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LAS SOCIEDADES
Carácter:
En consenso entre los autores es que el carácter civil o mercantil de una sociedad
se rige por la ley del lugar de su constitución.
En lo relativo a las sociedades anónimas el artículo 248 del Código de Derecho
Internacional Privado dispone que su carácter depende de la ley del contrato
social y en su defecto de la del lugar en que se celebre las juntas generales de
accionistas y a falta de esto el lugar en que se celebre las juntas generales de
accionistas y a falta de esto el lugar en que normalmente residan su consejo o
junta directiva. Si estas leyes no hacen la distinción entre civil y mercantil, se
aplicará la lex fori donde exista un registro mercantil y si no existe entonces la ley
local de este último Estado.
Constitución.
La forma, manera de funcionar y responsabilidad de sus órganos está regida por
la ley del Estado en que se constituyó (Artículo 249 CDIP ). Las sociedades
extranjeras que desean hacer negocios en Guatemala deben cumplir con lo
dispuesto en los artículos 213 a 221 del Código de Comercio en los cuales se
establecen las condiciones y requisitos para: establecer sucursales o agencias,
incorporarse, retirarse, disolverse, etc. Así como aquellas que necesitan
autorización especial o simplemente no necesitan de ninguna autorización.
Estas disposiciones están en consonancia con lo dispuesto en el Código de
Derecho Internacional Privado, artículo 250 a 253 [Ibarra Escamilla, 1973-75].
En lo que respecta a nuestro país, éste ha ratificado la Convención interamericana
sobre conflicto de leyes en materia de Sociedades Mercantiles firmada el 8 de
mayo de 1979 en Montevideo, durante la segunda conferencia especializada; lo
hizo por Decreto-Ley Número 61-83 y Acuerdo Gubernativo Número 348-83,
haciendo las siguientes reservas:
“Se aprueba la Convención Interamericana sobre Conflictos de Leyes en Materia
de Sociedades Mercantiles suscrita en Montevideo, República Oriental del
Uruguay, el 8 de mayo de 1973, con las siguientes reservas:
1. Respecto del artículo 4 de la Convención, la República de Guatemala,
declara que aplicará la disposición contenida en el artículo 213 del Código
de Comercio que prohíbe el funcionamiento de sociedades extranjeras que
se dediquen a la prestación de servicios profesionales, para cuyo ejercicio
se requiere grado, título o diploma universitario legalmente reconocidos. En
consecuencia, no permitirá el funcionamiento de las sociedades mercantiles
constituidas en otro Estado, cuando objeto directo o indirectamente consista
en la prestación de dicho tipo de servicios.
2. En cuanto al artículo 5 de la Convención, la República de Guatemala
aplicará a las sociedades constituidas en otro Estado que pretendan
establecer en territorio guatemalteco la sede efectiva de su administración
central o bien sus agencias o sucursales, las disposiciones pertinentes de
su legislación interna en forma obligatoria, de manera que dichas
sociedades deberán sujetarse a los requisitos requeridos por las normas
legales de Guatemala. “La Convención mencionada sobre sociedades
mercantiles dice:
Los gobiernos de los Estados Miembros de la Organización de los Estados Americanos, deseosos de concertar
una convención sobre conflictos de leyes en materia de sociedades mercantiles, han acordado lo siguiente:
Artículo 1
La presente Convención se aplicará a las sociedades mercantiles constituidas en cualquiera de los Estados
Partes.
Artículo 2
La existencia, capacidad, funcionamiento y disolución de las sociedades mercantiles se rigen por la ley del
lugar de su constitución.
Por "ley del lugar de su constitución" se entiende la del Estado donde se cumplan los requisitos de forma y
fondo requeridos para la creación de dichas sociedades.
Artículo 3
Las sociedades mercantiles debidamente constituidas en un Estado serán reconocidas de pleno derecho en los
demás Estados.
El reconocimiento de pleno derecho no excluye la facultad del Estado para exigir comprobación de la
existencia de la sociedad conforme a la ley del lugar de su constitución.
En ningún caso, la capacidad reconocida a las sociedades constituidas en un Estado podrá ser mayor que la
capacidad que la ley del Estado de reconocimiento otorgue a las sociedades constituidas en este último.
Artículo 4
Para el ejercicio directo o indirecto de los actos comprendidos en el objeto social de las sociedades
mercantiles, éstas quedarán sujetas a la ley del Estado donde los realizaren.
La misma ley se aplicará al control que una sociedad mercantil, que ejerza el comercio en un Estado, obtenga
sobre una sociedad constituida en otro Estado.
Artículo 5
Las sociedades constituidas en un Estado que pretendan establecer la sede efectiva de su administración
central en otro Estado, podrán ser obligadas a cumplir con los requisitos establecidos en la legislación de este
último.
Artículo 6
Las sociedades mercantiles constituidas en un Estado, para el ejercicio directo o indirecto de los actos
comprendidos en su objeto social, quedarán sujetas a los órganos juridsiccionales del Estado donde los
realizaren.
Artículo 7
La ley declarada aplicable por esta Convención podrá no ser aplicada en el territorio del Estado que la
considere manifiestamente contraria a su orden público.
Artículo 8
La presente Convención estará abierta a la firma de los Estados Miembros de la Organización de los Estados
Americanos
FECHA: 05/08/79
OBSERVACIONES:
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PAISES SIGNATARIOS FECHA REF RA/AC/AD REF DEPOSITO INST INFORMA REF
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Argentina ........... 12/01/83 11/07/83 12/01/83 RA / /
Bolivia ............. 08/02/83 / / / / / /
Brasil .............. 05/08/79 08/31/95 11/27/95 RA / /
Chile ............... 05/08/79 / / / / / /
Colombia ............ 05/08/79 / / / / / /
Costa Rica .......... 05/08/79 / / / / / /
Ecuador ............. 05/08/79 / / / / / /
El Salvador ......... 08/11/80 / / / / / /
Guatemala ........... 05/08/79 06/06/83 R a 11/07/84 RA / /
Haiti ............... 05/08/79 / / / / / /
Honduras ............ 05/08/79 / / / / / /
M�xico .............. 08/03/82 1 01/21/83 03/09/83 RA / /
Panam� .............. 05/08/79 / / / / / /
Paraguay ............ 05/08/79 07/05/85 08/16/85 RA / /
Per� ................ 05/08/79 04/09/80 05/15/80 RA / /
Rep�blica Dominicana 05/08/79 / / / / / /
Uruguay ............. 05/08/79 D 2 02/12/80 D b 05/15/80 RA / /
Venezuela ........... 05/08/79 03/29/85 05/16/85 RA / /
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REF = REFERENCIA INST = TIPO DE INSTRUMENTO
D = DECLARACION RA = RATIFICACION
R = RESERVA AC = ACEPTACION
INFORMA = INFORMACION REQUERIDA POR EL TRATADO AD = ADHESION
CONTRATO DE SEGURO
El contrato de seguro tiene de particular su carácter aleatorio por lo incierto del
riesgo. ¿Qué ley rige el contrato cuando éste contiene elementos de extranjería?
La forma del contrato sigue la regla general de locus regit actum. Con excepción
del seguro contra incendio, que se rige por la ley del lugar donde está situada la
cosa asegurada, los otros seguros, (vida, etc.) se rigen por la ley personal común
a las partes y en su defecto por la ley del lugar de celebración del contrato
(artículos 261 y 262 del CDIP). Los contratos de seguro en materia de aviación
siguen las disposiciones contenidas en el Convenio de Varsovia y las que se
estipulan en el propio boleto de viaje. (Ver convenio de Montreal). Los contratos de
seguro de mercaderías en el transporte marítimo se rigen por las disposiciones
contenidas en la propia póliza.
EL COMERCIO INTERNACIONAL
Enfocamos el comercio internacional en sus relaciones generales con el Derecho
Internacional; en forma alguna tratamos el aspecto económico propiamente dicho.
El comercio es tan antiguo como el ser humano. El comercio internacional aparece
cuando trasciende las fronteras de los Estados.
Jurídicamente el comercio internacional puede enfocarse desde el punto de vista
“internacional público” e “internacional privado”; en el primer caso involucra la
actividad de los Estados: impuestos, restricciones, cuotas, tarifas preferenciales,
trato preferencial, mercados comunes, naciones más favorecidas, etc. Y en el
segundo caso involucra a los individuos (físicos o jurídicos) pertenecientes a
diferentes Estados intercambiando bienes y servicios. Lo interesante es que aun
cuando el aspecto “internacional público” ponga el acento sobre el “Estado” en la
práctica quienes realmente se benefician son los “individuos”.
Antecedentes
A partir de 1929 los Estados iniciaron un movimiento proteccionista levantando grandes
barreras arancelarias así como múltiples prohibiciones a los productos de otros Estados
con el objeto de beneficiar sus propias industrias. En 1944 en Breton Woods (área
ubicada dentro de la localidad de Carroll, en el Estado de Nuevo Hampshire, Estados
Unidos) en donde surgieron los cuatro Organismos Especializados de la ONU (Consejo
de Seguridad, Consejo Económico Social, etc), se intentó crear otro organismo económico
mundial de carácter comercial: la Organización Internacional de Comercio (OIC). No
habiendo prosperado el deseo de crear la OIC se convocó a una Conferencia en La
Habana, Cuba, en noviembre 1947, sobre Comercio y Empleo, la cual duró hasta marzo
1948 y culminó con la “Carta de la Habana” que creó la Organización Internacional del
Comercio (OIC) cuyo objetivo sería promover y supervisar el crecimiento y desarrollo
económico de los Estados a través de la liberalización y expansión del Comercio
Internacional. Se buscaba crear una Organización semejante a los Organismos
Especializados de la ONU (Organización de las Naciones Unidas).
La naciente OIC se estructuró con una Asamblea General, un Comité Ejecutivo y una
Secretaría, pero no prosperó y fue necesario esperar cincuenta años para lograr algo
semejante. Durante ese lapso intermedio entre la OIC y la OMC el mercado mundial se
rigió por un conjunto de normas comerciales y concesiones arancelarias acordadas entre
un grupo de países, que atendiendo el llamado de los Estados Unidos de América,
crearon en 1948 el “Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio”, (GATT),
cuyo objetivo sería el mismo de la OIC pero sin una estructura tan perfeccionada y cuya
autoridad sería la que le confiaran los Estados miembros.
Contenido.
El contenido del Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio los resumimos
así:
“Cláusula de Nación Más Favorecida”: Esta cláusula consiste en que todas las
ventajas, favores, privilegios o inmunidades concedidas por una parte contratante a un
producto originario o destinado a cualquier otro país, se harán, inmediata e
incondicionalmente, extensivos a cualquier producto similar originario o destinado de o a
los territorios de todas las demás partes contratantes. Esta disposición es una concesión
recíproca.
“Impuestos y Reglamentos Internos”: Los productos provenientes de y con
destino a cualquiera de las partes contratantes serán tratados, en materia de impuestos y
reglamentos, no menos favorablemente que los productos nacionales.
“Películas Cinematográficas”: Quedan sujetas a un régimen especial interno de
manera que no se perjudique la producción cinematográfica nacional de cada Estado
contratante. El régimen interno se refiere especialmente a los plazos de proyección en
comparación con los plazos de proyección para películas nacionales. Toda
reglamentación se llama “contingentes en la pantalla” que quedan sujetos a
negociaciones “ad hoc”. (ad-hoc = adecuadas para determinado fin).
“Libertad de Tránsito”: Habrá libertad de tránsito a través del territorio de las
partes contratantes para el “tráfico en tránsito” con destino o procedencia del territorio de
otras partes contratantes, utilizándose los medios más cómodos para el tránsito
internacional. Se prohíbe la discriminación sobre cualquier base: pabellón, lugar de
origen, puntos de partida, puntos de entrada, puntos de destino. Lo anterior no prohíbe la
obligación de exigir “declaraciones aduanales”.
“Antidumping y Compensadores”: El “dumping” consiste en la introducción de
los productos de un país en el mercado de otro país a precios inferiores a su valor normal
y real. La práctica del “dumping” queda prohibida. Se considera que hay “dumping” si el
precio del producto exportado: i) es inferior al producto comparable practicado en
operaciones comerciales normales para un producto similar hacia un tercer país en el
curso de operaciones comerciales normales, o inferior al costo de producción de este
producto en el país de origen más un complemento razonable para los gastos de venta y
la utilidad. Para contrarrestar el “dumping” se acepta la imposición de un “derecho
antidumping” o “compensador” de tipo aduanal fiscal.
“Marcas de Origen”: Las partes contratantes se comprometen a respetar y
proteger las marcas de origen de los productos importados, lo cual no obsta para que
cada parte contratante tenga también la obligación de proteger al consumidor en contra
del error. Asimismo deberá atenderse rápidamente los reclamos. “Publicidad Legislativa”.
Cada parte contratante deberá das la debida publicidad a las leyes, reglamentos,
decisiones judiciales y administrativas que se refieran a la clasificación o valoración de los
productos para efectos aduaneros, tasas y demás impuestos, restricciones, prohibiciones,
prescripciones relativas a la importación o exportación o transferencia de pagos; asimismo
a las políticas comerciales de cada Gobierno.
“Otras Disposiciones”: Las otras disposiciones del GATT se refieren a: i) la
supresión general de las limitaciones cuantitativas; ii) las restricciones destinadas a
proteger el equilibrio de la balanza de pagos; iii) la aplicación no discriminatoria de las
restricciones cuantitativas; iv) las excepciones a la regla de no discriminación; v) las
disposiciones en materia de cambio de moneda; vi) las subvenciones (ayudas
económicas); vii) las excepciones generales y las excepciones por razón de seguridad;
viii) la aplicación territorial del tráfico fronterizo.
Estructura (Órganos):
Los Órganos del GATT son: a) La Reunión de las Partes Contratantes (órgano máximo);
b) La Secretaría Permanente (nació en 1954 con sede Ginebra, presidida por un Director);
c) El Consejo de Representantes (entre otros, soluciona problemas); y d) Grandes
Comités Permanentes (especiales y especializados).
Actualización
El GATT se actualizaba a través de la negociación dentro de los eventos que se celebran
de tiempo en tiempo y que reciben el nombre de “Rondas”. Se celebró siete Rondas, a
saber: i) Ginebra, Suiza (1947); ii) Annecy, Francia (1949); iii) Torquay, Inglaterra (1951);
iv) Ginebra, Suiza (1956); v) Ginebra, Suiza (1964-1967); vi) Tokio, Japón:
“Ronda Tokio” (1969-1973); y vii) Punta del Este, Uruguay: “Ronda Uruguay” (1986-1993).
Esta última Ronda merece tratamiento especial.
Ronda Uruguay:
La “Ronda Uruguay” representó siete años de negociaciones culminando con un nuevo
Acuerdo para la liberalización del comercio mundial, el cual entró en vigor el 1 de enero
de 1995. El nuevo Acuerdo consta de 400 páginas y se esperaba reactivara la economía
mundial. Se predijo que incrementaría el caudal mundial en más de $200 billones anuales
para el año 2005. El nuevo acuerdo contiene lo siguiente:
a) Importaciones: reducción del 33% de todos los impuestos de importación sobre
miles de productos incluyendo madera y metales, provocando una baja en los
precios.
b) Textiles: eliminados más de 10 años de cuotas que protegía a los países
industrializados de las importaciones pequeñas del tercer mundo; estas barreras
tenían un valor de $15.8 billones anuales en costos de indumentaria.
c) Exportaciones: fuertes y flexibles restricciones en exportación de mercancía a bajo
costo.
d) Agricultura: corte gradual del 36% sobre tarifas y subsidio a exportaciones; los
países dependientes de las exportaciones agrícolas serán beneficiados, pero los
agricultores subsidiados en otros países deberán competir más; las exportaciones
subvencionadas serán reducidas en 21% en 6 años; seguirá vigente la “Política
Agrícola Común de Europa”; Estados Unidos abrirá parcialmente los mercados
porcino, avícola y de frutas y verduras.
e) Propiedad Intelectual: medidas estrictas sobre robo de materiales con derechos
reservados como contrabando de películas cinematográficas y música; protección
de patentes; medidas estrictas contra material falsificado como imitación de diseño
de ropa, relojes, etc.; quedan aún pendientes para el futuro lo referente a:
ECONOMÍA
Comercio Transfronterizo
Se refiere, generalmente, a producción, distribución, trasporte, comercialización, venta,
suministro y pago de servicios.
Entrada Temporal de Personas (por tiempo limitado)
Cubre a promotores de negocios, comerciantes, inversionistas y en determinadas
circunstancias a turistas.
Protección a la Propiedad Intelectual
Incluye disposiciones contra la piratería, el plagio.
Medio Ambiente
Incluye disposiciones orientadas a la protección del Medio Ambiente.
Barreras No Arancelarias
Son dificultades u obstáculos a la comercialización de un producto. Estas medidas son
“proteccionistas”. Las barreras arancelarias pueden ser cuantitativas a la importación,
licencias automáticas, licencias contingentes, licencias discrecionales, precios mínimos,
precios tope, etc.
Acceso a Mercados
Buscan la ampliación y consolidación del ingreso a los mercados de otro país.
Barreras Arancelarias
Restricción que tiende a la expansión del comercio de determinados productos; e hace a
veces para equilibrar la balanza comercial, para proteger la producción nacional o para
incrementar el intercambio.
Cláusula de Nación Más Favorecida
Los beneficios concedidos a un país asociado al acuerdo comercial deben extenderse a
todo los demás países firmantes del mismo, de modo que los derechos y privilegios
concedidos a un país deben aplicarse al resto de los países miembros. Puede ser
condicional o incondicional.
Cuotas, Cupos o Contingentes
Se estipula ciertas cantidades merecedoras de acceso preferencial a un determinado
país.
Dumping
Prohibición de vender un producto en el extranjero más barato de lo que se vende en el
país de producción; o también más barato que su costo de producción. Es considerada un
práctica desleal y tiende a sacar del mercado al competidor.
Periodo de Transición
Plazo para rebajar los aranceles de manera gradual hasta que llegue a 0. Permite la
preparación de ingreso al TLC.
Salvaguardas
Son mecanismos de protección; son medidas de protección; limita la importación cuando
ésta amenaza la producción local. La salvaguarda puede ser cuantitativa o bien
arancelaria.
Otros
En general otros aspectos regulados en el TLD se refieren a: Procedimientos Aduaneros;
Prácticas desleales en el Comercio; Medidas de Normalización, Metrología y
Procedimientos de autorización; Servicios Financieros; Telecomunicaciones; Políticas de
Competencia, Monopolios, Empresas del Estado; Contratación Pública;