analizará la est rict a
proporcionalidad de la m edida, es decir, si la diferenciación de t rato garant izó en form a am plia el fin legít im o
perseguido, sin hacer nugat orio el derecho a la igualdad y el derecho a la educación. Para efect uar est a ponderación
se debe analizar t res elem entos: el grado de afect ación de uno de los bienes en j uego, det erm inando si la int ensidad
de dicha afect ación fue grave, int erm edia o m oderada; la im port ancia de la sat isfacción del bien cont rario; y si la
sat isfacción de ést e j ust ifica la rest ricción del otro ( Caso Kim el Vs. Argent ina, párr. 84; Caso Usón Ram írez Vs.
Venezuela, párr . 80; Caso Art avia Murillo y ot ros ( Fecundación in vit ro) Vs. Cost a Rica, párrs. 273 y 274, y Caso
Granier y otros ( Radio Caracas Televisión) Vs. Venezuela, párr. 144) .
308
Cfr . TEDH. Caso Kiyut in v. Rusia ( Dem anda no. 2700/ 10) , 15 de Sept iem bre de 2011. Por su part e, la Cort e
Const it ucional de Colom bia, al analizar la violación del derecho a la igualdad de un est udiant e con VI H a quien se le
prohibió la realización de sus práct icas est udiant iles com o auxiliar de enferm ería en un hospit al por alegado riesgo
de cont agio, señaló que era necesario un j uicio est rict o de igualdad habida cuent a de que el t rat o diferenciado se
fundam ent ó ( i) en un crit erio sospechoso de discrim inación ( est ado de salud del accionant e por ser por t ador del
VI H) ; y ( ii) porque con la m edida se podrían est ar rest ringiendo ilegít im am ent e derechos fundam ent ales com o la
educación o el derecho a la libert ad de elección de profesión u oficio, ent re ot ros de una persona que por su
condición de salud se encuent ra en una sit uación de debilidad m anifiest a. La Cort e Const it ucional señaló que “ [ l] a
m era condición de port ador del VI H no puede ser argum ent o para descom poner de un taj o la profesión o la carrera
de una persona a pesar de ser port adora del VI H, ya que dicha condición no const it uye razón suficient e para
plant ear alt ernat ivas de reubicación profesional [ …] Los fact ores det erm inant es del riesgo para la salud de un
profesional de salud infect ado con el VI H, est án relacionados con su est ado inm unológico, el t ipo de am bient e
ocupacional al que se exponga y al correcto uso de las barreras de prot ección ya que la práct ica cuidadosa de los
procedim ient os de cont rol de infecciones, prot egen a los pacient es y a los proveedores de at ención en salud, cont ra
las enferm edades infect o- cont agiosas. Por ello, en principio las m edidas rest rict ivas que se adopt en cont ra este
grupo hist óricam ent e discrim inado, no pueden significar el confinam ient o del ej ercicio de su profesión, por su m era
condición, así que en cada caso concret o deberán analizarse las part icularidades del m ism o y observar si la m edida
rest rict iva o el t rat o diferencial se adapt a o no a la Const it ución” . Ver Sent encia T- 948 de 2008. Por su part e la
Suprem a Cort e de Just icia de la Nación de México ha señalado que el despido de las fuerzas arm adas por
seroposit ividad para el VI H era ilegal porque violaba el principio const it ucional de discrim inación por razón de salud.
Suprem a Cort e de Just icia de México en pleno 131/ 2007. Am paro en revisión 307/ 2007.
309
TEDH. Caso Kiyut in v. Rusia (Dem anda no. 2700/ 10) , 15 de Sept iem bre de 2011.
310
En sim ilar sent ido, la Cort e Const it ucional de Colom bia analizó la discrim inación cont ra una persona con VI H
privada de libert ad, quien por ser víct im a de const ant es agresiones en razón de su condición, fue trasladado a un
cent ro carcelario ubicado en ot ra ciudad en la cual adem ás residía su fam ilia. Sin em bargo, m ediant e resolución se le
volvió a t rasladar a la cárcel ant erior donde había sido víctim a de diversas agresiones. Las inst it uciones carcelarias
para j ust ificar el t r aslado alegaron que dicha persona am enazaba con inyect ar su sangre a ot ras personas privadas
 78

B.3. I nv er sión de la carga de la prueba, idoneidad y est rict a necesidad del m edio a
t ravés del cual se hizo la diferenciación de t rat o

260. Com o se observa, el exam en sobr e si una niña o niño con VI H, por su condición
hem at ológica, debe ser o no r et irado de un plant el educat ivo, debe hacerse de m anera
est rict a y rigurosa a fin de que dicha diferenciación no se considere una discrim inación. Es
responsabilidad del Est ado det erm inar que efect ivam ent e exist a una causa razonable y
obj et iva para haber hecho la dist inción. En ese orden de ideas, para est ablecer si una
diferencia de t rat o se fundam ent ó en una cat egoría sospechosa y det erm inar si const it uyó
discrim inación, es necesario analizar los argum ent os expuest os por las aut oridades
nacionales, sus conduct as, el lenguaj e ut ilizado y el cont ext o en que se produj o la
decisión 311 .

261. La Cort e not a que en el present e caso la rest ricción del derecho a la educación de
Talía t uvo origen inicialm ent e en la decisión de las aut oridades educat ivas de expulsarla de la
escuela “ Zoila Aurora Palacios” , decisión que post eriorm ent e fue avalada por la providencia
del Ter cer Tribunal de lo Cont encioso de Cuenca.

262. En el present e caso la Cort e observa que Talía asist ía norm alm ent e a la escuela hast a
el m om ent o en que su profesora se ent eró de su condición de niña con VI H. Las aut oridades
del colegio: su profesor a, el direct or de la escuela y el Subsecr et ario de Educación, en lugar
de darle una at ención especializada dada su condición de vulnerabilidad, asum ieron el caso
com o un riesgo para los ot r os niños y la suspendieron para luego expulsarla 312 . Al respect o,

de libert ad. La Cort e Const it ucional aseveró que la condición m édica y en part icular el t ener VI H/ SI DA es una
cat egoría prot egida y crit erio sospechoso de diferenciación. Al efect uar un j uicio est rict o de igualdad se señaló que:
“ si bien la seguridad de la población carcelaria y principalm ent e la im port ancia de evit ar que una persona les inyecte
sangre con el virus del VI H podría considerarse un fin legít im o e incluso im perioso, y el t raslado de la cárcel de
Barranquilla a Sincelej o parece adecuado para conseguirlo, no considera la Sala que se t rat e de una
m edida necesaria, pues las direct ivas de la inst it ución deben est ar en capacidad de cont rolar el acceso de j eringas y
ot ros elem ent os de riesgo, especialm ent e en caso de t ener ident ificada una am enaza de t ales caract eríst icas;
poseen, adem ás, la obligación de cont rolar los act os de violencia ent re las personas privadas de la libert ad, y el
deber de ot orgar una at ención psicológica y social adecuada, suponiendo que una persona desplegara una am enaza
de esa ent idad. De igual form a, la m edida es evident em ente desproporcionada pues la afect ación de los derechos del
act or, una persona de especial prot ección const it ucional es part icularm ent e int ensa, m ient ras que no se encuent ra
fáct icam ent e dem ostrada la supuest a am enaza a la seguridad pública de la penit enciaría, en t ant o el Direct or de El
Bosque se lim it a a señalar que “ al parecer” dos int ernos con VI H pretenden at acar a toda la población carcelaria. Y
es en est e punt o donde se dem uest r a con t oda claridad la exist encia de una conduct a discrim inat oria dirigida en
cont ra del pet icionario por part e del Direct or de la cárcel El Bosque, pues la Sala encuent ra que sin sust ent o fáct ico
alguno, est e funcionario at ribuye a Rubén una conduct a part icularm ent e censurable, aspect o en el que est e caso
difiere de otros en los que se ha aplicado una presunción de discrim inación, lo que indica el uso de una r egla de
apreciación de las pruebas dest inada a llenar los vacíos probat orios derivados de la dificult ad de dem ostrar un acto
de discrim inación” . Sent encia T- 376 de 2013.
311
Cfr. Caso Norín Catrim án y ot ros ( Dirigent es, m iem bros y act ivist a del Pueblo I ndígena Mapuche) Vs. Chile.
Fondo, Reparaciones y Cost as. Sent encia de 29 de m ayo de 2014. Serie C No. 279, párr.226 y Caso Caso At ala Riffo
y Niñas Vs. Chile, párr. 95.
312
Por el cont rario, alt as cort es com o la Sala Const it ucional de la Cort e Suprem a de Just icia de Cost a Rica han
señalado que el int erés superior del niño prevalece en det erm inados casos sobre ot ros derechos legít im os, así com o
respect o al deber est at al de garant izar el derecho a la educación y a adopt ar m edidas para elim inar la discrim inación
en m at eria de educación. Ello fue señalado en el caso de un niño con síndrom e de Asperger que se encont raba baj o
t ut ela del Pat ronat o Nacional de la I nfancia y que no est aba siendo llevado a la escuela porque el Pat ronat o alegó
que no t enía los m edios para darle acceso al derecho a la educación. La Sala Const it ucional de la Cort e Suprem a
det erm inó que, en at ención al principio del int erés superior del niño, “ el derecho del m enor, dependiendo del caso
concret o, prevalece frent e a ot ros derechos, aunque estos sean legít im os” . Adem ás, señaló que, en m at eria de
educación, las adecuaciones curriculares t am bién im plican adecuaciones de acceso, para garant izar el derecho a la
educación en condiciones de igualdad. La Sala consideró que “ cuando un m enor necesit a adecuaciones especiales
para su aprendizaj e, el derecho a la educación no se garant iza con el m ero ingreso a una inst it ución educat iva, sino
 79

el int erés superior de los niños y niñas, t ant o de Talía com o de sus com pañer os de clase,
exigía adapt abilidad del ent orno educat ivo a su condición de niña con VI H. Tal com o se ha
m encionado ( supra pár r . 235) para el Com it é de Der echos Económ icos, Sociales y Cult urales,
“ la educación ha de t ener la flexibilidad necesaria para adapt arse a las necesidades de
sociedades y com unidades en t ransform ación y responder a las necesidades de los alum nos
en cont ext os cult urales y sociales variados” 313 . Por su part e, el Com it é de los Der echos del
Niño, en su Observación General No. 1 sobr e los Propósit os de la Educación, ha señalado que
“ los m ét odos pedagógicos deben adapt arse a las dist int as necesidades de los dist int os
niños” 314 .

263. La Cort e obser va que las aut oridades educat ivas no t om aron m edidas para com bat ir
los prej uicios en t orno a la enferm edad de Talía. En lo relat ivo al der echo a disponer de
inform ación oport una y libre pr ej uicios, la ant igua Com isión de Der echos Hum anos de las
Naciones Unidas indicó la necesidad que los Est ados t om en las m edidas necesarias de
educación, capacit ación y pr ogram as m ediát icos a fin de evit ar la discr im inación, el prej uicio
y el est igm a en t odos los ám bit os cont ra las per sonas que padecen VI H/ SI DA 315 .

264. I gualm ent e, la Cort e r esalt a que la prot ección de int ereses im periosos o im port ant es
com o la int egridad personal de personas por supuest os riesgos por la sit uación de salud de
ot ras per sonas, se debe hacer a part ir de la evaluación específica y concr et a de dicha
sit uación de salud y los riesgos r eales y pr obados, y no especulat ivos o im aginarios que
podrían generar. Ya ha sido m encionado ( supra párr. 260) que no pueden ser adm isibles las
especulaciones, pr esunciones o est er eot ipos sobr e los riesgos de ciert as enferm edades,
part icularm ent e cuando r epr oducen el est igm a en t orno a las m ism as316 .

que debe brindársele de acuerdo con sus necesidades. De no ser así, el m enor est udiaría en condiciones
discrim inat orias” . Asim ism o, resalt ó que el Est ado debe adopt ar m edidas para elim inar progresivam ent e la
discrim inación y proveer a las personas con discapacidad los servicios de apoyo y ayudas t écnicas requeridas para
garant izar el ej ercicio de sus derechos y deberes. Sent encia de la Cort e Suprem a de Just icia de Cost a Rica, Sala
Const it ucional. Resolución N° 2014- 012897 de 2014. Disponible en: ht t p: / / j urisprudencia.poder-
j udicial.go.cr/ SCI J_PJ/ busqueda/ j urisprudencia/ j ur_Docum ent o.aspx?param 1= Ficha_Sent encia&nValor1= 1&nValor2
= 631082&st rTipM= T&strDirSel= directo
313
ONU, Com it é de Derechos Económ icos, Sociales y Cult urales. Observación General 13, El derecho a la
educación ( art ículo 13 del Pact o) U.N. Doc. E/ C.12/ 1999/ 10, párr . 6.
314
Com it é de Derechos del Niño. Observación General 1, Propósit os de la educación. U.N. Doc.
HRI / GEN/ 1/ Rev.7 at 332, párr. 9.
315
La ant igua Com isión est ableció: “ Pide adem ás a los Est ados que adopt en t odas las m edidas necesarias,
incluidos program as apropiados de educación, form ación y de m edios de difusión para com bat ir la discrim inación, los
prej uicios y la est igm at ización, y para garant izar el pleno disfrut e de los derechos civiles, polít icos, económ icos,
sociales y cult urales por las personas infect adas y afect adas por el VI H/ SI DA” . Cfr . Organización de Naciones Unidas,
Com isión de Derechos Hum anos. Prot ección de los derechos hum anos de las personas infect ada con el virus de
inm unodeficiencia hum ana ( VI H) y con el síndrom e de inm unodeficiencia adquirida ( SI DA) . U.N. Doc.
E/ CN.4/ RES/ 1999/ 49 27 de abril de 1999, párr . 7.
316
Así por ej em plo, la Cort e Const it ucional de Colom bia t uvo que analizar el ya m encionado caso donde se
discut ía si se vulneraba el derecho a la igualdad de un est udiant e por la decisión de un hospit al de im pedir en sus
inst alaciones las práct icas profesionales que debía cum plir com o requisit o para opt ar por el t ít ulo de auxiliar de
enferm ería, con el argum ent o de ser port ador del (VI H/ SI DA) , dado que ello represent aba un riesgo t ant o para los
pacient es com o para él, debido a la nat uraleza de las act ividades que se desarrollan en est e t ipo de práct icas
m édicas. Dicha Cort e señaló que, al m om ent o de ponderar t em as del riesgo de las personas y la sit uación de una
persona que port adora del VI H:

“ Retom ando la aplicación del t est al present e caso y ponderando lo plasm ado en los concept os t rascrit os, la decisión
asum ida por el gerent e de la ent idad accionada, consist ent e en im pedir el desarrollo de las práct icas profesionales
en las inst alaciones de la Clínica, argum ent ando la prot ección del señor X-503 por ser port ador del VI H y la de los
pacient es que pudiesen t ener cont act o con él, la Sala concluye que la m edida no result a necesaria, ya que un
est udiant e auxiliar de enferm ería est á expuesto a los m ism os riesgos que genera un ent orno hospit alario en el cual
 80

265. En conclusión, la Cort e I nt eram ericana observ a que al ser, en abst ract o, el “ int erés
colect ivo” y la “ int egridad y vida” de las niñas y niños un fin legít im o, la sola refer encia al
m ism o sin probar, en concret o, los riesgos o daños que podrían conllevar la sit uación de
salud de una niña que com part e el colegio con ot r os niños, no puede ser vir de m edida idónea
para la rest ricción de un der echo pr ot egido com o el de poder ej ercer t odos los der echos
hum anos sin discrim inación alguna por la condición m édica 317 . El int erés superior del niño no
puede ser ut ilizado para am parar la discrim inación en cont ra de una niña por su sit uación de
salud 318 .

se desarrollan act ividades propias de est a profesión, lo cual, en el caso específico de X- 503, no se aum ent a por
t rat arse de una práct ica de gineco- obst et ricia o en el fut uro el ej ercicio de su profesión com o auxiliar de enferm ería.

De ot ra part e, la condición de port ador de VI H seroposit ivo del señor X- 503, conform e a los concept os y argum ent os
de las ent idades accionadas, no represent a ningún r iesgo adicional para los pacient es de cualquier servicio en
general y del servicio de gineco- obst et ricia en específico que t uviese cont act o con el accionant e, ya que así lo
indican expert os en la m at eria, concluyendo que la t r asm isión por part e de los profesionales de la salud es
im probable.

En sínt esis, la m edida no es necesaria porque exist e una alt ernat iva a la decisión de im pedir absolut am ent e el
desarrollo de las pract icas, es decir, la ent idad com o inst it ución prest adora de servicios de salud est á en la
obligación de proveer m edidas generales de bioseguridad y garant izar la disponibilidad de los m edios de prot ección
para t odo el personal a t ravés del program a de salud ocupacional. De la m ism a form a exist en prot ocolos de
prevención del riesgo biológico que al ser conocidos y aplicados, reducen de m anera ost ensible los riesgos de
cont agio de part e y part e” . Sent encia T- 948 de 2008.
317
Cfr. Caso Caso At ala Riffo y Niñas Vs. Chile, párr. 110. En sim ilar perspect iva, ot ro caso relevant e es el
cont enido en la Sent encia T-816 de 2005 de la Cort e Const it ucional de Colom bia, en el que una persona pret endía
ingresar al nivel ej ecut ivo de la Policía Nacional de Colom bia, habiendo aprobado los distint os exám enes requeridos
para el ingreso a la inst it ución. En est e caso la policía consideró no apt o al accionant e en la m edida que se t r at aba
de una persona “ infect ada” con el VI H. Consecuent e con el precedent e de la m at eria y prot egiendo el derecho a la
igualdad, la Cort e m anifestó: “ Es de resalt ar que si bien la decisión de declarar no apt o al port ador del virus de VI H
se fundam ent a en fines legít im os, no los cum ple, pues es claro para est a Sala que la condición del señor, aunada al
desarrollo de las act ividades académ icas de la Escuela Nacional de Policía e incluso a las que son propias de la Policía
Nacional, no const it uye ninguna am enaza para su vida, para la de sus com pañeros y, m ucho m enos, son cont rarias
a la prevalencia del int erés general. Por ende, la act uación de la ent idad dem andada en el proceso de adm isión y
selección que siguió el act or, com o aspirant e a ser int egrant e del curso de nivel ej ecut ivo de la inst it ución, no se
com padece de los m andat os const it ucionales [ …] .“ [ Exist e] una clara discrim inación en cont ra del act or, cuando le
considera “ no apt o” , t an solo por su condición de port ador sano del virus. “ [ M] ás allá de t oda duda, com o lo señalan
las pruebas obrant es en el expedient e, el act or ha sido víct im a direct a de una discrim inación que,
consecuencialm ent e, ha vulnerado sus derechos a la igualdad, al libr e desarrollo de la personalidad y con ello, a
escoger librem ent e profesión u oficio. Lo que am enaza inevit ablem ent e su plan de vida” . Sent encia T- 816 2005.
318
Respect o a est e punt o, la Sala Const it ucional de la Corte Suprem a de Just icia de Cost a Rica t uvo que
analizar la sit uación de un niño con asperger que cursa el sext o grado en la escuela. El niño prot agonizó un cuadro
de descont rol y se alt eró, ofendió y pat eó a su profesor. Por ello, el profesor se negó a acept ar al niño en sus clases,
por lo que dej ó de recibir lecciones de form a regular. La Sala Const it ucional ordenó a la Direct ora del Cent ro
Educat ivo adopt ar de m anera inm ediat a las m edidas que sean necesarias, dent ro del ám bit o de su com pet encia,
para que al m enor am parado le sea im part ida la m at eria correspondient e a las lecciones de Ciencias, Mat em át ica y
Agricult ura que perdió debido a la sit uación alegada, así com o aplicar las recom endaciones que brinde la Asesora
Nacional de Educación Especial para adecuar el proceso educat ivo al am parado, de acuerdo con su sit uación
part icular. La Cort e resalt a que est e caso es ilust rat ivo en t ant o que el result ado de la ponderación de derechos
realizada exigió t ut elar el derecho del niño a la educación y ordenó la adopción de los aj ust es necesarios para que el
m enor pudiese cont inuar r ecibiendo sus clases, aun cuando el m ism o present aba cuadros de descont rol que podían
afect ar a t erceras personas. Sent encia de la Cort e Suprem a de Just icia de Cost a Rica, Sala Const it ucional.
Resolución N° 15334- 08. En ot ro caso de un niño con síndrom e de Asperger, la m ism a Sala Const it ucional t uvo que
analizar que al niño le fue negada su m at rícula en un Colegio, aduciendo que no est aban preparados par a acept arlo
en la inst it ución, a pesar de que por la cercanía del lugar result aba en su m ayor int erés que asist iera a ese colegio.
La Sala Const it ucional ordenó al Minist ro de Educación Pública que proveyera lo necesario para que, en el plazo de
cinco días, personal calificado del Minist erio analizara el caso del am parado –con la part icipación de su m adre, la
psicóloga y el neurólogo que lo at ienden- y det erm inara su m ej or ubicación posible, en consideración de sus
circunst ancias personales, así com o de las part icularidades de las inst it uciones educat ivas de la zona. Asim ism o,
ordenó que se les brindase el apoyo necesario, en caso de que t al decisión im plique un cam bio de cent ro educat ivo.
Com o se observa, est e caso es ilust rat ivo de la for m a com o la Sala ordenó, en t ut ela del derecho a la educación del
m enor, que el Minist erio de Educación Pública at endiera y det erm inara cuál era el m ej or cent ro para at ender las
 81

266. En el caso que ocupa la at ención de la Cort e, una det erm inación a part ir de
presunciones infundadas y est ereot ipadas sobr e los riesgos que puede generar el VI H no es
adecuada para gar ant izar el fin legít im o de pr ot eger el int erés superior del niño. La Cort e
considera que no son adm isibles las consideraciones basadas en est er eot ipos por la sit uación
de salud de las personas, es decir, pr e- concepciones de los at ribut os, conduct as o
caract eríst icas poseídas por las per sonas que conviven con ciert a enfer m edad o el riesgo que
dicha enferm edad pueda t ener para ot ras per sonas 319 . En el present e caso la m edida
adopt ada est uv o relacionada con prej uicios y con el est igm a del que son obj et o quienes viven
con VI H.

267. La r est ricción al derecho a la educación se est ablece en virt ud de t r es razones en la

providencia del Tercer Tribunal de lo Cont encioso de Cuenca: 1) el diagnóst ico de VI H Talía,
2) las hem or ragias de Talía com o posible fuent e de cont agio, y 3) el conflict o de int ereses
ent re la vida e int egridad de los com pañer os de Talía y el der echo a la educación de Talía.

268. Al respect o, la Cort e resalt a que el obj et ivo general de prot eger la vida e int egridad
per sonal de las niñas y los niños que com part ían su est ancia con Talía en la escuela
const it uye, en sí m ism o, un fin legít im o y es, adem ás, im perioso. En r elación al int erés
superior del niño, la Cort e r eit era que est e principio regulador de la norm at iva de los
der echos de las niñas y los niños se funda en la dignidad m ism a del ser hum ano, en las
caract eríst icas propias de los niños y las niñas, y en la necesidad de propiciar el desarr ollo de
ést os, con pleno aprov echam ient o de sus pot encialidades320 . En el m ism o sent ido, conviene
observ ar que para asegurar, en la m ayor m edida posible, la prevalencia del int erés superior
del niño, el pr eám bulo de la Convención sobre los Der echos del Niño est ablece que ést e
requier e “ cuidados especiales” , y el art ículo 19 de la Conv ención Am ericana señala que debe
recibir “ m edidas especiales de prot ección” 321 .

269. El t ribunal int erno fundam ent ó la decisión en un supuest o conflict o ent r e bienes
j urídicos, a saber, el der echo a la vida de los est udiant es y el der echo a la educación de
Talía, t om ando com o referencia las supuest as hem orragias que t enía Talía. Em pero, la
det erm inación del riesgo y por ende la ident ificación del bien j urídico de vida e int egridad de
los est udiant es com o aquel que debía prim ar, fue una ident ificación er r ónea a part ir de
presunciones sobr e los alcances que podría t ener la enferm edad hem at ológica padecida por
Talía, sus sínt om as, y su pot encial para cont agiar a los dem ás niños y niñas con el virus del
VI H.

270. La Cort e considera que la valoración de la prueba en r elación al present e caso, para
efect os de est ablecer la inm inencia del supuest o riesgo, no t uv o en cuent a los aspect os
m édicos aport ados y privilegió, a part ir de prej uicios sobr e la enfer m edad, los t est im onios
genéricos r eferidos a las hem or ragias. En efect o, la Cort e observa que const aba un inform e

necesidades del niño. Sent encia de la Cort e Suprem a de Just icia de Cost a Rica, Sala Const it ucional. Resolución
N° 7784-05.
319
Sobre el concept o de est ereotipos, m ut at is m ut andi, cfr. Caso Caso At ala Riffo y Niñas Vs. Chile, párr. 111
y Caso González y ot ras ( “ Cam po Algodonero” ) Vs. México, párr. 401.
320
Cfr. Derechos y garant ías de niñas y niños en el cont exto de la m igración y/ o en necesidad de protección
int ernacional. Opinión Consult iva OC- 21/ 14 de 19 de agost o de 2014. Serie A No. 21, párr. 66 y Condición Jurídica y
Derechos Hum anos del Niño. Opinión Consult iva OC- 17/ 02 de 28 de agost o de 2002. Serie A No. 17, párr. 56. En
sent ido sim ilar, veáse: Preám bulo de la Convención Am ericana.
321
Derechos y garant ías de niñas y niños en el cont ext o de la m igración y/ o en necesidad de prot ección
int ernacional, párr. 164 y Condición Jurídica y Derechos Hum anos del Niño. Opinión Consult iva, párr. 60. En sent ido
sim ilar, veáse: Preám bulo de la Convención Am ericana.
 82

m édico que aseguraba que Talía se encont raba en buenas condiciones hem at ológicas322 .
Asim ism o, la inst it ución t uvo conocim ient o del diagnóst ico de la púrpura t r om bocit opénica
idiopát ica m ediant e una ent r evist a con Teresa Lluy 323 , m om ent o en el cual se pr ecisó que
Talía padecía VI H aunque par a ese m om ent o fuese una pacient e asint om át ica 324 .

271. En esa línea, en la decisión del j uez int erno no se evidencia un j uicio est rict o sobr e la
necesidad de la m edida, en orden a det erm inar si no exist ían ot ras m edidas diferent es a las
del ret iro del cent ro educat ivo y el confinam ient o a “ una inst rucción part icularizada y a
dist ancia” . La argum ent ación respect o a las pruebas aport adas est á guiada en t orno a
prej uicios sobre el peligro que puede im plicar el VI H o la púrpura t r om bocit opénica idiopát ica,
que no const aban claram ent e en ninguna de las pruebas aport adas al pr oceso y que el
Tribunal t om ó com o ciert as al est ablecer que las afirm aciones sobre est as “ no fue[ r on]
im pugnada[ s] ni redargüida[ s] de falsa[ s] ” 325 . Est a consideración no t enía en cuent a el baj o e
ínfim o porcent aj e de riesgo de cont agio al que aludían t ant o las expert icias m édicas com o la
profesora que rindió su t est im onio en el proceso.

272. At endiendo a que el crit erio ut ilizado para det er m inar si Talía const it uía un riesgo a la
salud de los ot r os est udiant es de la escuela era su sit uación de salud, se evidencia que el
j uez debía t ener una carga argum ent at iva m ayor, r elat iva a la det erm inación de razones
obj et ivas y razonables que pudiesen generar una rest ricción al derecho a la educación de
Talía. Dichas razones, am paradas en el sust ent o pr obat orio obt enido, debían fundam ent arse
en crit erios m édicos at endiendo a lo especializado del análisis para est ablecer el peligro o
riesgo supuest o que se cernía sobr e los est udiant es de la escuela.

273. La carga que t uvo que asum ir Talía com o consecuencia del est igm a y los est er eot ipos
en t orno al VI H la acom pañó en diversos m om ent os. Según las declaraciones de la fam ilia
Lluy y de Talía, no cont r ov ert idas por el Est ado, t enían que ocult ar el VI H y la expulsión de la
escuela para poder ser acept ados en ot ras inst it uciones. Talía est uvo m at riculada en el j ardín
infant il “ El Cebollar” , la escuela “ Brum el” , la escuela “ 12 de Abril” y “ Ángel Polibio Chávez” .
Según la declaración de Teresa Lluy, “ cada vez que se ent eraban quienes [ e] ra[ n] , en
algunos est ablecim ient os educat ivos fue r elegada [ su] hij a [ …] alegando que no podían t ener
una niña con VI H, pues era un riesgo para t odos los ot r os est udiant es. Tant o los profesores
com o los padres de fam ilia, [ l] os discrim inaban, [ l] os aislaban, [ l] os insult aban” 326 .

274. La Cort e concluye que el riesgo r eal y significat ivo de cont agio que pusiese en riesgo
la salud de las niñas y niños com pañer os de Talía era sum am ent e r educido. En el m arco de
un j uicio de necesidad y est rict a pr oporcionalidad de la m edida, est e Tribunal resalt a que el
m edio escogido const it uía la alt ernat iva m ás lesiva y despropor cionada de las disponibles
para cum plir con la finalidad de prot eger la int egridad de los dem ás niños del colegio. Si bien
la sent encia del t ribunal int erno pret endía la prot ección de los com pañer os de clase de Talía,
no se probó que la m ot ivación esgrim ida en la decisión fuera adecuada para alcanzar dicho
fin. En est e sent ido, en la valoración de la aut oridad int erna debía exist ir suficient e prueba de

322
Cfr . Oficio de NV de 7 de diciem bre de 1999 ( expedient e de prueba, folio 1139) .
323
Audiencia Pública de la Acción de am paro const it ucional de 9 de febrero de 2000 ( expedient e de prueba,
folio 1134) .
324
Cfr . Oficio de JOM de 21 de diciem bre de 1999 ( expedient e de prueba, folio 1138) .
325
Sent encia de am paro del Tercer Tribunal de lo Cont encioso de Cuenca de 11 de febrero de 2000
( expedient e de prueba, folio 1148) .
326
Escrit ura de declaración j uram ent ada ot orgada por Teresa Lluy de 22 de abril de 2014 ( expedient e de
prueba, folio 1082) .
 83

que las razones que j ust ificaban la diferencia de t rat o no est aban fundadas en est er eot ipos y
suposiciones. En el present e caso la decisión ut ilizó argum ent os abst ract os y est er eot ipados
para fundam ent ar una decisión que result ó ext r em a e innecesaria por lo que dichas
decisiones const it uyen un t rat o discrim inat orio en cont ra de Talía. Est e t rat o evidencia
adem ás que no exist ió adapt abilidad del ent orno educat ivo a la sit uación de Talía, a t ravés de
m edidas de bioseguridad o sim ilares que deben exist ir en t odo est ablecim ient o educat ivo
para la prevención general de la t ransm isión de enferm edades.

B.4. Bar r eras act it udinales asociadas al est igm a que sufrier on Talía y su fam ilia con
post erioridad a la expulsión de la escuela

275. De acuerdo con Naciones Unidas la discrim inación derivada de ser una persona con
VI H no sólo es inj ust a en sí, sino que cr ea y m ant iene condiciones que conducen a la
vulnerabilidad social a la infección por el VI H, en especial a la falt a de acceso a un ent orno
favorable que pr om uev a el cam bio de com port am ient o de la sociedad y le perm it a a las
per sonas hacer fr ent e al VI H 327 . En est e punt o, las Direct rices int er nacionales sobre el
VI H/ SI DA y los der echos hum anos de la OACNUDH y ONUSI DA aluden a la prom oción de
ent ornos que apoy en y habilit en a las personas con VI H 328 .

276. En el present e caso los problem as de adapt abilidad en el ent orno se r eflej aron, ent r e
ot r os aspect os, en los problem as enfrent ados por Talía después de haber sido expulsada de
la escuela “ Zoila Auror a Palacios” . La fam ilia Lluy t uvo que buscar escuelas lej anas para
evit ar el t rat o que se est aba dando en perj uicio de Talía, quien declaró acerca de la época de
su expulsión que:

“ [ ella] t enía m uchas am igas, pero después de [ su] enferm edad, sus papás no les dej aban j ugar con
[ ella] . [ La] veían feo, ya no [ la] querían saludar ni m irar. Se alej aban, com o si [ l] e t uvieran m iedo.
[ S] e s[ int ió] m uy sola, no entendía por qué” .

327
Oficina del Alt o Com isionado de Naciones Unidas par a los Derechos Hum anos y Program a Conj unt o de las
Naciones Unidas sobre el VI H/ SI DA, Direct rices int ernacionales sobre el VI H/ SI DA y los derechos hum anos, 1996 y
2006, párr. 107. Disponible en: ht t p: / / dat a.unaids.org/ pub/ Report / 2006/ j c1252- int ernat ionalguidelines_es.pdf.
ONUSI DA ha señalado adem ás, que “ [ e] l est igm a est á ligado al poder y el dom inio en t odos los niveles de la
sociedad en su conj unt o[ ; ] crea desigualdad social, y se ve reforzado por ella [ …] el est igm a relacionado con el
VI H/ SI DA conduce a m enudo a la discrim inación en razón del VI H/ SI DA. Ello, a su vez, lleva a la violación de los
derechos hum anos de las personas con el VI H/ SI DA [ y] de sus fam ilias” . Sobre el est igm a social provocado por el
VI H, ONUSI DA ha señalado que es una caract eríst ica que “ desprest igia considerablem ent e” a un individuo ant e los
oj os de ot ros. Tam bién t iene consecuencias im port ant es sobre el m odo en que los individuos se perciben a sí
m ism os. Gran part e del est igm a r elacionado con el VI H y el SI DA se const ruye sobre concepciones negat ivas
ant eriores y las refuerza. A m enudo, la fam ilia y la com unidad perpet úan el est igm a y la discrim inación, en part e por
m iedo, en part e por ignorancia y en part e porque r esult a cóm odo culpar a quienes se han vist o afect ados prim ero.
Muchas veces, el est igm a relacionado con el VI H ut iliza y refuerza las desigualdades sociales exist ent es. Ent re ellas
cabe m encionar, las desigualdades de género, la desigualdades que niegan los derechos de los y las
t rabaj adores( as) sexuales, las desigualdades basadas en el origen ét nico y las desigualdades asociadas con la
sexualidad en general y con la hom osexualidad y t ransexualidad en part icular. ONUSI DA, “ Com unicar en VI H y
SI DA. Manual de capacit ación en VI H y SI DA para com unicadores sociales” , 2006. Disponible en línea en:
ht t p: / / www.unicef.org/ venezuela/ spanish/ Com unicar_sobre_VI H_Sida.pdf p. 32.
328
Los Est ados deberían prom ulgar o fort alecer las leyes que com bat en la discrim inación u ot ras leyes que
prot egen cont ra la discrim inación en los sect ores t ant o público com o privado a los grupos vulnerables, las personas
que viven con el VI H y las discapacit adas. En colaboración con la com unidad y por conduct o de ella, los Est ados
deberían fom ent ar un ent orno prot ect or y habilit ant e para las m uj eres, los niños u ot ros grupos vulnerables,
com bat iendo los prej uicios y desigualdades causant es de esa vulnerabilidad m ediant e el diálogo con la com unidad y
en part icular m ediant e servicios sociales y de salud especiales y apoyando a los grupos de la com unidad. Oficina del
Alt o Com isionado de las Naciones Unidas para los Derechos Hum anos ( OACNUDH) y el Program a Conj unt o de las
Naciones Unidas sobre el VI H/ SI DA ( ONUSI DA) , Direct rices int ernacionales sobre el VI H/ SI DA y los derechos
hum anos. Versión consolidada de 2006. Disponible en: ht t p: / / dat a.unaids.org/ pub/ Report / 2006/ j c1252-
int ernat ionalguidelines_es.pdf
 84

277. La búsqueda de escuelas para que Talía com plet ase su educación fue com plicada,
debido a que en las dist int as escuelas “ se com ent aban de una inst it ución a ot ra” lo relat ivo a
la condición m édica de la niña. Ter esa Lluy señaló que cuando llegaban a una nueva escuela
para inscribir a Talía “ ya sabían de [ ellos y] no [ les] dej aban ni llegar a la puert a [ donde les
i] ndicaban que no había cupos y que [ s] e [ fueran] ” 329 .

278. Al respect o, el Com it é de los Der echos del Niño ha señalado que el obj et ivo principal
de la educación es “ el desarr ollo de la personalidad de cada niño, de sus dot es nat urales y
capacidad[ ; así com o] v elar por que se asegur e a cada niño la preparación fundam ent al para
330
la vida act iva” . Del m ism o m odo, la Cort e dest aca la im port ancia que t iene la educación en
el obj et ivo de reducir la vulnerabilidad de los niños con VI H/ SI DA, a t ravés de la facilit ación
de inform ación pert inent e y apropiada que cont ribuya a m ej or ar el conocim ient o y
com prensión del VI H/ SI DA, así com o im pedir la m anifest ación de act it udes negat ivas
respect o a las personas con VI H/ SI DA y a elim inar las práct icas discrim inat orias. En el caso
de las niñas y los niños con VI H/ SI DA, es necesario que los Est ados t om en m edidas para que
331
ést os t engan acceso a la educación sin lim it aciones . En est e sent ido, la Cort e recuerda lo
expr esado por el Com it é de los Der echos del Niño, que ha señalado que “ [ l] a discrim inación
cont ra niños [ …] afect ados por el VI H/ SI DA pr iva a esos niños de la ayuda y el apoyo que
332
m ás necesit an” .

279. En est e caso, la Cort e not a que después del j uicio de am paro const it ucional, Teresa
Lluy acudió al program a “ Radio Splendid” denunciando la sit uación acaecida con su hij a y la
inst it ución “ Zoila Auror a Palacios” y el hecho que Talía no t enía un lugar donde est udiar.
Clara Vinueza, direct or a del j ardín de infant es “ El Cebollar” escuchó dicho progr am a, por lo
que se com unicó con Ter esa Lluy y le indicó que est aba dispuest a a recibir a Talía en su
cent r o educat ivo” 333 . Al respect o, la señora Vinueza, quien com o direct ora de un j ardín
infant il cont ribuyó a que Talía pudiera perm anecer en el sist em a educat ivo, m anifest ó que:

“ [ S] e dirigía a[ l j ardín infant il] en bus de t ransport e público. En la radio del bus est aban dando a
conocer las not icias de la m añana. El periodist a anunció un caso m uy especial: la presencia de una
m adre que lloraba [ …] porque en ciert o est ablecim ient o educat ivo que asist ía su niña, de apenas 5
añit os de edad, cuando fue a ret irarla, la encont ró fuera del est ablecim ient o. La niña t enía una
enferm edad cont agiosa. [ La señora Clara Vinueza] m ar[ có] el t eléfono de la r adio, indicando que
est aba dispuest a a recibir a la niña en [ su] cent ro educat ivo [ …] . Durant e el período lect ivo [ Talía]
no t uvo problem as de salud[ , sin em bargo] visit aron [ el] est ablecim ient o aut oridades del Minist erio
de Educación en varias ocasiones con el propósit o de conocer si la niña que t enía VI H/ SI DA se
encont raba est udiando con [ ello] s. [ C] on m ucha nat uralidad y evasivas, cam biaba de t em a [ y las
aut oridades] nunca se ent eraron que est uvo est udiando con [ ello] s. [ Ella] cre[ e] que [ l] e hubieran
prohibido dej arle seguir est udiando en el cent ro educat ivo porque decían [ que] ‘esa niña p[ odía]
cont agia[ r] a ot ros niños de VI H/ SI DA, y se not aba la posición negat iva de que la niña asist [ iera] a
cualquier cent ro educat ivo. [ Su] hij a y [ ella] [ …] fu[ eron] am enazadas por las aut oridades de
educación que [ las] visit aron algunas veces pidiendo inform ación sobre [ Talía,] ya que [ les] decían
que si la niña est uviese allí, eso sería una grave falt a y [ ..] la sanción [ sería la] dest it ución de [ su]
cargo y el finiquit o del cont rat o de [ su] hij a que era m aest ra en la inst it ución. Talía nunca pudo
part icipar en un program a social, debido a que no asist ía ya que las aut oridades le buscaban

329
Declaración j uram ent ada de Teresa Lluy de 22 de abril de 2014 ( expedient e de pr ueba, folios 1082 y 1083) .
330
Com it é de los Derechos del Niño. Observación General No. 1, Propósit os de la Educación, 2001, párr. 9.
331
Com it é de los Derechos del Niño. Observación General No. 3, El VI H/ SI DA y los derechos del niño, 2003,
párr . 18.
332
Com it é de los Derechos del Niño. Observación General No. 7, Realización de los derechos del niño en la
prim era infancia, 2006, párr. 11.
333
Declaración ant e fedat ario público de Clara Vinueza de 12 de febrero de 2015 ( expedient e de prueba, folio
3595) . La declaración de la señora Vinueza no fue cont rovert ida por el Est ado.
 85

const ant em ent e para saber quién e[ ra] y en dónde est aba la niña, pero no para brindarle ayuda
sino m ás bien lo cont rario[ ,] parecía una cacería inhum ana” 334 .

280. Durant e el período lect ivo Talía no t uvo dificult ad para int egrarse a su nuevo am bient e
y no t uv o problem as de salud 335 . Por ot ro lado, el Est ado no ha cont rovert ido el señalam ient o
en el sent ido de que aut oridades del Minist erio de Educación indagaron respect o a si Talía se
encont raba est udiando en “ El Cebollar” , por el supuest o riesgo que generaría para ot r os
niños. Adicionalm ent e, en dicho j ardín infant il t am bién recibieron visit as de la Cruz Roj a del
Azuay en presencia de un padre de fam ilia quien conoció de la exist encia de una niña con
VI H en “ El Cebollar” , m ot ivo por el cual ret iraron a algunos niños y niñas del
est ablecim ient o 336 . La Cort e observa que uno de los efect os del est igm a lo const it uyó la
necesidad que t uvieron t ant o la fam ilia Lluy com o las pr ofesoras de una de las inst it uciones
educat ivas que recibió a Talía, de negar su sit uación de persona con VI H para no ser obj et o
de un t rat o arbit rario.

281. Debido a que la inst it ución “ El Cebollar” solo era j ardín de infant es, después de dos
períodos lect ivos Teresa Lluy debió conseguir ot ra escuela para Talía. La señora Vinueza
m anifest ó que ayudó en dicha t area com ent ándole la sit uación a una am iga de confianza,
t am bién m aest ra, quien no t uvo pr oblem a en r ecibir a Talía. Sin em bargo, la señora Vinueza
sost uv o que “ [ c] on el paso del t iem po las aut oridades de educación se ent eraron que [ Talía]
est udió en [ el] cent ro educat ivo [ “ El Cebollar” ] y en varias ocasiones [ l] e llam aron de la
Subsecret aría de Educación solicit ando inform ación sobr e la niña” 337 .

282. Dada la precaria sit uación económ ica de la fam ilia de Talía y el est igm a asociado a su
enferm edad, la educación de ést a no fue est able en un sola inst it ución educat iva. En una
declaración j urada escrit a, no cont r ov ert ida por el Est ado, Talía m anifest ó que:

“ [ su m ] am [ á la] llevó a m uchas escuelas que eran m uy lej os de [ su] casa [ …] t enía[ n] que ir en bus
alrededor de una hora para llegar a la escuela, por lo que [ l] e t ocaba m adrugar m ucho t odos los
días, los buses iban llenos, el viaj e era largo, incóm odo” 338 .

283. Por ot ro lado, I ván Lluy m anifest ó que en su colegio t am bién enfr ent ó sit uaciones,
relacionadas con el VI H de Talía, que lo hicieron deprim irse. Al r espect o, declaró que “ [ sus]
profesores de frent e [ l] e decían: ‘¿su herm ana es la del problem a con la Cruz Roj a?” 339 .

284. Com o se obser va, en diversos escenarios del ám bit o educat ivo t ant o Talía com o su
fam ilia fueron obj et o de un ent orno host il a la enferm edad. Al r espect o, t eniendo en cuent a
que baj o la Convención de Naciones Unidas sobr e los Der echos de las Personas con
Discapacidad, la discapacidad es una m anifest ación de la inagot able diversidad hum ana, era
obligación de las inst it uciones educat ivas propor cionar un ent orno educat ivo que acept ara y
celebrara esa diver sidad. La Cort e considera que la necesidad que t uvo Talía Gonzales Lluy,

334
Declaración ant e fedat ario público de Clara Vinueza de 12 de febrero de 2015, ( expedient e de prueba, folio
3596) .
335
Declaración ant e fedat ario público de Clara Vinueza de 12 de febrero de 2015, ( expedient e de prueba, folio
3596) .
336
Declaración ant e fedat ario público de Clara Vinueza de 12 de febrero de 2015, ( expedient e de prueba, folio
3597) .
337
Declaración ant e fedat ario público de Clara Vinueza de 12 de febrero de 2015, ( expedient e de prueba, folio
3598) .
338
Declaración j uram ent ada de Talía Gonzales Lluy de 22 de abril de 2014, ( expedient e de prueba, folio 1097) .
339
Declaración j uram ent ada de I ván Lluy de 22 de abril de 2014, ( expedient e de prueba, folio 1112) .
 86

su fam ilia y algunas de sus profesoras de ocult ar el hecho de que Talía vivía con VI H o
esconderse para poder acceder y perm anecer en el sist em a educat ivo const it uyó un
desconocim ient o al valor de la diversidad hum ana. El sist em a educat ivo est aba llam ado a
cont ribuir a que Talía y su fam ilia pudieran hablar del VI H sin necesidad de ocult arlo,
procurando que ella m ant uviera la m ayor aut oest im a posible gracias a su ent orno y en gran
m edida a part ir de una educación de los dem ás est udiant es y pr ofesores a la luz de lo que
im plica la riqueza de la diversidad y la necesidad de salvaguardar el principio de no
discrim inación en t odo ám bit o.

B.5. Alcance de la discrim inación ocur rida en el present e caso

285. La Cort e const at a que la discrim inación cont r a Talía ha est ado asociada a fact or es
com o ser m uj er, persona con VI H, per sona con discapacidad, ser m enor de edad, y su
est at us socio económ ico. Est os aspect os la hicieron m ás vulnerable y agravaron los daños
que sufrió.

286. El Com it é CEDAW, en su Recom endación General No. 28 r elat iva al art ículo 2 de la
Convención sobr e la Elim inación de t odas las form as de Discrim inación cont ra la Muj er, indicó
lo siguient e sobr e las niñas y adolescent es:

En part icular, los Est ados part es est án obligados a prom over la igualdad de los derechos de las
niñas, dado que est án com prendidas en la com unidad m ás am plia de las m uj eres y son m ás
vulnerables a la discrim inación en el acceso a la educación básica, así com o a la t rat a de personas,
el m alt rat o, la explot ación y la violencia. Todas est as situaciones de discrim inación se agravan
cuando las víct im as son adolescent es. Por lo t ant o, los Est ados deberán prest ar at ención a las
necesidades específicas de las niñas ( adolescent es) ofreciéndoles educación sobre salud sexual y
reproduct iva y llevando a cabo pr ogram as para prevenir el VI H/ SI DA, la explot ación sexual y el
340
em barazo precoz .

287. Acerca de la sit uación de los fam iliares de niñas y niños con VI H, la Observación
General No. 3 del Com it é de los Derechos Niño respect o del VI H/ SI DA y los der echos del niño
est ableció que “ la discrim inación es la causant e del aum ent o de la vulnerabilidad de los niños
al VI H y el SI DA, así com o de los graves efect os que t iene la epidem ia en la vida de los niños
afect ados. La discrim inación hace que se deniegue a los niños el acceso a la inform ación, la
educación [ …] , los serv icios de salud y at ención social o a la vida social” . La Observación
General t am bién señala que, en “ su form a m ás ext r em a, la discrim inación cont ra los niños y
las niñas infect adas por el VI H se m anifiest a en su abandono por la fam ilia, la com unidad y la
sociedad. La discrim inación t am bién agrava la epidem ia al acent uar la vulnerabilidad de los
niños, en part icular los que pert enecen a det erm inados grupos, los que viven en zonas
apart adas o rurales, donde el acceso a los ser vicios es m enor. Por ello, esos niños son
víct im as por part ida doble” 341 .

340
Com it é CEDAW, Recom endación General No. 28, 2010, párr. 21. Asim ism o, según el Com it é CEDAW, “ los
Est ados deben reconocer y prohibir en sus inst rum entos j urídicos est as form as ent recruzadas de discrim inación y su
im pact o negat ivo com binado en las m uj eres afect adas” . Com it é CEDAW, Recom endación General No. 28, 2010, párr.
18. En el m ism o sent ido, la Convención I nt eram ericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia Cont ra la
Muj er ( Convención de Belem do Pará) , est ablece en su art ículo 9 lo siguient e: Para la adopción de las m edidas a que
se refiere est e capít ulo, los Est ados Part es t endrán especialm ent e en cuent a la sit uación de vulnerabilidad a la
violencia que pueda sufrir la m uj er en razón, ent re ot ras, de su raza o de su condición étnica, de m igrant e, refugiada
o desplazada. En igual sent ido se considerará a la m uj er que es obj et o de violencia cuando est á em barazada, es
discapacit ada, m enor de edad, anciana, o est á en sit uación socioeconóm ica desfavorable o afect ada por sit uaciones
de conflict os arm ados o de privación de su libert ad.
341
Com it é de los Derechos del Niño. Observación General No. 3, El VI H/ SI DA y los derechos del niño, 2003,
párr . 7.
 87

288. La Cort e not a que ciert os grupos de m uj er es padecen discrim inación a lo largo de su
vida con base en m ás de un fact or com binado con su sexo, lo que aum ent a su riesgo de
sufrir act os de violencia y ot ras violaciones de sus derechos hum anos 342 . En ese sent ido, la
Relat ora Especial sobr e la violencia cont ra la m uj er, sus causas y consecuencias ha
est ablecido que “ la discrim inación basada en la raza, el origen ét nico, el origen nacional, la
capacidad, la clase socioeconóm ica, la orient ación sexual, la ident idad de género, la religión,
la cult ura, la t radición y ot ras realidades int ensifica a m enudo los act os de violencia cont ra
las m uj eres” 343 . En el caso de las m uj er es con VI H/ SI DA la per spect iva de género exige
ent ender la convivencia con la enferm edad en el m arco de los roles y las expect at ivas que
afect an a la vida de las personas, sus opciones e int eracciones ( sobr e t odo en relación a su
sexualidad, deseos y com port am ient os) 344 .

289. En el pr esent e caso, a t rav és de declaraciones no cont r ov ert idas por el Est ado, se
ilust ró sobre el im pact o que t uvo la sit uación de pobreza de la fam ilia Lluy en la form a de
abordar el VI H de Talía ( supra pár r. 215) . Tam bién ha sido explicada la discrim inación en el
ám bit o educat ivo asociada a la form a com o, en form a prej uiciosa y est igm at izant e, se
consider ó a Talía Gonzales Lluy com o un riesgo para sus com pañeros de colegio, no solo en
la época en la que fue expulsada de la escuela “ Zoila Aurora Palacios” sino en ot ros
m om ent os en los que int ent ó accesar al sist em a educat ivo. Asim ism o, en el aspect o laboral,
la Cort e not a que Ter esa Lluy fue despedida de su em pleo por el est igm a que le repr esent aba
t ener una hij a con VI H; y post eriorm ent e en ot ros t rabaj os que int ent ó r ealizar t am bién fue
despedida debido a la condición de Talía de per sona con VI H ( supra párr. 217) .

290. La Cort e not a que en el caso de Talía confluyeron en form a int erseccional m últ iples
fact ores de vulnerabilidad y riesgo de discrim inación asociados a su condición de niña, m uj er,
per sona en sit uación de pobr eza y persona con VI H. La discrim inación que vivió Talía no sólo
fue ocasionada por m últ iples fact ores, sino que derivó en una form a específica de
discrim inación que result ó de la int ersección de dichos fact or es, es decir, si alguno de dichos
fact ores no hubiese ex ist ido, la discrim inación habría t enido una nat uraleza diferent e. En
efect o, la pobreza im pact ó en el acceso inicial a una at ención en salud que no fue de calidad
y que, por el cont rario, generó el cont agio con VI H. La sit uación de pobreza im pact ó t am bién
en las dificult ades para encont rar un m ej or acceso al sist em a educat ivo y t ener una vivienda

342
Al respect o, el Tribunal Eur opeo de Derechos Hum anos, en el caso de B.S. Vs. España, reconoció la
sit uación de ext rem a vulnerabilidad de B.S., quien sufrió discrim inación por género, raza, origen nacional, est at us de
ext ranj era y su t rabaj o com o t rabaj adora sexual. En el t exto original, el Tribunal Europeo indicó: “ I n t he light of t he
evidence subm it t ed in t he present case, t he Court considers t hat t he decisions m ade by t he dom est ic court s failed to
t ake account of t he applicant ’s part icular vulnerabilit y inherent in her posit ion as an African wom an working as a
prost it ut e” . Tribunal Europeo de Derechos Hum anos ( TEDH) , Caso B.S. v. España, No. 47159/ 08, Sent encia de 24
de j ulio de 2012, párr. 62. En el m ism o sent ido, consult ar: CI DH, Acceso a la j ust icia para m uj eres víct im as de
violencia en las Am éricas, de 20 de enero de 2007, párrs. 195 a 197; CI DH, Las m uj eres frent e a la violencia y la
discrim inación derivadas del conflict o arm ado en Colom bia, de 18 de oct ubre de 2006, párrs. 102 a 106, y CI DH,
I nform e sobre el derecho de las m uj eres a una vida libre de violencia y discrim inación en Hait í, de 10 de m arzo de
2009, párr. 90.
343
Naciones Unidas, I nform e de la Relat ora Especial sobre la violencia cont ra la m uj er, sus causas y
consecuencias, Rashida Manj oo, 2 de m ayo de 2011. párr . 67.
344
En relación con las diferencias biológicas, est os roles y expect at ivas est án generadas y afirm adas por
fact ores sociales, cult urales, económ icos y polít icos. En ese sent ido, una perspect iva de género y sexualidad explica
la fuerza m otriz que exist e det rás de las diferencias y desigualdades ent re hom bres y m uj eres dent ro de un cont exto
específico. A su vez, est a fuerza t am bién afect a a la vulnerabilidad y al riesgo del individuo, así com o a su acceso a
los servicios y a su capacidad para pract icar sus derechos hum anos y por lo m ism o, el género y la sexualidad es un
enfoque com pleto que engloba t odos los problem as que afect an al VI H. I nt ernat ional HI V/ AI DS Alliance, Enfoques de
género y sexualidad: respondiendo al VI H, 2010, p. 16. Disponible en:
ht t p: / / www.aidsalliance.org/ asset s/ 000/ 000/ 897/ 90576- Enfoques-de- genero-y-
sexualidad_original.pdf?1407754252.
 88

digna. Post eriorm ent e, siendo una niña con VI H, los obst áculos que sufrió Talía en el acceso
a la educación t uvieron un im pact o negat ivo para su desar rollo int egral, que es t am bién un
im pact o diferenciado t eniendo en cuent a el r ol de la educación para superar los est ereot ipos
de género. Com o niña con VI H necesit aba m ayor apoy o del Est ado par a im pulsar su proy ect o
vida. Com o m uj er, Talía ha señalado los dilem as que sient e en t orno a la m at ernidad fut ura y
su int eracción en relaciones de par ej a, y ha hecho visible que no ha cont ado con consej ería
adecuada 345 . En sum a, el caso de Talía ilust ra que la est igm at ización relacionada con el VI H
no im pact a en form a hom ogénea a t odas las personas y que r esult an m ás grav es los
im pact os en los grupos que de por sí son m arginados.

291. Teniendo en cuent a t odo lo ant erior , est e Tribunal concluye que Talía Gonzales Lluy
sufrió una discrim inación derivada de su condición de persona con VI H, niña, m uj er, y
viviendo en condición de pobreza. Por t odo lo ant erior, la Cort e considera que el Est ado
ecuat oriano violó el derecho a la educación cont enido en el art ículo 13 del Prot ocolo de San
Salvador, en relación con los art ículos 19 y 1.1 de la Convención Am ericana en perj uicio de
Talía Gonzales Lluy.

XI
GARAN TÍ AS JUD I CI ALES Y PROTECCI ÓN JUD I CI AL

292. En est e capít ulo la Cort e procederá a analizar los argum ent os pr esent ados por las
part es y la Com isión, así com o a desar rollar las consideraciones de derecho pert inent es
relacionadas con las alegadas vulneraciones a las garant ías j udiciales y a la prot ección
j udicial. Para ese efect o, se realizará un análisis en el siguient e orden: a) alegat os y
consideraciones en r elación con la alegada vulneración al art ículo 8 de la Convención, y b)
alegat os y consideraciones relat ivos a la alegada vulneración al art ículo 25 de la Convención.
Asim ism o, se analizará la alegada violación del art ículo 19 en relación con el art ículo 8 del
m ism o inst rum ent o.

A) Ale ga da s vu ln e r a cion e s a l a r t ícu lo 8 d e la Con ve n ción – ga r a n t ía s

j u d icia le s

A.1. Derecho a ser oído, debida diligencia y plazo razonable en el pr oceso penal

Argum ent os de la Com isión y de las part es

293. La Com isión señaló que el proceso penal t uvo una duración de nueve años, en los
cuales “ exist ieron diver sas m anifest aciones de falt a de debida diligencia” . De acuerdo con la
Com isión, exist ió una dem ora inj ust ificada en el ordenam ient o y la práct ica de la prueba
especializada genét ica sugerida por los perit os m édicos; adem ás “ el sum ario fue cer rado en
m ás de t res oport unidades por part e de las aut oridades j udiciales a pesar de que no se había
pract icado est a prueba fundam ent al[ , lo que provocó] que la Fiscalía t uviera que solicit ar en
m últ iples ocasiones a las aut oridades j udiciales la reapert ura del sum ario, con las
consecuent es dem oras adicionales” . Asim ism o, la Com isión argum ent ó que “ [ u] na de las
m anifest aciones m ás claras de la falt a de diligencia en el proceso penal, se relaciona con el

345
Al r espect o, Talía ha declarado: “ ¿Cóm o t ener un am igo, un enam orado, qué le iba a decir, cóm o cont arle
de m is sent im ient os, darle un beso? Tenía y t engo m ucho m iedo, ¿cóm o le cuent o a un enam orado que t engo VI H,
que no fue m i culpa, que no m e huya, que no t enga m iedo, que soy una persona con sent im ient os y que com o
cualquier otra puedo am ar y quiero ser am ada? [ ..] anhelo [ …] t ener lo que necesit o para poder hacer en m i vida lo
que quiero, irm e donde yo quiera, viaj ar [ …] est udiar lo que m e gust a, que en m edio de m i soledad, com o niña,
adolescent e, m uj er j oven, si no puedo disfrut ar de una buena am ist ad, un esposo, unos hij os, por lo m enos m i vida
sola sea lo m ej or posible” . Declaración ant e fedat ario público de Talía Gonzales Lluy de 22 de abril de 2014,
( expedient e de prueba, folios 1101, 1103 y 1104) .
 89

paso de cuat r o años, desde el m om ent o en que se form alizó y acept ó la acusación en cont ra
de [ MRR] ” . Según la Com isión, el Est ado no r ealizó diligencias para dar con el parader o de
MRR, y por el cont rario, perm aneció inact ivo durant e cuat ro años hast a que r esult ó aplicable
la figura de pr escripción, pr ecisam ent e com o consecuencia de su falt a de debida diligencia.

294. Los r e pr e se n t a n t e s señalaron que la sum a t ot al de t iem po invert ido por la fam ilia
Lluy en los casos fue de m ás de cinco años en el proceso penal y aproxim adam ent e cuat r o en
el proceso civil, lo cual consideraron un t iem po ex cesivo si se t om a en cuent a la im port ancia
de los der echos involucrados en el caso y la gravedad de la sit uación de Talía. Agregar on que
cuando se t rat a de prot eger a per sonas que est án en especial est ado de vulnerabilidad, com o
es el caso de una persona con VI H, la oport una resolución de las acciones j udiciales t iene
especial im port ancia. Adem ás, los represent ant es alegar on que el Est ado vulneró el derecho
de la fam ilia Lluy a ser oída, puest o que las presunt as víct im as no fuer on escuchadas en
j uicio a pesar de los insist ent es r eclam os dur ant e los procedim ient os. De acuerdo con los
represent ant es, durant e los procesos penal y civil “ sólo se escuch[ ó] la versión de la Cruz
Roj a” , o se le escuchó con prioridad, asignando t oda la carga de la prueba a la fam ilia Lluy.

295. El Est a do alegó que debía t enerse en cuent a la com plej idad del asunt o, t oda vez que
en el pr esent e caso exist ían m últ iples exám enes m édicos que se le r ealizaron a Talía. En el
m ism o sent ido, señaló que en esa época el Ecuador no cont aba con la t ecnología necesaria
para r ealizar exám enes y análisis que perm it ieran est ablecer o elim inar la posibilidad de que
la t ransfusión sanguínea fuera la causa del cont agio de Talía. El Est ado t am bién alegó que se
debieron r ealizar gest iones que im plicaron t iem po y cost os para enviar las m uest ras de
sangre al ext erior con los r equerim ient os t écnicos necesarios para que una inst it ución
ext ranj era r ealizara los análisis requeridos.

296. El Est ado señaló adem ás que Talía y su fam ilia hicieron uso de los r ecur sos
disponibles sin agot arlos conform e lo disponía la norm at iva nacional, y que la dilación del
proceso penal no es im put able a la conduct a de la aut oridad j udicial, sino a las act uaciones
procesales de las pr esunt as víct im as. Respect o a la prescripción del proceso, el Est ado
argum ent ó que MRR habría huido del país y no había podido ser capt urada, pese a los
esfuerzos r ealizados par a su localización. Por ese m ot ivo, y de acuerdo a la legislación de esa
época, no se había podido j uzgar a la per sona in absent ia y, t r anscur rido el t iem po
est ablecido en la ley, el ej ercicio de la acción penal había prescrit o.

297. Asim ism o, el Est ado señaló que “ las garant ías j udiciales consagradas en el art ículo 8
de la C[ onv ención] se r eflej an cum plidas[ ,] at endiendo al derecho de la señora Ter esa Lluy
en las siguient es act uaciones j udiciales: [ d] enuncia, part e policial, ver sión ant e la policía,
t est im onio ant e el j uez, am pliación del t est im onio ant e el j uez y acusación [ p] art icular” .
Finalm ent e, el Est ado argum ent ó que se llevaron a cabo pr ocesos j udiciales donde la
presunt a víct im a Teresa Lluy rindió regularm ent e declaraciones y pr esent ó las pruebas que
consider ó pert inent es. De acuerdo con el Est ado, “ las decisiones de las aut oridades
j udiciales, aunque a veces no beneficiaron a las pret ensiones de los dem andant es, se deben
considerar com o act uaciones legales que cum plieron con los est ándares int ernacionales
est ablecidos en la C[ onvención] ” .

Consideraciones de la Cort e

298. Respect o al presunt o incum plim ient o de la garant ía j udicial de plazo razonable en el
proceso penal, la Cort e exam inará los cuat ro crit erios est ablecidos en su j urisprudencia en la
m at eria: i) la com plej idad del asunt o; ii) la act ividad procesal del int eresado; iii) la conduct a
de las aut oridades j udiciales, y iv) la afect ación generada en la sit uación j urídica de la
 90

per sona involucrada en el proceso 346 . La Cort e r ecuerda que cor responde al Est ado j ust ificar ,
con fundam ent o en los crit erios señalados, la razón por la cual ha requerido del t iem po
t ranscur rido para t rat ar el caso y, de no dem ost rarlo, la Cort e t iene am plias at ribuciones para
hacer su propia est im ación al respect o 347 .

299. En el present e caso, el proceso penal com enzó con la denuncia present ada por Teresa
Lluy el 29 de sept iem br e de 1998 y concluyó con la declarat oria de prescripción em it ida el 28
de febr er o de 2005 ( supra párr s. 86 y 115) , por lo que la duración del proceso fue de
aproxim adam ent e seis años y m edio. En vist a de lo ant erior, la Cort e ent rará ahora a
det erm inar si el plazo t ranscurridos es razonable conform e a los crit erios est ablecidos en su
j urisprudencia.

a) la com plej idad del asunt o

300. Est e Tribunal ha t enido en cuent a diversos crit erios para det erm inar la com plej idad de
un proceso. Ent re ellos, la com plej idad de la prueba, la pluralidad de suj et os procesales o la
cant idad de víct im as, el t iem po t ranscurrido desde la violación las caract eríst icas del recurso
consagradas en la legislación int erna y el cont ext o en el que ocur rió la violación 348 .

301. La Cort e observa que en el present e caso, en el m arco del proceso penal, exist ía
ciert o nivel de com plej idad para obt ener las pr uebas necesarias a fin de det erm inar la causa
del cont agio de Talía, t oda vez que para el m om ent o de los hechos las pruebas de sangr e
requeridas no podían pract icarse en el Ecuador ( supra párr. 95) . La Cort e considera que los
requisit os y t rám it es para poder obt ener las pruebas de un laborat orio en Eur opa
const it uyer on, en el m om ent o de los hechos del present e caso, un elem ent o de com plej idad
para r esolver el pr oceso penal.

b) la act ividad procesal del int eresado

302. La Cort e not a que exist ió un im pulso procesal prom ovido por las pr esunt as víct im as y
que no hay inform ación sobr e act ividades de las pr esunt as víct im as dest inadas a obst aculizar
el proceso penal. La Cort e t om a en cuent a lo alegado por el Est ado en el sent ido de que las
presunt as víct im as habrían realizado act uaciones j udiciales que im pact aron en la duración de
los procesos ( supra pár r. 298) ; no obst ant e lo ant erior, ni la acusación part icular int erpuest a
fuera del t iem po oport uno, ni la im pugnación de un aut o que no podía ser apelado, pueden
considerarse com o act ividades de las presunt as víct im as que obst aculizaran el proceso.
Tom ando en cuent a lo ant erior, no es posible concluir que la falt a de conocim ient o t écnico de
las presunt as víct im as respect o al lit igio haya generado realm ent e una obst aculización del
proceso penal 349 .

346
Cfr. Caso Valle Jaram illo y ot ros Vs. Colom bia. Fondo, Reparaciones y Cost as. Sent encia de 27 de
noviem bre de 2008. Serie C No. 192, párr. 155, y Caso Granier y otros ( Radio Caracas Televisión) Vs. Venezuela,
párr . 255.
347
Cfr. Caso Anzualdo Cast ro Vs. Perú. Excepción Prelim inar, Fondo, Reparaciones y Cost as. Sent encia de 22
de sept iem bre de 2009. Serie C No. 202, párr. 156, y Caso Granier y otros ( Radio Caracas Televisión) Vs.
Venezuela, párr. 255.
348
Cfr. int er alia, Caso Genie Lacayo Vs. Nicaragua. Excepciones Prelim inares. Sent encia de 27 de enero de
1995. Serie C No. 21, párr. 78, y Caso Granier y ot ros ( Radio Caracas Televisión) Vs. Venezuela, párr. 260.
349
Al respect o, la Cort e observa lo señalado por ONUSI DA en su Sépt im a Direct riz de las Direct rices
I nt ernacionales sobre el VI H/ SI DA y los Derechos Hum anos, en el sent ido de que: “ [ l] os Est ados deberían [ …]
facilit ar asist encia j urídica grat uit a [ a las personas que viven con el VI H] para ej ercer [ sus derechos] , am pliar el
conocim ient o de las cuest iones j ur ídicas que plant ea el VI H y ut ilizar, adem ás de los t ribunales, ot ros m edios de
prot ección com o los m inist erios de j ust icia, defensores del pueblo, oficinas de denuncias sanit arias y com isiones de
derechos hum anos” . La Corte not a que en los casos en donde las personas se encuent ren en condiciones de
 91

c) La conduct a de las aut oridades j udiciales

303. La Cort e not a que la denuncia penal fue int erpuest a el 29 de sept iem br e de 1998, y el
19 de oct ubre de 1998 se abrió a t rám it e el proceso y se r ecabar on diversas pruebas.
Post eriorm ent e, el 8 de sept iem br e de 1999 el Juez declaró concluido el sum ario por prim era
vez y Ter esa Lluy solicit ó su reapert ura para que se r ealizara la prueba especializada de
sangre en la Universidad de Lovaina ( supra pár rs. 86, 88 y 96) . El sum ario fue r eabiert o y el
22 de m arzo de 2000 nuevam ent e fue declarado concluido, sin que se hubiese ordenado la
práct ica de la prueba en Lovaina, por lo que Teresa Lluy solicit ó nuevam ent e que se
pract icara. El sum ario fue abiert o nuev am ent e y el 31 de agost o de 2000 se declaró
nuevam ent e concluido sin que dicha prueba hubiese sido pract icada. El 15 de ener o de 2001
se dispuso la reapert ura del sum ario a fin de incorporar la prueba especializada.
Post eriorm ent e el sum ario fue nuevam ent e declarado cerrado el 26 de m arzo de 2001 y
reabiert o en abril del m ism o año para hacerlo ext ensiv o a MRR, BRR y PMT ( supra párr . 106) .
BRR y PMT fuer on sobr eseídos, y dicha decisión fue confirm ada por la Prim era Sala de la
Cort e Superior el 18 de diciem bre de 2001 ( supra párr . 112) . Finalm ent e, el 28 de febr er o
de 2005 la Segunda Sala de lo Penal de la Cort e Superior de Just icia del Azuay dict am inó la
prescripción de la acción, en razón de la no com parecencia de la encausada MRR a la
audiencia de j uzgam ient o y al no haber podido ser capt urada ( supra pár r. 115) .

304. En vist a de lo ant erior, est a Cort e est im a que se pr oduj o una dem ora en el
ordenam ient o de la práct ica de la prueba especializada y que los num erosos cier res del
sum ario ocasionaron r et rasos en el proceso penal. Est e Tribunal considera que el Est ado no
ha dem ost rado que hay a exist ido una j ust ificación para la dem ora pr olongada al ordenar la
realización de la prueba especializada, ni para el ret raso pr ov ocado por los diver sos cierr es
del sum ario. Por ello, la Cort e considera que la aut oridad j udicial no procuró en form a
diligent e que el plazo razonable se respet ara en el proceso penal.

305. En lo que respect a a la prescripción de la acción penal, la Cort e obser v a que la m ism a
fue aplicada conform e a la legislación ecuat or iana vigent e al m om ent o de los hechos. No
obst ant e lo ant erior, la Cort e not a que después de que se dict ó el aut o de apert ura de la
et apa plenaria cont ra MRR, el 29 de oct ubre de 2001, únicam ent e se llevaron a cabo t r es
oficios para la capt ura de MRR: uno el 23 de oct ubre de 2002, ot ro el 26 de j unio de 2003 y
ot r o el 12 de febrer o de 2004 ( supra párr. 113) , en los cuales sólo se hizo m ención a que se
habría oficiado la capt ura de MRR, sin det allar las acciones realizadas para dar con su
paradero. Adem ás de esos t r es oficios, ent r e los que t ranscur rier on varios m eses, no hay
prueba de que el Est ado haya r ealizado ninguna ot ra acción encam inada a encont rar a MRR o
a im pulsar de alguna m anera el pr oceso penal. En vist a de lo ant erior, la Cort e considera que
las aut oridades no procurar on en for m a diligent e la localización de MRR, lo que culm inó en la
prescripción de la acción penal.

306. La Cort e r esalt a que la falt a de diligencia y efect ividad de los operador es de j ust icia
para encont rar a MRR y cont inuar con la invest igación del caso culm inaron en la prescripción
de la acción penal. La dem ora en el pr oceso y su consecuent e prescripción se deben
principalm ent e a la falt a de act uación de las aut oridades j udiciales ecuat orianas, sobr e

vulnerabilidad por su condición económ ica, y adem ás exist an ot ros fact ores que agraven est a vulnerabilidad, com o
el vivir con VI H, el Est ado debería facilit arles asesoría j urídica grat uit a para ej ercer sus derechos cuando se t rat e de
procedim ient os que r evist an una im port ancia part icular para preservar la int egridad de las personas con VI H, por
ej em plo, en los procesos para la solicit ud de m edicam ent os.
 92

quienes recaía la responsabilidad de t om ar t odas las m edidas necesarias para invest igar,
j uzgar y, en su caso, sancionar a los r esponsables 350 .

307. Al respect o, la Cort e r ecuerda que ha analizado, en casos ant erior es, la falt a de
diligencia para la localización de personas cont ra quienes se sigue un proceso penal, así
com o la falt a de im pulso por part e de las aut oridades a los procesos penales en el Ecuador .
Por ej em plo, en el Caso Albán Cornej o y ot r os Vs. Ecuador oper ó la prescripción de la acción
penal incoada en cont ra del m édico que t rat ó a la víct im a debido a que no pudo ser
localizado, y t ranscur ridos los diez años est ablecidos para la prescripción, la acción penal fue
declarada prescrit a 351 . De igual m anera, en el Caso Suárez Peralt a Vs. Ecuador se declaró la
prescripción de la acción penal, en consideración del t ranscur so de cinco años desde el
dict ado del aut o cabeza del proceso, debido a la falt a de diligencia y efect ividad de los
operadores de j ust icia en im pulsar el proceso de invest igación del caso 352 .

308. La Cort e not a que la reit erada falt a de debida diligencia en casos r elat ivos al Est ado
ecuat oriano ha producido que opere la prescripción de la acción penal en m últ iples ocasiones.
La Cort e considera que est as negligencias en los pr ocesos penales generan una denegación
de la j ust icia en el m arco de los m ism os, im pidiendo que se r ealice una efect iva invest igación
de los responsables.

d) La afect ación generada en la sit uación j urídica de la persona involucrada en el

proceso e im pact os en los derechos de la m ism a

309. La Cort e r eit era que, para det erm inar la razonabilidad del plazo se debe t om ar en
cuent a la afect ación generada por la duración del procedim ient o en la sit uación j urídica de la
per sona involucrada en el m ism o, considerando, ent r e ot r os elem ent os, la m at eria obj et o de
cont r ov er sia. En est e sent ido, est e Tribunal ha est ablecido que si el paso del t iem po incide de
m anera r elevant e en la sit uación j urídica del individuo, result ará necesario que el
procedim ient o avance con m ayor diligencia a fin de que el caso se r esuelva en un t iem po
brev e 353 .

310. En el present e caso, r espect o al proceso penal, la Cort e considera que si bien no
exist ía una afect ación en la sit uación j urídica de Talía, sí exist ía una afect ación en su
sit uación per sonal relat iva a su salud, a su condición de niña y a la at ención m édica que
requería, t om ando en consideración las condiciones económ icas en que vivía su fam ilia y las
dificult ades derivadas de est o. Sin la sent encia penal que det erm inara responsabilidades por
el cont agio de Talía, no era posible est ablecer r esponsables para el pago de daños y
perj uicios, sit uación que im pact aba en la vida de Talía y m ant enía la com plej a sit uación
económ ica de su fam ilia ( supra párr . 131) .

311. La Cort e considera que en el present e caso ex ist ía una debida diligencia excepcional
que era necesaria debido a la part icular sit uación de vulnerabilidad en que se encont raba
Talía, por lo que era im perant e t om ar las m edidas pert inent es con el fin de evit ar ret rasos en
la t ram it ación de los pr ocesos, de m anera que se garant izara la pront a r esolución y ej ecución

350
Cfr. Caso Xim enes Lópes Vs. Brasil, párr. 199, y Caso Suárez Peralt a Vs. Ecuador , párr. 101.
351
Cfr. Caso Albán Cornej o y ot ros. Vs. Ecuador , párr. 90.
352
Cfr. Caso Suárez Peralt a Vs. Ecuador , párrs. 70, 71 y 101.
353
Cfr. Caso Valle Jaram illo y otros Vs. Colom bia, párr. 155, y Caso Granier y otros (Radio Caracas Televisión)
Vs. Venezuela, párr. 274.
 93

de los m ism os354 . Adem ás, la Cort e dest aca que era necesario cont ar con una condena penal
para poder acudir al ám bit o civil, lo cual im plicaba una obligación reforzada de act uar con
debida diligencia dent ro del proceso penal.

312. Al respect o, est e Tribunal ha est ablecido que es necesario act uar con especial
celeridad cuando, por el propio diseño int erno norm at ivo, la posibilidad de act ivar una acción
civil de daños y perj uicios depende del proceso penal 355 . Por ot ra part e, el Tribunal Europeo
ha indicado que se exige una diligencia especial en aquellos casos en los cuales est á en j uego
la int egridad de la persona 356 .

313. Asim ism o, el Tribunal Eur opeo ha conocido casos en los cuales el debat e de los
procesos en curso se encont raba r elacionado con la sit uación de una per sona con VI H. En el
caso X Vs. Francia, el Tribunal Europeo analizó el incum plim ient o de las garant ías j udiciales
t om ando en cuent a que lo que est aba en j uego en el proceso j udicial era de crucial
im port ancia para el pet icionario, debido a la nat uraleza de su enferm edad. El Tribunal indicó
que en el referido caso era r equerida una “ diligencia excepcional” , independient em ent e de la
cant idad de casos pendient es357 . Asim ism o, en el caso F.E. Vs. Francia, el Tribunal Europeo
señaló que est a diligencia ex cepcional debía operar aun ent endiendo ciert o nivel de
com plej idad en est e t ipo de casos 358 .

314. En una sim ilar sit uación est a Cort e consideró que:

la falt a de conclusión del proceso penal ha[ bía] t enido repercusiones part iculares [ …] ya
que, en la legislación del Est ado, la reparación civil por los daños ocasionados com o
consecuencia de un hecho ilícit o t ipificado penalm ent e p[ odía] est ar suj et a al
est ablecim ient o del delit o en un proceso de nat uraleza crim inal, por lo que en la acción
civil de resarcim ient o t am poco se ha[ bía] dict ado sent encia de prim era inst ancia. Es
decir, la falt a de j ust icia en el orden penal ha[ bía] im pedido que [ se obt uviera] una
com pensación civil por los hechos del [ …] caso 359 .

315. Tom ando en consideración i) que en el present e caso la int egridad de Talía est aba en
j uego; ii) la consecuent e urgencia derivada de su condición de niña con VI H, y iii) la crucial
im port ancia en la resolución de los procesos para el acceso de Talía y su fam ilia a una
reparación por daños y perj uicios, la Cort e concluye que exist ía una obligación especial de
act uar con debida diligencia, y que est a obligación no fue cum plida por el Est ado.

e) Conclusión sobre el plazo razonable en el proceso penal

316. Una vez analizados los cuat ro elem ent os para det erm inar la razonabilidad del plazo en
el m arco del proceso penal ( supra párr. 300) , y t eniendo en cuent a que exist ía un deber de
act uar con excepcional debida diligencia considerando la sit uación de Talía ( supra párr. 317) ,
la Cort e concluye que el Ecuador vulneró la garant ía j udicial al plazo razonable previst a en el

354
Cfr. Caso Furlan y fam iliares vs. Argent ina, párr. 196.
355
Cfr. Caso Suárez Peralt a Vs. Ecuador , párrs. 102 y 103.
356
Cfr. TEDH, Laudon Vs. Alem ania ( No. 14635/ 03) , Sent encia de 26 de abril de 2007, párr. 72; TEDH, Orzel
Vs. Polonia ( No. 74816/ 01) , Sent encia de 25 de j unio de 2003, párr. 55, y TEDH, I nversen Vs. Dinam arca ( No.
5989/ 03) , Sent encia de 28 de diciem bre de 2006, párr. 70.
357
Cfr. TEDH, X. Vs. Francia ( No. 18020/ 91) , Sent encia de 31 de m arzo de 1992, párr. 47.
358
Cfr. TEDH, F.E. Vs. Francia ( No. 60/ 1998/ 963/ 1178) , Sent encia de 30 de oct ubre de 1998, párr. 57.
359
Caso Xim enes Lopes Vs. Brasil, párr . 204.
 94

art ículo 8.1 en relación con los art ículos 19 y 1.1 de la Conv ención Am ericana en perj uicio de
Talía Gonzales Lluy.

317. La Cort e observa que la Com isión y los represent ant es alegar on que el derecho al
plazo razonable t am bién habría sido vulnerado en perj uicio de Ter esa Lluy y de I ván Lluy. Al
respect o, est e Tribunal considera que la t it ular de los der echos vulnerados en el pr esent e
caso era Talía y que su m adre act uó en su r epr esent ación, m ás no ej erciendo un der echo
propio, por lo que la Cort e no considera que deba hacerse un pr onunciam ient o respect o a
Teresa Lluy. En lo que respect a a I ván Lluy, adem ás de que la t it ularidad de los der echos
vulnerados era de Talía y no de Teresa o I ván, la Cort e obser va que no exist e prueba de que
I ván hubiese part icipado en el procedim ient o penal ni el procedim ient o civil, siendo
únicam ent e Ter esa, en represent ación de Talía, quien part icipó en los pr ocesos. En
consecuencia, la Cort e no considera que sea necesario hacer un pr onunciam ient o respect o a
I ván Lluy.

A.2. Debida diligencia y plazo razonable en el pr oceso civil

Argum ent os de la Com isión y de las part es

318. La Com isión señaló que la culm inación del proceso civil se dio m ediant e una
declarat oria de nulidad de t odo lo act uado desde la adm isión de la dem anda, por lo que “ las
aut oridades j udiciales en el ám bit o de la acción civil [ habrían t ardado] cuat ro años para
finalm ent e resolver que la dem anda civil no cum plía con el r equisit o necesario par a ser
adm it ida” .

319. Los r e pr e se n t a n t e s señalaron que consideran un t iem po ex cesivo el invert ido por la
fam ilia Lluy en el proceso civil y que no fuer on escuchados debidam ent e en el proceso ( supra
párr. 296) .

320. El Est a do alegó que las presunt as víct im as siem pr e fueron escuchadas dent ro de los
procesos ( supra párr. 299) ; y señaló que los represent ant es fusionaron el análisis de los
procesos civil y penal, sin diferenciar el t rám it e, t iem pos, form alidades y caract eríst icas de
cada uno de los j uicios, lo que según el Est ado podría inducir a er r or de apreciación por part e
de la Cort e.

Consideraciones de la Cort e

321. La Cort e not a que el proceso civil com enzó con la solicit ud de am paro de pobr eza
present ada por Ter esa Lluy el 26 de sept iem bre de 2001 ( supra pár r. 118) y concluyó con la
declarat oria de nulidad de t odo lo act uado, em it ida el 18 de m ayo de 2006 ( supra párr . 131) ,
es decir que la duración del proceso fue de aproxim adam ent e cuat r o años y m edio.

322. Al respect o, at endiendo los cuat ros crit erios est ablecidos en su j urisprudencia en la
m at eria ( supra párr . 300) , la Cort e considera que no se han aport ado elem ent os que
perm it an concluir que la duración del proceso civil haya sido violat orio de las garant ías de
plazo razonable y debida diligencia.

A.3. Alegado im pact o de la prej udicialidad en el acceso a la j ust icia

Argum ent os de la Com isión y de las part es

323. La Com isión alegó que la dem anda de daños y perj uicios fue r echazada com o
consecuencia de la falt a de una condena penal en firm e. Adem ás, la Com isión señaló que “ no
 95

exist e claridad sobre la m anera en que operaba la denom inada prej udicialidad en est e t ipo de
casos[ ; ] de los perit aj es r ecibidos en la audiencia y, en part icular, del perit aj e de Diego
Zalam ea León, result a que exist ía un cont ext o de incert eza j urídica al respect o” .

324. Los r e p r e se n t a n t e s señalaron que en el proceso civil por daños y per j uicios el j uez
declaró que no era procedent e la dem anda civil porque no había sido declarada la
responsabilidad en el proceso penal llevado a cabo. Asim ism o, los represent ant es indicaron
que había prej udicialidad penal frent e al j uicio civil. Al respect o, afirm aron que “ [ e] l j uez civil
no debió haber t ardado varios años para declarar algo que se sabía desde la present ación de
la dem anda” , y que la acción plant eada por Ter esa Lluy era de daño m oral y no buscaba la
indem nización por un delit o, por lo que la prueba necesaria era dist int a.

325. El Est a do señaló que la sent encia penal condenat oria const it uye un requisit o de
prej udicialiad indispensable para el ej er cicio de la acción civil de daños y perj uicios derivada
del com et im ient o de un delit o penal en el Ecuador. El Est ado consider ó que el inadecuado
asesoram ient o legal que t uv o la señora Ter esa Lluy le llevó a confundir la vía a t rav és de la
cual debía dem andar a los presunt os r esponsables, al int erponer la acción indem nizat oria
civil - que no procedería pues no habiendo sido encont rada ninguna per sona culpable en el
ám bit o penal “ result a[ ba] ilógico que se v ea obligada a pagar las obligaciones civiles” - y no la
acción de conocim ient o ordinaria, diseñada para est ablecer el derecho a ser r esarcida por
daños m orales. Adem ás, el Est ado afirm ó que si bien es ciert o que la sent encia del j uez civil
de prim era inst ancia declaró im procedent e la dem anda por falt a de der echo, la señora Ter esa
Lluy t uvo la posibilidad de im pugnar est a sent encia que fue confirm ada luego por la Cort e
Suprem a de conform idad con el m arco j urídico ecuat oriano en la m at er ia.

Consideraciones de la Cort e

326. La Cort e observa que el alegat o de los repr esent ant es y la Com isión se cent ra en una
aplicación indebida de la prej udicialidad por part e de los t ribunales ecuat orianos, así com o en
un cont ext o de falt a de cert eza j urídica en t or no a dicha figura 360 . Al respect o, cabe señalar
que la prej udicialidad en m at eria civil se encont raba pr evist a en el Código de Pr ocedim ient o
Penal de 1983 361 . Adem ás, la prej udicialidad ha sido analizada en diversos casos en el orden
int erno en el Ecuador 362 , com o sucedió en la resolución de la dem anda por daños y perj uicios
int erpuest a por Teresa Lluy. Asim ism o, la Cort e observa que la pr ej udicialidad exist e en

360
En est e punt o la Cort e not a que, con relación a la legislación int erna, el perit o Julio César Truj illo afirm ó en
la audiencia pública que el proceso civil podía haber seguido aun con la prescripción del j uicio penal. El perit o Truj illo
señaló que el proceso civil podía seguirse prescindiendo de t odo j uicio penal, por sim ple negligencia, siem pre que la
negligencia fuera grave y hubiera causado perj uicio; y afirm ó adem ás que en est e caso no cabía la prej udicialidad
pues bast aba que hubiera negligencia aunque no hubiera habido la int ensión dolosa de causar los perj uicios que
realm ent e causaron. Por ot ra part e, el perit o Diego Zalam ea León afirm ó en la audiencia pública que en el present e
caso operó la prej udicialidad, puest o que la señora Teresa ya había int erpuest o una denuncia penal la cual t erm inó
en la prescripción del proceso, lo cual generó que ést a no fuera la vía de acción adecuada, puest o que er a la vía
adm inist rat iva, por ello, la acción civil por daños y perj uicios no se propuso de form a correct a ni ant e el j uez
com pet ent e, lo cual generó que se aplicara la prej udicialidad com o se est ablece en la legislación de la época en que
se com et ieron los hechos conform e a que se necesit ara una sent encia condenat oria en el proceso civil para poder
int erponer una dem anda civil respect o a la reparación de daños y perj uicios.
361
Cfr. Art ículo 17 del Código de Procedim ient o Penal del Ecuador de 1983 ( expedient e de prueba, folio 1885) .
362
Según la Ex Sala de lo Civil, Mercant il y Fam ilia de la Cort e Nacional de Just icia del Ecuador, “ para
dem andar por daño m oral deberá exist ir previam ent e una sent encia condenatoria en el ám bit o penal. La acción de
daño m oral es autónom a e independient e” . Ex Sala de lo Civil, Mercant il Y Fam ilia de la Cort e Nacional de Just icia
del Ecuador. Sent encia 0374- 2011 de 26 de m ayo de 2011.
 96

algunos ordenam ient os de la región 363 y ha sido valorada pr eviam ent e por est e Tribunal en
ot r os casos 364 .

327. La Cort e considera que en est e caso no exist en suficient es elem ent os probat orios que
perm it an concluir que la exist encia de prej udicialidad en la norm at iva ecuat oriana const it uye,
por sí m ism a, una violación a las garant ías j udiciales. A est e respect o, la Cort e considera que
si bien en el present e caso operó la prej udicialidad, la m ism a fue aplicada con base en la
legislación ecuat oriana vigent e al m om ent o de los hechos, con r elación al recurso pr esent ado
por Teresa Lluy. Asim ism o, est e Tribunal considera que no se han present ado suficient es
argum ent os y pruebas que perm it an afirm ar que el recur so int erpuest o por Ter esa Lluy fue el
result ado de una falt a de claridad en la legislación ecuat oriana. La Cort e obser va que la
present ación de la dem anda de daños y perj uicios pudo obedecer a una falt a de precisión de
los repr esent ant es de la señora Ter esa Lluy a nivel int erno y no exist en elem ent os par a
im put ar al Est ado los efect os negat ivos que pudo haber generado para las presunt as víct im as
esa est rat egia de lit igio a nivel int erno o las insuficiencias m ism as del lit igio.

B) Ale ga da vu ln e r a ción a l a r t ícu lo 2 5 de la Con ve n ción – pr ot e cción j u d icia l

B.1. Acción de am paro const it ucional

Argum ent os de la Com isión y de las part es

328. Los r e p r e se n t a n t e s señalaron que en el j uicio de am par o “ el j uez [ prot egió] a

quienes no lo solicit a[ ron] ni [ eran] víct im as de der echos[ , t al es el caso de] los ot ros
est udiant es, los pr ofesores y personas que se r elaciona[ ban] con Talía” .

329. El Est a do alegó que el am paro const it ucional fue pr esent ado con el pat rocinio de la
Defensoría del Pueblo, de m odo que la señora Ter esa Lluy t uvo el respaldo inst it ucional del
Est ado al m om ent o de proponer la acción de am paro de los derechos de su hij a. De igual
m anera, el Est ado r esalt ó que el órgano j urisdiccional encargado de resolver la acción de
am paro se pr onunció luego de t res días de int erpuest o declarando inadm isible t al recurso y
que “ si la señora Teresa Lluy no se sent ía sat isfecha con la resolución dict ada por el j uez
com pet ent e, [ ést a] podía ser apelada ant e el Tribunal Const it ucional para su confirm ación o
revocat oria definit iva. Sin em bargo, la [ señora Lluy] no hizo uso de est e r ecur so
im pugnat orio, por lo que la decisión de la acción de am paro quedó en firm e” .

330. Finalm ent e, el Est ado inform ó que dent ro del nuevo m ar co const it ucional en el año
2008, la acción de am paro ha sido am pliada y com prende la i) la acción de pr ot ección, que
procede incluso cont ra polít icas públicas, personas part iculares, per sonas que prest an
servicios públicos im propios, y, en casos en que el afect ado se encuent r e en est ado de
subordinación, indefensión o discrim inación, y ii) la acción ext raordinaria de pr ot ección que
procede en cont ra sent encias y aut os definit ivos violat orios a der echos const it ucionales, sea
por acción u om isión.

Consideraciones de la Cort e

363
Ent re ot ros, ver el art ículo 1775 del Código Civil de la República Argent ina: “ Si la acción penal precede a la
acción civil, o es int ent ada durant e su curso, el dict ado de la sent encia definit iva debe suspenderse en el proceso
civil hast a la conclusión del proceso penal, con excepción de los siguient es casos: a) si m edian causas de ext inción
de la acción penal; b) si la dilación del procedim ient o penal provoca, en los hechos, una frust ración efect iva del
derecho a ser indem nizado; c) si la acción civil por reparación del daño est á fundada en un fact or obj et ivo de
responsabilidad” .
364
Cfr. Caso Xim enes Lopes Vs. Brasil, párr. 204, y Caso Suárez Peralt a Vs. Ecuador , párr. 105.
 97

331. La Cort e observa que el 8 de febr er o de 2000, Ter esa Lluy con ayuda del
Com isionado del Defensor del Pueblo de Azuay present ó una acción de am paro const it ucional
ant e el Ter cer Tribunal Dist rit al de lo Cont encioso Adm inist rat ivo, en cont ra del Minist erio de
Educación y Cult ura, del direct or de la escuela “ Zoila Aurora Palacios” y de la profesora APA,
en razón de una pr esunt a privación al derecho a la educación de Talía ( supra párr. 135) .

332. El 11 de febr ero de 2000, el Tribunal Dist rit al declaró inadm isible el recurso de
am paro const it ucional, considerando que “ exist [ ía] un conflict o de int ereses, ent r e los
der echos y garant ías individuales de [ Talía] fr ent e a los int ereses de un conglom erado
est udiant il, colisión que hac[ ía] que predom in[ ara] n los sociales o colect ivos, com o lo es, el
der echo a la vida, fr ent e al der echo de la educación” . El Tribunal consideró que Talía podía
ej ercer su derecho a la educación, “ m ediant e una inst rucción part icularizada y a dist ancia”
( supra pár rs. 141 y 144) .

333. La Cort e r esalt a que no cuent a con pruebas que perm it an sust ent ar el argum ent o
present ado r espect o a la falt a de prot ección j udicial de Talía en el t rám it e del am paro
const it ucional, por lo que concluye que no puede det erm inarse que haya exist ido una
violación a la garant ía de prot ección j udicial . Por consiguient e, la Cort e est im a que respect o a
est e am par o const it ucional el Est ado no vulner ó el derecho a la prot ección j udicial, previst o
en el art ículo 25.1 de la Conv ención.

B.2. Proceso penal y civ il

Argum ent os de la Com isión y de las part es

334. La Com isión sost uvo que ni Talía ni su m adre han recibido prot ección j udicial alguna
fr ent e al cont agio sufrido por Talía. Según la Com isión, a Talía, a su m adre y a su herm ano
les ha est ado vedado el acceso a obt ener una indem nización por los daños y perj uicios
sufridos com o consecuencia del cont agio, debido a que la acción penal no culm inó con una
condena en firm e y, act ualm ent e, se encuent r a prescrit a. De acuerdo con la Com isión, est a
sit uación reflej a una flagrant e denegación de j ust icia y, en consecuencia, r esult a violat oria de
los der echos a las garant ías j udiciales y pr ot ección j udicial en perj uicio de Talía y su m adr e.

335. Los r e pr e se n t a n t e s señalaron que el Est ado v ulneró el art ículo 25 de la Convención,
relat ivo al derecho a la prot ección j udicial, debido a que en el j uicio penal hubo “ una
reit erada m anifest ación de volunt ad est at al- j udicial para evit ar present ar pruebas solicit adas
por Ter esa Lluy” ; aunado a que se cer ró “ t r es veces” el sum ario sin que las aut oridades
j urisdiccionales hicieran los requerim ient os solicit ados por Ter esa Lluy. Adem ás, los
represent ant es alegar on que el j uez penal t uvo por acredit ada la infracción penal per o no la
responsabilidad de los im put ados.

336. El Est a do argum ent ó que “ dent ro del m arco norm at ivo ecuat oriano, el recurso
adecuado y efect ivo para det erm inar r esponsabilidades en cuant o al cont agio a Talía
result aba ser el j uicio penal, t endient e a procesar a los responsables de la infracción” , al cual
Talía y sus fam iliares efect ivam ent e cont aron con el der echo de acceso. Adem ás, el Est ado
señaló que el proceso t am bién fue efect ivo y eficaz, pues im plicó a t rav és de su desarr ollo
procesal la posibilidad real de alcanzar la prot ección j udicial requerida. Así, durant e la
sust anciación de la et apa del sum ario y plenario, t ant o de oficio com o a pet ición de part e se
ordenar on y llevaron a efect o las diligencias procesales que se considerar on necesarias para
el esclarecim ient o de los hechos. Por t ant o, según el Est ado no exist ieron om isiones en la
recabación de la prueba al solicit ar y ordenar las diligencias probat orias necesarias para
det erm inar lo sucedido.
 98

337. Asim ism o, el Est ado alegó que en t odas las et apas procesales, Talía y su fam ilia
pudieron int erponer los recursos disponibles en la legislación penal vigent e y que por el
hecho de que un recur so no gener e un efect o fav orable para el reclam ant e, “ no por ello
deviene necesariam ent e en ineficaz” . Finalm ent e, el Est ado r echazó los argum ent os de los
represent ant es sobr e la reit erada m anifest ación de la volunt ad est at al para evit ar las
diligencias procesales solicit adas por ellos, t oda v ez que el enj uiciam ient o penal “ fue
sust anciado por los j ueces y t ribunales com pet ent es, independient es e im parciales, quienes
aj ust aron sus act uaciones conform e a der echo y en uso del poder exclusivo y ex cluyent e
ot orgado desde la Const it ución, para decidir conform e a der echo, luego de r ealizar las
consideraciones pert inent es sobr e la causa que se le som et ió a su conocim ient o” .

Consideraciones de la Cort e

338. A crit erio de est e Tribunal, en el present e caso no se aport ar on pruebas que perm it an
concluir que la denuncia penal no era un recurso adecuado o idóneo para det erm inar las
responsabilidades penales por el cont agio de Talía. Asim ism o, la Cort e considera que no
cuent a con elem ent os para det erm inar que exist iera una volunt ad est at al de no considerar
las pruebas present adas por Ter esa Lluy en los procesos penal y civil, por lo que no exist en
elem ent os que dem uest ren que las act uaciones de las aut oridades j udiciales im plicaron una
afect ación en la prot ección j udicial de Teresa Lluy y Talía. Por consiguient e, la Cort e est im a
que respect o a los procesos penal y civil, el Est ado no vulneró el der ech o a la prot ección
j udicial, previst o en el art ículo 25.1 de la Convención.

C) Con clu sión

339. La Cort e concluye que el Est ado vulneró las garant ías j udiciales de debida diligencia y
plazo razonable previst as en el art ículo 8.1 en relación con los art ículos 19 y 1.1 de la
Convención Am ericana en perj uicio de Talía, en lo relat ivo al proceso penal. Por ot r o lado, la
Cort e concluye que el Est ado no vulneró las garant ías j udiciales de debida diligencia y plazo
razonable en el t rám it e del proceso civil.

340. Asim ism o, la Cort e concluye que el Est ado no violó las garant ías j udiciales r econocidas
en el art ículo 8.1 de la Convención, en r elación con la aplicación de la prej udicialidad en el
present e caso. Por últ im o, r espect o de la resolución del am paro const it ucional y los procesos
penal y civil, la Cort e considera que el Est ado no vulneró el derecho a la prot ección j udicial,
previst o en el art ículo 25.1 de la Convención, en r elación con el art ículo 1.1 del m ism o
inst rum ent o.

XI I
REPARACI ON ES
( Ap lica ción de l a r t ícu lo 6 3 .1 de la Con v e n ción Am e r ica n a )

341. Sobre la base de lo dispuest o en el art ículo 63.1 de la Convención Am ericana 365 , la
Cort e ha indicado que t oda violación de una obligación int ernacional que haya producido daño

365
El art ículo 63.1 de la Convención Am ericana est ablece que: “ [ c] uando decida que hubo violación de un
derecho o libert ad prot egidos en [ la] Convención, la Cort e dispondrá que se garant ice al lesionado en el goce de su
derecho o libert ades conculcados. Dispondrá asim ism o, si ello fuera procedent e, que se reparen las consecuencias de
la m edida o sit uación que ha configurado la vulneración de esos derechos y el pago de una j ust a indem nización a la
part e lesionada” .
 99

com port a el deber de repararlo adecuadam ent e 366 , y que esa disposición recoge una norm a
consuet udinaria que const it uye uno de los principios fundam ent ales del Derecho I nt ernacional
cont em poráneo sobre responsabilidad de un Est ado 367 .

342. La reparación del daño ocasionado por la infracción de una obligación int ernacional
requiere, siem pre que sea posible, la plena rest it ución ( rest it ut io in int egrum ) , que consist e en
el rest ablecim ient o de la sit uación ant erior. De no ser est o fact ible, com o ocurre en la m ayoría
de los casos de violaciones a derechos hum anos, el Tribunal det erm inará m edidas para
garant izar los derechos conculcados y reparar las consecuencias que las infracciones
produj eron 368 . Por t ant o, la Cort e ha considerado la necesidad de ot orgar diversas m edidas de
reparación, a fin de resarcir los daños de m anera int egral, por lo que adem ás de las
com pensaciones pecuniarias, las m edidas de rest it ución, rehabilit ación, sat isfacción y garant ías
de no repet ición t ienen especial relevancia por los daños ocasionados 369 .

343. Est e Tribunal ha est ablecido que las reparaciones deben t ener un nexo causal con los
hechos del caso, las violaciones declaradas, los daños acredit ados, así com o las m edidas
solicit adas para reparar los daños respect ivos. Por lo t ant o, la Cort e deberá observar dicha
concurrencia para pronunciarse debidam ent e y conform e a derecho 370 .

344. En consideración de las violaciones declaradas en los capít ulos ant eriores, el Tribunal
procederá a analizar las pret ensiones present adas por la Com isión y los represent ant es, así
com o los argum ent os del Est ado, a la luz de los crit erios fij ados en la j urisprudencia de la Cort e
en relación con la nat uraleza y alcance de la obligación de reparar 371 , con el obj et o de disponer
las m edidas dirigidas a reparar los daños ocasionados a las víct im as.

A. Pa r t e Le sion a d a

345. Est e Tribunal reit era que se considera part e lesionada, en los t érm inos del art ículo 63.1
de la Convención, a quienes han sido declarados víct im as de la violación de algún derecho
reconocido en la m ism a 372 . Por lo t ant o, est a Cort e considera com o “ part e lesionada” a Talía
Gabriela Gonzales Lluy, Teresa Lluy e I ván Lluy, quienes en su caráct er de víct im as de las
violaciones declaradas en los capít ulos I X, X y XI serán considerados beneciarias y beneficiario
de las reparaciones que la Cort e ordene.

B. Ob lig a ción de in v e st ig a r los h e ch os e id e n t if ica r , j u z g a r y, e n su ca so, sa n cion a r

a los r e spon sa b le s

366
Cfr. Caso Velásquez Rodríguez Vs. Honduras. Reparaciones y Cost as. Sent encia de 21 de j ulio de 1989.
Serie C No. 7, párr. 25, y Caso Cruz Sánchez y ot ros Vs. Perú. Excepciones Prelim inares, Fondo, Reparaciones y
Cost as. Sent encia de 17 de abril de 2015. Serie C No. 292, párr. 451.
367
Cfr. Caso Velásquez Rodríguez Vs. Honduras, párr. 25, y Caso Cruz Sánchez y otros Vs. Perú, párr. 451.
368
Cfr. Caso Velásquez Rodríguez Vs. Honduras, párr. 26, y Caso Cruz Sánchez y ot ros Vs. Perú, párr. 452.
369
Cfr. Caso De la Masacre de las Dos Erres Vs. Guatem ala. Excepción Prelim inar, Fondo, Reparaciones y Costas.
Sentencia de 24 de noviem bre de 2009. Serie C No. 211, párr. 226, y Caso Cruz Sánchez y ot ros Vs. Perú, párr. 452.
370
Cfr. Caso Ticona Estrada y otros Vs. Bolivia. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 27 de noviem bre de
2008. Serie C No. 191, párr. 110, y Caso Cruz Sánchez y ot ros Vs. Perú, párr. 453.
371
Cfr. Caso Velásquez Rodríguez Vs. Honduras, párrs. 25 a 27, y Caso Cruz Sánchez y otros Vs. Perú, párr. 454.
372
Cfr. Caso de la Masacre de la Rochela Vs. Colom bia. Fondo, Reparaciones y Cost as. Sent encia de 11 de
m ayo de 2007. Serie C No. 163, párr. 233, y Caso Cruz Sánchez y ot ros Vs. Perú, párr. 455.
 100

346. La Com isión solicit ó que se r ealice una invest igación com plet a y efect iva de las
violaciones de derechos hum anos declaradas en el present e caso.

347. Los r e p r e se n t a n t e s solicit aron a la Cort e que ordene al Est ado invest igar y sancionar
a las personas que prov ocaron la violación de los derechos de Talía y su fam ilia; ya que est os
hechos “ no pueden quedar en la im punidad y [ …] pueden seguir afect ando a ot ras per sonas
en sim ilares circunst ancias que Talía” . Resalt aron que la necesidad de invest igar “ no debe
rest ringirse a grav es violaciones a los derechos civiles r elacionadas a delit os” , y que debe ser
de caráct er adm inist rat ivo, civil o const it ucional.

348. En casos ant eriores, ant e det erm inadas violaciones, la Cort e ha dispuest o que el Est ado
inicie, según el caso, acciones disciplinarias, adm inist rat ivas o penales, de acuerdo con su
legislación int erna, en relación con los responsables de las dist int as irregularidades procesales
e invest igat ivas373 . En el present e caso, est e Tribunal det erm inó que el Est ado vulneró la
garant ía j udicial de plazo razonable en perj uicio de Talía en el proceso penal y civil ( supra párr.
318) . Sin em bargo, señaló que no exist en elem ent os que dem uest ren que las act uaciones de
las aut oridades j udiciales im plicaran una afect ación en la prot ección j udicial de Teresa Lluy y
Talía respect o a los procesos civil y penal ( supra párr. 318) . Adem ás, la Cort e declaró que el
Est ado no vulneró el derecho a la prot ección j udicial de Talía respect o al proceso de am paro
const it ucional ( supra párr. 335) . En vist a de lo ant erior, la Cort e no est im a pert inent e ordenar
una reparación respect o de la apert ura de nuevas invest igaciones adm inist rat ivas, disciplinarias
o penales en relación con los hechos del present e caso.

C. M e did a s de r e st it u ción , r e h a bilit a ción , sa t isfa cción y g a r a n t ía s d e n o r e pe t ición

C.1) Medidas de rest it ución

349. Los r e p r e se n t a n t e s alegar on que, al no ser posible la rest it ución del der echo violado
en el present e caso, “ considerando que el hecho violat orio ha acarr eado secuelas en cada
m om ent o de las vidas de la fam ilia y en t odos sus espacios de r elaciones sociales” , la
indem nización a ot orgarse no debería ser m enor a US$ 100.000,00 ( cien m il dólares de los
Est ados Unidos de Am ér ica) para cada una de las víct im as.

350. Ni el Est a do ni la Com isión se refirieron a la solicit ud present ada.

351. En el present e caso, la Cort e not a que no es posible devolver a las víct im as a la
sit uación ant erior a las violaciones declaradas en el present e caso, es decir previam ent e a que
Talía fuera cont agiada con VI H. Debido a lo ant erior, la Cort e valorará est a solicit ud plant eada
por los represent ant es en el m arco de la indem nización com pensat oria por concept o de daño
inm at erial.

C.2) Medidas de rehabilit ación

352. La Com isión r ecom endó proveer , en consult a con Talía, “ de m anera inm ediat a y
perm anent e” el t rat am ient o m édico especializado que r equiere.

353. Los re pr esen t a nt es requirieron que, a t ravés del Minist erio de Salud, se brinde a Talía
la at ención en salud necesaria, incluyendo exám enes m édicos, los m ej ores m edicam ent os y
consult as adecuadas. Asim ism o, solicit aron que se realice un plan de atención que incluya “ un
plan de cont ingencia en el caso de que se cam bien aut oridades o cualquier ot ra sit uación que

373
Cfr. Caso de la Masacre de las Dos Erres, párr. 233, y Caso Suárez Peralt a Vs. Ecuador , párr. 172.
 101

pueda ocurrir para evit ar int errupciones en el servicio y garant izar su derecho a la salud y
vida” . Adem ás, reit eraron la necesidad de que la at ención sea oport una, de calidad y con
calidez. Por ot ra part e, en sus alegat os finales escrit os, solicit aron que se t om en en cuent a las
recom endaciones hechas por la perit a Diana Murcia, quien indicó que “ es necesario que Talía y
su fam ilia ingrese[ n] a un proceso t erapéut ico por lo m enos de ocho m eses, m ínim o de t res
sesiones al m es” , así com o la realización de una evaluación post erior al proceso t erapéut ico
para det erm inar si es necesario prolongar la t erapia o cam biar el enfoque. Respect o de las
afect aciones de salud sufridas por Teresa e I ván Lluy, los represent ant es solicit aron reparación
en el m arco de las indem nizaciones com pensat orias.

354. El Est a do m anifest ó que posee polít ica pública vinculada al t rat am ient o del VI H de
m anera efect iva, por lo que la solicit ud hecha por los r epr esent ant es “ car ece de
fundam ent o” . Adem ás, señaló que las acciones llevadas a cabo r espect o al t rat am ient o del
VI H se sust ent an en parám et ros est ablecidos por organism os int ernacionales. Por ot ra part e,
inform ó que en las provincias de Azuay y Cañar exist en t rece cent r os que brindan servicios
de calidad en salud, y r eit eró que “ esper a que Talía [ …] cont inúe at endiéndose en el
[ h] ospit al público Hom ero Cast anier” baj o el cuidado de un doct or especialist a en la ram a de
m edicina int erna y r esponsable del Program a de VI H en dicho hospit al. Asim ism o, “ invit [ ó] a
Talía Gonzales, su m adre y herm ano a ut ilizar los servicios de salud del Ecuador, de los
diferent es [ h] ospit ales y [ c] ent ros de [ s] alud pública” . Por ot r o lado, durant e la audiencia
pública el Est ado m anifest ó que, si la Cort e declara la responsabilidad est at al, “ cont inuará
con el prot ocolo int egral de salud que ha venido dando[ ,] e im plem ent ará el m anej o
am bulat orio del m ism o, con acceso al t rat am ient o ant irret r oviral necesario y ot orgam ient o de
apoyo psicológico y asist encia social a Talía y su m adre, en las inst it uciones de la red pública
de salud en las dist int as especialidades y niveles de at ención” .

355. La Cort e not a lo inform ado por los represent ant es en la solicitud de Medidas
Provisionales present ada dent ro del proceso, en el sent ido de que desde el m es de m ayo de
2014 hast a la fecha Talía ha venido recibiendo at ención m édica en el hospit al de Azogues,
pert enecient e a la red pública de salud del Ecuador. Los represent ant es señalaron que durant e
est e período su salud se ha est ado det eriorando, y su cont eo de células CD4 ha dism inuido con
rapidez 374 . Según los represent ant es, la m edicina que le ot organ en la red pública “ no hace que
[ su] salud m ej ore, n[ i] se m ant engan bien [ sus] defensas” . Por ello, los represent ant es
solicit aron que se nom bre una com isión de alt o nivel, conform ada por personas de confianza de
Talía, para que puedan det erm inar las condiciones necesarias para que su salud se rest ablezca,
y que el Est ado “ corra con t odos los gast os erogados para la at ención em ergent e de salud de
Talía” .

356. Al respect o, la Com isión “ expres[ ó] su profunda preocupación por la inform ación
present ada por [ los] represent ant e[ s] en cuant o [ a] la sit uación precaria de salud,
específicam ent e la dism inución progresiva y acelerada de las defensas de Talía” , y observó que
su salud, vida e int egridad personal “ est án seriam ent e am enazadas” . Por ello, resalt ó la
im port ancia de que la Cort e “ est ablezca la necesidad de que el Est ado pr ov ea
inm ediat am ent e a la beneficiaria el t rat am ient o ant ir[ r] et roviral específico que requier e
según su sit uación concr et a de salud, a t ravés de los m edios públicos o privados que los
ofr ezcan” .

374
De acuerdo con la inform ación aport ada por los represent ant es, ant es de que Talía fuera at endida en el
hospit al público de Azogues su cont eo de células CD4 se encont raba en 518. Para el 5 de noviem bre de 2014, fecha
en la cual ya se encont raba baj o la at ención del hospit al público, su cont eo baj ó a 366, lo cual, señalaron, fue
descrit o com o norm al por el m édico t rat ant e del hospit al. El 20 de m ayo de 2015, su cont eo de células CD4 se
encont raba en 256, y el 13 de j ulio de 2015 baj ó a 171.
 102

357. Por ot ra part e, el Est ado alegó que, de acuerdo al I nform e Médico Especializado del
Minist erio de Salud Pública de 20 de j ulio de 2015, ha est ado realizando diversos cont roles de
la salud de Talía375 . Sin em bargo, el Est ado est im a que “ exist e una probabilidad de resist encia
al t rat am ient o” , por lo que resalt ó la im port ancia de pract icar un exam en de genot ipificación y
dosificación m edicam ent osa a Talía para det erm inar el t rat am ient o fut uro con el que se t rat aría
su condición. Asim ism o, el Est ado inform ó que Talía ha present ado dificult ades para realizarse
los exám enes necesarios, por lo que el doct or t rat ant e “ ha procedido a realizar llam adas
t elefónicas frecuent es, a part ir del día [ …] 15 de j ulio de 2014[ ; pero la señora Teresa Lluy le
ha indicado] que su hij a se encuent ra en t rat am ient o con un [ m ] édico privado” . Finalm ent e, el
Est ado señaló, que la Minist ra de Salud Pública conform ó de form a inm ediat a una Com isión
Médica de Alt o Nivel para que pueda det erm inar las condiciones necesarias para el
m ej oram ient o de la salud de Talía376 .

358. La Cort e resalt a que, en el m arco de la present e Sent encia, se declaró que Talía
adquirió el virus del VI H com o consecuencia direct a de acciones y om isiones del Est ado en el
m arco de la inspección, vigilancia y cont rol de la prest ación de servicios de salud por part e del
Est ado. En consecuencia, si bien est e Tribunal reconoce com o posit ivo y valora el esfuerzo
inst itucional que se viene llevando a cabo para lograr una at ención sanit aria de calidad a t ravés
del sect or público, la Cort e considera pert inent e que, para que la at ención en salud proyect e
una vocación reparadora en el caso concret o, se sum inist re el nivel de prevención, t rat am ient o,
at ención y apoyo que requiera Talía para la at ención de su salud.

359. Por ello, la Cort e est im a, com o lo ha hecho en ot ros casos377 , que es preciso disponer
una m edida de at ención que brinde una at ención adecuada a los padecim ient os físicos y
psicológicos sufridos por Talía, com o consecuencia de las violaciones est ablecidas en est a
Sent encia. De est e m odo, est e Tribunal dispone la obligación a cargo del Est ado de brindar
grat uit am ent e, a t ravés de inst it uciones de salud públicas especializadas o personal de salud
especializado, y de form a inm ediat a, oport una, adecuada y efect iva, el t rat am ient o m édico y
psicológico o psiquiát rico a Talía Gonzales Lluy, incluyendo el sum inist ro grat uit o de los
m edicam ent os que event ualm ent e se requieran, t om ando en consideración sus padecim ient os.
En el caso de que el Est ado careciera de ellas deberá recurrir a inst it uciones privadas o de la
sociedad civil especializadas. Asim ism o, los t rat am ient os respect ivos deberán prest arse, en la
m edida de lo posible, en el cent ro m ás cercano a su lugar de residencia en el Ecuador por el
t iem po que sea necesario. La víct im a o sus represent ant es legales disponen de un plazo de seis
m eses, cont ado a part ir de la not ificación de la present e Sent encia, para dar a conocer al
Est ado su int ención de recibir at ención psicológica y/ o psiquiát rica.

360. Asim ism o, en sit uaciones de urgencia, la Cort e dispone que el Est ado deberá adopt ar
las recom endaciones de la m édica o m édico de confianza que Talía señale. Adem ás, si el
m édico o la m édica de confianza det erm ina que exist e un m ot ivo fundado por el que Talía
deba r ecibir at ención en el sist em a privado de salud, el Est ado deberá cubrir los gast os
necesarios para el rest ablecim ient o de su salud. Cor r espondrá al Est ado acr edit ar ant e est e

375
El Est ado inform ó que desde el 30 de oct ubre de 2014 Talía ha sido at endida en la Unidad de At ención
I nt egral del hospit al Vicent e Corral Moscoso, en el que se le han venido pract icando cont roles periódicos. En
part icular, señaló que los días 5 y 7 de noviem bre de 2014, y 12 de enero, 3 de m arzo, 4 de m ayo, 26 de j unio y 13
de j ulio de 2015 Talía ha acudido a cont rol.
376
Dicha Com isión fue conform ada baj o la coordinación del Minist erio de Salud, con la part icipación de una
doctora represent ant e de la Organización Panam ericana de la Salud, la doct ora de confianza de Talía Gonzales Lluy,
un doctor del hospit al Enrique Garcés de Quit o, y su m édico t rat ant e en el hospit al de Azogues.
377
Cfr. Caso Barrios Alt os Vs. Perú. Reparaciones y Cost as. Sent encia de 30 de noviem bre de 2001. Serie C
No. 87, párr s. 42 y 45, y Caso Rodríguez Vera y otros ( Desaparecidos del Palacio de Just icia) Vs. Colom bia, párr.
567.
 103

Tribunal la perm anencia de est a m edida. Respect o de la m ism a, deberá present ar un inform e
cada t r es m eses.

C.3) Medidas de sat isfacción

C.3.1) Publicación de la Sent encia

361. Los re pr esent a nt e s solicit aron que el Est ado publique el resum en oficial de la
Sent encia en el Regist ro Oficial; en un diario de m ayor circulación nacional y local, en la ciudad
de Cuenca; y en las páginas web del Minist erio de Just icia, Derechos Hum anos y Cult os,
Minist erio de Salud Pública, y Minist erio de Educación.

362. El Est a do señaló que, en caso de que la Cort e det erm ine su responsabilidad,
“ consideraría publicar el resum en oficial de la [ S] ent encia en el periódico ‘El Telégrafo’, diario
de circulación nacional, [ y] acogería las publicaciones en los diferent es port ales web de las
inst it uciones solicit adas” . Asim ism o, señaló que publicaría en el Regist ro Oficial el resum en
oficial de la Sent encia, en razón de “ la im port ancia que el Est ado [ …] da a est e t ipo de
m edidas que ayudan a [ …] que la población en general est é inform ada de la r esolución
dict ada por la Cort e y sus alcances” .

363. La Com isión no se refirió a dicha solicit ud.

364. La Cort e dispone, com o lo ha hecho en ot ros casos378 , que el Est ado publique, en un
plazo de seis m eses, cont ado a part ir de la not ificación de la present e Sent encia: a) el resum en
oficial de la present e Sent encia elaborado por la Cort e, por una sola vez, en el diario oficial; b)
el resum en oficial de la present e Sent encia, por una sola vez, en un diario de am plia circulación
nacional, y c) la present e Sent encia en su int egridad, disponible al m enos por un período de un
año, en un sit io web oficial de caráct er nacional, de m anera accesible al público.

C.3.2) Act o público de r econocim ient o de responsabilidad int ernacional

365. Los r epre se nt an t e s solicit aron que el Est ado, m ediant e cadena nacional, pida
disculpas por las violaciones a los derechos declaradas en est e caso, así com o por “ las
hum illaciones recibidas por m últ iples funcionarios est at ales, reconociendo los m ás de 16 años
de lucha” de la fam ilia; y señalando las responsabilidades individuales e inst it ucionales con el
obj et o de evit ar que est os hechos vuelvan a suceder.

366. El Est a do solicit ó en su escrit o de cont est ación y en sus alegat os finales escrit os que
se r echace la solicit ud de los repr esent ant es de r ealizar m ediant e cadena nacional las
disculpas públicas por las violaciones declaradas en est e caso, siendo que la sent encia, com o
t al, const it uye un m ecanism o de sat isfacción. Sin em bargo, durant e el t ranscurso de la
audiencia pública m anifest ó que de declararse su r esponsabilidad “ la Minist ra de Salud
Pública com o m áxim a aut oridad en m at eria de salud pública efect uar á la disculpa pública a
Talía [ …] y su m adr e en r elación al hecho específico r econocido por el Est ado” .

367. La Com isión señaló que es necesario que el reconocim ient o incluya t odos los hechos y
violaciones de derechos hum anos ocurridas en est e caso.

378
Cfr. Caso Cant oral Benavides Vs. Perú. Reparaciones y Costas. Sent encia de 3 de diciem bre de 2001. Serie
C No. 88,párr. 79, y Caso Cruz Sánchez y otros Vs. Perú, párr. 466.
 104

368. La Cort e est im a necesario, com o lo ha hecho en ot ros casos379 con el fin de reparar el
daño ocasionado a las víct im as y de evit ar que hechos com o los de est e caso se repit an,
disponer que el Est ado realice un act o público de reconocim ient o de responsabilidad
int ernacional en el Ecuador, en relación con los hechos de est e caso. En dicho act o se deberá
hacer referencia a las violaciones de derechos hum anos declaradas en la present e Sent encia.
Asim ism o, deberá llevarse a cabo m ediant e una cerem onia pública en presencia de alt os
funcionarios del Est ado, así com o con la part icipación de las víct im as de est e caso. El Est ado
deberá acordar con las víct im as o sus represent ant es la m odalidad de cum plim ient o del act o
público de reconocim ient o, así com o las part icularidades que se requieran, t ales com o el lugar
y la fecha para su realización. Para ello, el Est ado cuent a con el plazo de un año, cont ado a
part ir de la not ificación de la present e Sent encia.

C.3.3) Beca de est udio

369. El Est a do alegó en audiencia pública que la calificación obt enida por Talía para acceder
a la universidad la hizo acreedora de un cupo en la Universidad de Cuenca, que es una
universidad pública y grat uit a. Señaló que su desem peño académ ico “ det erm inará la
posibilidad de que [ …] sea candidat a a una beca de excelencia que im plica la financiación del
Est ado para que realice est udios superiores o de pos[ grado] en cualquier universidad del
m undo en la que sea acept ada” .

370. La Com isión solicit ó en el I nform e de Fondo que el Est ado pr ov ea, en consult a con
Talía Gonzales Lluy, “ la educación prim aria, superior y universit aria, de m anera gr at uit a” .
Post eriorm ent e, en sus observ aciones finales escrit as, señaló que el ofrecim ient o relacionado
con la posible beca de ex celencia “ no par eciera ser una prest ación que el Est ado le va a
ot orgar [ a Talía] , sino que dependería de su desem peño académ ico” .

371. Los r epre se nt a nt e s solicit aron en el t ranscurso de la audiencia pública que “ se

considere com o una reparación la beca por los esfuerzos ext raordinarios que ha dem ost rado en
el sist em a educat ivo la beca de excelent e a Talía” .

372. Est e Tribunal not a que Talía ingresó en el año 2013 a la Universidad Est at al de Cuenca
en la carrera de Diseño Gráfico, de la que debió ret irarse por afect aciones a su salud derivadas
de act ividades propias de dicha carrera. Debido a est o, a part ir del año 2015 Talía ingresó a
est udiar Psicología Social en dicha Universidad. Tom ando en consideración lo ant erior, la Cort e
valora lo m anifest ado por el Est ado en la audiencia pública respect o a la posibilidad de que
Talía acceda a una beca de excelencia. Sin em bargo, est e Tribunal observa que la beca a la
que hace referencia el Est ado corresponde a un ofrecim ient o de caráct er general que realiza el
Est ado a t odos aquellos est udiant es ecuat orianos que m uest ran un alt o rendim ient o
académ ico, por lo que no responde part icularm ent e a un reconocim ient o a la calidad de víct im a
de Talía. En virt ud de ello, la Cort e dispone que el Est ado ot orgue a Talía Gonzales Lluy una
beca para cont inuar sus est udios universit arios que no se encuent re condicionada a la
obt ención de calificaciones que la hagan acreedora de una beca de excelencia. Dicha beca
deberá cubrir t odos los gast os para la com plet a finalización de sus est udios, t ant o m at erial
académ ico com o m anut ención de ser necesaria. La víct im a o sus represent ant es legales
cuent an con un plazo de seis m eses, cont ado a part ir de la not ificación de la present e
Sent encia, para dar a conocer al Est ado su int ención de recibir dicha beca.

379
Cfr. Caso Cant oral Benavides Vs. Perú, párr. 81, y Caso Rodríguez Vera y otros ( “ Desaparecidos del Palacio
de Just icia” ) Vs. Colom bia, párr. 576.
 105

373. Asim ism o, el Est ado deberá ot orgar a Talía una beca para la realización de un posgrado
“ en cualquier universidad del m undo en la que sea acept ada” . Est a beca deberá ser ent regada
con independencia del desem peño académ ico de Talía durant e sus est udios en la carrera, y
deberá ot orgársele, en cam bio, en at ención a su calidad de víct im a por las violaciones
declaradas en la present e Sent encia. Para t al efect o, una vez que culm ine su carrera, Talía
deberá inform ar al Est ado y a est e Tribunal, en el plazo de 24 m eses, sobre el posgrado que
decidió realizar y de su acept ación en el m ism o. El Est ado deberá cubrir los cost os académ icos
y de m anut ención previam ent e, conform e al cost o de vida del país en que Talía vaya a realizar
sus est udios380 , de form a t al que la víctim a no deba erogar los m ont os correspondient es a
est os rubros para luego ser reint egrados.

C.3.4) Ent rega de una v ivienda

374. El Est ado señaló durant e la audiencia pública que “ form alizará la ent rega de una
vivienda digna en la provincia de Azuay para garant izar el derecho a la vida de Talía” .

375. La Com isión valoró posit ivam ent e el ofr ecim ient o de una vivienda hecho por el
Est ado.

376. Los re pr esen t a nt es solicit aron durant e la audiencia pública que se ot orgue a Talía la
vivienda digna en el program a plant eado por el Est ado.

377. Est e Tribunal t om a not a del ofrecim ient o est at al, realizado durant e la audiencia pública,
de ot orgar una vivienda digna a Talía en la provincia del Azuay con el fin de garant izar su
derecho a la vida. La Cort e valora posit ivam ent e la volunt ad m anifest ada por el Est ado, y
considera que const it uye un paso im port ant e para la reparación en el present e caso 381 . En
consecuencia, ordena que el Est ado ent regue a Talía Gonzales Lluy una vivienda digna en el
plazo de un año, cont ado a part ir de la em isión de la present e Sent encia. La ent r ega de la
vivienda deberá ser a t ít ulo grat uit o, “ por lo que las víct im as no er ogarán im puest os,
cont raprest ación o apor t ación alguna” 382 .

C.4) Garant ías de no repet ición

C.4.1) Garant ías de no r epet ición en m at eria de salud

Alegat os de las part es y de la Com isión

378. La Com isión solicit ó a la Cort e disponer m ecanism os de no r epet ición que incluyan: i)
la im plem ent ación de m ecanism os serios y efect ivos de supervisión y fiscalización periódica
del funcionam ient o y sist em as de r egist ro de los bancos de sangre que operan en el Ecuador,
incluyendo los privados y públicos; ii) la im plem ent ación de m ecanism os serios y efect ivos de
super visión y fiscalización periódica de los hospit ales públicos y privados, a fin de asegurar
que en su funcionam ient o cuent en con las salvaguardas necesarias para verificar la seguridad
de los pr oduct os sanguíneos que se ut ilizan para act ividades t ransfusionales; iii) la

380
Para ello, el Est ado podrá t om ar com o base las est im aciones que ut iliza la Universidad en la que Talía
realizará el posgrado para det erm inar los m ont os de becas que ot orga a los est udiant es para m anut ención.
381
En est e sent ido, la Cort e dest aca que el Com it é de los Derechos del Niño, en su Observación General No. 3,
subrayó la necesidad de dar prot ección j urídica, económ ica y social a los niños afect ados por el VI H/ SI DA para que
t engan acceso a la vivienda, ent re ot ros servicios, a fin de reducir su vulnerabilidad. Cfr. Com it é de los Derechos del
Niño. Observación General No. 3 El VI H/ SI DA y los derechos del niño. CRC/ GC/ 2003/ 3. Marzo de 2003, pár r. 31.
382
En sim ilar sent ido, ver Caso García Cruz y Sánchez Silvest re Vs. México. Fondo, Reparaciones y Cost as.
Sent encia de 26 de noviem bre de 2013. Serie C No. 273, párr. 79.
 106

im plem ent ación de program as de capacit ación al personal de los bancos de sangre que
operan en el Ecuador, a fin de asegurar que ej erzan sus labor es de m anera com pat ible con
los est ándares t écnicos m ínim os de seguridad r econocidos int ernacionalm ent e, y iv) la
provisión de t rat am ient o y at ención en salud gr at uit a a niños y niñas con VI H que no cuent en
con r ecur sos para ello. Por ot ra part e, en sus observ aciones finales escrit as la Com isión
resalt ó la im port ancia de det erm inar “ si en la act ualidad exist e una regulación suficient e y
específica para est e t ipo de servicios de salud conform e a los est ándares int ernacionales y
[ …] la exist encia e im plem ent ación efect iva de m ecanism os [ …] específicos de supervisión y
fiscalización” .

379. Los re pr e se nt ant es m anifest aron que, “ a pesar de los grandes avances que ha hecho
el gobierno [ ecuat oriano] en m at eria de salud, el caso de Talía es una dem ost ración de que las
políticas públicas en VI H/ SI DA siguen deficit arias en relación a los est ándares int ernacionales” .
Por ello, señalaron que una form a de no repet ición sería la expedición de norm as y políticas
para que se respet en los derechos de las personas con VI H, para que t engan cont rol m ensual,
t rim est ral y anual de t odas las inst it uciones de salud, públicas y privadas, en las que se
est ablezcan con claridad sanciones e indem nizaciones inm ediat as para aquellos casos en que
“ ocurra una sit uación sim ilar a la de Talía” . Adem ás, solicit aron que el Est ado prest e apoyo al
“ seguim ient o de la influencia del ent orno j urídico en la prevención, el t rat am ient o, la at ención y
el apoyo al VI H” . Por ot ra part e, requirieron que se t om e en consideración la inform ación
aport ada por la Defensoría del Pueblo 383 , así com o el inform e de la perit a Solíz Torres, donde
señala que exist e un est ancam ient o en el Ecuador en cuant o a los esfuerzos nacionales de
aplicación de los program as de t rat am ient o, at ención y apoyo, así com o en esfuerzos para
sat isfacer las necesidades relacionadas con el VI H de los huérfanos ot ros niños vulnerables. En
virt ud de ello, det erm inaron que “ el Est ado debe evit ar la privat ización y ‘m ercant ilización de la
sangre’” .

380. Asim ism o, los represent ant es señalaron en sus alegat os finales escrit os que “ [ l] a m ej or
m anera de garant izar y m edir el cum plim ient o de una sent encia es m ediant e el sist em a de
indicadores de derechos” , y alegaron que en el present e caso convendría considerar el
cont ext o financiero y com prom iso presupuest ario, las capacidades est at ales y los “ t res ej es
t ransversales: igualdad y no discrim inación, acceso a la j ust icia y acceso a la inform ación y
part icipación” . Finalm ent e, solicit aron específicam ent e que i) se act ualice la inform ación sobre
las personas con VI H, servicios, disponibilidad de m édicos especialist as, m edicinas y
presupuest os; ii) se realicen report es de casos y se les dé seguim ient o; iii) se evalúe la calidad
y calidez del servicio periódicam ent e, con la part icipación act iva de personas con VI H; iv) se
planifiquen, oport una y adecuadam ent e, las com pras públicas de m edicinas e insum os
necesarios; v) se evalúe el im pact o de la planificación; vi) se garant ice el acceso a la at ención
m édica y servicios de salud que garant icen la atención int egral; vii) se capacit e cont inuam ent e
a especialist as t rat ant es sobre los derechos de las personas con VI H y a los servidores públicos
relacionados con el VI H; viii) se difundan y apliquen los procedim ient os est ablecidos en la Guía
de Prevención y Cont rol de la Planificación Mat erno- I nfant il del VI H, y ix) se dé seguim ient o a
las unidades públicas y privadas encargadas de ofrecer servicios a personas con VI H.

383
Resolución N.0032 de la Defensoría del Pueblo de Ecuador de 19 de agost o del 2013; I nform e de
seguim ient o de cum plim ient o a resolución defensorial de la Defensoría del Pueblo de 26 de noviem bre de 2014, y
Providencia N.180 de la Defensoría del Pueblo de 22 de diciem bre de 2014. Est os docum ent os fueron enviados com o
anexos al escrit o de am icus curiae de la Defensoría del Pueblo de Ecuador para el present e caso. En dichos
docum ent os, la Defensoría del Pueblo señaló la exist encia de algunos problem as de desabast o de m edicam ent os
para pacient es con VI H/ SI DA en el Ecuador; adem ás, inform ó que exist ían report es respect o a que la at ención
m édica que recibían los pacient es con VI H/ SI DA result aba despect iva y ofensiva.
 107

381. El Est ado señaló que el der echo a la salud se encuent ra recogido en diversas
disposiciones de su Const it ución Polít ica com o base de ot r os derechos que sust ent en el buen
vivir; y “ es garant izado m ediant e polít icas económ icas, sociales, cult urales, educat ivas y
am bient ales” así com o el acceso a “ pr ogram as, acciones y servicios de prom oción y at ención
int egral de salud, salud sexual y salud reproduct iva” . Adem ás, alegó que la prest ación de los
servicios de salud “ se rigen por los principios de equidad, universalidad, solidar idad,
int ercult uralidad, calidad, eficiencia, eficacia, precaución y bioét ica, con enfoque de género y
generacional” . El Est ado indicó que cuent a con un Sist em a Nacional de Salud universal y
grat uit o que garant iza la prom oción, prev ención, recuperación y rehabilit ación en t odos los
niveles, “ y pr opicia la part icipación ciudadana y el cont r ol social” . Según el Est ado, los
servicios en salud son “ seguros, de calidad y calidez, y garant izan el consent im ient o
inform ado, el acceso a la inform ación y a la confidencialidad de la inform ación de los
pacient es” ; y com pr enden t odos los niveles de at ención, así com o los procedim ient os de
diagnóst ico, t rat am ient o, m edicam ent os y r ehabilit ación. Tam bién, resalt ó que ha acredit ado
seis de sus hospit ales públicos a t rav és de una organización int ernacional.

382. Asim ism o, inform ó que la Ley para la Prevención y Asist encia I nt egral del VI H SI DA
“ declara de int erés nacional la lucha cont ra el [ …] SI DA[ ,] dispone m ecanism os de
prev ención[ ,] garant iza una adecuada vigilancia epidem iológica[ ,] y facilit a el t rat am ient o a
las personas afect adas” . Adem ás, el Minist erio de Salud Pública cuent a con un Reglam ent o de
At ención a Personas con SI DA, que pr om uev e la at ención especializada y prot ege el derecho
de las per sonas con VI H para acceder a servicios de salud. Por ot r o lado, cr eó en 2012 un
Com it é Mult isect orial de VI H/ SI DA, cuya función principal es “ definir las líneas est rat égicas
[ …] de polít ica pública para el diseño, im plem ent ación, evaluación y financiam ient o de la
respuest a nacional al VI H” . Dicho Com it é elabor ó una Est rat egia Nacional de Salud Pública
para VI H/ SI DA I TS, que busca am pliar la cobert ura y calidad de la at ención de los servicios
de salud; así com o del diagnóst ico oport uno, at ención int egral, rehabilit ación o cuidados
paliat ivos, y la part icipación ciudadana en los sist em as de pr ot ección y cont rol social en
VI H/ SI DA.

383. Por ot r a part e, el Est ado solicit ó a la Cort e que valor e las acciones adopt adas por el
m ism o en el m arco del cum plim ient o de la sent encia em it ida en el caso Albán Cornej o y ot ros
vs. Ecuador, en part icular la incorporación de capacit ación virt ual en der echos hum anos a
profesionales de la salud en el Sist em a Nacional de Salud; la reim presión m asiva de la Ley de
Der echos y Am par o del Pacient e; el m ódulo sobr e m ala práct ica profesional incluido en el
curso de form ación cont inua sobre el Código Orgánico I nt egral Penal dirigido a
adm inist radores de j ust icia y defensor es públicos, y el curso de Mala Práct ica Profesional
dirigido a operador es de j ust icia.

Consideraciones de la Cort e

384. La Cort e not a que el derecho a la salud se encuent ra act ualm ent e regulado en diversos
inst rum ent os norm at ivos en el Ecuador. En est e sent ido, est e Tribunal adviert e que la
Const it ución del Ecuador 384 , la Ley Orgánica de Salud de 2006 385 , la Ley Orgánica de
Discapacidades de 2012 386 y el Código de la Niñez y Adolescencia de 2003 387 cont ienen
disposiciones de alcance general respect o de la prot ección del derecho a la salud.

384
Const it ución de la República del Ecuador, disponible en:
ht t p: / / www.asam bleanacional.gov.ec/ docum ent os/ const it ucion_de_bolsillo.pdf. Est e Tribunal est im a que el r eferido
docum ent o es út il para el análisis del present e caso, por lo cual lo incorpora de oficio al acervo probat orio de
conform idad con el ar t ículo 58.a) de su Reglam ent o.
385
Cfr . Ley Orgánica de Salud ( expedient e de prueba, folio 4243) .
386
Cfr. Ley Orgánica de Discapacidades ( expedient e de prueba, folio 4298) .
 108

385. De acuerdo con ONUSI DA, para el año 2014 exist ían en el Ecuador aproxim adam ent e
7,600 m uj er es de al m enos 15 años que vivían con VI H 388 . Respect o a los inst rum ent os
adopt ados para la at ención de personas con VI H, est e Tribunal observa que la Ley Orgánica de
Salud y la Ley para la Prevención y Asist encia I nt egral del VI H/ SI DA del 2000 389 cont ienen
disposiciones específicas respect o a la at ención de personas con VI H/ SI DA y a la adopción de
políticas y program as de prevención. Adem ás, const at a que el Est ado cuent a con un Manual
del Modelo de At ención I nt egral de Salud adopt ado en 2013 que est ablece prest aciones de
prevención, det ección y consej ería de VI H/ SI DA para t odos los niños, adolescent es y
adult os390 ; con la adopción de los Obj et ivos de Desarrollo del Milenio que cont em plan com o
una de sus m et as reducir la propagación de VI H/ SI DA y alcanzar el acceso universal a su
t rat am ient o 391 . Asim ism o, la Cort e not a la incorporación de diversas líneas de invest igación en
m at eria de VI H/ SI DA dent ro de la Prioridades de I nvest igación en Salud 2013- 2017 392 , y la
est rat egia de at ención grat uit a, int egral y con m edicam ent os para niños con VI H/ SI DA,
cont em plada dent ro del Plan Nacional Decenal de Prot ección I nt egral a la Niñez y Adolescencia
de 2004 393 . Adem ás, observa la creación del Bono “ Joaquín Gallegos Lara” de 2010 394 , y el
Reglam ent o para la at ención a personas con VI H/ SI DA del Minist erio de Salud Pública de
2002 395 . Finalm ent e, la Cort e const at a la creación del Com it é Ecuat oriano Mult isect orial de
VI H/ SI DA en 2011 396 , y de una Est rat egia Nacional de Salud Pública para VI H/ SI DA- I TS en
2012 397 . En virt ud de ello, y ant e la insuficiencia de inform ación y argum ent os concret os y
específicos sobre los problem as que enfrent arían est as políticas, la Cort e considera que no es
pert inent e, en las circunst ancias del present e caso, ordenar la adopción, m odificación o
adecuación de norm as específicas de derecho int erno en relación con la at ención a personas
con VI H/ SI DA.

386. En cuant o a la solicit ud hecha por el Ecuador respect o a que la Cort e considere las
acciones adopt adas en el m arco del cum plim ient o de la sent encia em it ida en el Caso Albán
Cornej o vs. Ecuador, la Cort e est im a que no es necesario ordenar una nueva m edida dirigida a

387
Cfr . Código de la Niñez y Adolescencia ( expedient e de prueba, folio 3104) .
388
ONUSI DA, Est im aciones sobre el VI H y el SI DA en el Ecuador, 2014. Disponible en:
ht t p: / / www.unaids.org/ es/ regionscount ries/ count ries/ ecuador
389
Cfr . Ley para la Prevención y Asist encia I nt egral del VI H/ SI DA ( expedient e de prueba, folio 2120) .
390
Cfr . Manual del Modelo de At ención I nt egral de Salud ( expedient e de prueba, folio 4460) .
391
Cfr . Obj et ivos de Desarrollo del Milenio ( expedient e de prueba, folio 4364) .
392
Cfr . Prioridades de I nvest igación en Salud 2013- 2017 ( expedient e de prueba, folio 4175) .
393
Cfr . Plan Nacional Decenal de Prot ección I nt egral a la Niñez y Adolescencia ( expedient e de prueba, folio
3012) .
394
Cfr . Decret o de creación del Bono “ Joaquín Gallegos Lara” y el I nstruct ivo t écnico para la inclusión,
exclusión y bloqueo t em poral de las personas con discapacidad severa en sit uación socioeconóm ica crít ica, de las
personas con enferm edades cat ast róficas, raras o huérfanas en sit uación socioeconóm ica crít ica y m enores de 14
años viviendo con VI H- SI DA en sit uación socioeconóm ica crít ica ( expedient e de prueba, folios 3163 y 3168) .
395
Cfr . Reglam ent o para la at ención a personas con VI H/ SI DA del Minist erio de Salud Pública ( expedient e de
prueba, folio 3200) .
396
Cfr . Acuerdo del Minist erio de Salud para la conform ación del Com it é Ecuat oriano Mult isect orial de
VI H/ SI DA – CEMSI DA ( expedient e de prueba, folio 3227) .
397
Cfr . Estrategia Nacional de Salud Pública para VI H/ SI DA- I TS del Ministerio de Salud Pública ( expediente de
prueba, folio 3230).
 109

la difusión de la Ley de Derechos y Am paro del Pacient e 398 . Sin perj uicio de ello, est e Tribunal
dispone que el Est ado realice un program a para la capacit ación de funcionarios en salud sobre
m ej ores práct icas y derechos de los pacient es con VI H, así com o sobre la aplicación de los
procedim ient os est ablecidos en la Guía de At ención I nt egral para Adult os y Adolescent es con
infección por VI H/ SI DA y la adopción de m edidas posit ivas para evit ar o revert ir las sit uaciones
de discrim inación que sufren las personas con VI H, y en especial las niñas y los niños con VI H,
en el que se haga m ención a los est ándares est ablecidos en la present e Sent encia.
Cor r esponde al Est ado acr edit ar ant e est e Tribunal la perm anencia de est a m edida.

387. Por ot ra part e, en cuant o a los m ecanism os de supervisión y fiscalización de los bancos
de sangre y la verificación de la seguridad de los product os sanguíneos ut ilizados para
act ividades t ransfusionales, la Cort e const at a que el Ecuador cuent a act ualm ent e con
program as de evaluación ext erna del desem peño de los bancos de sangre y program as de
cont rol int erno en serología, los cuales son fiscalizados por el Minist erio de Salud Pública a
t ravés del Program a Nacional de Sangre, conform e a lo est ablecido en la Ley Orgánica de
Salud del año 2006 399 . Adem ás, según inform ó el Minist erio, se est ableció que previo a la
dist ribución de com ponent es sanguíneos para t ransfusión se realice una prueba de
am plificación de ácidos nucleicos, con el fin de dism inuir las posibilidades de que se realicen
donaciones infect adas. Tam bién, el Est ado ha adopt ado un Manual sobre Crit erios Técnicos
para el Uso Clínico de Sangre y Hem ocom ponent es, un Manual Técnico de Hem ovigilancia en
bancos de sangre, y Crit erios Técnicos Adm inist rat ivos para la I m plem ent ación de Servicios de
Medicina Transfusional en las Unidades Operat ivas con Servicio de I nt ernación 400 . En est e
sent ido, la Cort e recuerda el deber est at al de supervisar y fiscalizar cont inuam ent e el
funcionam ient o de los bancos de sangre y hospit ales, a fin de asegurar que se apliquen los
est ándares t écnicos m ínim os de seguridad reconocidos int ernacionalm ent e en est a m at eria. Sin
em bargo, est e Tribunal no est im a necesario ordenar una m edida de reparación en est e sent ido
en el m arco del present e caso.

C.4.2) Garant ías de no r epet ición en m at eria de educación y no discrim inación

Alegat os de las part es y de la Com isión

398
En dicho caso, la Cort e ordenó al Est ado llevar a cabo, en un plazo razonable, una am plia difusión de los
derechos de los pacient es, ut ilizando los m edios de com unicación adecuados y aplicando la legislación exist ent e en el
Ecuador y los est ándares int ernacionales, t om ando en cuent a que la Ley de Derechos y Am paro del Pacient e
est ablece la obligación de m ant ener en t odos los servicios de salud a disposición de los usuarios ej em plares de la
Ley. Adem ás, consideró necesario que el Est ado realizara un program a para la form ación y capacit ación a los
operadores de j ust icia y profesionales de la salud sobre la norm at iva que el Ecuador ha im plem ent ado relat iva a los
derechos de los pacient es y acerca de la sanción por su incum plim ient o. Cfr. Caso Albán Cornej o y ot ros Vs.
Ecuador. Fondo, Reparaciones y Cost as. Sent encia de 22 de noviem bre de 2007. Serie C No. 171, párrs. 162 a 164.
399
La Ley Orgánica de Salud del año 2006 dispone en el artículo 71 que “ [ l] a aut oridad sanit aria nacional
dict ará las norm as relat ivas a los procesos de donación, t ransfusión, uso y vigilancia de la calidad de la sangre
hum ana con sus com ponent es y derivados, con el fin de garant izar el acceso equitat ivo, eficient e, suficient e y
seguro, la preservación de la salud de los donant es y la m áxim a prot ección de los recept ores así com o del personal
de salud” . Para ello, est ablece en el art ículo 72 que la aut oridad sanit aria nacional licenciará a los servicios de sangre
públicos y privados de acuerdo a la norm at iva vigent e. Asim ism o, el art ículo 75 señala que “ [ l] os est ablecim ient os
aut orizados para colect ar unidades de sangre, previam ent e a su ut ilización en t ransfusiones, est án obligados a
realizar las pruebas para det erm inar el grupo y factor sanguíneo y la presencia de ant icuerpos irregulares, así com o
las serológicas para los m arcadores de infección, det erm inados en la reglam ent ación correspondeint e de acuerdo con
el perfil epidem iológico local, regional y nacional, y los avances t ecnológicos” .
400
Cfr. I nform e sobre las acciones del Minist erio de Salud Pública y del Program a Nacional de Sangre para
evit ar casos de t ransm isión de infecciones a t ravés de las t ransfusiones de com ponent es sanguíneos ( expedient e de
prueba, folio 2500) .
 110

388. Los r epr esent a nt e s solicit aron que se adopt en m edidas cont ra el est igm a y la
discrim inación, com o la sensibilización de la sociedad, la policía y la j udicat ura; adem ás de
capacit aciones a los t rabaj adores en salud sobre no discrim inación, confidencialidad y
consent im ient o inform ado, así com o prest ar apoyo a las cam pañas nacionales de aprendizaj e
sobre derechos hum anos. Tam bién, requirieron que se asegure que las respuest as del Est ado
frent e al VI H y el SI DA sat isfagan las necesidades específicas de niñas, m uj eres, personas
pobres y sus fam ilias, a lo largo de su vida. Finalm ent e, en sus alegat os finales escrit os,
solicit aron que se realice difusión sobre el VI H y la necesidad de respet ar a las personas que
viven con VI H a nivel nacional, educacional y en ot ros ám bit os de la vida social.

389. El Est a do r esalt ó, r espect o a la polít ica pública en educación, que el der echo a la
educación “ const it uye un área priorit aria en el t em a de im plem ent ación de polít icas públicas
vinculadas a la const rucción del buen vivir” . Adem ás, señaló que la educación, prim aria y
superior en el Ecuador, es grat uit a y universal, “ y pr opor ciona sin cost o, ser vicios de caráct er
social y de apoy o psicológico” en el m arco del sist em a de inclusión y equidad social.
Asim ism o, indicó que el Minist erio de Educación cuent a con un Program a Nacional de
Educación para la Dem ocracia y el Buen Vivir, que funciona com o un “ m ecanism o de
part icipación y prom oción de der echos” y cont em pla t em as de educación para la sexualidad,
educación am bient al, educación para la salud, educación prevent iva del uso indebido de
drogas, orient ación y bienest ar est udiant il, y educación fam iliar.

390. En est e sent ido, el Est ado hizo refer encia al Acuerdo Minist erial No. 436 adopt ado en
2008, en el que el Minist erio de Educación acordó “ [ garant izar] a los niños, niñas,
adolescent es y j óv enes víct im as del VI H/ SI DA que pert enecen al Sist em a Educat ivo
Nacional[ ,] sin discrim inación, ni lim it aciones de ningún t ipo, el ej er cicio pleno de sus
der echos” ; así com o “ [ encargar] a las Subsecret arías Regionales de Educación y a las
Direcciones Provinciales[ ,] a t rav és de la Supervisión Educat iva, la r esponsabilidad de
verificar, cont r olar y r ealizar el seguim ient o” del Acuerdo. Adem ás, el Est ado m anifest ó que
el Consej o de Educación Superior, m ediant e la Resolución No. 166 de 2009, prohibió “ la
exclusión de la com unidad académ ica a una per sona que vive con VI H- SI DA, en virt ud de
que violent a el principio de no discrim inación” , y ordenó disponer a las inst it uciones de
educación superior “ la incorpor ación de la respuest a al VI H en la cult ura, polít icas
inst it ucionales, est ruct uras, pr ocesos, planes de est udio y presupuest o de la inst it ución” .

391. Por ot ra part e, el Ecuador alegó que las polít icas em pleadas r espect o al VI H “ se
encuent ran am par adas en las garant ías de respet o, prot ección y prom oción de der echos
hum anos, e inclusive ha[ n] sido avalad[ a] s por organism os int ernacionales” . En est e sent ido,
resalt ó que en su Const it ución se est ablece el der echo al t rat o igualit ario y la at ención
priorit aria para grupos vulnerables. Señaló que cuent a con un bono de US$ 240,00
( doscient os cuarent a dólares de los Est ados Unidos de Am érica) que se ot orga a favor de las
per sonas con discapacidad severa o con enfer m edades cat ast r óficas, raras o huérfanas, así
com o a t odos los m enores de cat or ce años viviendo con VI H/ SI DA 401 . Para el ot orgam ient o
de dicho bono, inform ó que la Secr et aría Técnica de Discapacidades em it ió en el año 2014 un
I nst ruct ivo t écnico par a la inclusión, ex clusión y bloqueo t em poral de las personas con
discapacidad sev era en sit uación socioeconóm ica crít ica, de las personas con enferm edades
cat ast r óficas, raras o huérfanas en sit uación socioeconóm ica crít ica y m enor es de 14 años
viviendo con VI H- SI DA en sit uación socioeconóm ica crít ica; donde est ablece los r equisit os y
procesos a seguir para obt ener los beneficios.

401
El Est ado señaló que a t ravés del Decret o Ej ecut ivo No. 422 de 6 de agosto de 2010 se creó el Bono
Joaquín Gallegos Lara, a favor de “ las personas con discapacidad severa y profunda en sit uación crít ica que no
pueden gobernarse por sí m ism os, [ …] o, con enferm edades cat ast róficas, raras o huérfanas [ …] así com o t odos los
m enores de cat orce años viviendo con VI H[ / SI DA] ” .
 111

392. Por ello, el Est ado concluyó que cuent a con los m ecanism os necesarios para prot eger
y garant izar los der echos de las per sonas con VI H/ SI DA, por lo que la Cort e “ no podría
pronunciarse r espect o a las garant ías de no repet ición solicit adas por los r epr esent ant es” .

Consideraciones de la Cort e

393. Est e Tribunal const at a que el Ecuador ha im plem ent ado diversas disposiciones
relacionadas a educación y VI H. Por ej em plo, en la Ley Orgánica de Salud se prevé la
elaboración de políticas y program as educat ivos de im plem ent ación obligat oria en los
est ablecim ient os educat ivos para la difusión y orient ación en m at eria de salud sexual y
reproduct iva, a fin de prevenir el VI H y ot ras afecciones de t ransm isión sexual 402 . Asim ism o, el
Plan Nacional Decenal de Prot ección I nt egral a la Niñez y Adolescencia est ablece com o uno de
sus obj et ivos “ prom over el acceso universal de niños, niñas y adolescent es a los servicios de
educación conform e a su edad” , y cont em pla dent ro de sus políticas garant izar el acceso y
perm anencia de los niños a la educación pública y grat uit a. Del m ism o m odo, el Código de la
Niñez y Adolescencia dispone que el sist em a educat ivo debe garant izar el acceso y
perm anencia de t odo niño a la educación básica, y cont em plar propuest as educacionales
flexibles y alt ernat ivas para at ender las necesidades de t odos los niños, con prioridad de
quienes t ienen discapacidad, t rabaj an, o viven una sit uación que requiera m ayores
oport unidades para aprender 403 .

394. Respect o a la no discrim inación, el Código de la Niñez y Adolescencia señala que

“ [ t ] odos los niños, niñas y adolescent es son iguales ant e la ley y no serán discrim inados por
causa de su [ …] est ado de salud, discapacidad [ …] o cualquier ot ra sit uación propia” 404 .
Adem ás, el Minist erio de Educación adopt ó en noviem bre de 2008 una decisión donde prohíbe
a las aut oridades de los est ablecim ient os educat ivos exigir a los est udiant es realizarse
cualquier t ipo de prueba relacionada con la ident ificación del VI H/ SI DA; y acordó garant izar a
los niños y j óvenes con VI H/ SI DA, “ sin discrim inación ni lim it aciones de ningún tipo, el ej ercicio
pleno de sus derechos” 405 . Del m ism o m odo, m ediant e resolución del Consej o Nacional de
Educación Superior de m ayo de 2009, se prohibió la exigencia de la prueba de VI H para
cualquier procedim ient o en una inst it ución de educación superior; se prohibió la exclusión de la
com unidad académ ica a una persona con VI H “ en virt ud de que violent a el principio de no
discrim inación” , y se encargó a las inst it uciones a realizar acciones dirigidas a la prevención,
ut ilizando inform ación libre de est ereot ipos y perj uicios, para cont ribuir a la educación,
erradicación de est igm as y discrim inación por VI H/ SI DA406 . Tam bién, el Plan Nacional para el
Buen Vivir 2013- 2017 est ablece “ la generación de m ecanism os de acceso al sist em a educat ivo
para la población hist óricam ent e aislada y m ecanism os para deconst ruir y evit ar la
reproducción de práct icas discrim inat orias excluyent es dent ro y fuera del sist em a

402
Cfr. Ley Orgánica de Salud, art ículo 27 ( expedient e de prueba, folio 4250) .
403
Cfr. Código de la Niñez y Adolescencia, art ículo 37 ( expedient e de prueba, folio 3108) .
404
Cfr. Código de la Niñez y Adolescencia, art ículo 6 ( expedient e de prueba, folio 3104) .
405
Cfr. Decisión Minist erial “ Sexualidad, la prevención del I TS-VI H/ SI DA libre de est ereot ipos y prej uicios para
cont ribuir a la prom oción de calidad de vida y erradicación de los est igm as y discrim inación por VI H- SI DA” de 21 de
noviem bre de 2008 ( expedient e de prueba, folio 3184) .
406
Cfr. Resolución del CONESUP. RCP.S07.NO.166 de m ayo de 2009 ( expedient e de prueba, folio 3187) .
 112

educat ivo” 407 . Finalm ent e, la Ley para la Prevención y Asist encia I nt egral del VI H/ SI DA dispone
que “ [ n] inguna persona será discrim inada a causa de est ar afect ada por el VI H/ SI DA” 408 .

395. La Cort e not a que en el present e caso el Est ado vulneró el derecho a la educación de
Talía al haber sido ést a expulsada de la escuela por su condición y al no haber adapt ado el
Est ado el ent orno educat ivo a su sit uación ( supra párr. 293) . No obst ant e, la Cort e valora los
esfuerzos realizados por el Est ado con el fin de garant izar la no discrim inación en el ám bit o
educat ivo. Dado que los represent ant es no present aron inform ación y argum ent os específicos y
concret os sobre la insuficiencia y problem as de im plem ent ación en est as polít icas públicas, la
Cort e no est im a convenient e ordenar una reparación específica respect o a est e t em a.

D . I n de m n iz a ción com pe n sa t or ia

396. La Com isión solicit ó a la Cort e en su I nform e de Fondo r eparar int egr alm ent e a Talía
Gonzales Lluy y a su m adre por las violaciones de der echos hum anos sufridas, incluyendo el
aspect o m at erial y m oral.

397. Los repr esent a nt e s, en sus alegat os finales escrit os, enfat izaron la necesidad de que
la reparación considere la vida ent era de Talía.

398. El Est a d o m anifest ó que “ es cont rario a la nat uraleza del sist em a [ int eram ericano] ,
que los r epr esent ant es t rat en de obt ener beneficios económ icos [ …] ex cesivos” y solicit ó a la
Cort e desconocer el rubro pr et endido por los represent ant es en el present e caso.

D.1) Daño m at erial

Argum ent os de las part es y de la Com isión

399. Los r epre se nt ant e s señalaron que las víct im as de est e caso “ han sufrido y sufren
pérdidas” y dej aron de percibir ingresos económ icos, lo que configuró un daño m at erial que
debe ser reparado. En est e sent ido, indicaron que las víct im as han incurrido en diversos gast os
por salud desde la enferm edad de Talía, que incluyen el cobro de react ivos hecho por la Cruz
Roj a 409 ; los exám enes de rut ina y alim ent ación especial de Talía 410 ; pasaj es de t ransport e a
Quit o desde el año 2001 al 2014; la realización del exam en de genot ipo viral para el j uicio 411 ;
pasaj es de avión de Cuenca a Quit o 412 ; alim ent os nut ricionales413 ; gast os por int ernam ient o 414 ;

407
Cfr. Dict am en pericial de John Herlyn Ant ón y Gust avo Medinaceli ( expedient e de prueba, folio 3801) .
408
Cfr. Ley para la prevención y asist encia int egral del VI H/ SI DA ( expedient e de prueba, folio 2120) .
409
Los represent ant es alegaron que la Cruz Roj a cobró 80.000 sucres en la prim era at ención a Talía, por
concept o de react ivos.
410
La m adre de Talía declaró que “ gast aba alrededor de $500 a $1.500 m ensuales” .
411
Según los represent ant es, dicho exam en, realizado en al año 2000, t uvo un costo de $8.000.
412
Según los represent ant es, los pasaj es de avión fuer on com prados durant e los años 2000 y 2003, y t uvier on
un costo de $5.000.
413
Respect o de los alim ent os nut ricionales, los represent ant es señalaron que ent re los años 2005 y 2014 los
gast os fueron de $10.000.
414
Los represent ant es señalaron que por el int ernam ient o de Talía en el año 2005 incurrieron en gast os por el
m ont o de $2.000.
 113

exám enes de enferm edades oport unist as415 ; exám enes de carga viral CD4 y CD8 416 , y
t rat am ient os farm acológicos417 . Adem ás, solicit aron que se t om e en consideración el cost o que
t endrían “ las necesarias t erapias psicológicas [ para] cada uno de los m iem bros de la fam ilia
Lluy” , y est im aron los gast os efect uados en salud en aproxim adam ent e US$ 90.000,00
( novent a m il dólares de los Est ados Unidos de Am érica) .

400. Por ot ra part e, los represent ant es m anifest aron que la fam ilia Lluy t uvo que endeudarse
para hacerle frent e a la “ at ención de salud [ y] gast os de sobrevivencia” . Señalaron que Teresa
Lluy t iene que pagar deudas a “ am ist ades[ ,] cooperat ivas[ ,] bancos [ y] chulqueros” 418 , las
cuales han ascendido a US$ 148.000,00 ( cient o cuarent a y ocho m il dólares de los Est ados
Unidos de Am érica) . Alegaron que por las violaciones a los derechos hum anos sufridas por su
fam ilia, Teresa Lluy dej ó de percibir aproxim adam ent e US$ 117.000,00 ( cient o diecisiet e m il
dólares de los Est ados Unidos de Am érica) , m ont o que se deriva si “ se m ultiplica la
rem uneración que recibía ant e[ s] de la violación[ ,] se le rest a lo que gana ahora en prom edio y
se m ult iplica por el núm ero de años t ranscurridos” 419 . Por ot ra part e, solicit aron que se
consideren las declaraciones j uram ent adas y los t est im onios present ados ant e la Cort e com o
prueba para dem ost rar los cost os que no pudieron acredit arse docum ent alm ent e; así com o que
el Tribunal considere que los daños m at eriales se prolongan en el t iem po y cont inuarán aún
después de expedida la sent encia.

401. En virt ud de ello, los represent ant es solicit aron una indem nización por concept o de
daño m at erial de US$ 1.500.000,00 ( un m illón quinient os m il dólares de los Est ados Unidos de
Am érica) a favor de Talía Gonzales Lluy; US$ 1.000.000,00 ( un m illón de dólares de los
Est ados Unidos de Am érica) a favor de Teresa Lluy, y US$ 750.000,00 ( set ecient os cincuent a
m il dólares de los Est ados Unidos de Am érica) a favor de I ván Lluy.

402. El Est ado alegó que la inform ación aport ada por las presunt as víct im as no puede ser
valorada de m anera apropiada por la Cort e, al t rat arse de declaraciones j uradas, “ algunas
fact uras [ …] ilegibles [ y] docum ent os insuficient es para calcular de m anera apropiada los
rubros” . En part icular, respect o al daño m at erial solicit ado para Talía Gonzales, el Est ado

415
Los represent ant es señalaron que la fam ilia Lluy ha incurrido en gastos de aproxim adam ent e $15.000 cada
m es por est e concept o.
416
Dichos exám enes, según los represent ant es, se realizan cada t res m eses desde el año 2001, y est im aron
que para el 2014 habían gastado $20.000 en su realización.
417
En est e sent ido indicaron que durant e el 2005 y 2014 Talía ha sido t rat ada, prim ero, con Viracep y
Com vivir, que cost aron $20.196; post eriorm ent e fue t rat ada con St ocrin y Tenvir, y act ualm ent e se t rat a con Tenvir
y Efavirex.
418
Los represent ant es señalaron que Teresa Lluy recordó las siguient es deudas: i) US$ 8.000,00 solicit ados a
María Soledad Salinas en el año 2000 para la realización del exam en en Bélgica; ii) US$ 5.000,00 con un int erés de
5% anual solicit ados a Carm en Ruiz en el año 2001 para gast os de Talía; iii) US$ 70.000,00 con un int erés de 15%
anual solicit ados a la Cooperat iva Alfonso Jaram illo durant e los años 2005 a 2011 para gast os de arriendo y
m udanza; iv) US$ 5.000,00 con un int erés de 15% anual solicit ados a la Cooperat iva Coopera en el año 2004 para
gast os de Talía; v) US$ 5.000,00 con un int erés de 15% anual solicit ados a la Cooperat iva Riobam ba en el año 2006
para gast os de Talía; vi) US$ 5.000,00 con un int erés de 15% anual solicit ados al Banco Pichincha en el año 2006
para gast os; vii) US$ 20.000,00 con un int erés de 20% anual solicit ados en el año 2007 a “ chulqueros” para el pago
de deudas; viii) US$ 10.000,00 con un int erés de 15% anual solicit ados a Marisol Salinas en el año 2009 para gast os
de Talía; ix) US$ 5.000,00 con un int erés de 15% anual solicit ados durant e los años 2010 a 2012 a la Cooperat iva
Cacpe de Gualaquiza para gast os generales; x) US$ 5.000,00 con un int erés de 15.20% anual solicit ados en el año
2013 a la Cooperat iva JEP para gastos de Talía, y xi) US$ 10.000,00 con un int erés de 15.20% anual solicit ados en
el año 2014 a la Cooperat iva JEP para gastos de Talía.
419
Los represent ant es afirm aron que act ualm ent e Teresa Lluy gana en prom edio US$ 50,00 ( cincuent a dólares de
los Est ados Unidos de Am érica) m ensuales, que con com isiones pueden ascender a US$ 144,00 ( cient o cuarent a y
cuat ro dólares de los Est ados Unidos de Am érica) , y en ocasiones gana m enos dinero.
 114

consideró que “ al m om ent o en que ocurrieron los hechos Talía t enía 3 años de edad, por lo
que, en ningún caso pudo ser víct im a de daño m at erial” . Señaló que las “ penosas
consecuencias” det alladas por Talía en sus declaraciones podrán ser valoradas dent ro del daño
inm at erial, pero no com o part e del daño m at erial. I gualm ent e, señalaron que la víct im a no ha
dej ado de percibir ningún ingreso, ya que no ha ej ercido act ividad laboral o económ ica.

403. Respect o de Teresa Lluy, el Est ado señaló que “ no exist en respaldos válidos que
indiquen la rat ificación de la docum ent ación” señalada por los represent ant es; y que el hospit al
Milit ar cert ificó que el rubro por at ención m édica cobrado ha sido de US$ 117,53 ( cient o
diecisiet e dólares con cincuent a y t res cent avos de los Est ados Unidos de Am érica) . Por ello,
m anifest ó que los gast os enunciados por los represent ant es “ son irreales y sin respaldo
alguno” . Por ot ra part e, afirm ó que el m áxim o de los valores j ust ificados en t ransport e desde el
año 1998 hast a el 2014 no podría superar los US$ 1.056,00 ( m il cincuent a y seis dólares de los
Est ados Unidos de Am érica) . Respect o de la adquisición de suplem ent os vit am ínicos, el Est ado
señaló que únicam ent e se puede verificar el desem bolso de US$ 2.295,81 ( dos m il doscient os
novent a y cinco dólares con ochent a y un cent avos de los Est ados Unidos de Am érica) .

404. Asim ism o, el Ecuador indicó que el rubro por el exam en realizado en Bélgica t uvo un
cost o de US$ 3,20 ( t res dólares con veint e cent avos de los Est ados Unidos de Am érica) ; y
m anifest ó que no puede valorarse el m ont o señalado por gast os de arriendo al no haberse
adj unt ado prueba al respect o. Respect o de los prést am os señalados por los represent ant es, el
Est ado alegó que “ no puede asegurar que los m ont os expuest os hayan sido em pleados
direct am ent e en Talía, en razón de la inexist ent e docum ent ación probat oria[ ; ] por t ant o dicha
pret ensión debería ser desechada” . Del m ism o m odo, señaló que la afirm ación sobre el ingreso
m ensual de Teresa Lluy cuando laboraba en Yam bal “ carece de fundam ent o probat orio” .

405. En cuant o al daño m at erial solicit ado para I ván Lluy, el Est ado solicitó se rechace la
pret ensión, en virt ud de que en el I nform e de Fondo no se dispuso reparación alguna a su
favor. Sin perj uicio de ello, resalt ó que no se aport ó docum ent ación para respaldar que I ván
t uviese que t rabaj ar a sus 16 años para ayudar a su m adre y herm ana. Señaló que, de
acuerdo con la inform ación del I nst it ut o Ecuat oriano de Seguridad Social y el Servicio de
Rent as I nt ernas, I ván com enzó a laborar a los 18 años. Adem ás, el Est ado inform ó que I ván
“ cuent a con bienes dent ro de su pat rim onio” , por lo que “ no ha sido afect ado m at erialm ent e,
t odo lo cont rario, [ …] ha logrado con su esfuerzo conform ar un pat rim onio” .

406. Finalm ent e, el Est ado concluyó que, “ en virt ud de la inexist encia de acervo probat orio,
no es posible evaluar m ont os concret os respect o al supuest o daño m at erial infringido” a las
víct im as de est e caso, por lo que debería acudirse al parám et ro de equidad en caso de que se
det erm ina la responsabilidad int ernacional. En est e sent ido, señaló que, en com paración con
ot ros casos sim ilares en que se ha det erm inado la responsabilidad del Est ado ecuat oriano, el
rubro por daño m at erial no podría superar los US$ 52.500,00 ( cincuent a y dos m il quinient os
dólares de los Est ados Unidos de Am érica) para la víct im a direct a y US$ 9.833,00 ( nueve m il
ochocient os t reint a y t res dólares de los Est ados Unidos de Am érica) para las víct im as
indirect as.

Consideraciones de la Cort e

407. La Cort e ha desarrollado en su j urisprudencia el concept o de daño m at erial y los

supuest os en que corresponde indem nizarlo 420 . Est e Tribunal ha est ablecido que el daño

420
Cfr. Caso Bám aca Velásquez Vs. Guat em ala. Reparaciones y Cost as. Sent encia de 22 de febrero de 2002.
Serie C No. 91, párr. 43, y Caso Rodríguez Vera y ot ros ( “ Desaparecidos del Palacio de Just icia” ) Vs. Colom bia, párr.
591.
 115

m at erial abarca “ la pérdida o det rim ent o de los ingresos de las víct im as, los gast os efect uados
con m ot ivo de los hechos y las consecuencias de caráct er pecuniario que t engan un nexo
causal con los hechos del caso 421 .

408. De la docum ent ación aport ada la Cort e not a que, en la declaración rendida ant e
fedat ario público, Teresa Lluy señaló que “ perd[ ió] t odo para solvent ar los gast os y at ender las
necesidades que t enía Talía por el VI H: consult as m édicas, viaj es para cont roles m édicos,
alim ent ación especial [ y] m edicam ent os[ . G] ast aba alrededor de $500 a $1.500 m ensuales” .
Adem ás, alegó que t odos los gast os han corrido por su cuent a, que t iene j uicios por m ora
pendient es y “ am enazas de los chulqueros” para que pague sus deudas. Asim ism o, indicó que
act ualm ent e gana aproxim adam ent e US$ 100,00 al m es, product o de la vent a inform al de
alim ent os en la calle; y que requieren del apoyo económ ico de su hij o I ván. Por ot ra part e,
I ván Lluy declaró que para afront ar los gast os de su fam ilia t uvo que dej ar la universidad y
t rabaj ar de m ensaj ero, lim piando oficinas y de m esero, ya que “ [ l] as necesidades [ l] os
consum ían y ninguna aut oridad del Est ado [ l] os t om aba en cuent a” . Adem ás, señaló que ha
t enido que asum ir t odos los gast os para darle una buena alim ent ación y t rat am ient o adecuado
a su herm ana. Por últ im o, Talía m anifest ó que su m adre y herm ano “ se endeudaron y
sacrificaron m ucho para dar[ l] e t odo lo que necesit [ a] para est ar viva” .

409. La Cort e const at a que los represent ant es aport aron prueba de dist int as deudas a
nom bre de I ván y Teresa Lluy 422 , así com o de la dem anda de j uicio ej ecut ivo present ada por la
Cooperat iva de Ahorro y Crédit o La Merced ant e el Juzgado Civil de Cuenca 423 . Asim ism o,
const an dent ro del acervo probat orio recibos por exám enes m édicos, suplem ent os alim ent icios
y t ransport e 424 . Sin em bargo, sobre la base de la prueba exist ent e en el expedient e, la Cort e

421
Cfr. Caso Bám aca Velásquez Vs. Guat em ala, párr. 43, y Caso Rodríguez Vera y ot ros ( “ Desaparecidos del
Palacio de Just icia” ) Vs. Colom bia, párr. 591.
422
Tabla de am ort ización de deudas act ivas a nom bre de I ván Lluy por el m ont o de US$ 12.584,88
( expedient e de prueba, folio 1193) ; ext ract os de crédit os cancelados a nom bre de Teresa Lluy en la Cooperat iva
Alfonso Jaram illo por el m onto de US$ 84.590,00 ( expedient e de prueba, folios 1195 y 1196) ; crédit os ot orgados a
Teresa Lluy por la Cooperat iva de Ahorro y Crédit o La Merced Lt da. por el m ont o de US$ 6.000,00 ( expedient e de
prueba, folios 1197 a 1199) ; prést am o a nom bre de I ván Lluy ot orgado por la Cooperat iva de Ahorro y Cr édit o
“ Juvent ud Ecuat oriana Progresist a” Lt da. por el m ont o de US$ 5.000,00 ( expedient e de prueba, folio 1204) ; crédit o
en m ora a nom bre de Teresa Lluy ot orgado por la Cooperat iva de Ahorro y Crédit o de la Pequeña Em presa
Gualaquiza por el m ont o de US$ 2.000,00 de deuda inicial, US$ 400.00 de deuda capit al y US$ 60,92 de deuda
int erés ( expedient e de prueba, folio 1207) ; liquidación de prést am o hecho a Teresa Lluy por la Cooperat iva “ Alfonso
Jaram illo León” por el m ont o de US$ 4060,00 ( expedient e de prueba, folio 1210) ; t abla de am ort ización de crédit o a
nom bre de Teresa Lluy en Coopera Ltda. Ahorro y Crédito por el m ont o de US$ 2.953,98 ( expedient e de prueba,
folio 1211) , y deuda cancelada a nom bre de Teresa Lluy en el Banco del Pacífico en el año 1999 por el m ont o de
2.600.000 sucres ( expedient e de prueba, folio 1212) .
423
Dem anda de j uicio ej ecut ivo int erpuest a por la Cooperat iva de Ahorro y Crédit o La Merced Lt da. para el
pago de US$ 1.002,96 por concepto de dividendos vencidos, US$ 422,19 del saldo de la deuda, los int ereses de
m ora calculados al m áxim o legal y las cost as procesales. La cuant ía del ej ecut ivo fue est ablecida en US$ 10.000,00
( expedient e de prueba, folio 1200) .
424
Recibo de exám enes m édicos realizados por I nt ernat ional Laboratories Services I nt erlab S.A. a nom bre de
Talía Gonzales por la sum a de US$ 489,44 ( expedient e de prueba, folio 1214) ; recibos de t ransport e de la em presa
Ej ecut ivo San Luis de Transport es S.A. con dest ino Cuenca- Guayaquil para dos adult os de fechas 2 y 3 de abril de
2014 por la sum a de US$ 16,00 cada uno ( expedient e de prueba, folios 1214 y 1217) ; recibo de t ransport e de la
Cooperat iva de Transportes “ S.A.N.T.A” a nom bre de Teresa Lluy con dest ino Quit o- Cuenca de fecha 27 de j ulio de
2012 para dos adult os por la sum a de US$ 18,00 ( expedient e de prueba, folio 1215) ; recibos de t ransporte de la
Cooperat iva de Transport es Flot a I MBABURA a nom bre de Teresa Lluy con dest ino Cuenca- Quit o de fechas 26 de
j ulio de 2012 y 14 de febrero y 1 de agost o de 2013 para dos adult os por la sum a de US$ 24,00 cada uno
( expedient e de prueba, folios 1215 y 1216) , y recibo de t ransport e de la Cooperat iva de Transport es “ Turism o
Orient al” con dest ino Quit o-Cuenca de fecha 15 de j unio de 2011 para dos adult os por la sum a de US$ 28,00
( expedient e de prueba, folio 1216) . Respect o de los suplem ent os alim ent icios, present aron fact uras de Om nilife de
fechas 4 y 23 de m arzo de 2005 por el m ont o de US$ 707,40 y US$ 710,95; 15 de oct ubre de 2007 por el m ont o de
US$ 195,89; 24 de noviem bre y 17 de diciem bre de 2007 por el m ont o de US$ 184,43 y US$ 201,43; 10 de abril de
 116

no puede cuant ificar con precisión el m ont o que la fam ilia Lluy habría erogado con m ot ivo de
los hechos, al no poder det erm inarse con claridad los concept os de cada uno de los gast os y
deudas esgrim idas. No obst ant e, est e Tribunal reconoce que las víct im as han incurrido en
diversos gast os por el t rat am ient o m édico y cuidados que debe recibir Talía Gonzales Lluy, por
lo que fij a en equidad a favor de Teresa e I ván Lluy, la sum a de US$ 50.000,00 ( cincuent a m il
dólares de los Est ados Unidos de Am érica) para cada uno, por concept o de daño m at erial.

D.2) Daño inm at erial

Argum ent os de las part es y de la Com isión

410. Los re pr esent a nt es alegaron que, considerando los sufrim ient os por la violación
persist ent e e invalorable a los derechos hum anos que t iene relación con t res personas en
part icular vulnerabilidad que requerían prot ección especial, el m ont o del daño inm at erial no
puede ser m enor a US$ 1.000.000,00 ( un m illón de dólares de los Est ados Unidos de Am érica) .
Adem ás, los represent ant es m encionaron que, en el cont ext o ecuat oriano, donde se ha
com pensado en la j ust icia ecuat oriana al President e de la República con “ sent encias
m illonarias” , no es “ descabellada” la pret ensión de las víct im as de est e caso. Sin perj uicio de
ello, señalaron que “ en el peor de los casos” , se t om e en consideración el crit erio ofrecido por
el perit o Marcelo Pazm iño, que propone m ult iplicar los años de expect at iva de vida de la m uj er
ecuat oriana, de 72 años y calcular el núm ero de m eses por el valor de una canast a básica
fam iliar.

411. El Est a do solicit ó a la Cort e que, en el supuest o de que det erm ine que el Est ado es
responsable en el present e caso, “ en aplicación de la j urisprudencia int eram ericana, el daño
m oral sea calculado en equidad” , t om ando en cuent a las sent encias relacionadas con el
derecho a la salud por las que el Ecuador ha sido condenado. Para ello, solicit ó que ut ilice com o
parám et ros los m ont os ot orgados por la Cort e en los casos Albán Cornej o, Vera Vera y Suárez
Peralt a. En est e sent ido, el Est ado señaló que el “ daño m oral ocasionado a la víctim a direct a,
en caso de que el Tribunal así det erm ine, [ …] no podrá superar los US[ $] 52.500[ ,00]
( cincuent a y dos m il quinient os dólares [ de los Est ados Unidos de Am érica] ” . Para las víct im as
indirect as, el Ecuador alegó que el m ont o no podría superar los US$ 12.500,00 ( doce m il
quinient os dólares de los Est ados Unidos de Am érica) . Por ot ra part e, el Est ado alegó que I ván
Lluy no ha acudido a ningún cent ro de salud pública para t rat arse psicológica o
psiquiát ricam ent e, por lo que indicó doce cent ros de at ención psicológica y dos cent ros de
at ención psiquiát rica a los que ést e podría acudir.

Consideraciones de la Cort e

412. La j urisprudencia int ernacional ha est ablecido reit eradam ent e que la sent encia puede
const it uir per se una form a de reparación 425 . No obst ant e, la Cort e ha desarrollado en su
j urisprudencia el concept o de daño inm at erial y ha est ablecido que ést e “ puede com prender
t ant o los sufrim ient os y las aflicciones causados a la víct im a direct a y a sus allegados, el

2008 por el m onto de US$ 250,58; 2 de diciem bre de 2009 por el m ont o de US$ 292,90; fact ura de fecha ilegible
por el m ont o de US$ 128,05; fact ura de 1 de agost o de 2011 por el m ont o de US$ 168,46; fact ura de 6 de j unio de
2013 por el m ont o de US$ 136,99; fact ura de 15 de noviem bre de 2012 por el m ont o de US$ 262,90, y fact uras de
24 de febrero y 17 de m arzo de 2014 por los m ont os de US$ 126,81 y US$ 186,15 ( expedient e de prueba, folios
1221 a 1230) .
425
Cfr. Caso El Am paro Vs. Venezuela. Reparaciones y Cost as. Sent encia de 14 de sept iem bre de 1996. Serie
C No. 28, párr. 35, y Caso Cruz Sánchez y ot ros Vs. Perú, párr . 482.
 117

m enoscabo de valores m uy significat ivos para las personas, así com o las alt eraciones, de
caráct er no pecuniario, en las condiciones de exist encia de la víct im a o su fam ilia” 426 .

413. En el present e caso, la Cort e not a que según el dict am en pericial de Sonia Nivelo, el
cont agio y la convivencia con el VI H le ha generado a Talía “ una grave pert urbación
psicológica” , y una “ depresión prolongada de est ado de ánim o” , “ dist im ia” y “ un t rast orno de la
personalidad y del com port am ient o debido a [ la] enferm edad” . Asim ism o, en declaración
rendida ant e fedat ario público, Talía m anifest ó que se ha sent ido m uy sola, no ha podido t ener
am igos duraderos y ha padecido de rabia y t rist eza. Adem ás, señaló que en oport unidades
“ qu[ iso] m orir [ …] para que ya no [ l] e d[ ieran] m ás past illas que [ l] e h[ icieran] sufrir” , y que
ha enfrent ado rechazo y discrim inación. Al m om ent o de conocer de su enferm edad pensó “ que
era una am enaza para la fam ilia y t odas las personas que [ la] rodeaban” , y le t iene “ t error al
rechazo” . Finalm ent e, m anifest ó que t iene que est ar escondiéndose, no puede llevar una vida
norm al, y que “ est [ á] condenada a vivir así por el t iem po que [ l] e queda de vida” .

414. Respect o de Teresa Lluy, la perit a Sonia Nivelo est im ó que ést a present a un “ t rast orno
m ixt o ansioso- depresivo” , así com o “ rasgos de reacción a est rés agudo” , a raíz del
“ aislam ient o, el est igm a social, [ …] la pérdida de em pleo [ y a] l enfrent ar [ …] la enferm edad de
su hij a sin ninguna preparación y sin ningún soport e social” . Adem ás, resalt ó que padece de
diabet es em ocional, hipert ensión, dolores físicos crónicos, aprensión, t ensión m uscular e
hiperact ividad veget at iva. Por ot ra part e, en la declaración rendida ant e fedat ario público,
Teresa indicó que cuando se ent eró del cont agio de su hij a su vida se derrum bó, quedó
dest rozada y preocupada por la vida de su hij a; y desde ent onces ha sido t rat ada con
discrim inación y agresividad. Asim ism o, señaló que vivía con m ucho m iedo de que su hij a
enferm ara por las condiciones en las que les t ocó vivir, y sus hij os y ella pasaban “ t ensos,
asust ados, ofuscados deprim idos, sin ganas de vivir” . Finalm ent e, indicó que le diagnost icaron
diabet es em ot iva, a raíz del est rés sufrido por la sit uación de su hij a.

415. Por su part e, en la evaluación psicológica realizada por la perit a Sonia Nivelo, I ván Lluy
present ó “ reacciones de est rés grave y t rast ornos de adapt ación” , hum or depresivo, ansiedad,
preocupación, sent im ient o de incapacidad para afront ar problem as; así com o sent im ient os de
ira, frust ración, desesperanza y culpa. La perit a diagnost icó que I ván Lluy padecía depresión
m oderada. En su declaración ant e fedat ario público, I ván m anifest ó que su vida “ fue
horriblem ent e afect ada” al ent erarse del cont agio de su herm ana, “ [ m ] uchas veces no pud[ o]
aguant ar y solo podía llorar” . Adem ás, señaló que le fue diagnost icada “ depresión m ayor” , y
t uvo que t om ar m edicam ent os por un año y m edio. Asim ism o, la Cort e const at a que en la
declaración rendida ant e fedat ario público por su m adre, Teresa Lluy, ést a señaló que cuando
t uvo que t rasladarse con Talía a Quit o para que fuera at endida, “ [ s] u hij o pasaba en Cuenca
com plet am ent e solo, a veces dorm ía en los parques o donde encont raba un hueco porque no
t enía[ n] para arriendo” .

416. Por ello, considerando las circunst ancias del present e caso, los sufrim ient os que las
violaciones com et idas causaron a las víct im as, así com o el cam bio en las condiciones de vida y
las rest ant es consecuencias de orden inm at erial que ést as sufrieron, la Cort e est im a pert inent e
fij ar en equidad, por concept o de daño inm at erial, una indem nización equivalent e a US$
350.000,00 ( t rescient os cincuent a m il dólares de los Est ados Unidos de Am érica) a favor de
Talía Gonzales Lluy; US$ 30.000,00 ( t reint a m il dólares de los Est ados Unidos de Am érica) a
favor de Teresa Lluy, y US$ 25.000,00 ( veint icinco m il dólares de los Est ados Unidos de
Am érica) a favor de I ván Lluy.

426
Cfr. Caso de los Niños de la Calle ( Villagrán Morales y ot ros) Vs. Guat em ala. Reparaciones y Cost as.
Sent encia de 26 de m ayo de 2001. Serie C No. 77, párr. 84, y Caso Cruz Sánchez y ot ros Vs. Perú, párr. 482.
 118

E. Cost a s y g a st os

417. Los r epre se nt an t e s alegaron que las víct im as han incurrido en m últ iples gast os por las
gest iones realizadas a nivel int erno y en el curso del procedim ient o ant e el sist em a
int eram ericano; que incluyen lo erogado para asist ir a audiencias, gast os de correo,
reproducción de docum ent os, m ovilización, hospedaj e y alim ent ación. Por ello, solicit aron a la
Cort e considerar en equidad el reint egro de US$ 50.000,00 ( cincuent a m il dólares de los
Est ados Unidos de Am érica) por concept o de cost as y gast os, “ siem pre que no se conceda el
Fondo de [ A] sist encia [ L] egal a [ V] íct im as” .

418. El Est a do alegó que “ los represent ant es [ …] conocen la obligación de em it ir fact uras
por los servicios profesionales” , por lo que al no cont ar con los docum ent os que confirm en la
pret ensión solicit ada, el Est ado ent endería por cost as y gast os un rubro no m ayor a US$
10.000,00 ( diez m il dólares de los Est ados Unidos de Am érica) .

419. La Cort e reit era que, conform e a su j urisprudencia 427 , las cost as y gast os hacen part e
del concept o de reparación, t oda vez que la act ividad desplegada por las víct im as con el fin de
obt ener j ust icia, t ant o a nivel nacional com o int ernacional, im plica erogaciones que deben ser
com pensadas cuando la responsabilidad int ernacional del Est ado es declarada m ediant e una
sent encia condenat oria. En cuant o al reem bolso de las cost as y gast os, corresponde al Tribunal
apreciar prudent em ent e su alcance, el cual com prende los gast os gener ados ant e las
aut oridades de la j urisdicción int erna, así com o los generados en el curso del proceso ant e el
sist em a int eram ericano, t eniendo en cuent a las circunst ancias del caso concret o y la nat uraleza
de la j urisdicción int ernacional de prot ección de derechos hum anos. Est a apreciación puede ser
realizada con base en el principio de equidad y t om ando en cuent a los gast os señalados por las
part es, siem pre que su quant um sea razonable 428 .

420. Est e Tribunal ha señalado que “ las pr et ensiones de las víct im as o sus
represent ant es en m at eria de cost as y gast os, y las pruebas que las sust ent an, deben
pr esent ar se a la Cort e en el prim er m om ent o pr ocesal que se les concede, est o es, en el
escrit o de solicit udes y argum ent os, sin perj uicio de que t ales pret ensiones se act ualicen en
un m om ent o post erior , conform e a las nuevas cost as y gast os en que se hay a incur rido con
ocasión del procedim ient o ant e est a Cort e” 429 . Asim ism o, la Cort e reit era que no es
suficient e la rem isión de docum ent os probat orios, sino que se r equiere que las part es
hagan una argum ent ación que relacione la prueba con el hecho qu e se considera
repr esent ado, y que, al t rat arse de alegados desem bolsos económ icos, se est ablezcan con
claridad los rubros y la j ust ificación de los m ism os 430 .

421. En el present e caso, no const a en el expedient e respaldo probat orio preciso en relación
con las cost as y gast os en los cuales incurrieron los represent ant es de las víct im as. No
obst ant e ello, est e Tribunal puede inferir que los represent ant es incurrieron en gast os relat ivos
al ej ercicio de su represent ación legal durant e el proceso ant e est a Cort e. Asim ism o, es
razonable suponer que durant e los años de t rám it e del present e caso ant e la Com isión las

427
Cfr. Caso Velásquez Rodríguez Vs. Honduras. Reparaciones y Cost as, párr. 42, y Caso Cruz Sánchez y ot ros
Vs. Perú, párr. 488.
428
Cfr. Caso Garrido y Baigorria Vs. Argent ina. Reparaciones y Cost as. Sent encia de 27 de agosto de 1998.
Serie C No. 39, párr. 82, y Caso Cruz Sánchez y otros Vs. Perú, párr. 488.
429
Caso Garrido y Baigorria Vs. Ar gent ina. Reparaciones y Cost as, párr. 79, y Caso Cruz Sánchez y ot ros
Vs. Perú, párr. 489.
430
Cfr. Caso Chaparro Álvarez y Lapo Í ñiguez Vs. Ecuador, párr. 277, y Caso Cruz Sánchez y ot ros Vs. Perú,
párr . 489.
 119

víct im as y los represent ant es realizaron erogaciones económ icas. Teniendo en cuent a lo
ant erior, la Cort e fij a en equidad la cant idad de US$ 10.000 ( diez m il dólares de los Est ados
Unidos de Am érica) que deberán ser ent regados a los represent ant es por concept o de cost as y
gast os por la t ram it ación del proceso ant e el sist em a int eram ericano de derechos hum anos. En
la et apa de supervisión de cum plim ient o de la present e Sent encia, la Cort e podrá disponer el
reem bolso por part e del Est ado a las víct im as o sus represent ant es de gast os post eriores
razonables y debidam ent e com probados431 .

F. Re in t e gr o de los ga st os a l Fon do de Asist e n cia Le g a l de V íct im a s

422. Los represent ant es de las víct im as solicit aron el apoyo del Fondo de Asist encia Legal de
Víct im as de la Cort e para cubrir gast os del litigio ant e la Cort e. Mediant e la Resolución del
President e de 7 de oct ubre de 2014, se declaró procedent e la solicit ud y se aut orizó ot orgar la
asist encia económ ica necesaria para la present ación de un m áxim o de t res declaraciones y dos
perit aj es, en audiencia o por afidávit , y la com parecencia de uno de los represent ant es en la
audiencia pública convocada en el present e caso.

423. El 30 de j unio de 2015 le fue rem it ido al Est ado un inform e de erogaciones según lo
dispuest o en el art ículo 5 del Reglam ent o de la Cort e sobre el funcionam ient o del referido
Fondo. El Est ado señaló que no t enía observaciones sobre las erogaciones realizadas en el
present e caso, las cuales ascendieron a la sum a de US$ 4.649,54 ( cuat ro m il seiscient os
cuarent a y nueve dólares, cincuent a y cuat ro cent avos de los Est ados Unidos de Am érica) por
los gast os incurridos. Est e m ont o deberá ser reint egrado a la Cort e I nt eram ericana en el plazo
de novent a días, cont ados a part ir de la not ificación de la present e Sent encia.

G. M oda lid a d d e cu m plim ie n t o d e los p a gos or de n a d os

424. El Est ado deberá efect uar el pago de las indem nizaciones por concept o de daño
m at erial e inm at erial, así com o el reint egro de las cost as y gast os est ablecidos en la present e
Sent encia direct am ent e a las personas indicadas en la m ism a, dent ro del plazo de un año
cont ado a part ir de la not ificación del present e Fallo, en los t érm inos de los siguient es párrafos.

425. En caso de que los beneficiarios fallezcan ant es de que les sean ent regadas las
indem nizaciones respect ivas, ést as se efect uarán direct am ent e a sus derecho habient es,
conform e al derecho interno aplicable.

426. El Est ado debe cum plir sus obligaciones m onet arias m ediant e el pago en dólares de
los Est ados Unidos de Am érica, ut ilizando para el cálculo respect ivo el t ipo de cam bio que se
encuent r e vigent e en la bolsa de Nueva Yor k, Est ados Unidos de Am érica, el día ant erior al
pago.

427. Si por causas at ribuibles a los beneficiarios de las indem nizaciones o a sus derecho
habient es no fuese posible el pago de las cant idades det erm inadas dent ro del plazo indicado, el
Est ado consignará dichos m ont os a su favor en una cuent a o cert ificado de depósit o en una
inst itución financiera ecuat oriana solvent e, en dólares de los Est ados Unidos de Am érica, y en
las condiciones financieras m ás favorables que perm it an la legislación y la práct ica bancaria del
Est ado. Si no se reclam a la indem nización correspondient e una vez t ranscurridos diez años, las
cant idades serán devuelt as al Est ado con los intereses devengados.

431
Cfr. Caso I bsen Cárdenas e I bsen Peña Vs. Bolivia. Fondo, Reparaciones y Cost as. Sent encia de 1 de
sept iem bre de 2010. Serie C No. 217, párr. 291, y Caso Veliz Franco y ot ros vs. Guat em ala, párr. 307.
 120

428. Las cant idades asignadas en la present e Sent encia com o indem nización por daño
m at erial e inm at erial, y com o reint egro de cost as y gast os deberán ser ent regadas a las
personas indicadas en form a ínt egra, conform e a lo est ablecido en est e Fallo, sin reducciones
derivadas de event uales cargas fiscales.

429. En caso de que el Est ado incurriera en m ora, incluyendo en el reint egro de los gast os al
Fondo de Asist encia Legal de Víct im as, deberá pagar un int erés sobre la cant idad adeudada,
correspondient e al int erés bancario m orat orio en la República del Ecuador.

XI I I
PUN TOS RESOLUTI VOS

Por t ant o,

LA CORTE

DECI DE,

Por unanim idad,

1. Acept ar el reconocim ient o de un hecho efect uado por el Est ado, en los t érm inos de los
párrafos 49 y 50 de la Sent encia.

2. Desest im ar la excepción prelim inar relat iva a la alegada falt a de agot am ient o de los
recursos int ernos int erpuest a por el Est ado, en los t érm inos de los párrafos 27 a 33 de est a
Sent encia.

DECLARA,

Por unanim idad, que

3. El Est ado es responsable por la violación de los der echos a la vida e int egridad
per sonal, r econocidos en los art ículos 4 y 5 de la Convención Am ericana, en r elación con el
art ículo 1.1 de la m ism a, por la violación de la obligación de fiscalización y super visión de la
prest ación de ser vicios de salud, en perj uicio de Talía Gabriela Gonzales Lluy, en los t érm inos
de los párrafos 167 a 191 de est a Sent encia.

4. El Est ado es r esponsable por la violación del derecho a la int egridad personal,
reconocido en el art ículo 5.1 de la Convención Am ericana, en relación con el art ículo 1.1 de la
m ism a, en perj uicio de Teresa Lluy e I ván Maur icio Lluy, en los t érm inos de los párrafos 211 a
229 de est a Sent encia.

5. El Est ado es r esponsable por la violación del derecho a la educación, r econocido en el

art ículo 13 del Prot ocolo de San Salvador, en relación con los art ículos 1.1 y 19 de la
Convención Am ericana, en perj uicio de Talía Gabriela Gonzales Lluy, en los t érm inos de los
párrafos 233 a 291 de est a Sent encia.

6. El Est ado es r esponsable por la violación de la garant ía j udicial del plazo razonable en
el proceso penal, reconocida en el art ículo 8.1 de la Convención Am ericana, en relación con
los art ículos 19 y 1.1 de la m ism a, en perj uicio de Talía Gabriela Gonzales Lluy, en los
t érm inos de los párrafos 298 a 316 de est a Sent encia.
 121

7. El Est ado no es responsable por la violación de la garant ía j udicial del plazo razonable
en el proceso civil, reconocida en el art ículo 8.1 de la Convención Am er icana, en relación con
los art ículos 19 y 1.1 de la m ism a, en perj uicio de Talía Gabriela Gonzales Lluy, en los
t érm inos de los párrafos 322 y 327 de est a Sent encia.

8. El Est ado no es r esponsable por la violación del derecho a la prot ección j udicial,
reconocido en el art ículo 25.1 de la Convención Am ericana, en r elación con el art ículo 1.1 de
la m ism a, en los t érm inos de los párrafos 331 a 333 y 338 de est a Sent encia.

Y DI SPON E,

por unanim idad que:

9. Est a Sent encia const it uye per se una form a de reparación.

10. El Est ado debe brindar grat uit am ent e y en form a oport una, el t rat am ient o m édico y
psicológico o psiquiát rico a Talía Gabriela Gonzales Lluy, incluyendo el sum inist ro grat uit o de
los m edicam ent os que requiera, en los t érm inos de los párrafos 355 a 360 de la present e
Sent encia.

11. El Est ado debe realizar en el plazo de seis m eses, a part ir de la not ificación de la
present e Sent encia, las publicaciones indicadas en el párrafo 364 de la Sent encia, en los
t érm inos dispuest os en la m ism a. Est a publicación debe m ant enerse en una página web oficial
al m enos por un año.

12. El Est ado debe realizar en el plazo de un año, a part ir de la not ificación de la present e
Sent encia, el act o público de reconocim ient o de r esponsabilidad int er nacional indicado en el
párrafo 368 de la Sent encia, en los t érm inos dispuest os en la m ism a.

13. El Est ado debe ot orgar a Talía Gabriela Gonzales Lluy una beca par a cont inuar sus
est udios universit arios que no se encuent r e condicionada a la obt ención de calificaciones que
la hagan acreedora de una beca de ex celencia, en los t érm inos del párrafo 372 de est a
Sent encia. Se est ablece un plazo de seis m eses para que la víct im a o sus r epr esent ant es
legales den a conocer al Est ado su int ención de recibirla.

14. El Est ado debe ot orgar a Talía Gabriela Gonzales Lluy una beca para la realización de
un posgrado, que no se encuent re condicionada a su desem peño académ ico durant e sus
est udios en la carrera, en los t érm inos del párrafo 373 de est a Sent encia. Para t al efect o, una
vez que culm ine su carrera, Talía deberá inform ar al Est ado y a est e Tribunal, en el plazo de 24
m eses, sobre el posgrado que decidió realizar y su acept ación en el m ism o.

15. El Est ado debe ent r egar a Talía Gabriela Gonzales Lluy una vivienda digna en el plazo
de un año, a t ít ulo grat uit o, en los t érm inos del párrafo 377 de est a Sent encia.

16. El Est ado debe r ealizar un program a para la capacit ación de funcionarios en salud
sobr e m ej or es práct icas y derechos de los pacient es con VI H, en los t érm inos de los párrafos
384 a 386 de est a Sent encia.

17. El Est ado debe pagar, dent ro del plazo de un año a part ir de la not ificación de est a
Sent encia, las cant idades fij adas en los párrafos 409 y 416 por concept o de indem nizaciones
por daños m at eriales e inm at eriales, así com o el reint egro de cost as y gast os, en los t érm inos
del párrafo 421 de est a Sent encia.
 122

18. El Est ado debe reint egrar al Fondo de Asist encia Legal de Víct im as de la Cort e
I nt eram ericana de Derechos Hum anos la cant idad erogada durant e la t ram it ación del present e
caso, en los t érm inos del párrafo 423 de est a Sent encia.

19. El Est ado debe rendir al Tribunal un inform e, dent ro del plazo de un año cont ado a
part ir de la not ificación de est a Sent encia, sobre las m edidas adopt adas para cum plir con la
m ism a. Los inform es relacionados con la at ención m édica y psicológica o psiquiát rica deberán
present arse cada t res m eses.

La Cort e supervisará el cum plim ient o ínt egro de est a Sent encia, en ej ercicio de sus
at ribuciones y en cum plim ient o de sus deberes conform e a la Convención Am ericana sobre
Derechos Hum anos, y dará por concluido el present e caso una vez que el Est ado haya dado
cabal cum plim ient o a lo dispuest o en la m ism a.

Los Jueces Hum bert o Ant onio Sierra Port o, Albert o Pérez Pérez y Eduardo Ferrer Mac- Gregor
Poisot hicieron conocer a la Cort e sus vot os concurrent es, los cuales acom pañan est a
Sent encia. Los Jueces Robert o F. Caldas y Manuel E. Vent ura Robles se adhirieron al vot o
concur r ent e del Juez Eduardo Ferrer Mac- Gregor Poisot .

Redact ada en español en San José, Cost a Rica, el 1 de sept iem br e de 2015.
 123

Hum bert o Ant onio Sier r a Port o

President e

Robert o F. Caldas Manuel E. Vent ura Robles

Diego García- Sayán Albert o Pér ez Pérez

Eduardo Vio Grossi Eduardo Ferr er Mac- Gr egor Poisot

Pablo Saavedra Alessandri

Secret ario

Com uníquese y ej ecút ese,

Hum bert o Ant onio Sierra Port o

President e

Pablo Saavedra Alessandri

Secret ario
 VOTO CON CURREN TE D EL JUEZ H UM BERTO AN TON I O SI ERRA PORTO

SEN TEN CI A D E LA CORTE I N TERAM ERI CAN A D E D ERECH OS H UM AN OS

CASO CASO GON ZALES LLUY Y OTROS V S. ECUAD OR

SEN TEN CI A D E 1 D E SEPTI EM BRE D E 2 0 1 5

( Ex ce pcion e s Pr e lim in a r e s, Fon do, Re p a r a cion e s y Cost a s)

A. I nt r odu cción

1. La finalidad del present e vot o concurr ent e es am pliar y com plem ent ar las razones
por las cuales consider o que no es necesario declarar la violación del art ículo 26 de la
Convención de la Am ericana sobr e Der echos Hum anos ( en adelant e “ la Conv ención” o
“ la Convención Am ericana” ) para alcanzar la efect iva pr ot ección y garant ía de los
der echos económ icos, sociales y cult urales ( en adelant e “ DESC” ) . Por el cont rario, m i
opinión j urídica sobre la m at eria es que est a vía para int ent ar hacer j ust iciables los
DESC, en el m arco del sist em a int eram ericano, puede llegar a ser incluso m ás
problem át ica que ot ras vías exist ent es y ya aplicadas por la Cort e. Por ej em plo, en el
present e caso la Cort e prot egió el der echo a la salud vía conexidad con los der echos a
la vida y a la int egridad personal, al declarar vulnerada “ la obligación de fiscalización y
super visión de la prest ación de ser vicios de salud, en el m arco del derecho a la
int egridad personal y de la obligación de no poner en riesgo la vida” 1 .

2. Al respect o, quisiera aclarar que part o de la prem isa según la cual es necesario
que exist an m ecanism os para prot eger est os der echos, razón por la cual ent iendo la
buena int ención de los j ueces y académ icos que pr openden por una aplicación direct a
del art ículo 26 de la Convención. Sin em bar go, m e parece im port ant e señalar los
principales pr oblem as que, en m i opinión, surgen de est a pr opuest a y que son, a su
vez, las razones por las cuales est im o que la Cort e I nt eram ericana no debe adopt ar
est a posición.

3. Para sust ent ar lo ant erior procederé ent onces a analizar: i) los alcances del
art ículo 26 de la Convención Am ericana; ii) la lim it ación de com pet encia est ablecida en
el Prot ocolo de San Salvador, y iii) la ut ilización de la int erpr et ación ev olut iva y el
principio pro hom ine. Finalm ent e y a m anera de conclusión, realizaré algunas
consideraciones generales sobr e la nat uraleza y com pet encias de los t ribunales de
der echos hum anos.

B. Alca n ce s de l a r t ícu lo 2 6 d e la Con ve n ción Am e r ica n a

4. Ant es de com enzar con el est udio del art ículo 26 de la Convención quisiera aclarar
que m i posición sobr e est e t em a se r efier e exclusivam ent e a la com pet encia que la
Cort e I nt eram ericana t iene para declarar vulnerados los der echos est ablecidos en el
Prot ocolo de San Salvador, por lo que no m e referiré de m anera am plia a algunas
discusiones que se dan en el m arco del debat e sobr e la j ust iciabilidad de los DESC. En
part icular, pienso que no es r elevant e ahondar en la discusión sobr e el caráct er
prest acional de los DESC, por cuant o es claro que t odos los t ipos de derechos lo son en

1
Párr. 191 de la Sent encia.
 2

m ayor o m enor m edida. Tam poco considero que con m i posición se desconozca la
nat uraleza indivisible de los derechos hum anos, dado que dist ingo ent re las
obligaciones que se le generan a un Est ado por la firm a y rat ificación del t rat ado, y las
com pet encias que ese m ism o t rat ado pueda ot orgar al órgano o t ribunal que lo
super vise. Al respect o, es ciert o que los derechos est án int rínsecam ent e conect ados y
no deben ser vist os de m anera aislada, razón por la cual apoyo la j ust iciabilidad de los
DESC vía conexidad, per o la indivisibilidad de los derechos no es suficient e para
m odificar la com pet encia de un t ribunal, com o lo proponen quienes pret enden una
j ust iciabilidad direct a por m edio de la int erpret ación am plia del art ículo 26 de la
Convención.

5. Una vez precisado lo ant erior, m e parece per t inent e en prim er lugar est ablecer
cuáles son las obligaciones que se generan del art ículo 26 de la Convención. Est e
art ículo est ipula que:
CAPI TULO I I I
DERECHOS ECONOMI COS, SOCI ALES Y CULTURALES

Art ículo 26. Desarrollo Progresivo

Los Est ados Part es se com prom et en a adopt ar providencias, t ant o a nivel int erno com o m ediant e la
cooperación int ernacional, especialm ent e económ ica y t écnica, para lograr progresivam ent e la
plena efect ividad de los derechos que se derivan de las norm as económ icas, sociales y sobre
educación, ciencia y cult ura, cont enidas en la Cart a de la Organización de los Est ados Am ericanos,
reform ada por el Protocolo de Buenos Aires, en la m edida de los recursos disponibles, por vía
legislat iva u otros m edios apropiados. ( Subrayado fuera del t ext o)

6. Sobr e el alcance del art ículo 26, la Cort e ha indicado que la obligación principal
que se despr ende de est e art ículo es el desarr ollo progr esivo de los der echos
económ icos, sociales y cult urales2 , el cual conlleva “ un deber – si bien condicionado –
de no- r egresividad, que no siem pre deberá ser ent endido com o una prohibición de
m edidas que r est rinj an el ej er cicio de un derecho” 3 . Adem ás, la Cort e m anifest ó que
las obligaciones gener ales de los art ículos 1 y 2 de la Convención t am bién son
aplicables a est e art ículo 4 .

7. Ahora bien, el art ículo 26 no est ablece un cat álogo de derechos, sino que realiza
una rem isión direct a a la Cart a de la Organización de Est ados Am ericanos ( en adelant e
“ Cart a” o “ Cart a de la OEA” ) . De una lect ura de la Cart a se puede concluir que est a
t am poco cont iene un cat álogo de der echos subj et ivos claros y pr ecisos, sino que por el
cont rario se t rat a de un list ado de m et as y expect at ivas que persiguen los Est ados de
la región, lo cual dificult a vislum brar cuáles son los der echos a los que se hace
m ención en el art ículo. En concret o, no hay r efer encias expr esas a los DESC y para
afirm ar que efect ivam ent e se encuent ran consagrados en la Cart a es necesario r ealizar

2
Cfr. Caso “ Cinco Pensionist as” Vs. Perú. Fondo, Reparaciones y Cost as. Sent encia de 28 de febrero
de 2003. Serie C No. 98, párr. 147.
3
Ca so Ace ve do Bu e ndía y ot r os ( “Ce sa n t e s y Ju bila dos de la Con t ra lor ía ”) Vs. Pe r ú .
Ex ce pción Pr e lim ina r , Fondo, Re pa r a cion e s y Cost a s. Se n t e n cia de 1 de j u lio de 2 0 0 9 Se r ie C N o.
1 9 8 , pá r r . 1 0 3 .
4
“ [ R] esult a pert inent e observar que si bien el art ículo 26 se encuent ra en el capít ulo I I I de la
Convención, t it ulado ‘Derechos Económ icos, Sociales y Culturales’, se ubica, t am bién, en la Part e I de dicho
inst rum ent o, t it ulado ‘Deberes de los Est ados y Derechos Prot egidos’ y, por ende, est á suj et o a las
obligaciones generales cont enidas en los art ículos 1.1 y 2 señalados en el capít ulo I ( t it ulado ‘Enum eración
de Deberes’) , así com o lo est án los art ículos 3 al 25 señalados en el capít ulo I I ( t it ulado ‘Derechos Civiles y
Polít icos’) ” . Ca so Ace ve do Bu e n día y ot r os ( “Ce sa n t e s y Ju bila dos de la Con t r a lor ía ”) Vs. Pe r ú,
pá r r . 1 0 0 .
 3

una labor int erpr et at iva bast ant e ext ensa. Ej em plo de lo ant erior es el derecho a la
salud, el cual fue m at eria de análisis en el present e caso. Algunos aut ores afirm an que
dicho der echo est á not oriam ent e consagrado en la Cart a, no obst ant e, cuando se
busca en el t ext o de la m ism a, se encuent ran solam ent e dos r eferencias vagas en los
art ículos 34 5 y 45 6 . Al respect o, concuerdo plenam ent e con que “ no es suficient e con
solo inferir un der echo por su nom br e desde la Cart a, t am bién es necesario que la
Cart a est ablezca el cont enido m ínim o de ese der echo. Est e cont enido m ínim o podría
ser clarificado luego - hast a ciert o punt o - por ot r os inst rum ent os int ernacionales.
Definir t odo el cont enido y el alcance de un derecho por m edio de ot r os inst rum ent os
result aría inevit ablem ent e en una m odificación de la Cart a” 7 .

8. En est e sent ido, cabe r ecalcar que:

“ La inclusión [ del art ículo 26] en el t ext o convencional requiere el esfuerzo t eórico por dot arla de
sent ido, acorde con las dem ás norm as de la Convención y los principios que rigen su int erpret ación,
evit ando dos post uras que ent endem os incorrect as [ ent re ellas] , la t ent ación de int roducir
m ediant e est e art ículo un catálogo com plet o de derechos sociales que evident em ent e los Est ados
no t uvieron int ención de incorporar en el sist em a de la Convención, diseñado principalm ent e para
la t ut ela de derechos civiles y polít icos” 8 .

9. Si bien hubiera sido deseable cuando se est ableció el art ículo 26 que se ut ilizara
una t écnica legislat iva m enos pr oblem át ica com o lo es el sist em a de rem isiones
com plej o a la Cart a de la OEA, lo ciert o es que la rem isión es a la Cart a y no a la
Declaración Am ericana de los Der echos y Deber es del Hom bre, lo cual podría haber
producido una int erpret ación dist int a, debido a que la declaración sí cuent a con
referencias m ás claras a los DESC9 . Lam ent ablem ent e, est e no es el caso 10 .

10. Por ot ra part e, se ha afirm ado que la Cort e I nt eram ericana ya habría acept ado en
el caso Acev edo Buendía y ot r os ( “ Cesant es y Jubilados de la Cont raloría” ) Vs. Perú
que el art ículo 26 de la Convención cont iene en cat álogo preciso de DESC, los cuales

5
El art ículo 34. i) de la Cart a de la OEA est ablece ent re los “ obj et ivos básicos del desarrollo int egral”
la “ [ d] efensa del pot encial hum ano m ediant e la ext ensión y aplicación de los m odernos conocim ient os de la
ciencia m édica” ( Subrayado fuera del t ext o) .
6
El art ículo 45 de la Cart a de la OEA señala: “ Los Est ados m iem bros […] convienen en dedicar sus
m áxim os esfuerzos a la aplicación de los siguient es principios y m ecanism os: [ …] h) Desarrollo de una
polít ica eficient e de seguridad social” .
7
“ [ I ] t is not enough j ust t o infer a right by it s nam e from t he Chart er, it is also necessary t hat t he
Chart er provides a m inim um cont ent for t hat right . This m inim um cont ent could t hen be clarified – t o a
cert ain ext ent – by ot her int ernat ional inst rum ent s. Defining t he ent ire cont ent and scope of a right by
m eans of ot her inst rum ent s would invariably result in a m odificat ion of t he Chart er” . ( Traducción propia)
Oswaldo Ruiz Chiriboga, The Am erican Convent ion And The Prot ocol Of San Salvador: Two I nt ert wined
Treat ies Non- Enforceabilit y Of Econom ic, Social And Cult ural Right s I n The I nt er- Am erican Syst em ,
Net herlands Quart erly of Hum an Right s, Vol. 31/ 2 (2013) , p. 171.
8
Víct or Abram ovich, y Juliet a Rossi, ‘La Tut ela de los Derechos Económ icos, Sociales y Cult urales en
el Art ículo 26 de la Convención Am ericana sobre Derechos Hum anos’, Est udios Socio- Jurídicos, Vol. 9, 2007,
p. 37.
9
A m anera de ej em plo, el art ículo XI est ablece que: “ Toda persona t iene derecho a que su salud sea
preservada por m edidas sanit arias y sociales, relat ivas a la alim ent ación, el vest ido, la vivienda y la
asist encia m édica, correspondient es al nivel que perm it an los recursos públicos y los de la com unidad” .
10
Al respecto, “ [ e] n el cam ino que debe seguirse para det erm inar si un derecho se encuent ra im plícit o
en la Cart a es necesario, a nuest ro ent ender, evit ar el at aj o de apelar direct am ent e a la Declaración
Am ericana com o inst rum ento que inform a el cont enido de los derechos hum anos consagrados en la Cart a.
[ Est o t eniendo en cuent a que] el art ículo 26 habla de los derechos que se derivan de las norm as
económ icas, sociales, y sobre educación, ciencia y cult ura de la Cart a y no rem it e a la Declaración” . Víctor
Abram ovich, y Juliet a Rossi, ‘La Tut ela de los Derechos Económ icos, Sociales y Cult urales en el Art ículo 26
de la Convención Am ericana sobre Derechos Hum anos’, Estudios Socio- Jurídicos, Vol. 9, 2007, p. 47.
 4

serían exigibles de m anera direct a. En m i opinión, el alcance que se le est á t rat ando de
dar a est a Sent encia es ex cesivo. En prim er lugar, en la Sent encia no se declara la
violación del art ículo 26 y el est udio que se realiza es pr ecisam ent e en t orno a la
obligación de desarr ollo progr esivo y no r espect o a una exigibilidad direct a de algún
der echo en part icular. En segundo lugar, la Sent encia no define ni aclara cuál sería el
DESC que se est aría t ut elando, ni su alcance o cont enido m ínim o. En t ercer lugar,
incluso si se quisiera derivar algún t ipo de j ust iciabilidad direct a de la afirm ación de
que las obligaciones de r espet o y gar ant ía son aplicables al art ículo 26 de la
Convención, cabe r ecalcar que est as afirm aciones son un obit er dict um de la
Sent encia, por cuant o no t ienen r elación direct a con la decisión final que fue la de no
declarar violado el art ículo 26 11 . Adem ás, est e punt o de la Sent encia no fue r eit erada
en la j urisprudencia post erior de la Cort e a pesar de que se han pr esent ado casos en la
que las violaciones alegadas podrían haberle perm it ido a la Cort e r eafir m ar su posición,
por lo que quedan dudas si después de seis años de adopt ado el Fallo se puede
considerar un precedent e const ant e. Finalm ent e, est a Sent encia t iene un problem a de
base im port ant e, porque no hizo m ención alguna al Prot ocolo de San Salvador, lo cual
com o se est udiará m ás adelant e, es fundam ent al para ent ender la com pet encia de la
Cort e en est a m at eria.

11. Teniendo en cuent a lo ant erior, es posible arribar a una prim era conclusión y es
que el art ículo 26 de la Convención Am ericana no cont iene un cat álogo de derechos
subj et ivos est ablecido de m anera clara, precisam ent e por los problem as que genera la
rem isión a la Cart a de la OEA. Por t ant o, la obligación que est e art ículo im plica y que la
Cort e puede super visar de m anera direct a es el cum plim ient o de la obligación de
desarr ollo progr esivo y su consecuent e deber de no r egr esividad, de los der echos que
se pudieran derivar de la Cart a m ás allá de la sim ple referencia al nom br e, com o lo
podría ser el der echo al t rabaj o 12 .

C. El Pr ot ocolo de Sa n Sa lv a dor

12. Com o se señaló ant eriorm ent e, no es posible abordar los debat es sobre la
com pet encia de la Cort e I nt eram ericana en m at eria de DESC sin t ener en cuent a al
Prot ocolo de San Salvador. En efect o, en el decim oct avo período ordinario de sesiones
celebrado en 1988, la Asam blea General de la OEA abrió a firm a el Prot ocolo Adicional
a la Convención Am ericana sobre Der echos Hum anos en m at eria de Der echos
Económ icos, Sociales y Cult urales ( Prot ocolo de San Salvador) . El t ext o del Prot ocolo
se basó en un bor rador de t rabaj o preparado por la Com isión I nt eram ericana 13 y fue
adopt ado el 17 de noviem br e de 1988. El Prot ocolo ent ró en vigor el 16 de noviem bre

11
En efect o, la razón por la cual la Sent encia decide que no hay violación es que “ t eniendo en cuent a
que lo que est á baj o análisis no es alguna providencia adopt ada por el Est ado que haya im pedido el
desarrollo progresivo del derecho a una pensión, sino m ás bien el incum plim ient o est at al del pago ordenado
por sus órganos j udiciales, el Tribunal considera que los derechos afect ados son aquellos prot egidos en los
art ículos 25 y 21 de la Convención y no encuent ra m ot ivo para declarar adicionalm ent e el incum plim ient o del
art ículo 26 de dicho inst rum ent o” . Ca so Ace ve do Bue n día y ot r os ( “Ce sa nt e s y Ju bila dos de la
Con t ra lor ía ”) Vs. Pe r ú , pá rr . 1 0 6 .
12
Por ej em plo, el art ículo 45.b de la Cart a est ablece que: “ El t rabaj o es un derecho y un deber social,
ot orga dignidad a quien lo realiza y debe prest arse en condiciones que, incluyendo un régim en de salar ios
j ust os, aseguren la vida, la salud y un nivel económ ico decoroso para el t rabaj ador y su fam ilia, t ant o en sus
años de trabaj o com o en su vej ez, o cuando cualquier circunst ancia lo prive de la posibilidad de t rabaj ar ” .
13
Cort e I nt eram ericana de Derechos Hum anos, Docum ent os Básicos en Mat eria de Derechos
Hum anos en el Sist em a I nt eram ericano ( Act ualizado a febrero de 2012) , 2012, pp 11.
 5

de 1999 después de la rat ificación de 11 Est ados y a la fecha ha sido rat ificado por 16
Est ados 14 .

13. Sobr e la nat uraleza de los prot ocolos, cabe r ecordar que ést os en el derecho
int ernacional público son acuerdos independient es pero subsidiarios a un t rat ado que
adicionan, aclaran, m odifican o com plem ent an el cont enido procedim ent al o sust ancial
del m ism o. La exist encia de un pr ot ocolo est á direct am ent e ligada a la exist encia del
t rat ado, es decir, sin t rat ado base no exist e pr ot ocolo 15 .

14. La r elevancia del Prot ocolo radica en que es m ediant e est e t rat ado que los Est ados
de la región t om ar on la decisión de definir cuáles son los DESC que est án obligados a
cum plir. Asim ism o, est ablecieron de m anera clara y precisa el cont enido de dichos
der echos. Por ej em plo, el art ículo 10 del Pr ot ocolo consagra el derecho a la salud de la
siguient e m anera:

Ar t ícu lo 1 0
D e r e ch o a la Sa lu d

1. Toda persona t iene derecho a la salud, ent endida com o el disfrut e del m ás alt o nivel de
bienest ar físico, m ent al y social.
2. Con el fin de hacer efect ivo el derecho a la salud los Est ados part es se com prom et en a reconocer
la salud com o un bien público y part icularm ent e a adopt ar las siguient es m edidas para garant izar
est e derecho:
a. la at ención prim aria de la salud, ent endiendo com o t al la asist encia sanit ar ia esencial
puest a al alcance de todos los individuos y fam iliares de la com unidad;
b. la ext ensión de los beneficios de los servicios de salud a t odos los individuos suj et os
a la j urisdicción del Est ado;
c. la t ot al inm unización cont ra las principales enferm edades infecciosas;
d. la prevención y el t rat am ient o de las enferm edades endém icas, profesionales y de
ot ra índole;
e. la educación de la población sobre la prevención y t rat am ient o de los problem as de
salud, y
f. la sat isfacción de las necesidades de salud de los grupos de m ás alt o riesgo y que
por sus condiciones de pobreza sean m ás vulnerables.

15. Sin em bargo, los Est ados t om aron la decisión soberana de rest ringir cuáles de los
DESC consagr ados en el Prot ocolo podían ser obj et o de super visión por m edio del
m ecanism o de pet iciones individuales al est ablecer en el art ículo 19.6 que:

6. En el caso de que los derechos est ablecidos en el párrafo a) del art ículo 8 y en el art ículo 13
fuesen violados por una acción im put able direct am ent e a un Est ado part e del present e Prot ocolo,
t al sit uación podría dar lugar, m ediant e la part icipación de la Com isión I nt eram ericana de Derechos
Hum anos, y cuando proceda de la Cort e I nt eram ericana de Derechos Hum anos, a la aplicación del
sist em a de pet iciones individuales regulado por los art ículos 44 a 51 y 61 a 69 de la Convención
Am ericana sobre Derechos Hum anos. ( Subrayado fuera del t ext o)

16. Es así com o, m ediant e est a disposición, los Est ados r esolvieron lim it ar la
com pet encia de la Com isión y de la Cort e para conocer de casos cont enciosos que no
se encuent r en r elacionados con algunos derechos sindicales y con el der echo a la
educación. En efect o, en el present e caso la Cort e ej erciendo la com pet encia que le

14
Los Est ados que han rat ificado el Protocolo son: Argent ina, Bolivia, Brasil, Colom bia, Cost a Rica,
Ecuador, Honduras, México, Nicaragua, Panam á, Paraguay, Perú, El Salvador, Guatem ala, Surinam e y
Uruguay. Ext raído el 10 de sept iem bre de 2015 desde ht t p: / / www.oas.org/ j uridico/ spanish/ firm as/ a-
52.ht m l.
15
Véase, Definiciones de t érm inos fundam ent ales en la Colección de Trat ados de las Naciones Unidas.
Consult ado en: ht t p: / / www.un.org/ es/ t reat y/ unt c.sht m l# prot ocols.
 6

ot orga est e art ículo declaró la vulneración del der echo a la educación consagrado en el
art ículo 13 del Pr ot ocolo de San Salvador 16 .

17. Ahora bien, est a lim it ación de com pet encia no debe ent ender se com o
cont radict oria con lo dispuest o con el art ículo 26 de la Conv ención Am ericana, si se
t iene en cuent a que est a norm a expr esa la volunt ad post erior y m ás específica de los
Est ados sobr e la com pet encia de la Cort e I nt eram ericana sobr e DESC. Tam poco se
debe leer la Conv ención Am ericana de form a aislada sin t ener en cuent a su Prot ocolo,
por cuant o son t rat ados com plem ent arios que deben ser leídos e int erpr et ados de
m anera conj unt a. De m anera que la Cort e puede conocer de casos cont enciosos en los
que se argum ent e la violación de la obligación de desarr ollo progr esivo de los der echos
que se pudieran derivar de la Cart a, en virt ud el art ículo 26 de la Convención, así com o
de aquellos casos en que se alegue la vulneración de los art ículos 8.a y 13 del
Prot ocolo.

18. Asim ism o, es r elevant e señalar que las obligaciones generadas por el Prot ocolo a
los Est ados Part e son independient es al hecho de que la Cort e t enga com pet encia para
declarar violaciones en el m arco de su función cont enciosa. Sim plem ent e para la
vigilancia de cum plim ient o de est os der echos los Est ados dispusieron ot r os
m ecanism os, com o lo son los est ablecidos en los dem ás incisos del art ículo 19 del
Prot ocolo, t ales com o la posibilidad de form ular obser vaciones y r ecom endaciones
sobr e la sit uación de los DESC en el inform e anual de la Com isión I nt er am ericana.

19. No obst ant e a que la disposición del art ículo 19.6 del Prot ocolo dej a est ablecida la
lim it ación de com pet encia de form a clara y precisa, algunos aut ores han señalado que
se debe acudir al m ét odo de int erpr et ación ev olut iva y al principio pro hom ine con la
finalidad de act ualizar el sent ido y alcance nor m at ivo del art ículo 26 de la Convención.
Por ello, a cont inuación proceder é a est udiar algunos de los argum ent os que se
exponen para j ust ificar est a posición.

D . I nt e r pr e t a ción e v olu t iva y pr in cipio p r o h om in e

20. Sobr e est e punt o, quienes propenden por una j ust iciabilidad direct a de los DESC
por vía de la aplicación del art ículo 26 de la Convención, han argum ent ado que una
m anera de superar la barr era de com pet encia est ipulada en el Pr ot ocolo sería
m ediant e la aplicación de una int erpret ación evolut iva. En part icular, ut ilizan el
der echo com parado com o herram ient a, debido a que varios t ribunales const it ucionales
de los países de la región han acept ado la j ust iciabilidad direct a de los DESC. Al
respect o, consider o que est a t em át ica debe ser abordada por dos vías. La prim era
im plica un exam en de los dem ás m ét odos int erpr et at ivos con los que se cuent a en el
der echo int ernacional, ya que el m ét odo ev olut ivo no es el único que debe ser t enido
en cuent a. En segundo lugar, expondr é m i opinión sobre cóm o debe ser valorado el
der echo com parado en est e t em a.

21. Sobr e los m ét odos de int erpret ación que deben ser t enidos en cuent a, los art ículos
31 y 32 de la Convención de Viena sobr e el Der echo de los Trat ados est ablecen los
principales m ét odos. Est o ha sido acogido por la Cort e I nt eram ericana en su
j urisprudencia, de m anera que adem ás del m ét odo ev olut ivo ha ut ilizado ot ros crit erios
de int erpret ación, t ales com o la int erpret ación lit eral, la int erpret ación sist em át ica y la
int erpr et ación t eleológica. Al respect o, la Cor t e ha ent endido que la int erpr et ación
lit eral es aquella que se r ealiza de buena fe confor m e al sent ido cor rient e de los

16
Párr. 291 de la Sent encia. .
 7

t érm inos. Est e t ipo de int erpr et ación ha sido usada por la Cort e a t ravés del significado
lit eral de algunas expr esiones o palabras de la Convención y ot ros t rat ados 17 . De ot ra
part e, según la int erpret ación sist em át ica, la Cort e ha sost enido que las norm as deben
ser int erpr et adas com o part e de un t odo cuyo significado y alcance deben fij arse en
función del sist em a j urídico al cual pert enecen 18 . En el m arco de est e t ipo de
int erpr et ación, el Tribunal ha analizado los t rabaj os pr eparat or ios de la Declaración
Am ericana y de la Convención Am ericana, así com o algunos de los inst rum ent os del
sist em a universal de der echos hum anos y ot ros sist em as regionales de pr ot ección
com o el eur opeo y el africano 19 . Asim ism o, la Cort e t am bién ha ut ilizado la
int erpr et ación t eleológica. Respect o a est a int erpret ación, la Cort e ha analizado el
propósit o de las norm as involucradas en la int erpret ación, considerado pert inent e el
obj et o y fin del t rat ado m ism o y los propósit os del sist em a int eram ericano de derechos
hum anos. Por últ im o, la int erpret ación evolut iva im plica que:

los t r at ados de derechos hum anos son inst rum ent os vivos, cuya int erpret ación t iene que
acom pañar la evolución de los t iem pos y las condiciones de vida act uales. Tal int erpret ación
evolut iva es consecuent e con las reglas generales de int erpret ación est ablecidas en el art ículo 29
de la Convención Am ericana, así com o en la Convención de Viena sobre el Derecho de los Trat ados.
Al efect uar una int erpret ación evolut iva la Cort e le ha ot orgado especial relevancia al derecho
com parado, razón por la cual ha ut ilizado norm at iva nacional o j urisprudencia de t ribunales
int ernos a la hora de analizar cont roversias específicas en los casos cont enciosos20.

22. Al respect o, cabe señalar que los m ét odos de int erpr et ación deben ser ut ilizados
cuando una norm a es am bigua, sit uación que no consider o que se dé r espect o a la
lim it ación de com pet encia que est ipula el art ículo 19.6 del Prot ocolo de San Salvador
respect o al art ículo 26 de la Conv ención, puest o que, com o se indicó ant eriorm ent e, la
norm a es clara en su sent ido. Sin perj uicio de lo ant erior, si se quisiera hacer una
int erpr et ación de la norm a no es suficient e con hacer uso de uno de los diversos
m ét odos de int erpret ación exist ent es, por cuant o est os son com plem ent arios ent r e sí y
ninguno t iene una m ay or j erarquía que el ot ro.

23. A m anera de ej em plo ut ilizaré los ot r os m ét odos de int erpr et ación par a dem ost r ar
que est os, en v ez de sust ent ar la j ust iciabilidad direct a de los DESC por m edio del
art ículo 26 de la Conv ención, apoy an la posición que he v enido defendiendo en el
present e v ot o. Respect o a la int erpr et ación lit eral de las dos norm as, a saber el
art ículo 26 de la Convención y el 19.6 del Prot ocolo, im plica j ust am ent e lo que he
venido realizando, y es concluir que de la lect ura de las dos norm as se puede derivar
que no fue volunt ad de los Est ados est ablecer una opción de j ust iciabilidad direct a en
el art ículo 26 y, por el cont rario, en el art ículo 19.6 det erm inaron una lim it ación de
com pet encia. La int erpr et ación lit eral hace r eferencia a la buena fe con que se deben
int erpr et ar los t rat ados y, est o es relevant e en est e punt o, por cuant o pareciera que la
int ensión de llegar a un result ado concret o en algunos casos desorient a el sent ido

17
Ver, por ej em plo, Caso Art avia Murillo y otros ( Fecundación in vit ro) Vs. Cost a Rica. Excepciones
Prelim inares, Fondo, Reparaciones y Cost as. Sent encia del 28 de noviem bre de 2012. Serie C No. 257, párr.
178, y Caso Moham ed Vs. Argent ina. Excepción Prelim inar, Fondo, Reparaciones y Cost as. Sent encia del 23
de noviem bre de 2012. Serie C No. 255, párr. 93.
18
Cfr. Caso Art avia Murillo y ot ros ( Fecundación in vit ro) Vs. Cost a Rica, párr. 191, y Caso González y
ot ras (“ Cam po Algodonero” ) Vs. México. Excepción Prelim inar, Fondo, Reparaciones y Cost as. Sent encia de
16 de noviem bre de 2009. Serie C No. 205, párr. 43.
19
Cfr. Caso Art avia Murillo y otros (Fecundación in vit ro) Vs. Cost a Rica, párr s. 191 a 244.
20
Caso Art avia Murillo y ot ros ( Fecundación in vit ro) Vs. Cost a Rica, párr. 245, y El D e re ch o a la
I n form a ción sobr e la Asist e n cia Consu la r e n e l M a r co de la s Ga r a nt ía s de l D e bido Pr oce so Le ga l.
Opinión Consu lt iv a OC- 1 6 / 9 9 de 1 de oct u br e de 1 9 9 9 . Se r ie A N o. 1 6 , pá r r . 1 1 4 .
 8

lit eral de la norm a o lleva a hacer caso om iso de norm as o fact or es r elevant es para la
int erpr et ación.

24. Con r elación a la int erpr et ación sist em át ica, para det erm inar los alcances del
art ículo 26 de la Conv ención no se debe obviar lo est ablecido en el Pr ot ocolo, ya que,
com o se m anifest ó ant eriorm ent e, los dos t rat ados deben ser leídos de form a
conj unt a. Por est o, una int erpret ación sist em át ica que solo ut ilice a ot ros art ículos de
la Convención no puede ser considerada valida. Por ot ra part e, algunos aut ores
m anifiest an que de una int erpr et ación sist em át ica con base en el art ículo 4 del
Prot ocolo se podría llegar a concluir la inaplicación del art ículo 19.6 del Prot ocolo. Al
respect o, el m encionado art ículo indica que:

Ar t ícu lo 4
N o Adm isión de Re st r iccion e s

No podrá restringirse o m enoscabarse ninguno de los derechos reconocidos o vigent es en un

Est ado en virt ud de su legislación int erna o de convenciones int ernacionales, a pret ext o de que el
present e Prot ocolo no los reconoce o los reconoce en m enor grado.

25. Al respect o, consider o que est a norm a sería aplicable si en el art ículo 26 de la
Convención se hubiese est ipulado un cat álogo donde est uvieran los DESC claram ent e
est ablecidos, pero com o ya se expresó, est o no es así, por lo que no se puede
argum ent ar que son dos norm as que realm ent e est én com pit iendo. Adem ás, no sería
lógico pensar que est e art ículo cancela o der oga la lim it ación de com pet encia del
art ículo 19.6, por cuant o ést e no r est ringe der echos, sino com pet encias de la Com isión
y de la Cort e. Confundir la rest ricción de un der echo con las lim it aciones de
com pet encias podría conllevar al result ado absurdo de abrir com plet am ent e la
com pet encia de la Cort e, incluso en cont ravía de la volunt ad de los Est ados.

26. Con r elación a la int erpr et ación t eleológica, algunos han afirm ado que est e m ét odo
es favorable a la j ust iciabilidad direct a de los DESC por dos vías, a saber: i) el fin
últ im o del sist em a int eram ericano es la prot ección de los der echos hum anos y est o
im plica int ent ar hacer exigibles el m ayor núm ero de derechos posibles, y ii) cuando se
cr eó el art ículo 26 de la Conv ención la int ención de los Est ados no era la de excluir la
posibilidad de la exigibilidad direct a de los DESC. Sobr e el prim er punt o, cabe señalar
que pr ecisam ent e el Pr ot ocolo de San Salvador t uvo com o finalidad incorporar en el
sist em a int eram ericano de m anera m ás exact a los DESC y am pliar el ám bit o de
prot ección del sist em a, por lo que no es j ust o posicionar al Prot ocolo com o un t rat ado
que at ent aría cont ra el fin del sist em a int eram ericano por sim plem ent e est ablecer
reglas de com pet encia. Adem ás, sobr e est e punt o debe r ecalcarse que “ [ s] i el sent ido
corrient e de una disposición es claro en no ot orgar j urisdicción a los órganos del
sist em a int eram ericano, el obj et o y fin de la Convención no se pueden ut ilizar para
der ribar ese r esult ado” 21 .

27. Con relación al segundo argum ent o, si bien los t rabaj os pr eparat orios son m edios
de int erpret ación com plem ent arios, la Cort e I nt eram ericana en algunos casos los ha
usado para int ent ar vislum brar la finalidad o propósit o que perseguían los Est ados al
m om ent o de cr ear el t r at ado. En efect o, en la Sent encia del Caso Acevedo Buendía y
ot r os ( “ Cesant es y Jubilados de la Cont raloría” ) Vs. Perú se hizo refer encia a los

21
“ I f t he ordinary m eaning of a provision is clear in not grant ing j urisdict ion t o t he I AS bodies, t he
obj ect and purpose of t he Convent ion cannot be used t o overt hrown t hat result ” . ( Traducción propia)
Oswaldo Ruiz Chiriboga, The Am erican Convent ion And The Prot ocol Of San Salvador: Two I nt ert wined
Tr eat ies Non- Enforceabilit y Of Econom ic, Social And Cult ural Right s I n The I nt er- Am erican Syst em ,
Net herlands Quart erly of Hum an Right s, Vol. 31/ 2 (2013) , p. 170.
 9

m ism os con la int ensión de m ost rar que los Est ados habrían podido est ar de acuerdo
con la j ust iciabilidad direct a de los DESC cuando se discut ió el ar t ículo 26 de la
Convención. Al respect o, cabe resalt ar que:

El Tribunal solo present ó los punt os de vist a de aquellos Est ados que t rat aron de m at erializar el
ej er cicio de los DESC por m edio de la act ividad de la Cort e. No se hizo m ención de los países que se
opusieron a la exigibilidad de los DESC y, m ás im port ant e, com o Burgorgue- Larsen recalca: nada se
dij o sobre el proceso por el cual en últ im a inst ancia se dio lugar a la elaboración de Art ículo 26
com o t al. Tam poco se dij o nada sobre el alcance que los diferent es Est ados est aban dispuest os a
ot orgar a est e art ículo. ¿Significa est o que el art ículo era el result ado de un com prom iso, o esto
represent a aquellos Est ados que est aban a favor de dar a los derechos económ icos y sociales un
lugar t an im port ant e? Claram ent e, los silencios de la Cort e fueron parte de su est rat egia para llegar
a su obj et ivo, pase lo que pase, es decir, confiriendo el alcance m ás am plio posible sobre el art ículo
26. Sin em bargo, dej ando fuera a Brasil y Guat em ala, los t rabaj os preparat orios m uest ran cuán
reacios fueron la m ayoría de los Est ados para r econocer que lo que iba a convert irse en el art ículo
26 debería ser procesable22 . ( Subrayado fuera del t ext o)

28. Respect o al uso del der echo com parado com o una vía para fort alecer una posible
int erpr et ación evolut iva en la m at eria, si bien es ciert o que la m ayoría de la
Const it uciones de los países de la región consagran cat álogos de DESC y en m uchos se
concede la posibilidad de j ust iciabilidad direct a de los m ism os, est im o que est o no es
un argum ent o suficient e para am pliar el alcance del art ículo 26 de la Conv ención. Al
respect o, reit er o que son los m ism os Est ados los que t om ar on la decisión de no
garant izar una j ust iciabilidad direct a en est e art ículo y, por el cont rario, cuando
cr ear on el cat álogo de der echos m ediant e el Prot ocolo r esolvieron lim it ar la
com pet encia de la Cort e. Ent onces, si bien int ernam ent e los Est ados han ido am pliando
su posición, no le com pet e a la Cort e m odificar la volunt ad que fue inicialm ent e
expr esada en el Prot ocolo. En est e sent ido, la Conv ención Am ericana en sus art ículos
31, 76 y 77 det erm ina que, en caso de quer er r econocer ot ros der echos, es posible
realizar enm iendas o pr ot ocolos que lo perm it an. Por ello, concuerdo con que “ [ s] i los
Est ados quieren realm ent e t om arse en serio el t em a es urgent e una revisión de los
t rat ados en la m at eria para que sean ellos m ism os quienes decidan act ualizar sus
obligaciones sobre el t em a” 23 .

29. Por ot ra part e, algunos aut ores acuden al principio pro hom ine est ablecido en el
art ículo 29 de la Convención para afirm ar que est e propende por la exigibilidad direct a
de los DESC vía el art ículo 26, dado que est a posición sería m ás garant ist a. Sobre est e
principio, la Cort e ha est ablecido que “ el sist em a de pr ot ección int ernacional debe ser
ent endido com o una int egralidad, principio recogido en el art ículo 29 de la Conv ención
Am ericana, el cual im pone un m arco de pr ot ección que siem pr e da preferencia a la
int erpr et ación o a la norm a que m ás fav orezca los derechos de la per sona hum ana,

22
“ The Court put forward t he point s of view of only t hose St at es which t ried t o m at erialise t he
exercise of ESC right s by m eans of t he act ivit y of t he Court . No m ent ion was m ade of t he count ries which
opposed t he enforceabilit y of ESC r ight s and, m ore im port ant ly, as Burgorgue- Larsen recalls: not hing was
said about t he process which ult im at ely gave rise t o t he draft ing of Art icle 26 as such. Nor was anyt hing said
about t he scope t he different St at es were prepared t o confer on t his art icle. Does t his m ean t hat t he art icle
was t he result of a com prom ise, or did it represent t hose Stat es which were in favour of giving econom ic and
social right s such an im port ant place? Clearly, t he silences of t he Court were part of it s st rat egy t o reach it s
obj ect ive, com e what m ay, nam ely conferring t he widest scope possible on Art icle 26. But Brazil and
Guat em ala aside, t he preparat ory works show j ust how reluct ant t he m aj orit y of St at es were t o recognize
t hat what was t o becom e Art icle 26 should be act ionable” ( Traducción propia) Oswaldo Ruiz Chiriboga, The
Am erican Convent ion And The Prot ocol Of San Salvador: Two I nt ert wined Treat ies Non- Enforceabilit y Of
Econom ic, Social And Cult ural Right s I n The I nt er - Am erican Syst em , Net herlands Quart erly of Hum an Right s,
Vol. 31/ 2 ( 2013) , p. 170.
23
Juan Carlos Upegui Mej ía, Diálogos Judiciales en el Sist em a I nt eram ericano de Garant ía de los
Derechos Hum anos. Barcelona, España, 26 de febrero de 2015. Disponible en
ht t ps: / / www.yout ube.com / wat ch?v= 7cAls8PSzm o&feat ure= yout u.be
 10

obj et ivo angular de prot ección de t odo el [ s] ist em a [ i] nt eram ericano. En est e sent ido,
la adopción de una int erpret ación r est rict iva en cuant o al alcance de la com pet encia de
est e Tribunal no sólo iría cont ra el obj et o y fin de la Convención, sino que adem ás
afect aría el efect o út il del t rat ado m ism o y de la garant ía de prot ección que est ablece,
con consecuencias negat ivas para la presunt a víct im a en el ej ercicio de su derecho de
acceso a la j ust icia” 24 . En efect o, el principio pro hom ine debe ser aplicado cuando la
Cort e se encuent r e fr ent e a dos posibles int erpr et aciones válidas y ciert as. Just am ent e,
lo que ha dem ost rado el análisis llevado a cabo en el present e vot o es que la
j ust iciabilidad direct a de los DESC a part ir del art ículo 26 de la Convención no es una
int erpr et ación válida, dado que lo que se est á int ent ando es derivar un enunciado
norm at ivo que no corr esponde a la norm a 25 .

E. Con clu sión y con sid e r a cion e s f in a le s

30. Una vez expuest os los argum ent os j urídicos que sust ent an m i decisión en la
present e Sent encia, m e par ece adecuado adem ás pr esent ar ot ras razones que
refuerzan el sent ido de m i posición. Para em pezar, uno de los m ot ivos por los cuales
los argum ent os de quienes est án en pr o de la j ust iciabilidad direct a de los DESC a
t ravés del art ículo 26 no m e par ecen per suasivos, es porque no logr an fundam ent ar
cóm o est a vía, que im plica ir en cont ravía de lo expr esam ent e señalado por el
Prot ocolo, es una m ej or opción que las ot ras vías de pr ot ección que ha ut ilizado la
Cort e com o la conexidad con el derecho a la vida o a la int egridad personal, o el
concept o de “ vida digna” . Algunos aut ores m anifiest an que est o es necesario para dar
un ám bit o de prot ección específico de los DESC, sin t ener en cuent a que el Prot ocolo
de San Salvador creó dicho ám bit o de prot ección, m as concluyó que la Cort e sólo
conocería de m anera direct a de los der echos consagrados en el art ículo 8.a y 13 del
Prot ocolo. Adem ás, no se ha dem ost rado que la ut ilización de la conexidad o del
concept o de “ vida digna” com o m ecanism os de prot ección indirect a de los DESC26 no
sea efect ivo para la prot ección y garant ía de los der echos de las víct im as, o que no sea
una opción garant ist a. Coincido con que es im port ant e que las líneas j urisprudenciales
sean garant ist as y de avanzada, pero en est os casos donde la prot ección se puede
alcanzar por vías m enos grav osas y cont rovert idas es m ej or opt ar por m edios m ás
efect ivos y dej ar de lado algunas pret ensiones académ icas.

31. En efect o, en la pr esent e Sent encia la Cort e decidió analizar las afect aciones a la
salud de Talía Gonzales Lluy por ser una persona con VI H a t rav és de los derechos a la
vida y a int egridad personal consagrados en los art ículos 4 y 5 de la Convención. Est a
vía argum ent at iva no im pidió que la Cort e r ealizará im port ant es avances con r elación a
los requisit os de disponibilidad, accesibilidad, acept abilidad y calidad en la prest ación
de los servicios de salud, así com o a la obligación de r egular, fiscalizar y supervisar la
prest ación de servicios en cent r os de salud privados. Lo ant erior no im plica la cr eación
de un nuevo derecho, sino darle cont enido y alcance a der echos com o la vida e
int egridad que sí se hallan consagrados en la Convención y , por t ant o, acept ado por los
Est ados Part e.

24
Caso Vélez Loor Vs. Panam á. Excepciones Prelim inares, Fondo, Reparaciones y Cost as. Sent encia de
23 de noviem bre de 2010. Serie C No. 218, párr. 34.
25
En el m ism o sent ido, ver: Caso González y ot ras ( “ Cam po Algodonero” ) Vs. México. Excepción
Prelim inar, Fondo, Reparaciones y Cost as. Sent encia de 16 de noviem bre de 2009. Serie C No. 205, párr.
79.
26
En sim ilar sent ido, el perit o Court is en la audiencia pública del present e caso m anifestó que: “ No
[ …] obj e[ t a] de[ sde] el punt o de vist a concept ual [ que se int erpret e el derecho a la salud a t ravés del
derecho a la int egridad física porque] los derechos [ son] indivisibles, int erdependient es y de igual j erarquía” .
 11

32. Por ot ra part e, ot ra de m is pr eocupaciones se cent ra en que expandir la

com pet encia de la Cort e desconociendo la volunt ad de los Est ados conlleva la
deslegit im ación del Tribunal y pone en t ela de j uicio los avances j urisprudenciales que
ya se han conseguido en ot ros t em as con m ucho esfuerzo. La legit im idad de los
Tribunales est á dada, en prim er lugar, por la volunt ad de los Est ados que decidieron
cr earlos, así com o por sus sent encias, la m ot ivación que pr esent en en ellas y su apego
al Derecho. Si la Cort e se ext ralim it a de las funciones que le son dadas por la
Convención Am ericana y dem ás t rat ados del sist em a int eram ericano, est aría m inando
la legit im idad y confianza que los Est ados deposit aron en ella. Una decisión que
im plicara desconocer la volunt ad de los Est ados en est e punt o puede acar r ear una
reacción negat iva o un m alest ar que pone en peligro el sist em a. Si bien la Cort e no fue
cr eada para com placer a los Est ados, pues t iene la m isión de j uzgar su responsabilidad
int ernacional, t am poco puede generar un desbalance t al que pudiera im plicar la
despr ot ección de los der echos hum anos que busca salvaguardar . En est e sent ido,
concuerdo con que:

“ una int erpret ación de la Cort e sobre el alcance del art ículo 26 que perm it a el acceso direct o a
violaciones de los DESC podría const it uir t ant o la am pliación de la j urisdicción com o la am pliación
de las ‘oport unidades para det ect ar, denunciar o rem ediar el incum plim ient o’, en cualquier caso, es
posible que produzca una reacción host il por part e del Estado. Una vez m ás, en am bos casos, la
host ilidad de un est ado surgiría principalm ent e de su creencia de que el organism o supranacional
est á part icipando en m ás o en un t ipo diferent e de supervisión de la acept ada inicialm ent e por
part e del Est ado. En est e m odelo, la percepción del est ado es m ás im port ant e que la corrección ( en
la m edida en que esto puede ser j uzgado de m anera obj et iva) de la decisión supranacional. Si,
com o se argum ent a, los est ados ent ienden los t érm inos de la Convención Am ericana y la decisión
de la Cort e en el caso Cinco Pensionist as y casos post eriores, com o lím it es en el acceso directo
para lit igar los DESC a t ravés del art ículo 26, una int erpretación m ás am plia de dicho art ículo por
part e de la Cort e const it uiría una ext ra- legalización” 27 .

33. Finalm ent e, considero que los t ribunales de der echos hum anos, com o la Cort e
I nt eram ericana, no pueden ent r ar a suplir las deficiencias dem ocrát icas de los países,
razón por la cual se debe ser caut eloso en la m at eria 28 . Los t ribunales de der echos
hum anos deben buscar la prot ección de los der echos de las m inorías, per o at eniéndose
siem pre a las com pet encias que les han sido at ribuidas. Del balance que la Cort e logre
ent re la t ent ación de ex pandir en dem asía sus com pet encias y la necesidad de avanzar
en los est ándar es j urídicos para la efect iva prot ección y garant ía de los der echos
hum anos, depende en gran m edida la est abilidad y fut ur o del sist em a int eram ericano.

27
“ a Court int erpret at ion of t he scope of art icle 26 t hat would perm it direct access for ESC violat ions
could const it ut e eit her broadening of t he j urisdict ion, or expansion of t he " opport unit ies t o det ect , expose or
rem edy noncom pliance" - in either case, result s likely t o produce host ile st at e react ion. Again, in bot h cases, a
given st at e's host ilit y would flow prim arily from it s belief t hat t he supranat ional body is engaging in m ore or
a different kind of oversight t han t he st at e init ially accept ed. I n t his m odel, st at e percept ion is m ore
im port ant t han t he correct ness ( t o t he ext ent t hat t his m ay be j udged obj ect ively) of t he supranat ional
decision. I f, as we argue, st at es underst and t he t erm s of t he Am erican Convent ion and t he Court 's rulings in
Five Pensioners and subsequent cases as lim it s on direct access for ESC lit igat ion via art icle 26, a broader
int erpret at ion of t hat art icle by t he Court would const it ut e overlegalizat ion” ( Traducción propia) Jam es L.
Cavallaro, and Em ily Schaffer. Rej oinder: Just ice before Just iciabilit y: I nt er - Am erican Lit igat ion and Social
Change, New York Universit y Journal of I nt ernat ional Law and Polit ics, Vol. 39, I ssue 2 ( Wint er 2006) , p.
365.
28
Al respect o, ver: “ Sin lugar para la soberanía popular. Dem ocracia, derechos y cast igo en el caso
Gelm an” . Roberto Gargarella (2012) .
 12

Hum bert o Ant onio Sier r a Port o

Juez

Pablo Saavedra Alessandri

Secret ario
 VOTO CON CURREN TE D EL
JUEZ ALBERTO PÉREZ PÉREZ

CASO GON ZALES LLUY Y OTROS VS. ECUAD OR

SEN TEN CI A D E 1 D E SEPTI EM BRE D E 2 0 1 5

( Ex c e p c i o n e s P r e l i m i n a r e s , F o n d o , R e p a r a c i o n e s y Co s t a s )

1. Com part o plenam ent e el cont enido de la Sent encia dict ada en el present e caso y
el profundo sent im ient o de solidaridad con la víct im a y de com prensión de sus
sufrim ient os. No obst ant e, he sent ido la necesidad de em it ir un vot o concurrent e habida
cuent a de las const ant es propuest as hechas durant e la deliberación del caso para que se
invocara com o derecho principal violado por la acción del Est ado el derecho a la salud,
es decir, un derecho no incluido ent re los que reconoce la Convención Am ericana sobre
Derechos Hum anos, sino ent re los que reconoce el Prot ocolo de San Salvador, y que no
es uno de los dos derechos que el art ículo 19 de dicho Prot ocolo incluye en el régim en de
prot ección específico del sist em a, es decir, la intervención de los órganos del sist em a: la
Com isión I nt eram ericana de Derechos Hum anos y la Cort e I nt eram ericana de Derechos
Hum anos. Considero que esas propuest as son t ot alm ent e infundadas, por las razones
que paso a exponer.

I. RECON OCI M I EN TO D E D ERECH OS E I N CLUSI ÓN EN EL RÉGI M EN D E

PROTECCI ÓN

2. La Convención Am ericana cum ple una doble función con respect o a los derechos
enunciados en ella: por un lado los reconoce, y por ot ro los incluye en un régim en de
prot ección que es la novedad sust ancial aport ada por dicho inst rum ent o.

A. Re con ocim ie n t o de d e r e ch os
3. La Convención Am ericana reconoce los derechos civiles y polít icos incluidos en el
Capít ulo I I de la Part e I 1 : derecho al reconocim ient o de la personalidad j urídica, derecho
a la vida, derecho a la int egridad personal, prohibición de la esclavit ud y la servidum bre,
derecho a la libert ad personal, garant ías j udiciales, principio de legalidad y
ret roact ividad, derecho a indem nización en caso de error j udicial, prot ección de la honra
y la dignidad, libert ad de conciencia y de religión, libert ad de pensam ient o y de
expresión, derecho de rect ificación o respuest a, derecho de reunión, libert ad de
asociación, prot ección a la fam ilia, derecho al nom bre, derechos del niño, derecho a la
nacionalidad, derecho a la propiedad privada, derecho de circulación y de residencia,

1
En el proyect o considerado por la Conferencia Especializada en que se adopt ó la Convención se
denom inaba “ Derechos prot egidos” y com prendía el art ículo referido al desarrollo progresivo de los der echos
económ icos, sociales y cult urales.
 2

derechos políticos, igualdad ant e la ley y prot ección j udicial. Ésos son los derechos y
libert ades “ incluidos en el régim en de prot ección de est a Convención” 2 .

4. Est o no significa que sólo exist an est os derechos y libert ades, sino que sólo
det erm ina cuáles son los derechos y libert ades incluidos en el régim en de prot ección de
la Convención: por un lado, los art ículos 31, 76 y 77 regulan la form a en que se podrán
incluir ot ros derechos en el régim en de prot ección de la Convención; por ot ro lado, el
art ículo 29 ( “ Norm as de I nt erpret ación” , incluido en el Capít ulo I V, “ Suspensión de
Garant ías, I nt erpret ación y Aplicación” ) reconoce ot ros derechos y garant ías ( en
part icular los que “ son inherent es al ser hum ano o que se deriven de la form a
dem ocrát ica republicana de gobierno” ) , pero nada dice acerca de su inclusión en el
régim en de prot ección.

5. El art ículo 31, t it ulado “ Reconocim ient o de Ot ros Derechos” , regula la form a en
que esos ot ros derechos “ [ p] odrán ser incluidos en el régim en de prot ección de est a
Convención” : “ por los procedim ient os previst os en los art ículos 76 y 77” .

6. Ello significa que exist en “ ot ros derechos” adem ás de los reconocidos por la
Convención que pueden ser j ust iciables según el derecho int erno o según ot ro
ordenam ient o j urídico, pero sólo quedarán “ reconocidos” a los efect os de la Convención
( art ículo 1.1) y est arán incluidos en el régim en de prot ección creado por ést a cuando se
hayan seguido los procedim ient os del art ículo 76 o del art ículo 77 ( sea por enm iendas o
prot ocolos) .

B. El r é gim e n de p r ot e cción
7. El régim en de prot ección est á fij ado en la Part e I I , “ Medios de la Prot ección” , que
asigna est a com pet encia a la Com isión I nt eram ericana de Derechos Hum anos y a la
Cort e I nt eram ericana de Derechos Hum anos ( según el art ículo 33) . Todo ese régim en
de prot ección est á referido a los derechos hum anos est ablecidos en la Convención o a
los derechos y libert ades reconocidos por la Convención. Veam os las disposiciones
pert inent es:

a) La Com isión ( Capít ulo VI I ) : Los art ículos pert inent es se r efier en a la
com pet encia de la Com isión, a la adm isibilidad de los casos y al procedim ient o. La
Com isión t iene com pet encia. en r elación con las “ pet iciones” present adas por
“ [ c] ualquier persona o grupo de personas, o ent idad no gubernam ent al legalm ent e
reconocida en uno o m ás Est ados m iem bros de la Organización [ de los Est ados
Am ericanos] ” que “ cont engan denuncias o quej as de violación de est a Convención por
un Est ado part e” ( art ículo 44) o con las “ com unicaciones en que un Est ado part e
alegue que ot ro Est ado part e ha incurrido en violaciones de los derechos hum anos
est ablecidos en est a Convención” art ículo 45) . Debe considerar inadm isible t oda
pet ición o com unicación que “ no exponga hechos que caract ericen una violación de los
der echos garant izados por est a Convención” ( art ículo 47.b) . Y la Sección relat iva al
“ Pr ocedim ient o” se r efiere al caso de que la Com isión reciba una pet ición o
com unicación en la que se alegue la violación de cualquiera de los derechos que
consagra est a Conv ención” .
b) La Cort e ( Capít ulo VI I I ) : Los art ículos pert inent es se refieren a los casos
que pueden som et erse a la Cort e y a la com pet encia de ést a. En cuant o al

2
Art ículo 31 de la Convención Am ericana sobre Derechos Hum anos.
 3

som et im ient o de casos: sólo puede conocer de un caso que le som et an los Est ados
Part es o la Com isión luego de haberse agot ado los pr ocedim ient os ant e la Com isión
( art ículo 61) , de m odo que son aplicables t odas las nor m as cit adas r espect o de la
Com isión. En cuant o a la com pet encia, incum be a la Cort e decidir si “ hubo violación de
un derecho o libert ad prot egidos en est a Conv ención” , y en caso afirm at ivo “ dispondrá
que se garant ice al lesionado en el goce de su der echo o libert ad conculcados” , y si
corr esponde que se r epar en las consecuencias de la m edida o sit uación que ha
configurado “ la vulneración de esos der echos” .
8. Alcance de la “ com pét ence de la com pét ence” . Añadir derechos no es
com pet encia de la Cort e I nt eram ericana, sino de los Est ados. La com pet encia de decidir
en cada caso concret o si t iene o no com pet encia no significa que la Cort e pueda
m odificar el alcance y el sent ido de la com pet encia que le asignan las disposiciones de la
Convención.

II. M ERO COM PROM I SO DE D ESARROLLO PROGRESI VO

Y N O RECON OCI M I EN TO D E D ERECH OS

9. La lect ura del art ículo 26, único del Capít ulo I I I de la Part e I ( Derechos
Económ icos, Sociales y Cult urales) y t it ulado “ Desarrollo Progresivo” dem uest ra que en
ese art ículo no se reconocen o consagran los derechos económ icos, sociales y cult urales,
sino que est ablece algo m uy dist int o: el com prom iso de los Est ados de lograr
progresivam ent e la plena efect ividad de los derechos económ icos, sociales y cult urales
que derivan de las norm as pert inent es de la Cart a de la Organización de los Est ados
Am ericanos “ en la m edida de los recursos disponibles” . El t ext o del art ículo es
absolut am ent e claro, y t am bién lo es su cont ext o. Est a int erpret ación es corroborada por
los acuerdos ult eriores ent re las part es y por la conduct a ult erior de ést as. Asim ism o, los
ant ecedent es de la disposición la confirm an plenam ent e.

A. Re gla s d e in t e r pr e t a ción de los t r a t a dos

10. Según la regla general de int erpret ación cont enida en el art ículo 31 de la
Convención de Viena sobre el Derecho de los Trat ados, “ 1. Un t rat ado deberá
int erpret arse de buena fe conform e al sent ido corrient e que haya de at ribuirse a los
t érm inos del t rat ado en el cont ext o de est os y t eniendo en cuent a su obj et o y fin” . El
cont ext o com prende, ent re ot ras cosas, el preám bulo del t rat ado, y “ [ j ] unt am ent e con el
cont ext o” habrán de t enerse en cuent a los acuerdos ult eriores y la práct ica ult erior:

a) “ t odo acuerdo ult erior ent re las part es acer ca de la int erpret ación del
t rat ado o de la aplicación de sus disposiciones” y
b) “ t oda práct ica ult eriorm ent e seguida en la aplicación del t rat ado por la
cual const e el acuerdo de las part es acerca de la int erpret ación del t rat ado” .
11. Tam bién se podrá “ acudir a m edios de int erpret ación com plem ent arios, en
part icular a los t rabaj os preparat orios del t rat ado y a las circunst ancias de su
celebración, para confirm ar el sent ido result ant e de la aplicación del art ículo 31 3 .

12. La j urisprudencia de la Cort e I nt eram ericana correct am ent e int erpret ada,
t am poco respalda a la posición cont raria a la aquí expuest a. A veces se cit a el caso

3
Asim ism o se pueden ut ilizar los m edios com plem ent arios “ para det erm inar el sent ido cuando la
int erpret ación dada de conform idad con el art ículo 31: a) dej e am biguo u oscuro el sent ido; o b) conduzca a
un result ado m anifiest am ent e absurdo o irrazonable” pero ése no es el caso aquí.
 4

Acevedo Buendía en apoyo de la t esis de que el art ículo 26 reconoce a los derechos
económ icos, sociales y cult urales com o t ales, pero un análisis de la sent encia revela que
no es así.

B. El Pr ot ocolo de Sa n Sa lv a dor com o a plica ción d e los a r t ícu los

3 1 y 7 7 y com o a cu e r do u lt e r ior o pr á ct ica u lt e r ior
13. En relación con los derechos económ icos, sociales y cult urales, los Est ados part es
han seguido efect ivam ent e el cam ino del art ículo 77, en el Prot ocolo de San Salvador
( adopt ado el 17 de noviem bre de 1988 y ent rado en vigor el 16 de noviem bre de 1999) .
Dicho Prot ocolo:

a) Proclam a “ la est recha relación que exist e ent re la vigencia de los

der echos económ icos, sociales y cult urales y la de los der echos civiles y polít icos, por
cuant o las difer ent es cat egorías de der echos const it uyen un t odo indisoluble que
encuent ra su base en el reconocim ient o de la dignidad de la per sona hum ana, por lo
cual exigen una t ut ela y pr om oción perm anent e con el obj et o de lograr su vigencia
plena, sin que j am ás pueda j ust ificarse la violación de unos en aras de la realización de
ot r os” ( Pr eám bulo, t ercer pár rafo) .
b) Reconoce num erosos der echos económ icos, sociales y cult urales:
der echo al t rabaj o y a condiciones j ust as, equit at ivas y sat isfact orias de t rabaj o;
der echos sindicales; derecho a la seguridad social; derecho a la salud; der echo a un
m edio am bient e sano; der echo a la alim ent ación; der echo a la educación; derecho a
los beneficios de la cult ura; derecho a la const it ución y prot ección de la fam ilia;
der echo de la niñez; prot ección de los ancianos, y pr ot ección de los m inusválidos.
c) Per o sólo incluy e en el r égim en de prot ección de la Conv ención a dos de
ellos ( en un caso sólo parcialm ent e) : “ [ e] n el caso de que los derechos est ablecidos en
4 5
el párrafo a) del art ículo 8 y en el art ículo 13 fuesen violados por una acción
im put able direct am ent e a un Est ado part e del present e Prot ocolo, t al sit uación podría
dar lugar, m ediant e la part icipación de la Com isión I nt eram ericana de Der echos
Hum anos, y cuando pr oceda de la Cort e I nt er am ericana de Der echos Hum anos, a la
aplicación del sist em a de pet iciones individuales regulado por los art ículos 44 a 51 y 61
a 69 de la Convención Am ericana sobre Der echos Hum anos” . ( art ículo 19.6 del
Prot ocolo de San Salvador) . Quier e decir que el sist em a del Prot ocolo es m uy dist int o
del sist em a de la Conv ención. Mient ras que en est a últ im a el reconocim ient o de un
der echo o libert ad im plica su inclusión en el régim en de prot ección, en el Prot ocolo el
reconocim ient o no acarr ea com o consecuencia la inclusión. Ést a es excepcional y se da
sólo en dos casos.
14. El Prot ocolo de San Salvador const it uye t am bién un acuerdo ult erior ent re los
Est ados part es y una práct ica ult erior de ést os que confirm a la int erpret ación del art ículo
26 ya expuest a.

III. D I FEREN CI A CON LA I N TERPRETACI ÓN PROGRESI V A

15. Por consiguient e, la Cort e I nt eram ericana no puede asum ir com pet encia respect o
de la presunt a violación de un derecho o libert ad no incluido en el régim en de prot ección

4
Derechos a organizar sindicat os, así com o federaciones y confederaciones nacionales e
int ernacionales, y libert ad sindical.
5
Derecho a la educación.
 5

ni por la Convención Am ericana ni por el Prot ocolo de San Salvador. En algunas

ocasiones podrá –y así lo ha hecho en varios casos, incluido el present e– lograr un
result ado análogo aplicando, correct am ent e, ot ras disposiciones, com o las que prot egen
el derecho a la int egridad personal, a la propiedad o a las garant ías j udiciales y la
prot ección j udicial.

16. Tam poco se puede invocar un principio com o el de la int erpret ación progresiva de
los inst rum ent os int ernacionales para añadir derechos al régim en de prot ección. El
ám bit o adecuado de aplicación de ese principio es el de la int erpret ación de un derecho o
libert ad, o de una obligación est at al, que exist a y est é incluida en el régim en de
prot ección de la Convención o el Prot ocolo, en un sent ido dist int o y generalm ent e m ás
am plio que el que le hayan dado originalm ent e sus aut ores. Ej em plo de est o es la
inclusión de la orient ación de género dent ro de la m ención de “ cualquier ot ra condición
social” com o uno de los m ot ivos de discrim inación prohibidos por el art ículo 1.1 de la
Convención 6 .

I V. LOS TRABAJOS PREPARATORI OS

17. La preparación de la Convención Am ericana se ext endió durant e m uchos años, y

en algunos de los proyect os se reconocían varios derechos económ icos, sociales y
cult urales, aunque ello no im plicaba necesariam ent e su inclusión en el m ism o régim en
de prot ección previst o para los derechos civiles y políticos. Ent endem os adecuado lim it ar
el análisis a la Conferencia Especializada I nt eram ericana sobre Derechos Hum anos en la
que se adopt ó el t ext o definitivo de la Convención Am ericana.

18. Ant e t odo, es preciso señalar que la caract erización de esos ant ecedent es hecha
en la sent encia del Caso Acevedo Buendía y ot ros ( “ Cesant es y Jubilados de la
Cont raloría” ) Vs. Perú no es correct a. Allí se dice lo siguient e:

En est e sent ido el Tribunal recuerda que el cont enido del art ículo 26 de la Convención fue
obj et o de un int enso debat e en los t rabaj os preparat orios de ést a, nacido del int erés de los
Est ados por consignar una “ m ención direct a” a los “ derechos” económ icos, sociales y
cult urales; “ una disposición que est ablezca ciert a obligat oriedad j urídica [ …] en su
cum plim ient o y aplicación” [ Chile] ; así com o “ los [ respect ivos] m ecanism os [ para su]
prom oción y prot ección” [ Chile] , ya que el Ant eproyect o de t rat ado elaborado por la
Com isión I nt eram ericana hacía referencia a aquellos en dos art ículos que, de acuerdo con
algunos Est ados, sólo “ recog[ ían] en un t ext o m eram ent e declarat ivo, conclusiones
est ablecidas en la Conferencia de Buenos Aires” [ Uruguay] . La revisión de dichos t rabaj os
preparat orios de la Convención dem uest ra t am bién que las principales observaciones
sobre la base de las cuales ést a fue aprobada pusieron especial énfasis en “ dar a los
derechos económ icos, sociales y cult urales la m áxim a prot ección com pat ible con las
condiciones peculiares a la gran m ayoría de los Est ados Am ericanos” [ Brasil] . Así, com o
part e del debat e en los t rabaj os preparat orios, t am bién se propuso “ hac[ er] posible [ la]
ej ecución [ de dichos derechos] m ediant e la acción de los t ribunales” [ Guat em ala] . ( Se han
sust it uido las not as de pie de página por la m ención del Est ado al que se at ribuyen las
dist int as propuest as)
19. El est udio direct o de las act as de la Conferencia Especializada revela un
panoram a sum am ent e dist int o. Para com enzar, en la Sent encia de la Cort e se recogen
fragm ent os de observaciones hechas por cuat ro Est ados sobre un t ot al de 23 Est ados
part icipant es, lo cual dist a de indicar un m ovim ient o m asivo o m ayorit ario en

6
Ver, por ej em plo, Caso At ala Riffo y niñas Vs. Chile. Fondo, Reparaciones y Cost as. Sent encia del 24 de
febrero de 2012. Serie C No. 239, párr. 91.
 6

det erm inado sent ido. En realidad, hubo observaciones de varios Est ados m ás. A
cont inuación se t ranscriben t odas ellas:

Observaciones del Uruguay 7

10. El Art ículo 25° , Apart ado 2, recoge en un t ext o m eram ent e declarat ivo,
conclusiones est ablecidas en la Conferencia de Buenos Aires. Su cont enido no parece
propio de una convención, pero quizás no sea polít icam ent e convenient e oponerse a la
inclusión de dicho t ext o.

Observaciones de Chile 8
14. Las disposiciones que han quedado en el proyect o en m at eria de derechos económ icos,
sociales y cult urales, son las que m erecen m ayores reparos de form a y fondo. Ellas son los
art ículos 25, 26 y 41. Se ha elim inado t oda m ención direct a a dichos derechos;
indirect am ent e, en el art ículo 25, párrafo 1, hay un reconocim ient o insuficient e de "la
necesidad de que los Est ados Part es dediquen sus m áxim os esfuerzos para que en derecho
int erno sean adopt ados y, en su caso, garant izados los dem ás derechos consignados en la
Declaración Am ericana de los Derechos y Deberes del Hom bre y que no hubieren quedado
incluidos en los art ículos precedent es” . Si, com o se ha pret endido j ust ificarlo, la om isión de
est os derechos –que ni siquiera son obj et o de un t rat am ient o en un capít ulo separado del
proyect o- se debe a su inclusión en capít ulos especiales de la Cart a de la O.E.A., en su
t ext o una vez que se aprueben las enm iendas cont enidas en el Prot ocolo de Buenos Aires,
debería al m enos hacerse una referencia explícit a a las norm as aprobadas en dicho
Prot ocolo, que aluden a derechos económ icos, sociales o cult urales.
15. En buena t écnica j urídica, sin em bargo, a est os derechos se les debería dar una
redacción apropiada dent ro del proyect o de Convención, para que se pueda cont rolar su
aplicación. Nat uralm ent e que su enum eración no debería est ar en cont radicción con las
norm as del Prot ocolo de Buenos Aires. Las norm as económ icas de dicho Prot ocolo, por
ej em plo, que son las únicas que se consignan en el proyect o de Convención ( art . 5,
párrafo 2) , t ienen en el docum ent o en est udio una redacción que no t iene relación alguna
con un proyect o de Convención de Derechos Hum anos. Una sim ple lect ura del párrafo
aludido así lo confirm a. Debería sugerirse, si se m ant iene el crit erio de redact ar una
Convención única, la t écnica seguida por Naciones Unidas y por el Consej o de Europa, de
enum erar los derechos económ icos, sociales y cult urales, est ableciendo adem ás
det alladam ent e los m edios para su prom oción y cont rol.
16. A est e respect o, es digno de considerarse el punt o relat ivo a decidir si la Com isión de
Derechos Hum anos, t al com o est á concebida, es decir, com o órgano j urídico y cuasi
j udicial, es el órgano apropiado para recibir inform es periódicos sobre est os derechos. Si la
Organización de los Est ados Am ericanos va a t ener un Consej o I nt eram ericano Económ ico
y Social y un Consej o I nt eram ericano Cult ural, am bos con Com isiones Ej ecut ivas
Perm anent es, sería del caso exam inar si no corresponde m ás bien a est os órganos de la
OEA el exam en de los inform es periódicos a que se refiere el art ículo 41. De est e m odo, la
Com isión de Derechos Hum anos quedaría sólo con com pet encia para considerar pet iciones
y quej as sobre derechos civiles y polít icos, de acuerdo con su origen, com posición y
norm as de funcionam ient o.
17. En t odo caso, debería consignarse respect o de los derechos económ icos, sociales y
cult urales una disposición que est ablezca ciert a obligat oriedad j urídica ( hast a donde lo
perm it e la nat uraleza de est os derechos) en su cum plim ient o y aplicación. Para ello, sería
necesario cont em plar una cláusula sem ej ant e a la del art ículo 2, párrafo 1, del Pact o de
Naciones Unidas sobre la m at eria. Ese párrafo es del t enor siguient e:

7
Act as de la Conferencia Especializada I nt eram ericana sobre Derechos Hum anos, 7 a 22 de
noviem bre de 1969, OEA/ Ser.K/ XVI / 1.2, p. 37.
8
Act as de la Conferencia Especializada I nt eram ericana sobre Derechos Hum anos, 7 a 22 de
noviem bre de 1969, OEA/ Ser.K/ XVI / 1.2, pp. 42 y 43.
 7

"1. Cada uno de los Est ados Part es en el present e Pact o se com prom et e a adoptar
m edidas, t ant o por separado com o m ediant e la asist encia y la cooperación
int ernacionales, especialm ent e económ icas y t écnicas, hast a el m áxim o de los
recursos de que disponga, para lograr progresivam ent e la plena efect ividad, por
t odos los m edios apropiados inclusive en part icular la adopción de m edidas
legislat ivas, de los derechos aquí reconocidos".
Observaciones de Argent ina 9
Art ículo 25, segunda part e y 26: Se observa que, si bien la segunda part e del art ículo 25
es una t rascripción t ext ual del art ículo 31, de la Cart a de la O.E.A., reform ada por el
Prot ocolo de Buenos Aires, el art ículo 26 obliga a los Est ados a inform ar periódicam ent e a
la Com isión de Derechos Hum anos sobre las m edidas que hubieran adopt ado para lograr
los fines m encionados en el art ículo 25. Adem ás el art ículo 26 reconoce a la Com isión el
derecho a form ular recom endaciones al respect o, a los Est ados, lo que, con t oda
evidencia, escapa y excede a su com pet encia y posibilidades. Por ot ra part e no se da a los
Est ados posibilidad de form ular observaciones a las cit adas recom endaciones de la
Com isión. Por lo expuest o, se sugiere la revisión y reconsideración del art ículo 26.
Observaciones de la República Dom inicana 10 Art ículo 25 ( Nót ese el cam bio de orden)
Párrafo 1: Creem os que es preferible suprim ir est e párrafo puest o que en el Art ículo 70 ya
se prevé un procedim ient o por el que se puede lograr la am pliación gradual de la
prot ección en form a de que incluya ot ros derechos que figuran en la Declaración
Am ericana de los Derechos y Deberes del Hom bre. Las obligaciones de los Est ados Part es
deben est ipularse con claridad y sin t rat ar vagam ent e de incorporar ot ras obligaciones por
alusión.
Párrafo 2: Puest o que est e párrafo es una reafirm ación de los obj et ivos económ icos y
sociales acordados cuando se firm aron las enm iendas a la Cart a de la OEA en 1967, est e
art ículo debe t am bién reafirm arlo, y la form a debe ser igual a la de la Cart a enm endada.
El t ít ulo propuest o y el t ext o m odificado serían:
Art ículo 25. Obj et ivos Económ icos y Sociales. Los Est ados Part es reafirm an el acuerdo
est ablecido en las Enm iendas a la Cart a de la OEA firm adas en 1967 de dedicar t odo
esfuerzo para lograr los siguient es obj et ivos básicos a fin de acelerar su desarrollo
económ ico y social, de acuerdo con sus propios m ét odos y procedim ient os y en el m arco
de los principios dem ocrát icos y de las inst it uciones del sist em a int eram ericano: ( a) el
increm ent o sust ancial y aut o sost enido del product o nacional por habit ant e; ( b)
dist ribución equit at iva del ingreso nacional; ( c) Sist em as im posit ivos adecuados y
equit at ivos; ( d) Modernización de la vida rural y reform as que conduzcan a regím enes
equit at ivos y eficaces de t enencia de t ierra, m ayor product ividad agrícola, expansión del
uso de la t ierra, diversificación de la producción y m ej ores sist em as para la
indust rialización y com ercialización de product os agrícolas, y fort alecim ient o y am pliación
de los m edios para alcanzar est os fines; ( e) I ndust rialización acelerada y diversificada,
especialm ent e de bienes de capit al e int erm edios; ( f) Est abilidad del nivel de precios
int ernos en arm onía con el desarrollo económ ico sostenido y el logro de la j ust icia social;
( g) Salarios j ust os, oport unidades de em pleo y condiciones de t rabaj o acept ables para
t odos; ( h) Erradicación rápida del analfabet ism o y am pliación, para t odos, de las
oport unidades en el cam po de la educación; ( i) Prot ección de la capacidad pot encial
hum ana m ediant e la ext ensión y aplicación de la ciencia m édica m oderna; ( j ) Alim ent ación
apropiada, especialm ent e acelerando los esfuerzos nacionales para aum ent ar la producción
y disponibilidad de alim ent os; ( k) Vivienda adecuada para t odos los sect ores de la
población; ( l) Condiciones urbanas que ofrezcan la oport unidad para una vida sana,
product iva y plena; ( m ) Prom oción de la iniciat iva e inversión privadas de acuerdo con la

9
Act as de la Conferencia Especializada I nt eram ericana sobre Derechos Hum anos, 7 a 22 de
noviem bre de 1969, OEA/ Ser.K/ XVI / 1.2, p. 47.
10
Act as de la Conferencia Especializada I nt eram ericana sobre Derechos Hum anos, 7 a 22 de
noviem bre de 1969, OEA/ Ser.K/ XVI / 1.2, pp. 69 y 70.
 8

acción que se t om e en el sect or público, y ( n) Am pliación y diversificación de las

export aciones.
Observaciones de México 11
I I I - 3. Despiert a serias dudas la conveniencia de incluir en el ant eproyect o los derechos
consagrados en el art ículo 25 del Proyect o: Por una part e, t al enunciación podría result ar
repet it iva, t oda vez que ya figura en el Art ículo 51 del Prot ocolo de Reform as a la Cart a de
la O.E.A. Enseguida, a diferencia de t odos los dem ás derechos aludidos en el proyect o -
que son derechos de que disfrut a el individuo com o persona o com o m iem bro de un grupo
social det erm inado- result a difícil en un m om ent o dado est ablecer con precisión cuáles
serían el o las personas que result aran direct am ent e afect adas en el caso de que fueran
violados los derechos contenidos en el referido art ículo 25. Ot ro t ant o podría decirse en
cuant o hace al grado de dificult ad im plícit o en det erm inar cuál sería, en su caso, la
aut oridad responsable de sem ej ant e violación.
Observaciones de Guat em ala 12
I I I ) En el caso de los Derechos Económ icos, Sociales y Cult urales
Art ículo 24. Para prot eger y prom over la observancia de los derechos económ icos, sociales
y cult urales anunciados en est a Convención, la Com isión Am ericana de Derechos
Hum anos, adem ás de em plear ot ras m edidas adm it idas por el derecho int ernacional
vigent e en Am érica, t endrá com pet encia para:
a) recabar de los Est ados Part es inform es sobre las m edidas que hayan adopt ado
y los progresos realizados con el fin de asegurar el respet o de dichos derechos,
b) Separadam ent e, o en cooperación con los gobiernos int eresados, llevar a cabo
est udios e invest igaciones en relación a est os derechos;
c) Aprobar recom endaciones de caráct er general o específicas para uno o varios
Est ados;
d) Gest ionar de la Asam blea General o de ot ros órganos de la Organización de
Est ados Am ericanos la cooperación necesaria y la adopción de las m edidas
pert inent es;
e) Celebrar reuniones regionales y t écnicas;
e) Propiciar la conclusión de convenciones y acuerdos int ernacionales sobre la
m at eria;
f) Ent rar en arreglos con ent idades t écnicas nacionales e int ernacionales.
Art ículo 25. Los Est ados Part es se com prom et en a present ar a la Com isión inform es
periódicos sobre las m edidas adopt adas con el fin de garant izar la observancia de los
derechos económ icos; sociales y cult urales. La periodicidad de est os inform es será
det erm inada por la Com isión. Tam bién se obligan a present ar a la Com isión copia de los,
inform es que en relación a la observancia de est os derechos t ransm it an a ot ros Órganos,
Organism os u Organizaciones int ernacionales.
Art ículo 26. i) La Com isión podrá señalar a la at ención de los órganos int ernacionales que
se ocupen de cooperación o de asist encia t écnica o a la de cualquier ot ro órgano
int ernacional calificado t oda cuest ión surgida de los inform es a que se refieren los art ículos
ant eriores de est a Convención que pueda servir para que dichos órganos se pronuncien,
cada uno dent ro de su com pet encia, sobre la conveniencia de adopt ar m edidas
int ernacionales capaces de cont ribuir a la aplicación progresiva de la present e Convención.

11
Act as de la Conferencia Especializada I nt eram ericana sobre Derechos Hum anos, 7 a 22 de
noviem bre de 1969, OEA/ Ser.K/ XVI / 1.2, p. 101.
12
Act as de la Conferencia Especializada I nt eram ericana sobre Derechos Hum anos, 7 a 22 de
noviem bre de 1969, OEA/ Ser.K/ XVI / 1.2, pp. 115 y 116.
 9

ii) La Com isión solicit ará a los referidos órganos que le t ransm it an el result ado de los
exám enes realizados, así com o las m edidas que dichos organism os adopt en por propia
iniciat iva con base en los inform es referidos.
Art ículo 27. La Com isión considerará los inform es que reciba de los Est ados, de ent idades
nacionales e int ernacionales y de personas o grupos de personas individuales y, si lo
est im are convenient e, podrá dar a publicidad los inform es que reciba, así com o las
m edidas que hubiera adopt ado o las solicit udes dirigidas a ot ras ent idades, con el obj eto
de perm it ir la form ación de un j uicio de la opinión pública nacional e int ernacional.

Observaciones de Brasil 13
Art ículo 25 Sust it úyase el t ext o del proyect o por el siguient e:
1. Los Est ados Part es en est a Convención se com prom et en a incorporar progresivam ent e a
su derecho int erno:
a) los derechos cont em plados en la Declaración Am ericana de Derechos y Deberes
del Hom bre que no hayan sido incluidos ent re los derechos definidos en los
art ículos precedent es:
b) los derechos y beneficios cont em plados en las norm as económ icas, sociales y
sobre educación, ciencia y cult ura est ablecidas en los art ículos 31, 43 y 47 de la
Cart a de la Organización de los Est ados Am ericanos, form ada por el Prot ocolo de
Buenos Aires.
2. La ley podrá excluir los servicios públicos y las act ividades esenciales, del derecho de
huelga"
Just ificación
Los derechos civiles y polít icos com port an una eficaz prot ección j urisdiccional t ant o
int erna, cuant o int ernacional cont ra las violaciones pract icadas por los órganos del Est ado
o sus represent ant es. Al revés, los derechos económ icos, sociales y cult urales son
cont em plados en grado y form a m uy diversos por la legislación de los diferent es Est ados
Am ericanos y, aunque los Gobiernos deseen reconocerlos t odos, su vigencia depende
subst ancialm ent e de la disponibilidad de recursos m at eriales que le perm it an su
im plem ent ación. El Art ículo 25 del proyect o se ha inspirado en t al concept o pero su t ext o
no corresponde a su int ención. La redacción del párrafo 1 es vaga, lim it ándose a una
m anifest ación de int ención. Por su vez, el párrafo 2, al reproducir el cont enido del Art ículo
31 del Prot ocolo de Buenos Aires olvidó el derecho de huelga ya consagrado, con ciert as
lim it aciones, por el derecho int erno de los Est ados Am ericanos, así com o las norm as sobre
educación, ciencia y cult ura previst as en el Art ículo 47 del m ism o Prot ocolo. La enm ienda
t iene por obj et o dar a los derechos económ icos, sociales y cult urales la m áxim a prot ección
com pat ible con las condiciones peculiares a la gran m ayoría de los Est ados Am ericanos.
20. Luego de algunos debat es en los que se reit eraron algunas posiciones ant eriores
sin llegar a un consenso, y en ninguno de los cuales se propuso incluir a los derechos
económ icos, sociales y cult urales en el régim en de prot ección previst o para los derechos
civiles y políticos, se redact ó un capít ulo con dos art ículos. El prim ero de ellos era igual
al del art ículo 26 incluido en el t ext o definitivo de la Convención, m ient ras que el
segundo est ablecía un t enue e indirect o régim en de “ cont rol de cum plim ient o de las
obligaciones” . En la part e t it ulada “ Art ículos revisados por la Com isión de Est ilo” figura el
t ext o de los art ículos 26 y 27 que se som et ieron a vot ación 14 :

Capít ulo I I I

13
Act as de la Conferencia Especializada I nt eram ericana sobre Derechos Hum anos, 7 a 22 de
noviem bre de 1969, OEA/ Ser.K/ XVI / 1.2, pp. 124 y 125.
14
Act as de la Conferencia Especializada I nt eram ericana sobre Derechos Hum anos, 7 a 22 de
noviem bre de 1969, OEA/ Ser.K/ XVI / 1.2, p. 318.
 10

DERECHOS ECONÓMI COS, SOCI ALES Y CULTURALES

Art ículo 26. Desarrollo Progresivo
Los Est ados Part es se com prom et en a adopt ar providencias, t ant o a nivel int erno com o
m ediant e la cooperación int ernacional, especialm ent e económ ica y t écnica para lograr
progresivam ent e la plena efect ividad de los derechos y se derivan de las norm as
económ icas, sociales y sobre educación, ciencia y cult ura, cont enidas en la Cart a de la
Organización de los Est ados Am ericanos, reform ada por el Prot ocolo de Buenas Aires, en la
m edida de los recursos disponibles, por vía, legislat iva u ot ros m edios apropiados.
Art ículo 27. Cont rol del Cum plim ient o de las Obligaciones
Los Est ados Part es deben rem it ir a la Com isión I nt eram ericana de Derechos Hum anos
copia de los inform es y est udios que en sus respect ivos cam pos som et en anualm ent e a las
Com isiones Ej ecut ivas del Consej o I nt eram ericano Económ ico y Social y del Consej o
I nt eram ericano para la Educación, la Ciencia y la Cult ura, a fin de que aquélla verifique si
se est án cum pliendo las obligaciones ant es det erm inadas, que son la sust ent ación
indispensable para el ej ercicio de los ot ros derechos consagrados en est a Convención.
21. En la segunda sesión plenaria 15 figura la siguient e decisión:

Se aprueba el Art ículo 26 sin sufrir ninguna alt eración y se suprim e el Art ículo 27. En
consecuencia se adelant a la num eración de los art ículos subsiguient es.
Quiere decir, pues, que en ningún m om ent o se propuso la inclusión de los derechos
económ icos sociales y cult urales en el régim en de prot ección previst o por la Convención,
que se m ant uvo lim it ado a los derechos civiles y polít icos reconocidos en ella.
V. CON CLUSI ON ES

22. En conclusión, del art ículo 26 de la Convención Am ericana no se puede deducir ni

el reconocim ient o específico de los derechos económ icos, sociales y cult urales ni su
inclusión en el régim en de prot ección est ablecido por la Convención. El reconocim ient o
de ot ros derechos y su inclusión en el régim en de prot ección no incum ben a la Cort e sino
a los Est ados Miem bros, m ediant e enm iendas ( art ículo 76) o prot ocolos ( art ículo 77) que
apliquen el art ículo 31.

23. No se t rat a de un caso en que la Cort e pueda hacer una legít im a int erpret ación
progresiva m ediant e la cual se precise o varía la form a en que ha de ent enderse un
derecho o libert ad reconocido por la Convención. La com pet encia de la com pet encia
( com pét ence de la com pét ence) no perm it e a la Cort e m odificar su propia com pet encia,
sino decidir en cada caso concret o y de conform idad con las norm as pert inent es si en
ese caso t iene o no com pet encia.

24. Por consiguient e, no corresponde que la Cort e considere, y event ualm ent e
declare, una violación del derecho a la salud.

Albert o Pérez Pérez

Juez

15
Act as de la Conferencia Especializada I nt eram ericana sobre Derechos Hum anos, 7 a 22 de
noviem bre de 1969, OEA/ Ser.K/ XVI / 1.2, p. 448.
 11

Pablo Saavedra Alessandri

Secretario
 VOTO CON CURREN TE D EL
JUEZ ED UARD O FERRER M AC- GREGOR POI SOT

CASO GON ZALES LLUY Y OTROS VS. ECUAD OR

SEN TEN CI A D E 1 D E SEPTI EM BRE D E 2 0 1 5

( Ex c e p c i o n e s P r e l i m i n a r e s , F o n d o , R e p a r a c i o n e s y Co s t a s )

Los Jueces Robert o F. Caldas y Manuel E. Vent ura Robles se adhirieron al present e Vot o del
Juez Eduardo Fer rer Mac- Gr egor Poisot .

I N TROD UCCI ÓN : SOBRE EL D ERECH O A LA ED UCACI ÓN

Y EL D ERECH O A LA SALUD

1. Est e es el prim er caso en la hist oria de la Cort e I nt eram ericana de Derechos

Hum anos ( en adelant e “ Cort e I DH” o “ Tribunal I nt eram ericano” ) en el que se declara la
violación de una norm a previst a en el Prot ocolo Adicional a la Convención Am ericana sobre
Der echos Hum anos en Mat eria de Derechos Económ icos, Sociales y Cult urales ( en adelant e
“ Pr ot ocolo de San Salvador” ) 1 . En efect o, en el caso Gonzales Lluy y ot ros se declara la
violación del “ derecho a la educación” consagrado en el art ículo 13 del m encionado
Prot ocolo, t eniendo en cuent a que Talía Gabriela Gonzales Lluy fue expulsada a los 5 años
de edad del j ardín infant il en el que se encont raba est udiando por m ot ivos r elacionados a su
sit uación de salud y de per sona con VI H 2 , señalando la aut oridad que Talía podía ej ercer su
der echo a la educación “ m ediant e una inst rucción part icularizada y a dist ancia” 3 .

2. La Cort e I DH concluyó que el riesgo r eal y significat ivo de cont agio que pusiese en
riesgo la salud de las niñas y niños com pañeros de Talía era sum am ent e r educido. En el
m arco de un j uicio de necesidad y est rict a propor cionalidad de la m edida, el Tribunal
I nt eram ericano resalt ó que el m edio escogido const it uía la alt ernat iva m ás lesiva y
despr opor cionada de las disponibles para cum plir con la finalidad de prot eger la int egridad
de las dem ás niñas y niños del est ablecim ient o educat ivo. Asim ism o, la aut oridad nacional
ut ilizó argum ent os abst ract os y est ereot ipados para fundam ent ar una decisión que result ó
ext r em a e innecesaria, por lo que la decisión const it uyó un t rat o discr im inat orio en cont ra
de Talía. Adem ás —t al com o profundizo en un apart ado post erior—, la Cort e I DH consider ó
que la víct im a sufrió una discrim inación derivada de su condición de persona viviendo con

1
Adopt ado en San Salvador, El Salvador, el 17 de noviem bre de 1988, en el Decim oct avo Período Ordinario
de Sesiones de la Asam blea General de la Organización de Est ados Am ericanos ( “ OEA” ) , ent rando en vigor el 16 de
noviem bre de 1999. Hast a la fecha est e Prot ocolo est á vigent e en 16 países: Argent ina, Bolivia, Brasil, Colom bia,
Cost a Rica, Ecuador, El Salvador, Guat em ala, Hondur as, México, Nicaragua, Panam á, Paraguay, Perú, Surinam e y
Uruguay.
2
El Tribunal Dist rit al de lo Cont encioso Nº 3 declaró inadm isible el recurso de am paro const it ucional,
considerando que “ exist [ ía] un conflict o de int ereses, ent re los derechos y garant ías individuales de [ Talía] frent e a
los int ereses de un conglom erado est udiant il, colisión que hac[ ía] que predom in[ ara] n los sociales o colect ivos,
com o lo es, el derecho a la vida, frent e al derecho de la educación” . Cfr. párr. 141 de la Sent encia.
3
Párr. 144 de la Sent encia.
 - 2-

VI H, de niña, de m uj er y en condición de pobr eza, ut ilizando el Tribunal I nt eram ericano por

prim era v ez el concept o de “ int erseccionalidad” para el análisis de la discrim inación.

3. Por ot ra part e, siguiendo su j urisprudencia previa respect o a la obligación de

regulación, super visión y fiscalización de la prest ación de servicios de salud, el Tribunal
I nt eram ericano declaró la violación de los ar t ículos 4 y 5 de la Convención Am ericana
respect o al der echo a la vida y del derecho a la int egridad personal. En el present e caso la
declaración de la violación del “ derecho a la vida” t uvo la part icularidad de involucrar una
argum ent ación que va m ucho m ás allá del concept o de “ vida digna” y que involucra un
análisis de circunst ancias ext r em as com o las del present e caso, donde los hechos
generadores de responsabilidad int ernacional est án asociados a un riesgo grav e par a la vida
de Talía Gonzales Lluy, riesgo con el que t endrá que vivir durant e t oda su vida. La
declaración de la responsabilidad est at al t uvo en cuent a el cont ext o part icular de
vulnerabilidad enfr ent ado por la fam ilia Lluy y las condiciones part iculares de Talía en t ant o
m uj er, niña, pobr e y persona con VI H.

4. Concur ro plenam ent e con lo est ablecido en la Sent encia. Em it o el present e Vot o
porque est im o necesario enfat izar y profundizar algunos elem ent os del caso, que considero
fundam ent ales para el desarr ollo del Sist em a I nt eram ericano de Der echos Hum anos: I ) el
concept o de “ int erseccionalidad” en la discrim inación ( párrs. 5- 12) ; I I ) la posibilidad de
haber abordado el “ der echo a la salud” de m anera direct a y ev ent ualm ent e haber declarado
la violación del art ículo 26 de la Convención Am ericana ( párr s. 13- 17) ; y I I I ) la necesidad
de seguir avanzando hacia la j ust iciabilidad plena de los der echos económ icos, sociales,
cult urales y am bient ales en el Sist em a I nt eram ericano ( párr s. 18- 23) .

I . I N TERSECCI ON ALI D AD D E LA D I SCRI M I N ACI ÓN

5. El Tribunal I nt eram ericano consider ó que el Est ado violó el “ derecho a la educación”
cont enido en el art ículo 13 del Prot ocolo de San Salvador 4 , en relación con los art ículos 19

4
“ Art ículo 13: Derecho a la Educación:
1. Toda persona t iene derecho a la educación.
2. Los Est ados part es en el present e Prot ocolo convienen en que la educación deberá orient arse hacia
el pleno desarrollo de la personalidad hum ana y del sent ido de su dignidad y deberá fort alecer el respet o por los
derechos hum anos, el pluralism o ideológico, las libert ades fundam ent ales, la j ust icia y la paz. Convienen,
asim ism o, en que la educación debe capacit ar a t odas las personas para part icipar efect ivam ent e en una sociedad
dem ocrát ica y pluralist a, lograr una subsist encia digna, favorecer la com prensión, la t olerancia y la am ist ad ent re
t odas las naciones y t odos los grupos raciales, ét nicos o religiosos y prom over las act ividades en favor del
m ant enim ient o de la paz.
3. Los Est ados part es en el present e Prot ocolo reconocen que, con obj et o de lograr el pleno ej ercicio
del derecho a la educación:
a. la enseñanza prim aria debe ser obligat oria y asequible a t odos grat uit am ent e;
b. la enseñanza secundaria en sus diferent es form as, incluso la enseñanza secundaria t écnica y profesional, debe
ser generalizada y hacerse accesible a t odos, por cuant os m edios sean apropiados y en part icular, por la
im plant ación progresiva de la enseñanza grat uit a;
c. la enseñanza superior debe hacerse igualm ent e accesible a t odos, sobre la base de la capacidad de cada uno,
por cuant os m edios sean apropiados y en part icular, por la im plant ación progresiva de la enseñanza grat uit a;
d. se deberá fom ent ar o int ensificar, en la m edida de lo posible, la educación básica para aquellas personas que
no hayan recibido o t erm inado el ciclo com plet o de inst rucción prim aria;
e. se deberán est ablecer program as de enseñanza diferenciada para los m inusválidos a fin de proporcionar una
especial inst rucción y form ación a personas con im pedim ent os físicos o deficiencias m entales.
4. Conform e con la legislación int erna de los Est ados partes, los padres t endrán derecho a escoger el
t ipo de educación que habrá de darse a sus hij os, siem pre que ella se adecue a los principios enunciados
precedent em ent e.
5. Nada de lo dispuesto en est e Prot ocolo se int erpret ará com o una rest ricción de la libert ad de los
part iculares y ent idades para est ablecer y dirigir inst it uciones de enseñanza, de acuerdo con la legislación int erna
de los Est ados part es” .
 - 3-

( der echos del niño) y 1.1 ( obligación de respet ar los der echos) de la Convención Am ericana
en perj uicio de Talía Gonzales Lluy, debido a la discrim inación sufrida t eniendo en
consideración su condición de persona viviendo con VI H, de niña, de m uj er y en condición
de pobr eza.

6. La Cort e I DH por prim era vez ut iliza el concept o de “ int erseccionalidad” de la

discrim inación en los siguient es t érm inos:

290. Com o se observa, la Cort e not a que en el caso Talía confluyeron e n for m a
int e r se ccion a l m últ iples fact ores de vulnerabilidad y riesgo de discrim inación asociados a su
condición de niña, m uj er, persona en sit uación de pobreza y persona viviendo con VI H. La
discrim inación que vivió Talía no sólo fue ocasionada por m últ iples fact ores, sino que de r ivó
e n una for m a e spe cífica de discr im ina ción qu e r e sult ó de la int e r se cción de dichos
fa ct or e s, e s de cir , si a lguno de dich os fa ct or e s no hu bie se e x ist ido, la discr im ina ción
ha br ía t e nido una na t u r a le z a dife r e nt e . En efect o, la pobreza im pact ó en el acceso inicial
a una at ención en salud que no fue de calidad y que, por el cont rario, generó el cont agio con
VI H. La sit uación de pobreza im pact ó t am bién en las dificult ades para encont rar un m ej or
acceso al sist em a educat ivo y t ener una vivienda digna. Post eriorm ent e, en t ant o niña con
VI H, los obst áculos que sufrió Talía en el acceso a la educación t uvieron un im pact o negat ivo
para su desarrollo int egral, que es t am bién un im pact o diferenciado t eniendo en cuent a el rol
de la educación para superar los est ereot ipos de género. Com o niña con VI H necesit aba m ayor
apoyo del Est ado para im pulsar su proyect o de vida. Com o m uj er, Talía ha señalado los
dilem as que sient e en t orno a la m at ernidad fut ura y su int eracción en relaciones de parej a, y
ha hecho visible que no ha cont ado con consej ería adecuada. En sum a, el caso de Talía ilust ra
que la est igm at ización relacionada con el VI H no im pact a en form a hom ogénea a t odas las
personas y que result an m ás graves los im pact os en los grupos que de por sí son m arginados.
( Negrilla fuera de t ext o) .

7. El concept o de int erseccionalidad perm it e profundizar la línea j urisprudencial del

Tribunal I nt eram ericano sobr e los alcances del principio de no discrim inación, t eniendo en
cuent a que en el present e caso se configuró una discrim inación m últ iple asociada al caráct er
com puest o en las causas de la discrim inación. En efect o, la discrim inación cont ra Talía
est uv o asociada a fact ores com o ser m uj er, per sona con VI H, persona con discapacidad, ser
m enor de edad, y su est at us socioeconóm ico. Est os aspect os la hicieron m ás vulnerable y
agravaron los daños que sufrió. La int ersección de est os fact or es en una discrim inación con
caract eríst icas específicas const it uyó una discrim inación m últ iple que, a su vez, const it uyó
una discrim inación int erseccional. Sin em bargo, no t oda discrim inación m últ iple,
necesariam ent e, est á asociada a int erseccionalidad.

8. En efect o, respect o a la discrim inación m últ iple o com puest a, el Com it é de Der echos
Económ icos, Sociales y Cult urales de Naciones Unidas ha sost enido que algunos individuos o
grupos sufren discrim inación por m ás de uno de los m ot ivos pr ohibidos, y que esa
discrim inación acum ulat iva afect a a las personas de m anera especial y concret a y m er ece
part icular consideración y m edidas específicas para com bat irla 5 . Para que sea posible
considerar una discrim inación com o “ m últ iple” es necesario que exist an varios fact ores que
m ot iven dicha discrim inación. En sim ilar sent ido la Convención I nt eram ericana sobr e la
Prot ección de los Der echos Hum anos de las Personas May or es, adopt ada por la Asam blea
General de la OEA en j unio de 2015, define la discrim inación m últ iple com o “ [ c] ualquier
dist inción, exclusión o rest ricción hacia la persona m ayor fundada en dos o m ás fact ores de
discrim inación” 6 .
5
Com it é de Derechos Económ icos, Sociales y Cult urales de Naciones Unidas. Observación General No. 20,
E/ C.12/ GC/ 20 de 2 de j ulio de 2009, párr . 17.
6
Convención I nt eram ericana sobre la Prot ección de los Derechos Hum anos de las Personas Mayores,
aprobada por la Asam blea General de la OEA el 15 de j unio de 2015, art ículo 2.
 - 4-

9. Ahora bien, lo m últ iple alude al caráct er com puest o de las causas de discrim inación.
Un aspect o difer ent e lo const it uye det erm inar la form a com o, en algunos casos, int eract úan
esas causas ent r e sí, lo cual im plica valorar si se proy ect an en form a separada o en form a
sim ult ánea.

10. Por su part e, la int erseccionalidad de la discrim inación no sólo describe una
discrim inación basada en diferent es m ot ivos, sino que evoca un encuent ro o concur rencia
sim ult ánea de diversas causas de discrim inación. Es decir, que en un m ism o ev ent o se
produce una discrim inación debido a la concur rencia de dos o m ás m ot ivos prohibidos. Esa
discrim inación puede t ener un efect o sinérgico, que super e la sum a sim ple de varias form as
de discrim inación, o puede act ivar una form a específica de discrim inación que sólo opera
cuando se com binan varios m ot ivos de discrim inación. No t oda discrim inación m últ iple sería
discrim inación int erseccional. La int erseccionalidad evoca un encuent ro o concur rencia
sim ult ánea de diversas causas de discrim inación. Ello act ivao visibiliza una discrim inación
que sólo se pr oduce cuando se com binan dichos m ot ivos 7 .

11. La discrim inación int er seccional se refiere ent onces a m últ iples bases o fact or es
int eract uando para cr ear un riesgo o una carga de discrim inación única o dist int a. La
int erseccionalidad es asociada a dos caract eríst icas. Prim er o, las bases o los fact or es son
analít icam ent e insepar ables com o la experiencia de la discrim inación no puede ser
desagregada en difer ent es bases. La experiencia es t ransform ada por la int eracción.
Segundo, la int erseccionalidad es asociada con una experiencia cualit at iva diferent e,
cr eando consecuencias para esos afect ados en form as que son diferent es por las
consecuencias sufridas por aquellos que son suj et os de solo una for m a de discrim inación 8 .
Est e enfoque es im port ant e porque per m it e visibilizar las part icularidades de la
discrim inación que sufren grupos que hist óricam ent e han sido discrim inados por m ás de uno
de los m ot ivos prohibidos est ablecidos en varios t rat ados de der echos hum anos.

12. En sum a, la int erseccionalidad en el present e caso es fundam ent al para ent ender la
inj ust icia específica de lo ocur rido a Talía y a la fam ilia Lluy, la cual solo puede ent enderse
en el m ar co de la conv ergencia de las diver sas discrim inaciones ocur ridas. La
int erseccionalidad const it uye un daño dist int o y único, diferent e a las discrim inaciones
valoradas por separado. Ninguna de las discrim inaciones valoradas en form a aislada
explicaría la part icularidad y especificidad del daño sufrido en la experiencia int erseccional.
En el fut uro la Cort e I DH podrá ir precisando los alcances de est e enfoque, lo cual
cont ribuirá a redim ensionar el principio de no discrim inación en ciert o t ipo de casos.

7
Para un m ayor desarrollo doct rinal sobre el t em a, ver Aylward, Carol, “ I nt ersect ionalit y: Crossing t he
Theoret ical and Praxis Divide” , Journal of Crit ical Race I nquiry, Vol 1, No 1; y Góngora Mera, Manuel Eduardo,
“ Derecho a la salud y discrim inación int erseccional: Una perspect iva j udicial de experiencias lat inoam ericanas,” en
Clérico, Laura, Ronconi, Liliana, y Aldao, Mart ín ( eds.) : Tr at ado de Derecho a la Salud, Buenos Aires, Abeledo
Perrot , 2013, págs. 133- 159.
8
Asam blea General de Naciones Unidas. World Conference Against Racism , Racial Discrim inat ion,
Xenophobia and Relat ed I ntolerance. “ The idea of ‘int ersect ionalit y’ seeks t o capt ure bot h t he st ruct ural and
dynam ic consequences of t he int eract ion bet ween t wo or m ore form s of discrim inat ion or syst em s of
subordinat ion” . “ What ever t he t ype of int ersect ional discrim inat ion, t he consequence is t hat different form s of
discrim inat ion are m ore oft en t han not experienced sim ult aneously by m arginalized wom en” . A/ CONF.189/ PC.3/ 5
de 27 de j ulio de 2001, párrs. 23 y 32. Al respecto, el Com it é de la CEDAW ha reconocido que la discrim inación
cont ra la m uj er basada en el sexo y el género est á indisolublem ent e vinculada a ot ros fact ores que afect an a la
m uj er, com o la raza, el origen ét nico, la religión o las creencias, la salud, la condición j urídica y social, la edad, la
clase, la cast a, la orient ación sexual y la ident idad de género. Com it é para la Elim inación de la Discrim inación
cont ra la Muj er de Naciones Unidas. Dict am en Com unicación Nro. 17/ 2008, Alyne da Silva Pim ent el Teixeira Vs.
Brasil. CEDAW/ C/ 49/ D/ 17/ 2008 de 27 de sept iem bre de 2011, párr. 7.7.
 - 5-

II. LA POSI BI LI D AD D E H ABER ABORD AD O EL D ERECH O A LA SALUD D E

M AN ERA D I RECTA Y AUTÓN OM A ( ARTÍ CULOS 2 6 Y 1 .1 D E LA CON VEN CI ÓN
AM ERI CAN A)

13. En el caso Suár ez Peralt a Vs. Ecuador 9 , m e per m it í exponer en un Vot o Concurr ent e
las razones por las cuales est im o que el “ der echo a la salud” puede ser int erpret ado com o
un derecho suscept ible de j ust iciabilidad direct a en el m arco de lo dispuest o por el art ículo
26 de la Conv ención Am ericana.

14. En el present e caso sur ge con m ayor int ensidad la pert inencia de un análisis basado
en el “ der echo a la salud” . La Cort e I DH avanza un poco en est a m at eria al delinear algunos
aspect os específicos sobre el alcance de est e der echo que no habían sido est ablecidos
previam ent e en su j urisprudencia. Por ej em plo, el Tribunal I nt eram ericano alude a algunos
est ándar es r elacionados con el acceso a m edicam ent os y, en part icular, precisa en qu é
for m a el acceso a los fárm acos ant irret rovíricos es solo uno de los elem ent os de una
respuest a eficaz para las personas que viven con VI H, dado que las per sonas que viven con
VI H r equieren un enfoque int egral que com pr ende una secuencia cont inua de prevención,
t rat am ient o, at ención y apoyo 10 . Por ot ra part e, la Cort e I DH alude a algunos t em as sobr e el
acceso a la inform ación en salud 11 ; derecho a la salud de las niñas y los niños 12 , y el
der echo a la salud de las niñas y los niños con VI H/ SI DA 13 . Sin em bar go, el análisis de la
Cort e I DH es r ealizado a la luz de su t radicional j urisprudencia sobr e la conexidad de la
salud con los derechos a la vida y a la int egridad per sonal.

15. Al respect o, com o lo expuse en el m encionado Vot o Concur rent e del Caso Suár ez
Per alt a ( 2013) , exist en al m enos est as consideraciones por las cuales conviene abordar de
m anera direct a el der echo a la salud:

5. Part iendo de la prem isa de que el Tribunal I nt eram ericano t iene plena com pet encia para
analizar violaciones de t odos los derechos reconocidos en la Convención Am ericana incluyendo
los relat ivos al art ículo 26 14 , ent re los cuales se encuent ra el derecho al Desarrollo Progresivo
de los Derechos Económ icos, Sociales y Cult urales, que com prende el derecho a la salud —
com o se reconoce en la Sent encia que m ot iva el present e vot o razonado—, considero que en
el present e caso se debió analizar direct am ent e est e derecho social, debido a la com pet encia
que ent iendo t iene est a Cort e I DH para pronunciarse sobre una posible violación a la garant ía
de los derechos económ icos, sociales y cult urales, especialm ent e del derecho a la salud.

9
Cfr. Caso Suárez Peralt a Vs. Ecuador. Excepciones Prelim inares, Fondo, Reparaciones y Cost as. Sent encia
de 21 de m ayo de 2013. Serie C No. 261.
10
Cfr. Párrs. 193 a 197 de la Sent encia.
11
Cfr. Párr. 198 de la Sent encia.
12
Cfr. Párr. 174 de la Sent encia.
13
Cfr. Párrs. 198 y 199 de la Sent encia.
14
Cfr. Caso Acevedo Buendía y ot ros ( “ Cesant es y Jubilados de la Cont raloría” ) Vs. Perú. Excepción
Prelim inar, Fondo, Reparaciones y Cost as. Sent encia de 1 de j ulio de 2009. Serie C No. 198, párr. 16: “ el Tribunal
ha señalado ant eriorm ent e que los t érm inos am plios en que est á redact ada la Convención indican que la Corte
ej erce una j urisdicción plena sobre t odos sus art ículos y disposiciones” , y así decide ent rar al fondo del asunt o al
desest im ar la excepción prelim inar plant eada por el Est ado, precisam ent e sobre la supuest a incom pet encia de la
Cort e I DH respect o del art ículo 26 de la Convención Am ericana.
 - 6-

6. En efect o, la com pet encia de la Cort e I DH para conocer del derecho a la salud se encuent ra
direct am ent e en el art ículo 26 ( Desarrollo Progresivo) del Pact o de San José ( a t ravés de
dist int as vías int erpret at ivas ( infra párrs. 33- 72) , en relación con los art ículos 1.1 ( Obligación
de Respet ar los Derechos) y 2 ( Deber de Adopt ar Disposiciones de Derecho I nt erno) , así com o
del art ículo 29 ( Norm as de I nt erpret ación) de la propia Convención Am ericana. Adem ás,
considerando los art ículos 34.i) y 45 h) de la Cart a de la Organización de los Est ados
Am ericanos, el art ículo XI de la Declaración Am ericana de los Derechos y Deberes del Hom bre,
y el art ículo 25.1 de la Declaración Universal de Derechos Hum anos ( los dos últ im os
inst rum ent os de conform idad con lo previst o en el art ículo 29.d del Pact o de San José) , así
com o ot ros inst rum ent os y fuent es int ernacionales que le ot organ cont enido, definición y
alcances al derecho a la salud —com o lo ha hecho la Cort e I DH respect o de los derechos
civiles y polít icos—, com o lo son los art ículos 10 del Prot ocolo Adicional a la Convención
Am ericana sobre Derechos Económ icos, Sociales y Cult urales, 17 y 33.2 de la Cart a Social de
las Am éricas, 12.1 y 12.2.d) del Pact o I nt ernacional de Derechos Económ icos, Sociales y
Cult urales, 12.1 de la Convención sobre la Elim inación de Todas las Form as de Discrim inación
cont ra la Muj er, 24 y 25 de la Convención sobre los Derechos del Niño, ent re ot ros
inst rum ent os y fuent es int ernacionales —incluso nacionales vía el art ículo 29.b) de la
Convención Am ericana—. Y lo ant erior sin que sea obst áculo el art ículo 19.6 del Prot ocolo de
San Salvador, que refiere sólo a la j ust iciabilidad de algunos derechos sindicales y de
educación, t oda vez que es el propio art ículo 26 de la Convención Am ericana el que ot orga
est a posibilidad, com o verem os m ás adelant e.

7. Evident em ent e, est a posición dem anda un m ayor escrut inio en la int erpret ación norm at iva
int eram ericana en su conj unt o y part icularm ent e del art ículo 26 del Pact o de San José, que
prevé “ la plena efect ividad” de los derechos económ icos, sociales y cult urales, sin que los
elem ent os de “ progresividad” y de “ recursos disponibles” a que alude est e precept o, puedan
configurarse com o condicionant es norm at ivos para la j ust iciabilidad de dichos derechos, sino
en t odo caso const it uyen aspect os sobre su im plem ent ación de conform idad con las
part icularidades de cada Est ado. De hecho, t al com o se señaló en el caso Acevedo Buendía,
pueden surgir casos donde el cont rol j udicial se concent re en alegadas m edidas regresivas o
en indebido m anej o de los recursos disponibles ( es decir, cont rol j udicial respect o al avance
progresivo) .

8. Adem ás, est a exigencia argum ent at iva requiere una visión e int erpret ación evolut iva,
acorde con los t iem pos act uales, lo que exige considerar los avances del derecho com parado
—especialm ent e de las alt as j urisdicciones nacionales de los Est ados Part es, incluso de la
t endencia en ot ros países del m undo—, así com o una int erpret ación que analice el corpus j uris
int eram ericano en su conj unt o, especialm ent e la relación de la Convención Am ericana y el
Prot ocolo de San Salvador.

[ …]

11. En efect o, sin negar los avances alcanzados en la prot ección de los derechos económ icos,
sociales y cult urales por la vía indirect a y en conexión con ot ros derechos civiles y polít icos —
que ha sido la reconocida práct ica de est e Tribunal I nt eram ericano—; en m i opinión, est e
proceder no ot orga una eficacia y efect ividad plena de esos derechos, desnat uraliza su
esencia, no abona al esclarecim ient o de las obligaciones est at ales sobre la m at eria y, en
definit iva, provoca t raslapes ent re derechos, lo que lleva a confusiones innecesarias en los
t iem pos act uales de clara t endencia hacia el reconocim ient o y eficacia norm at iva de t odos los
derechos conform e a los evident es avances que se adviert en en los ám bit os nacional y en el
derecho int ernacional de los derechos hum anos.

[ …]

15. La posibilidad de que est e Tribunal I nt eram ericano se pronuncie sobre el derecho a la
salud deriva, en prim er t érm ino, de la “ int erdependencia e indivisibilidad” exist ent e ent re los
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derechos civiles y polít icos con respect o de los económ icos, sociales y cult urales. En efect o, en
la Sent encia que m ot iva el present e vot o razonado, expresam ent e se reconoce ese caráct er,
ya que deben ser ent endidos int egralm ent e com o derechos hum anos, sin j erarquía ent re sí y
exigibles en t odos los casos ant e aquellas aut oridades que result en com pet ent es para ello.

[ …]

18. Lo im port ant e de est a consideración sobre la int erdependencia de los derechos civiles y
polít icos en relación con los económ icos, sociales y cult urales, realizada por la Cort e I DH en el
Caso Acevedo Buendía y ot ros Vs. Perú, radica en que dicho pronunciam ient o se efect úa al
est udiar los alcances int erpret at ivos del art ículo 26 de la Convención Am ericana, respect o de
un derecho ( seguridad social) no reconocido expresam ent e com o j ust iciable en el art ículo 19.6
del Prot ocolo de San Salvador. Previo al análisis de fondo, el Tribunal I nt eram ericano
expresam ent e había desest im ado la excepción prelim inar de falt a de com pet encia rat ione
m at eriae opuest a por el Est ado dem andado[ .]

19. La Cort e I DH, sin hacer m ención al Prot ocolo de San Salvador para det erm inar si t enía
com pet encia sobre el m ism o, al est im ar que no era necesario t oda vez que no se alegó
violación direct a a dicho inst rum ent o int ernacional, desest im ó la excepción prelim inar del
Est ado, al considerar, por una part e, que com o cualquier ot ro órgano con funciones
j urisdiccionales, el Tribunal I nt eram ericano t iene el poder inherent e a sus at ribuciones de
det erm inar el alcance de su propia com pet encia ( com pét ence de la com pét ence) ; y, por ot ra
part e, que “ la Cort e debe t ener en cuent a que los inst rum ent os de reconocim ient o de la
cláusula facult at iva de la j urisdicción obligat oria ( art ículo 62.1 de la Convención) presuponen
la adm isión, por los Est ados que la present an, del derecho de la Cort e a resolver cualquier
cont roversia relat iva a su j urisdicción. Adem ás, el Tribunal ha señalado ant eriorm ent e que los
t érm inos am plios en que est á redact ada la Convención indican que la Cort e ej erce una
j urisdicción plena sobre t odos sus art ículos y disposiciones” .

20. En est e im port ant e precedent e, la Cort e I DH desest im ó la excepción del Est ado
dem andado que expresam ent e alegaba que carecía de com pet encia dicho órgano j urisdiccional
para pronunciarse sobre un derecho no j ust iciable en t érm inos del art ículo 19.6 del Prot ocolo
de San Salvador. Es decir, el Tribunal I nt eram ericano al desest im ar dicha excepción prelim inar
y est udiar el fondo del asunt o, consideró su com pet encia para conocer y resolver ( incluso
poder declarar violado) el art ículo 26 del Pact o de San José. No obst ant e, en el caso part icular
est im ó que no result aba infracción a dicho precept o convencional. Al est udiar el fondo del
asunt o, la Cort e I DH consideró que los derechos económ icos, sociales y cult urales a que se
refiere el art ículo 26 est án suj et os a las obligaciones generales cont enidas en los art ículos 1.1
y 2 de la Convención Am ericana, com o lo est án los derechos civiles y polít icos previst os en los
art ículos 3 a 25.

[ …]

27. Desde m i perspect iva, est os alcances [ de la int erdependencia] im plican: a) est ablecer una
relación fuert e y de igual im port ancia ent re derechos civiles y polít icos y los derechos
económ icos, sociales y cult urales; b) obligar a int erpret ar t odos los derechos de m anera
conj unt a —que en algunos ocasiones arroj an cont enidos t raslapados o superpuest os— y a
valorar las im plicaciones que t iene el respet o, prot ección y garant ía de unos derechos sobre
 - 8-

ot ros para su im plem ent ación efect iva; c) ot orgar una visión aut ónom a a los derechos
económ icos, sociales y cult urales, conform e a su esencia y caract eríst icas propias; d)
reconocer que pueden ser violados de m anera aut ónom a, lo que podría conducir —com o
sucede con los derechos civiles y polít icos— a declarar violado el deber de garant ía de los
derechos derivados del art ículo 26 del Pact o de San José, en relación con las obligaciones
generales previst as en los art ículos 1 y 2 de la Convención Am ericana; e) precisar las
obligaciones que deben cum plir los Est ados en m at eria de derechos económ icos, sociales y
cult urales; f) perm it ir una int erpret ación evolut iva del corpus j uris int eram ericano y de m anera
sist em át ica, especialm ent e para advert ir los alcances del art ículo 26 de la Convención con
respect o al Prot ocolo de San Salvador[ ,] y g) proporcionar un fundam ent o m ás para ut ilizar
ot ros inst rum ent os e int erpret aciones de organism os int ernacionales relat ivas a los derechos
económ icos, sociales y cult urales con el fin de darles cont enido.

[ …]

34. Al pensar sobre las im plicaciones del derecho a la salud, es necesaria una revaluación
int erpret at iva del Art ículo 26 de la Convención Am ericana, única norm a de dicho Pact o que se
refiere “ a los derechos que se derivan de las norm as económ icas, sociales y sobre educación,
ciencia y cult ura, cont enidas en la Cart a de la Organización de los Est ados Am ericana,
reform ada por el Prot ocolo de Buenos Aires” , part iendo de que el Tribunal I nt eram ericano
ej erce una j urisdicción plena sobre t odos sus art ículos y disposiciones, ent re los cuales se
encuent ra dicha disposición convencional.

35. Adem ás, el art ículo 26 est á dent ro de la Part e I ( Deberes de los Est ados y Derechos
Prot egidos) de la Convención Am ericana y, por lo t ant o, le es aplicable las obligaciones
generales de los Est ados previst as en los art ículos 1.1 y 2 del m ism o Pact o, com o fue
reconocido por el propio Tribunal I nt eram ericano en el Caso Acevedo Buendía Vs. Perú. Exist e,
sin em bargo, una aparent e t ensión int erpret at iva con los alcances que deben darse al art ículo
26 del Pact o de San José en relación con el art ículo 19.6 del Prot ocolo de San Salvador que
lim it a la j ust iciabilidad de los derechos económ icos, sociales y cult urales a sólo a ciert os
derechos.

[ …]

36. Desde m i perspect iva, se requiere un desarrollo int erpret at ivo del Art ículo 26 del Pact o de
San José en la j urisprudencia de la Cort e I DH que podría represent ar nuevos derrot eros para
la efect ividad de los derechos económ icos, sociales y cult urales, t ant o en sus dim ensiones
individual y colect iva. Y podría configurarse un nuevo cont enido en el fut uro a t ravés de
int erpret aciones evolut ivas que refuercen el caráct er int erdependient e e indivisible de los
derechos hum anos.

37. En ese sent ido, considero oport uno el llam ado que la m uy dist inguida j ueza Margaret t e
May Macaulay —de la ant erior int egración de la Cort e I DH— realizara en su vot o concurrent e
hace unos m eses, en el Caso Furlan y Fam iliares Vs. Argent ina, dirigido a act ualizar el sent ido
norm at ivo de dicho precept o convencional. La ex j ueza señaló que el Prot ocolo de San
Salvador “ no est ablece ninguna disposición cuya int ención fuera lim it ar el alcance de la
Convención Am ericana” . [ …]

38. La j ueza Macaulay precisó que correspondía a la Cort e I DH act ualizar el sent ido norm at ivo
del Art ículo 26 [ …] .

39. Adem ás de lo expresado, pueden considerarse algunos argum ent os adicionales a est a
int erpret ación de la relación ent re la Convención Am ericana y el Prot ocolo de San Salvador,
relat ivo a la com pet encia de la Cort e para conocer de violaciones direct as a derechos
económ icos, sociales y cult urales a la luz del Art ículo 26 del Pact o de San José.

40. En prim er lugar, result a indispensable part ir de la im port ancia de t ener en cuent a la
int erpret ación lit eral del Art ículo 26 respect o a la com pet encia est ablecida para prot eger t odos
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los derechos est ablecidos en el Pact o de San José, lo que incluyen los derechos previst os en
los art ículos 3 a 26 ( Capít ulos I I : “ Derechos Civiles y Polít icos, y Capít ulo I I I : “ Derechos
Económ icos, Sociales y Cult urales” ) . Com o ya lo referí, la Cort e I DH así lo ha reconocido de
m anera expresa en la sent encia en el caso Acevedo Buendía y ot ros Vs. Perú [ …] .

42. Ahora bien, en ningún precept o del Prot ocolo de San Salvador se realiza referencia alguna
sobre los alcances de las obligaciones generales a que se refieren los art ículos 1.1 y 2 de la
Convención Am ericana. Si el Pact o de San José no est á siendo m odificado expresam ent e, la
int erpret ación que corresponde debe ser la m enos rest ringida respect o a sus alcances. En est e
aspect o, es im port ant e resalt ar que la m ism a Convención Am ericana dispone un procedim ient o
específico para su m odificación. Si el Prot ocolo de Salvador pret endía derogar o m odificar el
alcance del art ículo 26, ello debió haberse est ablecido en form a expresa e inequívoca. La clara
redacción del art ículo 19.6 del Prot ocolo no perm it e inferir conclusión alguna respect o a la
lit eralidad de la relación del art ículo 26 con los art ículos 1.1 y 2 de la Convención Am ericana,
t al y com o ha reconocido la Cort e I DH.

43. Sobre la int erpret ación del art ículo 26 y su relación con el Prot ocolo de San Salvador se
han generado diversas posiciones. En m i opinión, lo que corresponde es aplicar el principio de
int erpret ación m ás favorable no sólo en relación con aspect os sust ant ivos de la Convención
sino t am bién en aspect os procesales relacionados con la at ribución de com pet encia, siem pre y
cuando exist a un conflict o int erpret at ivo concret o y genuino. Si el Prot ocolo de San Salvador
expresam ent e hubiera señalado que debía ent enderse que el art ículo 26 ya no t enía vigencia,
no podría el int érpret e llegar a una conclusión en cont rario. Sin em bargo, ninguna norm a del
Prot ocolo se refiere a dism inuir o lim it ar el alcance de la Convención Am ericana.

44. Por el cont rario, una de las norm as del Prot ocolo señala que est e inst rum ent o no debe ser
int erpret ado para desconocer ot ros derechos vigent es en los Est ados Part e, lo cual incluye los
derechos que se derivan del art ículo 26 en el m arco de la Convención Am ericana. Asim ism o,
en t érm inos del art ículo 29.b) de la Convención Am ericana, no puede realizarse una
int erpret ación rest rict iva de los derechos.

45. Corresponde ent onces resolver est e —aparent e— problem a a part ir de una int erpret ación
sist em át ica, t eleológica, evolut iva y que t enga en cuent a la int erpret ación m ás favorable para
im pulsar la m ej or prot ección del ser hum ano y el obj et o y fin del art ículo 26 de la Convención
Am ericana respect o a la necesidad de garant izar efect ivam ent e los derechos económ icos,
sociales y cult urales. En un conflict o int erpret at ivo corresponde ot orgar prevalencia a una
int erpret ación sist em át ica de las norm as relevant es.

46. En est e sent ido, la Cort e I DH ha señalado en ot ras oport unidades que los t rat ados de
derechos hum anos son inst rum ent os vivos, cuya int erpret ación t iene que acom pañar la
evolución de los t iem pos y las condiciones de vida act uales. Asim ism o, t am bién ha sost enido
que esa int erpret ación evolut iva es consecuent e con las reglas generales de int erpret ación
est ablecidas en el art ículo 29 de la Convención Am ericana, así com o en la Convención de
Viena sobre el Derecho de los Trat ados. Al efect uar una int erpret ación evolut iva la Cort e le ha
ot orgado especial relevancia al derecho com parado, razón por la cual ha ut ilizado norm at iva
nacional o j urisprudencia de t ribunales int ernos a la hora de analizar cont roversias específicas
en los casos cont enciosos.

47. Es claro que la Cort e I DH no puede declarar la violación del derecho a la salud en el m arco
del Prot ocolo de San Salv ador, porque así se adviert e de la lit eralidad del art ículo 19.6 del
m ism o. Sin em bargo, es posible ent ender ent onces al Prot ocolo de San Salvador com o uno de
los referent es int erpret at ivos sobre el alcance del derecho a la salud que prot ege el art ículo 26
de la Convención Am ericana. El Prot ocolo Adicional, a la luz del corpus j uris de derechos
hum anos, ilust ra sobre el cont enido que deben t ener las obligaciones de respet o y garant ía
respect o a est e derecho. Es decir, el Prot ocolo de San Salvador orient a sobre la aplicación que
corresponde del art ículo 26 en conj unt o con las obligaciones est ablecidas en los art ículos 1.1 y
2 del Pact o de San José.

[ …]
 - 10-

57. Hast a el m om ent o, la Cort e I DH ha ut ilizado diversos aspect os del corpus j uris sobre el
derecho a la salud para fundam ent ar su argum ent ación sobre el alcance del derecho a la vida
o a la int egridad personal, ut ilizando el concept o de vida digna u ot ro t ipo de análisis basados
en la conexidad de la salud con est os derechos civiles ( …) . Est a est rat egia argum ent at iva es
valiosa y ha perm it ido un im port ant e avance de la j urisprudencia int eram ericana. Sin
em bargo, el principal problem a de est a t écnica argum ent at iva es que im pide un análisis a
profundidad sobre el alcance de las obligaciones de respet o y garant ía frent e al derecho a la
salud, com o sucedió en la Sent encia que m ot iva el present e vot o razonado. Asim ism o, exist en
algunos com ponent es de los derechos sociales que no pueden ser reconducidos a est ándares
de derechos civiles y polít icos. Com o se ha puest o de relieve, “ podría perderse la especificidad
t ant o de derechos civiles y polít icos ( que em piezan a abarcarlo t odo) com o de derechos
sociales ( que no logran proyect ar sus especificidades) ” .

58. At endiendo a que la Cort e I DH en su j ur isprudencia evolut iva ya ha acept ado

explícit am ent e la j ust iciabilidad del art ículo 26 [ …] , en m i opinión, ahora el Tribunal
I nt eram ericano t endría que resolver varios aspect os de est e precept o convencional que
plant ea la difícil t area de definir en el fut uro t res cuest iones dist int as, referidas a i) qué
derechos prot ege, ii) qué t ipo de obligaciones derivan de t ales derechos, y iii) qué
im plicaciones t iene el principio de progresividad. [ …]

16. Asim ism o, r espect o a argum ent os según los cuales la Convención Am ericana no
consagraría derechos sociales porque si est os der echos ya se encont r aban en dicho t rat ado
los Est ados Part e hubieran preferido efect uar una enm ienda del m ism o para com plem ent ar
o expandir el alcance de esos derechos —y no un prot ocolo—; en nuest r o Vot o Conj unt o
Concur rent e a la Sent encia en el r ecient e caso Canales Huapaya y ot ros Vs. Perú, el Juez
Robert o F. Caldas y el que escribe, pr ecisam os que er a posible una int erpr et ación dist int a
sobr e la relación ent re “ t rat ados” y sus “ prot ocolos” en el der echo int ernacional de los
der echos hum anos, t al com o se puede obser var en varios pr ot ocolos adicionales a t rat ados
que est ablecen r egulación com plem ent aria a la m at eria desar rollada en el t rat ado
respect ivo, es decir, que los prot ocolos no est án rest ringidos a la consagración de der echos
nuevos 15 . Y lo ant erior lo consideram os válido a la luz de una int erpr et ación sist em át ica de
los art ículos 26, 31 y 77 del Pact o de San José.

17. En el caso part icular, el análisis del derecho a la salud com o der echo aut ónom o
hubiera perm it ido evaluar con m ay or profundidad t em át icas asociadas a la disponibilidad de
ant irret rovirales en det erm inadas épocas, los problem as de accesibilidad geográfica por la
necesidad de t rasladarse de una ciudad a ot ra para lograr una m ej or at ención, ent re ot r os
aspect os. En r elación con est e t ipo de t em as, su análisis a la luz del der echo a la vida y el
der echo a la int egridad per sonal puede result ar lim it ada, dado que est os der echos no
incorporan direct am ent e ciert o t ipo de obligaciones asociadas específicam ent e al der echo a
la salud. Por el ent endim ient o de la relación ent re el derecho a la salud y los sist em as de
salud es im port ant e para aplicar adecuadam ent e un enfoque de der echos respect o a est as
t em át icas de especial relevancia y sensibilidad para la región.

15
Vot o Conj unt o Concurrent e de los Jueces Robert o F. Caldas y Eduardo Ferrer Mac- Gregor Poisot . Caso
Canales Huapaya y ot ros Vs. Perú. Excepciones Prelim inares, Fondo, Reparaciones y Cost as. Sent encia de 24 de
j unio de 2015, especialm ent e párrs. 26 a 29. En dicho vot o aludim os a ej em plos relacionados con Prot ocolos
Adicionales al Convenio Europeo de Derechos Hum anos y al Pact o I nt ernacional de Derechos Civiles y Polít icos.
 - 11-

III. LA N ECESI D AD D E SEGUI R AVAN ZAN D O H ACI A LA JUSTI CI ABI LI D AD PLEN A

D E LOS D ERECH OS ECON ÓM I COS, SOCI ALES, CULTURALES Y AM BI EN TALES
EN EL SI STEM A I N TERAM ERI CAN O

18. Desde el prim er caso de fondo que t uve que conocer com o Juez t it ular de la Cort e
I DH m e pr onuncié a fav or de la j ust iciabilidad direct a del der echo a la salud, realizando una
int erpr et ación ev olut iva del art ículo 26 de la Convención Am ericana en r elación con los
art ículos 1.1 y 2, conj unt am ent e con el art ículo 29 de dicho t rat ado; y a la luz de una
int erpr et ación sist em át ica con los art ículos 4 y 19.6 del Pr ot ocolo de San Salvador 16 .

19. En el present e caso m e perm it o reit erar la necesidad de defender una int erpret ación
que int ent a ot orgar prim acía al valor norm at ivo del art ículo 26 de la Convención Am ericana.
No se t rat a de ignorar el Prot ocolo de San Salvador ni m enoscabar el art ículo 26 del Pact o
de San José. Debe asum irse la int erpr et ación a la luz de am bos inst rum ent os. Baj o ese
ent endido el Prot ocolo Adicional no puede rest ar valor norm at ivo a la Convención Am ericana
si expr esam ent e no se plant eó t al obj et ivo en aquel inst rum ent o r espect o de las
obligaciones erga om nes que pr ev én los art ículos 1 y 2 de la Convención Am ericana,
obligaciones generales que aplican para t odos los der echos, incluso para los der echos
económ icos, sociales y cult urales, com o ex presam ent e lo ha reconocido el Tribunal
I nt eram ericano 17 .

20. La int erpret ación ev olut iva 18 a la que se ha hecho r efer encia busca ot orgar eficacia
real a la prot ección int eram ericana en la m at eria, que luego de veint icinco años de adopción
del Prot ocolo de San Salvador, y a casi t res lust ros de su ent rada en v igor, r esult a m ínim a
su efect ividad; requiriendo una int erpr et ación m ás dirigida a est ablecer el m ayor efect o út il
posible a las norm as int eram ericanas en su conj unt o, com o lo ha venido r ealizando el
Tribunal I nt eram ericano r espect o de los derechos civiles y polít icos.

21. Result a de la esencia del derecho a la salud su int erdependencia con el derecho a la
vida y el derecho a la int egridad per sonal. Ello no j ust ifica, sin em bargo, negar la aut onom ía
sobr e el alcance de aquel derecho social, a part ir del art ículo 26 de la Convención
Am ericana en r elación con las obligaciones de respet o y garant ía cont enidos en el art ículo
1.1 del propio Pact o, que exige int erpret ar el Pact o de San José a la luz del corpus iuris en
m at eria de der echo a la salud —com o en efect o se hace en el Caso Gonzales Lluy y ot ros
que m ot iva el present e vot o razonado, aunque se le denom ina int egridad personal,
lim it ando significat ivam ent e por la vía de la conexidad los alcances r eales del derecho a la
salud—19 . Tal com o señalé en m i Vot o Concur rent e en el caso Suár ez Per alt a:

16
Vot o Concurrent e del Juez Eduardo Ferrer Mac- Gregor Poisot , en el Caso Suárez Peralt a Vs. Ecuador .
Excepciones Prelim inares, Fondo, Reparaciones y Cost as. Sent encia de 21 de m ayo de 2013. Serie C No. 261.
17
Cfr. Caso Acevedo Buendía y ot ros ( “ Cesant es y Jubilados de la Cont raloría” ) Vs. Perú, supra, párr. 100.

18
La int erpret ación evolut iva del art ículo 26 de la Convención Am ericana t am bién t iene fundam ent o a la luz
de la norm at iva const it ucional y de las práct icas de las alt as j urisdicciones nacionales, especialm ent e para la
j ust iciabilidad del “ derecho a la salud” ; com o trat am os de evidenciar en los párrs. 73 a 87, del Voto Concurrent e en
el Caso Suárez Peralt a Vs. Ecuador . Sobre las práct icas j udiciales para la prot ección del derecho a la salud en
dist int os países del m undo, véase Yam in, Alicia Ely y Gloppen, Siri ( coords.) La lucha por los derechos de la salud.
¿Puede la j ust icia ser una herram ient a de cam bio?, Buenos Aires, Siglo XXI , 2013.

19
En los párrs. 172 y 173 de la Sent encia que m ot iva el present e Vot o, se rem arca “ la int erdependencia e
indivisibilidad exist ent e ent re los derechos civiles y polít icos y los derechos económ icos, sociales y cult urales, ya
que deben ser ent endidos int egralm ent e com o derechos hum anos, sin j erarquía ent re sí y exigibles en todos los
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102. Lo que involucra est a visión de j ust iciabilidad direct a es que la m et odología para im put ar
responsabilidad int ernacional se circunscribe a las obligaciones respect o al derecho a la salud.
Ello im plica la necesidad de una argum ent ación m ás específica en t orno a la razonabilidad y
proporcionalidad de ciert o t ipo de m edidas de polít ica pública. Dado lo delicado de una
valoración en t al sent ido, las decisiones de la Cort e I DH adquieren m ás t ransparencia y
fort aleza si el análisis se hace direct am ent e desde est a vía respect o a obligaciones en t orno al
derecho a la salud en lugar de respect o al ám bit o m ás relacionado con las consecuencias de
ciert as afect aciones respect o a la int egridad personal, est o es, por la vía indirect a o por
conexidad con los derechos civiles. En est e m ism o sent ido, las reparaciones que
t radicionalm ent e ot orga la Cort e, y que en m uchos casos im pact an en prest aciones
relacionadas con el derecho a la salud, com o las m edidas de rehabilit ación o sat isfacción,
pueden adquirir un verdadero nexo de causalidad ent re el derecho violado y la m edida
dispuest a con t odos sus alcances. A su vez, hablar de j ust iciabilidad direct a im plica
t ransform ar la m et odología a part ir de la cual se valora el cum plim ient o de las obligaciones de
respet o y garant ía ( art ículo 1.1 del Pact o de San José) , que ciert am ent e es dist int o respect o al
derecho a la vida y el derecho a la int egridad personal, que respect o al derecho a la salud y
ot ros derechos sociales, económ icos y cult urales.

103. La ciudadanía social ha avanzado significat ivam ent e en el m undo ent ero y, por supuest o,
en los países del cont inent e am ericano. La j ust iciabilidad “ direct a” de los derechos
económ icos, sociales y cult urales const it uye no sólo una opción int erpret at iva y argum ent at iva
viable a la luz del act ual corpus j uris int eram ericano; represent a t am bién una obligación de la
Cort e I DH, com o órgano j urisdiccional del Sist em a I nt eram ericano, avanzar hacia esa
dirección sobre la j ust icia social, al t ener com pet encia sobre t odas las disposiciones del Pact o
de San José. La garant ía efect iva de los derechos económ icos, sociales y cult urales es una
alt ernat iva que abriría nuevos derrot eros en aras de la t ransparencia y realización plena de los
derechos, sin art ilugios y de m anera front al, y así r econocer lo que desde hace t iem po viene
realizando la Cort e I DH de m anera indirect a o en conexión con los derechos civiles y polít icos.

104. En definit iva, se t rat a de reconocer lo que de fact o realiza el Tribunal I nt eram ericano y
las alt as j urisdicciones nacionales de los países de la región, t eniendo en cuent a el corpus j uris
en derechos sociales nacional, int eram ericano y universal, lo que adem ás const it uiría una
m ayor y efect iva prot ección de los derechos sociales fundam ent ales, con obligaciones m ás
claras hacia los Est ados part e. Todo ello va en sint onía con los signos act uales de eficacia
plena de los derechos hum anos ( en los ám bit os nacional e int ernacional) , sin dist ingo o
cat egorización ent re ellos, part icularm ent e im port ant e en la región lat inoam ericana donde
lam ent ablem ent e persist en alt os índices de desigualdad, perm anecen porcent aj es
significat ivos de la población en la pobreza e incluso en la indigencia, y exist en m últ iples
form as de discrim inación hacia los m ás vulnerables.

casos ant e aquellas aut oridades que result en com pet ent es para ello” . Asim ism o, se recurre a una am plia
norm at ividad relacionada con el derecho a la salud: “ la Declaración Am ericana de los Derechos y Deberes del
Hom bre est ablece en su Art ículo XI que t oda persona t iene el derecho ‘a que su salud sea preservada por m edidas
sanit arias y sociales, relat ivas a [ …] la asist encia m édica, correspondient es al nivel que perm it an los recursos
públicos y los de la com unidad’. Por su part e, el Art ículo 45 de la Cart a de la OEA requiere que los Est ados
Miem bros “ dedi[ quen] sus m áxim os esfuerzos [ … para el] [ d] esarrollo de una polít ica eficient e de seguridad social’.
En est e sent ido, el art ículo 10 del Prot ocolo Adicional a la Convención Am ericana sobre Derechos Hum anos en
m at eria de Derechos Económ icos, Sociales y Cult urales, rat ificado por Ecuador el 25 de m arzo de 1993, est ablece
que t oda persona t iene derecho a la salud, ent endida com o el disfrut e del m ás alt o nivel de bienest ar físico, m ent al
y social, e indica que la salud es un bien público. Adicionalm ent e, en j ulio de 2012, la Asam blea General de la
Organización de Est ados Am ericanos enfat izó la calidad de los est ablecim ient os, bienes y servicios de salud, lo cual
requiere la presencia de personal m édico capacit ado, así com o de condiciones sanit arias adecuadas” . Véase, OEA.
I ndicadores de Progreso para Medición de Derechos Cont em plados en el Prot ocolo de San Salvador ,
OEA/ Ser.L/ XXV.2.1, Doc 2/ 11 rev.2 de 16 de diciem bre de 2011, párrs. 66 y 67. I ncluso, en la Sent encia se
consideran los elem ent os esenciales del derecho a la salud, relat ivos a la disponibilidad, accesibilidad, acept abilidad
y calidad, a que se refiere el Com it é del Pact o I nt ernacional de Derechos Económ icos, Sociales y Cult urales de la
ONU ( Observación General N. 14) , de conform idad con el párr. 173 de la Sent encia que m ot iva el present e Vot o.
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105. El Tribunal I nt eram ericano no puede quedar al m argen del debat e cont em poráneo sobre
los derechos sociales fundam ent ales20 —que t ienen un largo cam ino andado en la hist oria de
los derechos hum anos—, y que son m ot ivo de cont inua t ransform ación para su plena
realización y efect ividad en las dem ocracias const it ucionales de nuest ros días.

106. Ant e est e escenario de dinam ism o en la m at eria en el ám bit o nacional y el Sist em a
Universal, es previsible que la Com isión I nt eram ericana o las presunt as víct im as o sus
represent ant es, invoquen en el fut uro con m ayor int ensidad event uales vulneraciones a las
garant ías de los derechos económ icos, sociales y cult urales derivados del art ículo 26 de la
Convención Am ericana, en relación con las obligaciones generales previst as en los art ículos 1 y 2
del propio Pact o de San José. Especialm ent e, las presunt as víct im as pueden invocar dichas
vulneraciones por sus nuevas facult ades en el acceso direct o que ahora t ienen ant e la Cort e I DH,
a part ir del nuevo Reglam ent o de est e órgano j urisdiccional, vigent e desde 2010.

107. Com o nuevo int egrant e del Tribunal I nt eram ericano no es m i deseo int roducir debat es
est ériles en el seno del Sist em a I nt eram ericano y, part icularm ent e, en su órgano de
prot ección de nat uraleza j urisdiccional; sim plem ent e pret endo llam ar a la reflexión —por ser
m i profunda convicción— sobre la legít im a posibilidad int erpret at iva y argum ent at iva para
ot orgar vía el art ículo 26 del Pact o de San José efect ividad direct a a los derechos económ icos,
sociales y cult urales, especialm ent e en el caso concret o sobre el derecho a la salud. La
posibilidad est á lat ent e para avanzar hacia una nueva et apa en la j urisprudencia
int eram ericana, lo cual no represent a ninguna novedad si at endem os a que, por un lado, la
Com isión I nt eram ericana así lo ha ent endido en varias oport unidades y, por ot ro, la propia
Cort e I DH ha reconocido explícit am ent e la j ust iciabilidad del art ículo 26 de la Convención
Am ericana en 2009 21 .

108. En conclusión, a m ás de veint icinco años de cont inua evolución de la j urisprudencia

int eram ericana result a legít im o —y razonable por el cam ino de la herm enéut ica y la
argum ent ación convencional— ot orgar pleno cont enido norm at ivo al art ículo 26 del Pact o de
San José, en consonancia y congruencia con el corpus j uris int eram ericano en su int egralidad.
Est e sendero perm it iría int erpret aciones dinám icas a la alt ura de nuest ro t iem po, que podrían
conducir hacia una efect ividad plena, real, direct a y t ransparent e de t odos los derechos, sean
civiles, polít icos, económ icos, sociales y cult urales, sin j erarquía y cat egorizaciones que
m enoscaben su realización, com o se desprende del Preám bulo de la Convención Am ericana,
cuyo espírit u e ideal perm ea al Sist em a I nt eram ericano en su conj unt o.

22. Pasados casi 46 años desde la suscripción de la Convención Am ericana y 27 años

desde la adopción del Prot ocolo de San Salvador, es necesario dar pasos con m ay or claridad
hacia la j ust iciabilidad direct a de los derechos económ icos, sociales, cult urales y
am bient ales t eniendo en cuent a los avances del der echo int ernacional de los der echos
hum anos22 y at endiendo a los claros avances de los Est ados Part e de la Convención
Am ericana. Sobre est o últ im o dest aco en part icular la Cart a Social de las Am éricas de 2012
y m uy en part icular la recient e Convención I nt eram ericana sobr e la Prot ección de los
Der echos Hum anos de las Per sonas Mayor es, aprobada el 15 de j unio de 2015. En efect o, el
art ículo 36 23 de est a Convención dispone la posibilidad de que oper e el sist em a de

20
Al respect o, véase von Bogdandy, Arm in, Fix-Fierro, Héctor, Morales Ant oniazzi, Mariela y Ferrer Mac-
Gregor, Eduardo ( coords.) , Const rucción y papel de los derechos sociales fundam ent ales. Hacia un I us
Const it ut ionale Com m une en Am érica Lat ina, México, UNAM- I I J- I nst it ut o I beroam ericano de Derecho
Const it ucional- Max- Planck- I nst it ut für ausländisches öffent iliches Recht und Völkerrecht , 2011.

21
Cfr. Caso Acevedo Buendía y ot ros ( “ Cesant es y Jubilados de la Cont raloría” ) Vs. Perú, supra, párrs. 99-
103.
22
Prot ocolo Adicional al Pact o I nt ernacional de Derechos Económ icos Sociales y Cult urales, suscrit o por el
Ecuador.
23
Art ículo 36. Sist em a de pet iciones individuales. Cualquier persona o grupo de personas, o ent idad no
gubernam ent al legalm ent e reconocida en uno o m ás Est ados Miem bros de la Organización de los Est ados
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pet iciones individuales en r elación con los derechos pr evist os en dicha Conv ención, los
cuales incluyen, ent re ot r os, el der echo a la seguridad social ( art ículo 17) , derecho al
t rabaj o ( art ículo 18) , der echo a la salud ( art ículo 19) , y derecho a la vivienda ( art ículo 24) .
Com o puede observarse, est e paso adopt ado por varios Est ados Part e de la OEA evidencia
una t endencia cada vez m ay orit aria hacia la plena j ust iciabilidad de los der echos
económ icos, sociales y cult urales.

23. Por t odos los argum ent os expuest os en est e Vot o, est a int erpret ación herm eneút ica
no m enoscaba la legit im idad de la Cort e. Esa legit im idad t am poco se ha m enguado al
adopt arse crit erios j urisprudenciales que t enían m enos base norm at iva, com o ha ocur rido al
declarar se la exist encia de ciert os der echos innom inados no pr evist os conv encionalm ent e 24 .

Am ericanos, puede present ar a la Com isión I nt eram ericana de Derechos Hum anos pet iciones que cont engan
denuncias o quej as de violación de alguno de los art ículos de la present e Convención por un Est ado Part e. / Para el
desarrollo de lo previst o en el present e art ículo se t endrá en cuent a la nat uraleza progresiva de la vigencia de los
derechos económ icos, sociales y cult urales obj eto de protección por la present e Convención. / Asim ism o, t odo
Est ado Part e puede, en el m om ent o del depósit o de su inst rum ent o de rat ificación o de adhesión a la present e
Convención, o en cualquier m om ent o post erior, declarar que reconoce la com pet encia de la Com isión
I nt eram ericana de Derechos Hum anos para recibir y exam inar las com unicaciones en que un Est ado Part e alegue
que otro Est ado Part e ha incurrido en violaciones de los derechos hum anos est ablecidos en la present e Convención.
En dicho caso, se aplicarán t odas las norm as de procedim ient o pert inent es cont enidas en la Convención Am ericana
sobre Derechos Hum anos. / [ …] Todo Est ado Part e puede, en el m om ent o del depósit o de su inst rum ent o de
rat ificación o de adhesión a la present e Convención, o en cualquier m om ent o post erior, declarar que reconoce
com o obligat oria y de pleno derecho y sin acuerdo especial la com pet encia de la Cort e I nt eram ericana de Derechos
Hum anos sobre t odos los casos relat ivos a la int erpret ación o aplicación de la present e Convención. En dicho caso,
se aplicarán t odas las norm as de procedim ient o pert inent es cont enidas en la Convención Am ericana sobre
Derechos Hum anos.
24
Así por ej em plo, en el Caso del Pueblo I ndígena Kichwa de Sarayaku Vs. Ecuador la Cort e I DH int erpretó
el “ derecho a la consult a previa, libre e inform ada” de las com unidades y pueblos indígenas y t ribales en el
reconocim ient o de los derechos a la cult ura propia o ident idad cult ural, reconocidos en el Convenio 169 de la OI T.
En el Caso Chit ay Nech Vs. Guat em ala, la Cort e I DH est ableció la obligación especial de garant izar el “ derecho a la
vida cult ural” de los niños indígenas. Adem ás, en el Caso de la Masacre de las Dos Erres Vs. Guat em ala, para
analizar la responsabilidad del Est ado respecto de los derechos al nom bre ( art ículo 18) , a la fam ilia ( art ículo 17) y
del niño ( art ículo 19, de la Convención Am ericana) , la Cort e I DH consideró que el derecho de toda persona a recibir
prot ección cont ra inj erencias arbit rarias o ilegales en su fam ilia form a part e, im plícit am ent e, del derecho a la
prot ección a la fam ilia y del niño. En sim ilar sent ido, en el Caso Gelm an Vs. Uruguay, la Cort e I DH desarrolló el
denom inado “ derecho a la ident idad” ( el cual no se encuent ra expresam ent e cont em plado en la Convención
Am ericana) sobre la base de lo dispuest o en el art ículo 8 de la Convención sobre Derechos del Niño, que est ablece
que t al derecho com prende, ent re ot ros, el derecho a la nacionalidad, al nom bre y a las relaciones de fam ilia. En el
Caso Gom es Lund y Ot ros ( “ Guerrilha do Araguaia” ) Vs. Brasil, el Tribunal I nt eram ericano declaró violado el
“ derecho a conocer la verdad” ( derecho no previsto de m anera aut ónom a en la Convención Am ericana) . Por ot ra
part e, en el Caso Masacres de El Mozot e y lugares aledaños Vs. El Salvador , la Cort e com plem ent ó su
j urisprudencia en relación con el derecho a la propiedad privada cont em plado en el art ículo 21 de la Convención al
referirse a los art ículos 13 y 14 del Prot ocolo I I adicional a los Convenios de Ginebra de 1949 relat ivo a la
prot ección de las víct im as de los conflict os arm ados sin caráct er int ernacional de 8 de j unio de 1977 .
Post eriorm ent e, en el Caso Masacre de Sant o Dom ingo Vs. Colom bia, el Tribunal I nt eram ericano int erpret ó los
alcances del m ism o art ículo 21 ut ilizando t rat ados dist int os a la Convención Am ericana. De est a form a, se refirió a
la Norm a 7 de Derecho I nt ernacional Hum anit ario Consuet udinario, relat iva a la dist inción ent re bienes de caráct er
civil y obj et ivos m ilit ares y el art ículo 4.2.g del Prot ocolo I I , respecto del act o de pillaj e, para llenar de cont enido el
derecho a la propiedad privada previsto en el art ículo 21 de la Convención Am ericana.
Com o se puede apreciar de est os ej em plos de la j urisprudencia int eram ericana, ha sido una práct ica reit erada de la
Cort e I DH ut ilizar dist int os inst rum ent os y fuent es int ernacionales m ás allá del Pact o de San José par a definir los
cont enidos e incluso am pliar los alcances de los derechos previst os en la Convención Am ericana y precisar las
obligaciones de los Est ados, en t ant o dichos inst rum entos y fuent es int ernacionales form an part e de un m uy
com prensivo corpus iuris internacional en la m at eria, ut ilizando, t am bién el Prot ocolo de San Salvador. La
posibilidad de ut ilizar el Prot ocolo de San Salvador para darle cont enido y alcances a los derechos económ icos,
sociales y cult urales derivados del art ículo 26 de la Convención Am ericana, en relación con las obligaciones
generales previst as en los art ículos 1 y 2 de la m ism a es viable conform e lo ha venido realizando el Tribunal
I nt eram ericana para dot ar de cont enido a m uchos derechos convencionales ut ilizando dist int os t rat ados y fuent es
dist int os del Pact o de San José. De ahí que t am bién podría ut ilizarse el Prot ocolo de San Salvador, j unt o con ot ros
inst rum ent os int ernacionales, para est ablecer el cont enido y alcances del derecho a la salud que prot ege el art ículo
26 de la Convención Am ericana.
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Por el cont rario, la int erpret ación sist em át ica, int egral y evolut iva, cim ent ada en la base
norm at iva pr evist a en el art ículo 26 de la Conv ención Am ericana y en sus relaciones con los
art ículos 1.1 y 2 de la m ism a, baj o la idea de que est e art ículo debe t ener efect o út il porque
no ha sido derogado, ot organ plena legit im ación a est e Tribunal I nt eram ericano a dar pasos
m ás decididos hacia la j ust iciabilidad direct a de los der echos económ icos, sociales y
cult urales, m ás aún si se t iene en cuent a la t ragedia diaria asociada a la negación
sist em át ica de est os der echos en los países de las Am éricas.

Eduardo Ferr er Mac- Gregor Poisot

Juez

Pablo Saavedra Alessandri

Secret ario