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Señores1
JUZGADO 01 PROMISCUO MUNICIPAL - BOYACÁ - SAN LUIS DE GACENO
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TERESITA PALACIO JIMENEZ, mayor de edad, abogada titulada y en ejercicio, identificada con cédula
de ciudadanía No. 36725440 de Santa Marta y portador de la T.P. No. 167351 del Consejo Superior de
la Judicatura, encontrándome dentro del término otorgado, me permito contestar la Acción de Tutela
notificada por medio del radicado SSPD 20225294774542, señalada, con fundamento en los siguientes
argumentos:
Frente a los hechos narrados por la Accionante, la Superintendencia se pronunciará sólo sobre aquellos
que le constan a la Entidad, en atención a las funciones que legalmente le han sido asignadas por el
legislador.
Respetado señor juez, de conformidad con el artículo 1 del Decreto 0333 de 2021 que modificó el artículo
2.2.3.1.2.1 del Decreto 1069 de 2015 en específico, lo dispuesto en el numeral, usted carece de
competencia para avocar conocimiento de la acción de tutela, teniendo en cuenta la naturaleza jurídica
de la Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios como entidad pública del orden nacional.
1 20225294774542- 2022132010406191E
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En ese orden de ideas, la acción de tutela deberá ser devuelta a la oficina de servicios judiciales con el
fin de que se surta el correspondiente reparto a instancia del juez de circuito competente, tal como lo
establece el mencionado decreto.
Para dar respuesta a esta Acción, es necesario explicar al Despacho las funciones encomendadas a
esta Entidad así:
La Constitución Política de Colombia de 1991, en su artículo 365 determina que los servicios públicos
son inherentes a la finalidad social del Estado y, en ese sentido, es su deber asegurar su prestación
eficiente a todos los habitantes del territorio nacional.
Asimismo, dicha norma dispuso que los servicios públicos se someten al régimen jurídico que fije la ley.
En desarrollo de esta disposición constitucional, el legislador expidió la Ley 142 de 1994 que atribuyó
las funciones de control, inspección y vigilancia a la Superintendencia de Servicios Públicos
Domiciliarios2.
De tal manera que, de acuerdo con lo establecido en el artículo 75 de la ley 142 de 1994, la
Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios ejerce por disposición constitucional la función
presidencial de inspección, control y vigilancia sobre las entidades que presten servicios públicos
domiciliarios y/o actividades complementarias.
Por su parte, la inspección se sustenta en la atribución de esta Superintendencia, con la cual puede
solicitar, confirmar y analizar de manera ocasional, en la forma, detalle y términos que ella determine,
así como la información que requiera sobre la situación jurídica, contable, económica, administrativa de
cualquier entidad prestadora de Servicios Públicos.
A su vez, la vigilancia se basa en la atribución de la Entidad de velar porque las entidades sometidas a
su vigilancia se ajusten y cumplan con lo establecido en la Ley y en las resoluciones que para el efecto,
expida la Comisión de Regulación respectiva.
2 La actividad de control, consiste en la atribución de la Entidad para ordenar los correctivos necesarios con el fin de subsanar una situación
crítica de orden jurídico, contable, económico o administrativo de cualquier entidad prestadora de servicios públicos domiciliarios. La función
de inspección, consiste en la atribución de ésta Superintendencia para solicitar, confirmar y analizar de manera ocasional, y en la forma, detalle
y términos que ella determine, la información que requiera sobre la situación jurídica, contable, económica, administrativa de cualquier entidad
prestadora de Servicios Públicos. La vigilancia consiste en la atribución de la Entidad para velar por que las entidades sometidas a su vigilancia
se ajusten y cumplan con lo establecido en la Ley y en las resoluciones que para el efecto expida la Comisión de Regulación respectiva.
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“En cuanto a las funciones de inspección, vigilancia y control, cabe resaltar que legalmente no
existe una definición de las mismas, motivo por el cual han sido la jurisprudencia y la doctrina las
que han determinado su significado. Sobre el particular, la Corte Constitucional en la sentencia
C-570 de 2012, señaló:
“(…) Las funciones de inspección, vigilancia y control se caracterizan por lo siguiente: (i)
la función de inspección se relaciona con la posibilidad de solicitar y/o verificar
información o documentos en poder de las entidades sujetas a control, (ii) la vigilancia
alude al seguimiento y evaluación de las actividades de la autoridad vigilada, y (iii) el
control en estricto sentido se refiere a la posibilidad del ente que ejerce la función de
ordenar correctivos, que pueden llevar hasta la revocatoria de la decisión del controlado
y la imposición de sanciones.
En el mismo sentido, el artículo 79.1 de la Ley 142 de 1994 dispone que es función de esta
Superintendencia, vigilar y controlar el cumplimiento de las leyes y actos administrativos a los que estén
sujetos quienes presten servicios públicos, en cuanto el cumplimiento afecte en forma directa e
inmediata a usuarios determinados y, sancionar sus violaciones siempre y cuando esta función no sea
competencia de otra autoridad. En virtud de dicha facultad, la Superintendencia de Servicios Públicos
puede imponer las sanciones previstas en el artículo 81 de la misma ley, previa investigación que se
adelante con ocasión de denuncia presentada o de manera oficiosa.
“…la Superintendencia como ente de inspección, vigilancia y control, únicamente actúa como
superior funcional de los prestadores de los servicios públicos domiciliarios para efectos de
resolver los recursos de apelación que versen sobre negación, terminación, suspensión, corte y
facturación del servicio, tal como lo establece el numeral 29 del artículo 79 ibídem.
(…)
… desde el ámbito funcional de esta Superintendencia, como una de las formas de velar por los
derechos de los usuarios a través de su función legal de resolver en segunda instancia los
recursos de apelación interpuestos por los usuarios de los servicios públicos domiciliarios contra
las decisiones del prestador, enmarcadas en el artículo 154 de la Ley 142 de 1994.
Así las cosas, el recurso de apelación es un medio de impugnación, cuya finalidad es que el
superior jerárquico o funcional de quien expidió la decisión, revise esta y proceda a modificarla
o revocarla.
(…)
Aunado a lo anterior, también se protegen los derechos de los usuarios y suscriptores cuando
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se resuelve en segunda instancia los recursos de apelación interpuestos contra las decisiones
de los prestadores de servicios públicos domiciliarios, en la medida que se propende, entre otros,
por la defensa del debido proceso y la prestación del servicio en condiciones de eficiencia y
calidad.”
En suma, el régimen de los servicios públicos contiene todo un sistema integrado de control social y
defensa del usuario frente a las prestadoras de los servicios públicos domiciliarios, del cual pueden
hacer parte todos los suscriptores actuales, potenciales y usuarios de los servicios públicos. En otras
palabras, los mecanismos de protección del usuario de los servicios públicos domiciliarios están
diseñados en la Ley 142 de 1994.
En este punto, cabe precisar que las competencias y responsabilidades de esta Superintendencia,
recaen de manera exclusiva en la vigilancia y control de los prestadores de servicios públicos
domiciliarios, esto es, quienes están inmersos dentro del ámbito de aplicación descrito por el artículo 1
de la Ley 142 de 1994:
"(...) a las actividades que realicen las personas prestadoras de servicios públicos de que trata
el artículo 15 de la presente ley, y a las actividades complementarias definidas en el Capitulo II
del presente título y a otros servicios previstos en normas especiales de esta Ley."
Lo anterior, permite concluir que el régimen contenido en la Ley 142 de 1994 y en el Decreto 1369 de
2020 señala que la competencia de la Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios se
circunscribe a la vigilancia, inspección y control de las actuaciones de las empresas prestadoras de
servicios públicos domiciliarios, relacionadas con la prestación del servicio público a su cargo
(Resaltado fuera de texto).
De esta manera, resulta claro que la competencia atribuida a la Entidad, respecto de las quejas
particulares de los usuarios de servicios públicos domiciliarios, se limita a los casos que sean puestos
bajo su conocimiento, ya sea por vía administrativa; o por denuncia expresa del usuario en la que
considere que el prestador se encuentra incurso en una violación al régimen que le es aplicable.
En conclusión, todos aquellos temas que no estén relacionados con la prestación de los servicios
públicos domiciliarios (acueducto, alcantarillado, aseo, energía eléctrica y gas combustible), escapa a
la esfera de la competencia de la Entidad que represento.
En este sentido, el artículo 5 del Decreto 2591 de 1991 establece que la acción de tutela procede contra
las acciones u omisiones de las autoridades públicas que vulneren o amenacen cualquiera de los
derechos fundamentales, lo cual, concuerda con el artículo 13 de la misma norma al señalar que dicha
acción deberá dirigirse contra la autoridad pública que presuntamente violó o amenazó un derecho
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fundamental.
Así pues, la Acción de Tutela comporta unos requisitos de procedibilidad, de modo que al faltar uno de
ellos, la acción se torna improcedente. Es más, sobre el particular, la Corte Constitucional mediante
Sentencia T-282 de 2012, señaló lo siguiente:
En este orden de ideas, en el presente caso se configura el requisito de falta de legitimación por pasiva,
toda vez que el derecho que alegó el accionante haberle sido vulnerado por el prestador, no tiene
responsabilidad alguna esta entidad, teniendo en cuenta lo expresado por la Superintendencia
Delegada para Energía y Gas.
“Con el fin de garantizar la calidad y seguridad de las redes internas de electricidad, la regulación
establece a través del Reglamento Técnico de Instalaciones Eléctricas – RETIE, los requisitos
mínimos de idoneidad que deben cumplir las instalaciones. Dichas disposiciones se encuentran
contenidas en las Resoluciones del Ministerio de Minas y Energía No. 180398 del 7 de abril de
2004, 180498 del 29 de abril de 2005, 181419 del 1 de noviembre de 2005, 180466 del 2 de abril
de 2007, 181294 del 6 de agosto de 2008, 180195 de febrero de 2009 y 90708 del 30 de agosto
de 2013.
Estas resoluciones tienen como propósito la protección de la vida y salud humana, animal y
vegetal, así como la del medio ambiente y la prevención de prácticas que puedan inducir a error a
los usuarios, en todo lo que tiene que ver con instalaciones eléctricas, previniendo, minimizando o
eliminado los riesgos de origen eléctrico.
Ahora bien, las disposiciones del RETIE tienen un campo de aplicación específico. En efecto, el
artículo 2 del anexo de la Resolución 90708 de 2013, señala:
2.1 INSTALACIONES
Para efectos de este reglamento, se consideran como instalaciones eléctricas los circuitos
eléctricos con sus componentes, tales como, conductores, equipos, máquinas y aparatos que
conforman un sistema eléctrico y que se utilizan para la generación, transmisión, transformación,
distribución o uso final de la energía eléctrica; sean públicas o privadas y estén dentro de los
límites de tensión y frecuencia aquí establecidos, es decir, tensión nominal mayor o igual a 24 V
en corriente continua (c.c.) o más de 25 V en corriente alterna (c.a.) con frecuencia de servicio
nominal inferior a 1000 Hz.
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Los requisitos del presente Reglamento aplican a las instalaciones eléctricas construidas
con posterioridad a la entrada en vigencia del mismo, así como a las ampliaciones y
remodelaciones. En las construidas con posterioridad al 1° de mayo de 2005, el propietario o
tenedor de la misma debe dar aplicación a las disposiciones contenidas en el RETIE vigente a la
fecha de construcción y en las anteriores al 1° de mayo de 2005, garantizar que no representen
alto riesgo para la salud o la vida de las personas y animales, o atenten contra el medio
ambiente, o en caso contrario, hacer las correcciones para eliminar o mitigar el riesgo.
Las instalaciones deben construirse de tal manera que las partes energizadas peligrosas, no
deben ser accesibles a personas no calificadas y las partes energizadas accesibles no deben
ser peligrosas, tanto en operación normal como en caso de falla”. (Negrilla fuera de texto)
De acuerdo con la norma citada, el RETIE aplica a las instalaciones construidas con posterioridad
al 1 de mayo de 2005. También a las modificaciones o ampliaciones que se realicen.
De la mano de la anterior disposición, el artículo 13.1 del reglamento aludido estableció las
distancias mínimas de las instalaciones eléctricas con las construcciones, así:
Las distancias mínimas de seguridad que deben guardar las partes energizadas respecto de las
construcciones, son las establecidas en la Tabla 13.1 del presente reglamento y para su
interpretación se debe tener en cuenta la Figura 13.1.
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En líneas de trasmisión o redes de distribución, la altura de los conductores respecto del piso o
de la vía, como lo señalan las Figuras 13.2 y 13.3, no podrá ser menor a las establecidas en la
Tabla 13.2”.
Ahora bien, frente a los costos sobre las reubicaciones de las redes o activos que sirven para la
prestación del servicio público de energía eléctrica, esta Oficina Asesora Jurídica mediante el
concepto SSPD-OJ-2012-342 precisó:
“(…) Sin embargo, en referencia a quién debe asumir los costos de reubicación de un poste para
el traslado de las correspondientes líneas en caso que las mencionadas distancias no se
cumplan, es necesario identificar qué activo se construyó primero, es decir, si las redes ya
estaban construidas antes de la edificación o viceversa y si se respetaron las distancias mínimas
aprobadas por la autoridad de planeación municipal en la licencia de construcción.
Por lo anterior, para atribuir la responsabilidad en el traslado de redes o activos del servicio público
de energía eléctrica se debe atender si la red se construyó con posterioridad o no al inmueble.
De acuerdo con el RETIE: “las instalaciones deben construirse de tal manera que las partes
energizadas peligrosas, no deben ser accesibles a personas no calificadas y las partes
energizadas accesibles no deben ser peligrosas, tanto en operación normal como en caso de falla”.
Por tal razón, si existe algún activo o redes del servicio de energía que incumpla el Reglamento
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Técnico de las Instalaciones Eléctricas debe hacerse las gestiones pertinentes para que dichas
redes estén en conformidad con dicho reglamento.”
De conformidad con lo indicado, es dable colegir que cuando la empresa efectuó el diseño y la
construcción de las redes y, concretamente, del poste de energía y las líneas de distribución de estas,
debió atender lo dispuesto en el reglamento técnico.
En ese sentido, si las condiciones cambiaron, y el usuario solicitó a la empresa la evaluación de los
efectos de la construcción, frente a la distancia del poste preexistente y sus consecuencias por la
exposición de los habitantes del inmueble; y la empresa determinó la necesidad de efectuar el traslado,
siendo el prestador del servicio la persona autorizada para realizarlo, y si las causas que dieron origen
a la necesidad del traslado han sido ocasionadas por el constructor o usuario, a éste último le
corresponde asumir los costos del mismo.
Ahora bien, de acuerdo con lo establecido en el numeral 2.2, del artículo 2 de la Resolución MME 90708
del 2013 (RETIE):
“Este Reglamento debe ser observado y cumplido por todas las personas naturales o jurídicas,
nacionales o extranjeras, contratistas u operadores que generen, transformen, transporten,
distribuyan la energía eléctrica; y en general, por quienes usen, diseñen, supervisen, construyan,
inspeccionen, operen o mantengan instalaciones eléctricas en Colombia. Así como por los
productores, importadores y comercializadores de los productos objeto del RETIE y por los
organismos de evaluación de la conformidad”.
A su vez, en el numeral 2.1 de la citada norma, se establecen obligaciones para las instalaciones
construidas a partir de la vigencia del RETIE, en las instalaciones anteriores a su expedición, para el
propietario o tenedor, prescribe la necesidad de “garantizar que no presenten alto riesgo para la
salud o la vida de las personas y animales, o atenten contra el medio ambiente, en caso contrario,
hacer las correcciones para eliminar el riesgo” (Negilla fuera del texto original).
De ahí que, el propietario o tenedor de la instalación eléctrica deba verificar que ésta no presenta alto
riesgo o peligro inminente para la salud o la vida de las personas, y mantenerla en condiciones seguras.
En caso de identificarse riesgo o peligro inminente, deben adoptarse las medidas de mitigación y solicitar
de acuerdo con el numeral 10.6 del artículo 10 del citado reglamento “al causante, que elimine las
condiciones que hacen insegura la instalación y si este no lo hace oportunamente debe recurrir a la
autoridad competente para que le obligue.”
Al mismo tiempo, y como se indicó en el concepto transcrito, el numeral 13.1, del artículo 13 del RETIE
determina que “en ningún caso se permitirá el paso de conductores de redes o líneas del servicio público,
por encima de edificaciones donde se tenga presencia de personas”. Asimismo, establece:
Por su parte, la reubicación de elementos de apoyo como postes, no está expresamente prescrita en el
RETIE. Sin embargo, el artículo 25.8 de la Resolución MME 90708 del 2013, señala que “el operador de
red o quien tenga el manejo de la red debe asegurar un mantenimiento adecuado de sus redes y
subestaciones de distribución que minimice o elimine los riesgos, tanto de origen eléctrico como
mecánico asociados a la infraestructura de distribución y deberá dejar evidencias mediante registros de
las actividades desarrolladas en tales mantenimientos” (Negrilla fuera de texto).
Por último, para esta Superintendencia es dable colegir que, toda edificación que se encuentre debajo
de una red de distribución de energía presenta no está conforme, con base en lo previsto en el numeral
13.1, del artículo 13 del RETIE. Por lo tanto, presenta alto riesgo o peligro inminente para la salud o la
vida de las personas, y constituye un incumplimiento a lo señalado en el numeral 2.1. Si este no fuera el
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caso, el operador de red es la empresa, y es quien debe realizar el correspondiente análisis de riesgo y
las acciones de mitigación, dando cumplimiento a lo previsto en el numeral 9.2 del mismo reglamento.
Adicionalmente, deberá realizar todas las gestiones que la ley prevé para la constitución de una
servidumbre formal, de manera que brinde un “margen de seguridad para la construcción, operación y
mantenimiento de dicha línea, así como para tener una interrelación segura con el entorno”, cuyas
consideraciones están previstas en el numeral 22.2 del reglamento mencionado.
Así las cosas, corresponde a la empresa y al accionante, probar cada uno de los hechos descritos.
El artículo 86 de la Constitución Nacional, señala que esta acción “solo procederá cuando el afectado no
disponga de otro medio de defensa judicial, salvo que aquella se utilice como mecanismo transitorio
para evitar un perjuicio irremediable...”, Por ello, la Corte Constitucional ha precisado en sentencia
T-260-18 se advierte que la tutela por su naturaleza subsidiaria y residual no fue establecida para decidir
sobre la legalidad o ilegalidad de actos administrativos, ya que su objetivo es la protección inmediata de
los derechos fundamentales, más no entrar a controvertir la legalidad de un acto administrativo. Ello
concuerda con el numeral 1 del artículo 6 del Decreto No. 2591 de 1991 que consagra las causales de
improcedencia de la acción de tutela; es decir, la acción incoada por la parte actora, habida cuenta del
hecho de existir otro medio de defensa judicial idóneo y eficaz que le brinda todas las garantías legales
y constitucionales para así satisfacer sus intereses.
En el presente caso, la parte actora plantea un conflicto con la empresa de servicios públicos
domiciliarios, para lo cual cuenta con otros mecanismos diferentes a la presente acción de tutela. Así
pues, en el tema del traslado de postes y redes, es necesario que las partes demuestren que cumplieron
las normas de planeación correspondientes y el RETIE. No obstante, en este caso el prestador cumplió
con las normas técnicas respectivas, de donde se sigue que, es un conflicto distinto entre empresa y
usuario, asunto que no hace parte de los actos empresariales previstos en el artículo 154 de la Ley 142
de 1994.
Al amparo de lo anterior, es claro señalar que el derecho invocado por el usuario no ha sido vulnerado
por esta entidad, porque la accionante no ha utilizado los mecanismos de defensa que prevé la norma
en materia de servicios públicos domiciliarios, los cuales se pueden interponer por violación de la ley o
de las condiciones uniformes del contrato, por tanto, esta Entidad, no está legitimada para actuar en la
presente acción, en razón a la falta de competencia, de modo que en este caso, la acción se torna
improcedente por mandato legal.
VII. PETICIÓN
Como corolario de todo lo expuesto por esta Superintendencia, le solicito muy respetuosamente a ese
Despacho que, al momento de proferir su fallo, se declare la inexistencia de violación de derechos
fundamentales por parte de esta Superintendencia o la improcedencia de la acción.
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VIII. ANEXOS
Poder general conferido por la jefe de la Oficina Asesora Jurídica de la Superintendencia de Servicios
Públicos Domiciliarios.
Resolución SSPD 20191000011995 del 27 de mayo de 2019, y Acta de Posesión No. 00000030 del 4
de junio de 2019, referidos a las calidades de la jefe de la Oficina Asesora Jurídica de la
Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios, cargo este último en el cual se encuentra delegada
la representación judicial de la Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios.
IX. NOTIFICACIONES
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