Contratos consensuales, solemnes y reales

Criterio de distinción

Toma en cuenta la función que desempeñan en la formación o perfeccionamiento del

contrato, como elementos del consentimiento, formalidades y la entrega de la cosa que se
refiere el negocio.

Función: No solo basta de la presencia de los elementos que califican el contrato como
consensual, solemne o real. Sino:

1. El CONSENTIMIENTO debe estar presente en todo contrato. La ley exige la

concurrencia de otros elementos para tal efecto.
2. Puede ocurrir que las partes agreguen a sus contratos determinadas formalidades que
no son indispensables para su perfeccionamiento
Ejemplo: La escrituración de la compraventa de una cosa mueble.

Hay contratos que tienen lugar de entrega de una cosa (el arrendamiento), sin embargo esta
entrega constituye el cumplimiento de una obligación contractual y no tiene influencia en el
perfeccionamiento del negocio.

Perfeccionamiento: “está perfecto” (Art. 1459)

El contrato es real cuando, para que sea perfecto, es necesaria la tradición de la cosa a que se
refiere; es solemne cuando está sujeto a la
observancia de ciertas formalidades especiales, de manera que sin ellas no surte ningún efecto
civil; y es consensual cuando se perfecciona por el solo consentimiento.

Se refiere a la condición básica para cada una de las modalidades. Un contrato es perfecto,
cuando se reúne otros requisitos exigidos por la ley para su eficacia.

Bien podría perfeccionarse un contrato al tenor de lo prevenido en dicho articulo y no ser sin
embargo “perfecto” que conduce a su ineficacia (Ejemplo: Ilicitud de su objeto)

Esta clasificación es aplicable en los contrato y parcialmente en los negocios jurídicos (Cuales)

Contratos solemnes o formales

Se trata de negocios a los que se atribuye especial importancia social o económica y que
históricamente han sido ritualizados por el derecho para llamar la atención sobre su
trascendencia.

Ejemplo:

 Capitulaciones matrimoniales
 Testamento
 Efectos de comercio
 Compraventa de bienes raíces y contratos que se refieren a esta clase de bienes.

Es importante el consentimiento de las partes para que exista el contrato, pero no suficiente
porque el contrato no queda completo si se omite la formalidad prescrita por la ley, sin estas
formalidades no tiene efecto civil.
Contratos reales

Contrato real es cuando para que sea perfecto en necesaria la tradición (el legislador emplea
gravemente este precepto ya que es un modo de adquirir el dominio Art 686) de la cosa a que
se refiere.

Quiso referirse a la entrega de la cosa.

El efecto de estos contratos es la obligación de restituir una cosa determinada, ello es posible
solo si la cosa fue previamente entregada a la persona obligada a la restitución como:

Ejemplo:

 Depósito (Art. 2116)

 Préstamo de uso o comodato (Art. 2077)
 Contrato de prenda (Art. 2288)

Si alguien no entrega la cosa en deposito, prestamos o prenda no podrían existir estos

contratos con sus efectos restitutivos típicos.

La disciplina explica que la entrega perfecciona estos contratos por que así lo dispone la ley,
peor no autoriza a afirmar que ello ocurre cuando esa entrega contiene el consentimiento de
las partes (conditio sine qua non) para configurar esos contratos.

Es posible celebrar acuerdos preparatorios relativos a estos contratos sin que se tenga lugar
todavía la entrega de la cosa

La decadencia del contrato real

Proviene del Derecho Romano (Pothier) y el Código Francés. P.43

Contratos consensuales o informales

 Contratos de ejecución instantánea y de ejecución continuada o de tracto sucesivo

Contrato de ejecución sucesiva o de tracto sucesivo

Diferencia entre tracto sucesivo y ejecución diferida

Importancia de esta clasificación

a. Respecto de la resolución del contrato

b. Sobre la teoría de los riesgos