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EXPEDIENTE Nº : 00148-2018-0-2003-JP-FC-01

ESPECIALISTA : Lorenza K. Ballesteros Espinoza


ESCRITO Nº : 03
Cuaderno Principal

SUMILLA: INTERPONE RECURSO DE APELACIÓN

SEÑORA JUEZ DEL PRIMER JUZGADO DE PAZ LETRADO DE HUANCABAMBA

WILLIAM MANUEL ANDRADE PEÑA, en los autos seguidos por MARÍA


MERCEDES CHINGUEL GARCÍA, sobre Aumento de alimentos; a usted
atentamente digo:

Que, acudo ante su Honorable Despacho con la finalidad de interponer


formal medio impugnatorio de Apelación contra la Resolución Número siete (07)
de su fecha 16 de abril del año dos mil veintiuno que DECLARA FUNDADA EN
PARTE la demanda de aumento de alimentos en el monto de S/. 240.00 Soles de
todos los ingresos que perciba el demandado; solicitando se sirva concederla con
EFECTO SUSPENSIVO, debiendo elevarse los autos al Superior, donde con un
mejor y elevado criterio de justicia espero alcanzar su REVOCATORIA.

Para dicho propósito me permito fundamentarlo, indicando el error de


hecho y de derecho en que ha incurrido, y precisando la naturaleza del agravio;
amparándome en las razones fáctico-legales que seguidamente se puntualizan:

I.- FUNDAMENTOS DEL RECURSO.-

Primero.- Sabemos que el derecho de alimentos es un derecho fundamental de


ATENCIÓN PRIORITARIA, debido a que se encuentra estrechamente ligado a
la subsistencia y desarrollo de la persona; entendiéndose por alimentos todo lo
indispensable para el sustento, habitación, vestido y asistencia médica.

Segundo.- Tres son los presupuestos legales que deben establecerse cuando se
trata de otorgar una pensión alimenticia; esto son: “a) un presupuesto
subjetivo, constituido por la existencia del vínculo familiar, caracterizado por su
carácter y vocación de permanencia, mientras los otros dos, de carácter

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objetivo: b) el estado de necesidad del acreedor; y, c) la disponibilidad
económica del obligado, las cuales pueden variar con el transcurso del tiempo”.
1
En el presente caso, el primer presupuesto se encuentra debidamente
acreditado con la partida de nacimiento, además que sobre ello no existe
cuestionamiento.

Tercero.- Respecto a las necesidades de la niña CARMEN IMELDA


ANDRADE CHINGUEL: Tenemos que, según partida de nacimiento, tiene 04
años de edad, entonces, obviamente al ser menor de edad aplicamos el criterio
cronológico, para establecer su situación de vulnerabilidad y necesidad de
protección, dentro de la cual se encuentra la necesidad alimentaria, por lo que
al respecto no se necesita acreditación probatoria, sino que opera la presunción
relativa, y es que se encuentra en una edad de pleno desarrollo que conlleva
por si a múltiples gastos para un adecuado desenvolvimiento y desarrollo
personal, aunado al hecho que como todo menor y en general como toda
persona necesita satisfacer múltiples necesidades como vestimenta, salud,
recreación y educación; encontrándose por ende acreditado el estado de
necesidad, no obstante, no se ha acreditado que padezca de alguna enfermedad
que requiera tratamiento continuo u alguna otra circunstancias que haga
prever el aumento de necesidades, a diferencia de otros casos similares.

En esa perspectiva y para tener una idea de lo que consisten las


necesidades de un niño o adolescente que reclama alimentos; es pertinente
analizar cada una de las obligaciones que implican los alimentos:
a) Sustento: suministro de comestibles. Significa tener alimentación suficiente y adecuada a la
edad del niño o adolescente. Pretende que la asistencia pueda cubrir los gastos de desayuno,
almuerzo, merienda o cena de acuerdo a las necesidades; por ejemplo que no le falten leche, yogur,
frutas y papillas a un niño pequeño. Al iniciar un juicio se debe hacer un cálculo mínimo que se
acerque lo más posible a los gastos de sustento diario. Es obvio que el progenitor que demanda
alimentos debe asumir esos gastos en consideración que quien los administra debe hacer el milagro
cotidiano de la aplicación de ellos, que se traduce en la compra de los alimentos y el proceso
posterior de su transformación (cocción, gasto de gas o leña, agua, artículos para la limpieza
posterior y cientos y cientos de etcéteras).
b) Habitación: el progenitor conviviente (generalmente la madre) debe dar un techo a su hijo. Pero
sabemos que no es sólo un techo. Son muebles, por lo menos una cama, sábanas, frazadas, toallas,

1
Cornejo Chávez, Héctor. Código Civil Comentado. Gaceta Jurídica Edición 2004. Página 264.

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luz, agua, elementos indispensables de limpieza y aseo que tienen que ver con el cuidado de la salud.
Y luego, y no es lujo, un aparato de televisión o en su defecto un radio.
c) Vestimenta: es la ropa que sirve para cubrir el cuerpo y protegerlo. En la actualidad, un
guardarropa mínimo debe contener dos pantalones, dos polos, dos camisas, una chompa, un calzado,
zapatillas, medias, buzos (si es que alcanza), ropa interior y alguna que otra prenda de vestir de
acuerdo a la estación;
d) Educación: la educación básica es gratuita según la Constitución Política del Estado; pero ello
realmente es así?. Lastimosamente en las escuelas públicas los niños son discriminados si no
pagan las pensiones; sino llevan uniformes y peor aún si acuden descalzos. La gratuidad de la
educación es en cuanto a la inexistencia “entre comillas” del pago de matrícula y mensualidad y
de algunos libros de texto que les facilita el Ministerio. Sin embargo, existen un único pago de
matrícula y asociación de padres, semi u obligatorio, así como la compra extra de una lista
interminable de útiles de gran costo, comprados con esfuerzo, muchas veces en desmedro de otras
necesidades básicas, esto es sin tomar en cuenta los trabajos que dejan para la casa que implican
fotocopias, y muchos etc más. Acompañar el estudio, controlarlo, al igual que preparar el desayuno,
el almuerzo, el uniforme en forma diaria, conforman también aporte de la madre conviviente.
e) Asistencia médica: uno de los grandes problemas nacionales es la ausencia del Estado en la
salud pública en general y de niños, niñas y adolescentes en especial. Existen campañas de
vacunación gratuitas, existe el SIS, pero un simple resfrío puede tener consecuencias fatales.
Acercar al centro de salud a un hijo enfermo, así deba faltar a su propio trabajo con el descuento que
acarrea, es obligación de los padres, pero quien es el padre que cumple dicha función en los
casos de padres separados?. Y ni siquiera me atrevo a hablar del costo de medicamentos y menos
aún de estudios médicos especiales, análisis varios, tratamientos y asistencia odontológica.
f) Recreación: es un rubro que conforma parte de los alimentos pero que en los procesos de
alimentos son tomados como un lujo. Incluye ir a un centro recreacional, salir a tomar un helado,
hacer deportes en forma sistemática, acudir al cine o al teatro. Es cierto que existen recreaciones
gratuitas, como visitar los museos, demostraciones de arte al aire libre, al alcance de cualquier
persona, pero encima que no forma parte de nuestras costumbres, se requiere de dinero para
transportarnos;

Consecuentemente esas son las necesidades que tiene la niña YAMILA


KILLARY CORREA ARISABA y también la que tiene cualquier niño o
adolescente, y en tal sentido necesitan obligatoriamente de la ayuda de sus
padres para la satisfacción de las mismas, y es por dicho motivo que ellos se
constituyen en los primeros obligados a cumplir con la satisfacción de sus
necesidades, sin embargo debe evaluarse si la suma establecida en la sentencia
por la suma de S/. 270.00 Soles se puedan satisfacer las mismas.

Cuarto.- Respecto a las posibilidades del demandado: En ese contexto


debemos tener presente que es un hecho acreditado y no controvertido que el
demandado tiene una actividad laboral dependiente, y tal como lo señala el
artículo 483º del Código Civil: “(…) los alimentos se regulan por el juez en
proporción a las necesidades de quien los pide y a las posibilidades del

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que debe darlos, atendiendo además a las circunstancias personales de
ambos, especialmente a las obligaciones a que se halle sujeto el deudor.
No es necesario investigar rigurosamente el monto de los ingresos del
que debe prestar los alimentos”; y en ese contexto habiéndose acreditado
que la actividad que desarrolla es a tiempo completo debe establecerse que su
obligación como padre responsable es trabajar y obtener ingresos suficientes
como para proveer al sostenimiento propio y de sus cuatro (04) hijos,
recordemos que “los progenitores tienen el deber de proveer a la
asistencia del hijo menor, y para ello deben realizar todos los esfuerzos
que resulten necesarios realizando trabajos productivos [...] sin que
pueda excusarse de cumplir con su obligación invocando falta de trabajo
o de ingresos suficientes, cuando ello no se debe a imposibilidades o
dificultades prácticamente insalvables [...] aun cuando el progenitor
reconozca realizar determinado trabajo cuyo ingreso no es suficiente
para atender las necesidades de los hijos, está en el campo de su
responsabilidad paterna dedicar parte de sus horas libres, en una
medida que resulte razonable, a tareas remuneradas con las cuales
poder completar la cuota [...] y hasta tiene el deber de reemplazar el
trabajo escasamente remunerado por otro que signifique un mayor
ingreso, aunque ello implique también un mayor esfuerzo. En ese sentido,
si bien es cierto, el demandado se encuentra trabajando en la empresa RAMSA
COMERCIAL S.A., en donde se ha verificado que obtengo la suma mensual de
S/. 1,091.46 Soles mensuales, lo que implica que lo sentenciado es demasiado
para el demandado, esto tiene que ser valorado por la A Quo como una razón
de disminución para los alimentos a que tiene derecho su menor hija.

Quinto.- Ponderación: Entonces, sopesando circunstancias en el presente


caso
teniendo en cuenta: a)la edad de la niña YAMILA KILLARY CORREA
ARISABA, b) la responsabilidad que le corresponde a ambos padres, pues los
dos fueron los que con sus decisiones se obligaron moral y legalmente para con
su hija; c) tratando de garantizar la efectividad de la decisión judicial, d)

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habiéndose en esencia acreditado otros supuestos del que se derive el aumento
de posibilidades del demandado en el futuro, e) no habiendo acreditado
mayores necesidades de la alimentista; f) Habiéndose acredito cargas
alimentarias de similar naturaleza para el demandado con tres (03) hijos más;
coincidimos que procede REVOCAR la mencionada SENTENCIA en el
extremo que ORDENA que el demandado HUMBERTO LEODAN HERRERA
ALVARADO acuda a la referida niña con una pensión alimenticia mensual
por la suma de DOSCIENTOS SETENTA SOLES (S/. 270.00); y,
REFORMÁNDOLA, FIJE como pensión alimenticia la suma de CIENTO
CINCUENTA SOLES (S/. 150.00) del haber mensual que perciba el
demandado JOSE CARLOS CORREA PAZ a favor de su hija YAMILA KILLARY
CORREA ARISABA; y, en ese contexto debe considerarse que las pensiones
alimenticias deben ser fijadas para otorgar un nivel de vida adecuado a la
dignidad de la persona; no debemos olvidar que según la Declaración Universal
de los Derechos Humanos, “el derecho alimentario es una expresión de
varios derechos de primer orden: La vida, la dignidad, la protección de
la familia, el descanso y disfrute del tiempo libre; el aseguramiento de la
salud, el bienestar y en especial la alimentación dentro de un nivel de
vida adecuado; el vestido, la vivienda, la asistencia médica y los
servicios sociales necesarios, la protección especial a la maternidad y la
infancia así como el derecho a la educación para el pleno desarrollo de
la personalidad humana; el poder tomar parte libremente de la vida
cultural de la comunidad, gozar de las artes y participar en el progreso
científico y de los beneficios que de él resulten. Todo ello es posible de
alcanzar directa o indirectamente a través de la satisfacción de las
necesidades básicas;2 siendo que en “el derecho alimentario, debido a la
complejidad de la vida humana, derivada de la evolución cultural, nuestros
jóvenes están obligados a adquirir cada vez más destrezas y conocimientos para
alcanzar la aptitud de valerse por sí mismos. Ello da lugar a que la necesidad
de asistencia se prolongue, siendo nuestro país uno de los más protectores en
2
Dra. Cecilia Gonzales Fuentes Jueza del 16º Juzgado de Familia de Lima “Situación del
Derecho Alimentario: Avances y Desafíos” Boletín Trimestral N° 3 "Hagamos de las Familias
el Mejor Lugar para Crecer. "Ministerio de la Mujer y Desarrollo Social.

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atención a esta circunstancia…”;3 y si bien de manera general y atendiendo a la
realidad de los casos, dicha pensión puede ser insuficiente o excesiva, según la
perspectiva de cada parte procesal, para arribar a una decisión justa no
solamente se debe tener en cuenta las posibilidades sino además las
necesidades, pues sería injusto “inclinar con mayor peso la balanza” a
cualquiera de las partes, pues ello originaría perjuicio directo a ambos 4, además
que lógicamente se entiende que todo lo no cubierto por dicha suma tenga
necesariamente que contribuir el otro progenitor, pues son ambos quienes
asumieron la condición de padres, en este caso la demandante, quien ejerce
la tenencia de hecho actual de su hija y por ende le brinda el cuidado
directo y protección; es decir, obviamente su contribución se ve sopesada con
el ejercicio de la tenencia de hecho actual de su hija, y por ende le brinda el
cuidado directo y protección, considerando que la labor de padres no se reduce
únicamente a la contribución económica, además de esto la demandante tiene
un bar de expendio de licor en la casa donde vive la menor en la Localidad de
San Juan de distrito de Bigote del Distrito de Salitral de la Provincia de
Morropón; correspondiéndole a la demandante administrar de manera
adecuada la contribución del demandado fijada judicialmente y su contribución
en beneficio de su hija. Es decir, al fijar dicha cantidad.

Sexto.- Consideración final: Entonces, la sentencia apelada debe revocarse


mínimamente, precisándose que con la decisión adoptada por las razones
expuestas, no se afecta el principio de interés superior del niño establecido en
el artículo IX del Título Preliminar del Código de los Niños y Adolescentes, ni
tampoco se vulnera algún derecho del obligado, ni se pone en riesgo su propia
subsistencia; puesto que, de lo que se trata es de incentivar la paternidad
responsable y por ende el cumplimiento de una obligación no sólo moral sino
también LEGAL, además que tratándose de alimentos, esta institución está
3
Idem
4
Es realmente difícil atender a todos los requerimientos y necesidades únicamente de la
parte alimentista, aunque la realidad indique que requieran mayor monto de pensión, ni
tampoco se puede atender de manera exclusiva a las posibilidades que alega el obligado,
caso contrario la equidad (entendida como la justicia aplicada al caso en concreto), no se
estaría aplicando de manera correcta, en ese sentido, la ponderación de topes y la base
legal es la que nos guía a la solución, a través de la interpretación jurídica.

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sujeta a variaciones (aumento, reducción o exoneración), no adquiere la
calidad de cosa juzgada, por ende otorga el derecho a las partes
interesadas, a tramitarlo en su oportunidad y con los medios probatorios
idóneos de las situaciones de hecho que pudieran presentarse.

Septimo.- El artículo 481° del Código Civil, al final del primer párrafo, establece
que para fijar la pensión de alimentos hay que tomar en cuenta las obligaciones
y cargas del deudor. En el caso sub litis, el demandado es una persona que
también debe proveer a su subsistencia, y es que no cabe duda, “que la
caridad empieza por uno mismo y, que el deber de velar por la propia
existencia y por la de los que componen el hogar familiar, deben primar
sobre el cumplimiento de los alimentos entre parientes” (cfr. Adoración
PADIAL ALBÁS, La obligación de alimentos entre parientes, José María
Bosch Editor, Barcelona, 1997, página 120).

Octavo.- Que en tal sentido solicito a vuestro despacho declare fundado mi


pedido y revoque la recurrida declarándola fundada.

CONCLUSIONES:

A) CONFIRMAR la SENTENCIA contenida en la Resolución N° SIETE de fecha diecinueve de


junio del dos mil dieciocho, que declara FUNDADA EN PARTE la demanda presentada
por GLADYS GUISELLA ARISABA ZAPATA, en representación de su menor hija YAMILA
KILLARY CORREA ARISABA contra JOSÉ CARLOS CORREA PAZ sobre ALIMENTOS.
B) REVOCAR la mencionada SENTENCIA en el extremo que ORDENA que el demandado
JOSÉ CARLOS CORREA PAZ acuda a la referida niña con una pensión alimenticia
mensual por la suma de DOSCIENTOS SETENTA SOLES (S/. 270.00); y,
REFORMÁNDOLA, FIJE como pensión alimenticia la suma de CIENTO CINCUENTA
NUEVOS SOLES (S/. 150.00) del haber mensual que perciba el demandado JOSÉ
CARLOS CORREA PAZ a favor de su hija YAMILA KILLARY CORREA ARISABA.

II. FUNDAMENTOS DE DERECHO.-

Que, amparo mi recurso impugnativo en los siguientes dispositivos legales:


1. El artículo 481º del Código Civil, prescribe lo siguiente:

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“Los alimentos se regulan por el juez en proporción a las
necesidades de quien los pide y a las posibilidades del que
debe darlos, atendiendo además a las circunstancias
personales de ambos, especialmente a las obligaciones a
que se halle sujeto el deudor. No es necesario investigar
rigurosamente el monto de los ingresos que debe prestar los
alimentos”.
2. En todo proceso judicial en el que se encuentra involucrado un menor, debe
tenerse presente principalmente los dos principios que inspiran tanto la
interpretación normativa, como la actividad procesal y decisión judicial, los
cuales se encuentran consagrados en el Título Preliminar –artículos IX y X-
del Código de los Niños y Adolescentes, lo cuales señalan:
“Artículo IX.- El Interés superior del niño y del adolescente.-
En toda medida concerniente al niño y al adolescente que adopte
el Estado a través de los Poderes
Ejecutivo, Legislativo y Judicial, del Ministerio Público, los
Gobiernos Regionales,
Gobiernos Locales y sus demás instituciones, así como en la
acción de la sociedad, se considerará el Principio del Interés
Superior del Niño y del Adolescente y el respeto a sus derechos.”
“Artículo X.- El Proceso como Problema Humano.- El Estado
garantiza un sistema de administración de justicia especializada
para los niños y adolescentes. Los casos sujetos a resolución
judicial o administrativa en los que estén involucrados niños o
adolescentes serán tratados como problemas humanos.”

ANEXOS:
1.A.- 02 cedulas de notificación

POR TANTO:
A Usted Señora Juez, solicito se sirva conceder el presente recurso de
apelación y tramitarlo conforme a su naturaleza.

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Piura, junio del 2018

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