FISCALÍA SUPERIOR PENAL DE LA QUINTA FISCALÍA

CORPORATIVA PENAL DE CERCADO DE LIMA-

BREÑA-RÍMAC-JESÚS MARÍA

EXPEDIENTE: Nº 01247-2021
CUADERNO PRINCIPAL
DICTAMEN Nº -2023

SEÑOR PRESIDENTE DE LA DÉCIMA SALA PENAL LIQUIDADORA DE LA

CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA

Viene a conocimiento de esta Fiscalía Superior Penal, el presente

proceso ORDINARIO instaurado por Auto de Procesamiento obrante a folios
130/134, seguido contra MARIO JESÚS MÁRQUEZ LUYO en calidad de autor,
por la presunta comisión del delito contra la Salud Pública –TRÁFICO ILÍCITO
DE DROGAS Y MICROCOMERCIALIZACIÓN, en agravio del Estado,
representado por la Procuraduría Pública Especializad en delitos de Tráfico
Ilícito de Drogas.

I. IMPUTACIÓN FÁCTICA Y CALIFICACIÓN PENAL

Conforme a la disposición de Formalización de la Denuncia de fojas

108/113 y el Auto de Procesamiento de fojas 130/134, se atribuye al imputado
MARIO JESÚS MÁRQUEZ LUYO que “Aproximadamente a las 13:00 horas del
día 06 de julio de 2018, personal policial de DEPINCRI Independencia toma
conocimiento, que por las intersecciones de la Av. Eduardo de Habich con la
Av. Túpac Amaru en el distrito de San Martin de Porres, un sujeto apodado
como el “Huevo” efectuaría una transacción de compra-venta de drogas; ante
ello, personal policial se dirige al citado lugar, siendo que en el interín son
informados que dicho sujeto estaría dirigiéndose a otro punto, por la Av.
Nicolás Arriola con la Av. Canadá –La Victoria, a bordo de un vehículo color
plomo con placa de rodaje cuyos últimos dígitos terminaban en “184”, ante lo
cual, los efectivos policiales se constituyeron al referido lugar, con la finalidad
de Intervenir al sujeto apodado como el “Huevo”. En razón a ello,
aproximadamente a las 15:15 horas, del día antes señalado, dicho personal de
la PNP de la DEPINCRI Independencia se constituye a la Av. Nicolás Arriola
con la Av. Canadá –La Victoria, con la finalidad de intervenir al sujeto apodado
como el "Huevo" (de quien previamente se había obtenido información que se
encontraba comercializando sustancias tóxicas), siendo que al llegar al lugar
indicado y efectuar labores de búsqueda, el personal policial logra observar un
vehículo estacionado, con similares características a lo informado, de color
plomo y con placa de rodaje ATO-184, por lo que, después de realizar una
breve vigilancia de tres a cinco minutos, se interviene a la persona que se
encontraba a bordo del vehículo, el que se identificó como Mario Jesús
Márquez Luyo, quien les indicó que se encontraba esperando a un sujeto que
minutos antes había cruzado al otro lado de la avenida, por lo cual, personal
policial decidió esperar diez minutos, aproximadamente, sin embargo, nunca
llegó la persona a quien se hacía alusión y se procedió a revisar el vehículo,
encontrándose, en la parte de la maletera, una bolsa negra de polietileno de
tamaño conteniendo en su interior un paquete, con forma balón de fútbol,

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debidamente cubierto con cinta de embalaje “film”, el cual contenía en su

interior fragmentos de vegetales de hierba seca compatible a Cannabis Sativa
(Marihuana), procediéndose a la detención del imputado.

Este hecho imputado ha sido calificado, tanto en la Disposición de

Formalización de Denuncia y en el Auto de Procesamiento como delito de
Tráfico Ilícito de Drogas – Micro comercialización, el cual se encuentra previsto
en el segundo párrafo del artículo 296° y el artículo 298° del Código Penal, que
sanciona:
“El que promueve, favorece o facilita el consumo ilegal de drogas tóxicas,
estupefacientes o sustancias psicotrópicas, mediante actos de fabricación o
tráfico será reprimido con pena privativa de libertad no menor de ocho ni mayor
de quince años y con ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco días-multa, e
inhabilitación conforme al artículo 36, inciso 1, 2 y 4”
“El que posea drogas toxicas, estupefacientes o sustancias psicotrópicas
para su tráfico ilícito será reprimido con pena privativa de libertad no menor de
seis ni mayor de doce años y con ciento veinte a ciento ochenta días multa e
inhabilitación conforme al artículo 36, incisos 1 y 2”.
“la pena será privativa de libertad no menor de tres ni mayor de siete años
y de ciento ochenta a trescientos sesenta días multa cuando: 1. La cantidad de
droga fabricada, extractada, preparada, comercializada o poseída por el agente
no sobrepase los cincuenta gramos de pasta básica de cocaína y derivados
ilícitos (...) cien gramos de marihuana o diez gramos de sus derivados".

II. ANÁLISIS Y FUNDAMENTOS DE ESTA FISCALÍA SUPERIOR

PENAL

II.1. Respecto al hecho imputado

II.1.1. Previó al análisis de los actuados, debemos tomar en cuenta que la

etapa de instrucción tiene por objeto reunir la prueba de la comisión del delito,
las circunstancias en que se ha perpetrado, sus móviles, así como establecer la
distinta participación que hayan tenido sus autores y cómplices durante el iter
criminis delictual, comprendiendo los actos ejecutivos, la consumación y el
agotamiento del ilícito penal, tal y como se estable en el inciso 1 del artículo 72°
del Código de Procedimientos Penales; por tanto, durante esta etapa, de
conformidad al inciso 2 del artículo 72° de la misma Norma Adjetiva “(…) el juez
actuará las diligencias que sean propuestas por las partes, siempre que
resulten pertinentes, conducentes y útiles, dentro de los límites de la Ley”.

II.1.2. En razón a ello, en el decurso del presente proceso se ha recabado

los siguientes elementos de convicción: a). El Acta de Intervención Policial en
Flagrancia de folios 12v [que da cuenta de la intervención realizada al imputado
Mario Jesús Márquez Luyo, aproximadamente a las 15:15 horas del día 08 de julio de
2018, por parte del personal policial de la DEPINCRI Independencia, en circunstancias
que se encontraba a bordo del automóvil de marca Nissan (como conductor), color
gris, placa de rodaje ATQ-184, estacionado por inmediaciones de la avenida Av.
Nicolás Arriola con la Av. Canadá –La Victoria; siendo que al practicarse el registro
vehicular, se halló en la parte de la maletera, una bolsa negra de polietileno de regular

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tamaño conteniendo en su interior se halló un paquete con forma balón de fútbol

cubierto con cinta de embalaje “film”, conteniendo fragmentos vegetales de hierba
seca compatible a Cannabis Sativa (Marihuana); precisando que dicha intervención se
produjo a consecuencia de que previamente, personal policial había obtenido
información que, por las intersecciones de la Av. Habich con la Av. Tupac Amaru –San
Martin de Porres, un sujeto apodado como el “Huevo” efectuaría una transacción de
compra-venta de drogas]; b). La declaración del imputado Mario Jesús Márquez
Luyo de folios 17/24 [quien, refirió que aproximadamente a las 13:00 horas del día
06 de junio, cuando se encontraba realizando servicio de taxi, por inmediaciones de la
Av. Habich –San Martin de Porres, un sujeto de treinta años, aproximadamente, de
contextura semi gruesa y medio blanquiñoso le solicitó una carrera hasta el distrito de
La Victoria, exactamente hasta la Av. México con Aviación, siendo que cuando se
encontraba a la altura del Jr. San Pablo, el sujeto le habría pedido estacionarse y
descender del vehículo, dirigiéndose a una quinta, de donde salió con una bolsa negra
tipo paquete, que fue colocada en la maletera del vehículo, y posteriormente el sujeto
le indicó que se dirigiera a la Av. Nicolás Arriola para que pueda recoger más
paquetes, estando en el lugar, el sujeto habría descendido nuevamente del vehículo y
cruzado al otro lado de la pista, momento en que la policía lo interviene hallando la el
paquete en la maletera del vehículo que contenía Cannabis Sativa –Marihuana]; c).
La declaración del efectivo policial Hugo Edén Segura Dextre de folios 25/28;
d). El Acta de Registro Vehicular, Incautación de Teléfono Celular, Documentos
Diversos y Comiso de Droga de folios 33v/34 [en el cual se describe el hallazgo en
la maletera del vehículo de placa ATO-184 (conducido por el imputado Mario Jesús
Márquez Luyo), una bolsa negra de polietileno de regular tamaño conteniendo en su
interior un paquete con forma balón de fútbol debidamente cubierto que contenía
Cannabis Sativa (Marihuana)]; e). El Dictamen Pericial Forense de Drogas N°
7748/18 de folios 83 [el cual preliminarmente determina que, las sustancias
encontradas en el vehículo que conducía el imputado Mario Jesús Márquez Luyo
corresponde a cannabis sativa (marihuana) con un peso neto 2,020 Kg. ]; f). El
Dictamen Pericial Forense de Examen Toxicológico N° 20007/18 de folios 84
[en el cual se indica que el imputado Mario Jesús Márquez Luyo dio resultado negativo
para análisis de drogas]; g). El Certificado de Antecedentes Penales de folios 157
[que da cuenta que el procesado no registra antecedentes penales ]; h). La
declaración preventiva del abogado Juan Carlos Diestra Breña apoderado legal
de la Procuraduría Pública de Tráfico Ilícito de Drogas de folios 158/159 [ en la
cual precisa los daños y perjuicios derivados del delito presuntamente cometido por el
procesado Mario Jesús Márquez Luyo]; i). Diligencia de Visualización de Celular
de Fojas 69, obrante a folios 174/176 [ en la cual se deja constancia que la
imposibilidad de realizar la diligencia, a razón que no se tiene la clave de acceso al
equipo celular].

II.1.3. Ahora bien, del análisis del Acta de Intervención en Flagrancia, así
como de la manifestación del efectivo policial Hugo Edén Segura Dextre se
desprende que, aproximadamente a las 15:00 horas del 06 de julio de 2018,
efectivos policiales de la DEPINCRI Independencia obtuvieron información de
que un sujeto apodado como el “Huevo”, realizaría una transacción de compra-
venta de drogas por inmediaciones de la Av. Eduardo de Habich con la Túpac
Amaru –San Martin de Porres; por lo cual, estos se dirigieron al punto
señalado, pero en el lapso que se desplazaban, son informados que el
mencionado sujeto apodado como el “Huevo”, habría sido recogido por un

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vehículo de color plomo con placa de rodaje cuyos últimos números terminaban
en “184” y que se dirigían por Av. Nicolás Arriola con Av. Canadá –La Victoria;
a razón de ello, se constituyeron a dicho lugar y, luego de efectuar labores de
búsqueda, divisaron un vehículo estacionado compatible a las características
de lo informado (de color plomo con placa de rodaje ATQ-184), ante lo cual,
realizaron una breve vigilancia de tres a cinco minutos y, al apreciar que se
encontraba solo el chofer, proceden a intervenir por precaución a que huyera
del lugar, siendo que el intervenido les habría indicado que se encontraba
esperando a un sujeto que, minutos antes, había cruzado al otro lado de la
avenida, por lo que, personal policial decidió esperar diez minutos,
aproximadamente, pero nunca llegó la persona a quien hacía alusión el
imputado; procediéndose a realizar los registros respectivos, hallándose en la
parte de la maletera del vehículo, una bolsa negra de polietileno de regular
tamaño conteniendo en su interior un paquete con forma balón de fútbol que
contenía Cannabis Sativa Marihuana. Esto es, estos elementos no permiten
dilucidar en forma clara y suficiente la proposición fáctica referente a si el
procesado Mario Jesús Márquez Luyo, se correspondería al sujeto conocido
como “Huevo” (sujeto que realizaría el acto de compra-venta de droga por
inmediaciones de la Av. Habich con la Av. Tupac Amaru – San Martin de
Porres), o sería quien finalmente transportó a dicho sujeto hasta el distrito de
La Victoria, elemento fundamental a fin de determinar la intervención delictiva
del procesado MARIO JESÚS MÁRQUEZ LUYO.

II.1.4. Ciertamente, esta situación de incertidumbre fáctica se debió

fundamentalmente a que no se recabaron todos los elementos de indagación
útiles para dilucidar el hecho imputado, tales como los testimonios de los
efectivos policiales intervinientes Richard Almeyda Berrocal, Daniel Cortez
Seminario, Abelardo Acosta Paz y Kelvin Collazos Navarro, tampoco la
testimonial de la efectivo policial Caylla Navarro, quien según el Acta de
Intervención Policial de folios 12v, habría sido quien atendió la llamada
telefónica efectuada por el informante a la Central de Emergencia 105 y, luego
de ellos, habría alertado a los efectivos policiales intervinientes para que se
constituyan al lugar donde se efectuó la intervención al hoy imputado; tampoco
se ha logrado visualizar el equipo celular de marca Huawei color dorado, con
IMEI 867243032815464, perteneciente al procesado (hallado en la parte de la
consola delantera, cerca de la palanca de cambios del vehículo), a razón que
no se tuvo la clave de acceso al referido equipo celular.

II.1.5. Por tanto, a juicio de este Despacho Fiscal Superior, propiamente

la instrucción aún no ha cumplido con finalidad prevista en el artículo 72° del
Código de Procedimiento Penales, correspondiendo AMPLIAR el plazo de la
instrucción a fin actuar las diligencias mencionadas.

II.2. Respecto a la calificación penal

II.2.1. De otro lado, apreciando que en el Auto de Procesamiento de folios

130/134, respecto a la tipicidad del hecho imputad, únicamente se menciona la
subsunción “en el segundo párrafo del artículo 296° y el artículo 298° del

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Código Penal”, sin precisar qué texto del segundo párrafo del artículo 296° se
encontraba vigente al momento del hecho; tampoco se precisa qué párrafo del
artículo 298° del Código Penal resulta siendo aplicable al caso.

II.2.2. En tal sentido, respecto al segundo párrafo del artículo 296°,

teniendo en cuenta que el hecho imputado objeto del proceso se materializó el
día 06 de julio del 2018, en dicha fecha aún se encontraba vigente el artículo
296° del Código Penal, modificado mediante Decreto Legislativo N° 1237 1, el
cual en su segundo párrafo sancionaba a quien “(…) posea drogas tóxicas,
estupefacientes o sustancias psicotrópicas para su tráfico ilícito será reprimido
con pena privativa de libertad no menor de seis ni mayor de doce años y con
ciento veinte a ciento ochenta días-multa”; por lo que, esta norma es la que
resulta siendo aplicable al caso, mas no la norma citada en la Disposición de
Formalización de Denuncia de folios 108/113 (la cual se corresponde con la
norma modificada por el Decreto Legislativo N° 1367, publicado el 29 julio del
2018). En el mismo sentido, en lo referente al artículo 298° del Código Penal,
conviene precisar que la calificación penal se corresponde con el primer párrafo
del artículo 298° del Código Penal.

II.2.3. Consecuentemente, este Despacho Fiscal Superior, a fin de evitar

vulneraciones a la garantía fundamental del derecho a la Tutela judicial efectiva
del agraviado, así como del derecho al debido proceso y la garantía del
derecho de defensa del imputado, SOLICITA que se amplíe el AUTO DE
PROCESAMIENTO a fin de ACLARAR la calificación penal del hecho
imputado MARIO JESÚS MÁRQUEZ LUYO en el siguiente sentido:

Artículo 296° Promoción o favorecimiento al Tráfico Ilícito de Drogas

y otros
“El que promueve, favorece o facilita el consumo ilegal de drogas tóxicas,
estupefacientes o sustancias psicotrópicas, mediante actos de fabricación o
tráfico será reprimido con pena privativa de libertad no menor de ocho ni mayor
de quince años y con ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco días-multa, e
inhabilitación conforme al artículo 36, incisos 1), 2) y 4).
El que posea drogas tóxicas, estupefacientes o sustancias psicotrópicas
para su tráfico ilícito será reprimido con pena privativa de libertad no menor de
seis ni mayor de doce años y con ciento veinte a ciento ochenta días-multa.”

Artículo 298.- Microcomercialización o microproducción

“La pena será privativa de libertad no menor de tres ni mayor de siete
años y de ciento ochenta a trescientos sesenta días-multa cuando:
1. La cantidad de droga fabricada, extractada, preparada, comercializada
o poseída por el agente no sobrepase los cincuenta gramos de pasta básica de

1
Decreto Legislativo que modifica el artículo 296° y otros del Código Penal, publicado el 26 de
setiembre del 2015. Posteriormente, este artículo fue modificado por el artículo 1° del Decreto Legislativo
N° 1367, publicado el 29 julio 2018, agregando penas de inhabilitación previstos en los incisos 1 y 2 del
artículo 36° del Código Penal.

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cocaína y derivados ilícitos, veinticinco gramos de clorhidrato de cocaína, cinco

gramos de látex de opio o un gramo de sus derivados, cien gramos de
marihuana o diez gramos de sus derivados o dos gramos de éxtasis,
conteniendo Metilendioxianfetamina - MDA, Metilendioximetanfetamina -
MDMA, Metanfetamina o sustancias análogas.”

II.2.4. Consecuentemente, a fin de respetar la garantía fundamental del

derecho del derecho a un debido proceso y derecho de defensa del imputado
MARIO JESÚS MÁRQUEZ LUYO, resulta necesario recabar la declaración
ampliatoria del procesado para que brinde sus descargos respecto a los
hechos que son objeto del proceso, además de facilitar la clave de acceso al
equipo celular obrante a folios 69. En caso de existir algún inconveniente en
torno a este último punto, deberá formularse el requerimiento de
levantamiento del secreto de las comunicaciones del equipo celular
obrante a folios 69 de marca Huawei, pantalla táctil, color dorado, con IMEI
867243032815464, perteneciente al procesado MARIO JESÚS MÁRQUEZ
LUYO y que fuera hallado en la parte de la consola delantera, cerca de la
palanca de cambios del vehículo.

II.2.5. Estas diligencias junto a las señaladas en los considerandos

anteriores (Punto 2.1.4.), son imprescindibles, para que esta Fiscalía Superior
pueda emitir pronunciamiento argumentado y debidamente motivado sobre el
fondo del asunto con arreglo al debido proceso y el respeto de las garantías
fundamentales de las partes, razones por las cuales, este Despacho Fiscal,
propondrá se otorgue un PLAZO AMPLIATORIO de SESENTA (60) DIAS a la
investigación judicial (instrucción), a fin que se dé cumplimiento a lo señalado
en considerandos anteriores.

III. PRONUNCIAMIENTO FISCAL

PRIMERO: Se disponga la AMPLIACIÓN DEL AUTO DE

PROCESAMIENTO a fin PRECISAR la calificación penal del hecho imputado
al procesado MARIO JESÚS MÁRQUEZ LUYO, estableciendo que la misma
se subsume en el “segundo párrafo del artículo 296° (vigente al momento
de ocurrido los hechos), y en el primer párrafo del artículo 298° del
Código Penal”.

SEGUNDO: Se disponga la AMPLIACIÓN EXCEPCIONAL DEL PLAZO

DE INSTRUCCIÓN POR SESENTA (60) DÍAS, debiéndose NOTIFICAR
debida y oportunamente al representante del Ministerio Público del despacho
Provincial Homólogo para su atento seguimiento y debido impulso en la
concreción de las siguientes diligencias:

 Se recabe la ampliación de la declaración instructiva de MARIO

JESÚS MÁRQUEZ LUYO, para tal efecto deberá notificársele
debidamente en su domicilio real y procesal, bajo apercibimiento
de Ley. La relevancia de este acto de instrucción estriba en
necesidad de garantizar su derecho de defensa y pueda alegar

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sus descargos en torno a los hechos imputados, así como sobre

la calificación penal propuesta.

 Se recabe la declaración testimonial de los efectivos policiales

intervinientes RICHARD ALMEYDA BERROCAL, DANIEL
CORTEZ SEMINARIO, ABELARDO ACOSTA PAZ y KELVIN
COLLAZOS NAVARRO, quienes deberán ser citados por
conducto superior, conforme lo establece la norma procesal
pertinente, salvo exista razón que lo justifique. La pertinencia y
utilidad de estos testimonios, radica en que permitirá dilucidar en
forma clara y suficiente la proposición fáctica referente a si el
procesado Mario Jesús Márquez Luyo, se correspondería al
sujeto conocido como “Huevo” (sujeto que, según información de
fuente humana, sería quien realizaría el acto de compra-venta de
drogas por inmediaciones de la Av. Eduardo de Habich con la Av.
Tupac Amaru –San Martin de Porres), o sería quien finalmente
transportó a dicho sujeto apodado como “Huevo” hasta el distrito
de La Victoria.

 Se recabe la declaración testimonial de la S3 PNP CAYLLA

NAVARRO, quien deberán ser citada por conducto superior,
conforme lo establece la norma procesal pertinente, salvo exista
razón que lo justifique. La pertinencia y utilidad de este acto de
instrucción reside en que, según el Acta de Intervención Policial
de folios 12v, esta persona en cumplimiento de su función policial,
habría sido quien atendió la llamada telefónica efectuada por el
informante a la Central de Emergencia 105 y, luego de ello, habría
alertado a los efectivos policiales intervinientes para que se
constituyan al lugar donde se produjo la intervención al hoy
imputado.

 Se formule el REQUERIMIENTO de levantamiento del secreto

de las comunicaciones del equipo celular obrante a folios 69
de marca Huawei, pantalla táctil, color dorado, con IMEI
867243032815464, perteneciente al procesado MARIO JESÚS
MÁRQUEZ LUYO y que fuera hallado en la parte de la consola
delantera, cerca de la palanca de cambios del vehículo de placa
ATO-184; precisándose que para la realización de este acto, una
vez obtenido la autorización judicial, deberá convocarse a un
ingeniero o especialista técnico que facilite el acceso al contenido
del equipo celular. La pertinencia y utilidad de este acto, estriba
en que permitirá visualizar, transcribir y peremnizar el contenido
en mensajes y llamadas (sean mensajes de texto o redes
sociales), realizados desde dicho equipo utilizado por el
procesado Mario Jesús Márquez Luyo, momentos previos a su
detención en flagrante posesión de 2,020 kg. de Cannabis Sativa
– Marihuana.

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Estas diligencias deberán ser notificadas al representante del Ministerio

Público –Fiscalía Penal Corporativa homóloga, a efectos que, conforme a las
funciones previstas en el artículo 159° de la Constitución Política del Estado y
nuestra Ley Orgánica, cumpla con la obligación de efectuar el seguimiento
estricto y debido impulso para la realización de las diligencias señaladas
a efectos que esta Fiscalía Superior pueda realizar una adecuada, objetiva y
racional valoración de cada uno y todos los medios probatorios recabados y
actuados en el presente proceso que permitan demostrar la existencia de los
hechos delictivos y la responsabilidad penal o no de los procesados, en
consonancia con la protección de los bienes jurídicos de la víctima.

SEGUNDO: Se devuelve el expediente principal a folios 183.

OTROSÍ DIGO: Interviene el suscrito en mérito a lo dispuesto en la Resolución

de la Fiscalía de la Nación Nº 1136-2023-MP-FN publicada en el diario oficial El
Peruano el día 17 de mayo de 2023.

Lima, 10 de octubre de 2023.

DPF/lab

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