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La Teora General del Derecho
Alejandro Ranilla Collado Profesor de Teora General del Derecho Universidad Nacional de San Agustn
Las grandes creaciones se fundan en pensamientos, concepciones, ideas, ideales, valores, funciones, formas; todo en homenaje a la vida. El todo est en permanente interrelacin y es fuente unitaria de energa.
SUMARIO: 1.- El Derecho: acepciones. 2.- Legitimacin del Derecho en la historia. 3.- Globalizacin y Derecho. 4.- Incidencia de las concepciones en la teora de la ciencia. 5.- Integracin del trmino: Teora General del Derecho. 6.- Teora General del Derecho: Tendencias actuales. 7.- Niveles de la Teora General del Derecho. 8.- Propuesta de contenidos de un curso de Teora General del Derecho. 9.- Conclusiones.
El propsito de este ensayo es reconocer el campo de la Teora General del Derecho y justificar los contenidos de un curso en esta materia a partir de los precedentes histricos, exigencias de la realidad, concepciones y el discernimiento de categoras conceptuales vinculantes. Norberto Bobbio (1995; XII), precisa: si el punto de vista estructural predomina en mis cursos de teora del derecho, se debe exclusivamente a que cuando los desarroll era la orientacin metodolgica dominante. Si hoy los debiera retomar, no dudara en sustituir la teora estructuralista por la funcionalista ...he llegado a la edad en que cualquier proyecto de trabajo futuro est destinado a quedar en el limbo de las buenas intenciones. Honor al Maestro por su honestidad. Delimitar el rea y proponer los contenidos de la Teora General del Derecho son tareas pendientes de esclarecimiento y que merecen atencin.
1. EL DERECHO
Qu acepciones y sentidos tiene el trmino Derecho? Reconocer que el Derecho tiene varias acepciones y perspectivas o dimensiones tiene relacin con la necesidad de identificar el objeto de la Teora General del Derecho.
1.1 Etimologa
En latn, el trmino ius (justicia), fue adoptado por los romanos como sinnimo de derecho. El derecho o justicia entendidos como mandatos de la autoridad, de origen divino, civil o de quien ejerca el mando. En el perodo arcaico, a mediados del siglo V antes de nuestra era, el ius fue principalmente la Ley de las XII Tablas, interpretada por el sacerdocio, en forma pontifical. En el perodo preclsico, (siglo III al siglo I de n. E.), el ius (derecho o justicia) fue regulado en dos reas o campos: el ius civile, que contena la Ley de las XII Tablas, interpretada en esta poca por juristas laicos en sustitucin de los sacerdotes y; el derecho pblico, sagrado o pretoriano, ms tarde denominado ius honorarium, interpretado por la autoridad civil, sacerdotes y dignatarios. En la Repblica (siglo I al siglo III de n. E.), perodo del derecho clsico o de la edad de oro del derecho , el Derecho se integr con la opinin de grandes juristas, respecto a casos concretos, siendo escasa la legislacin y abundantes las citas de los juristas; los ms importantes fueron Papiniano, Paulo, Gayo, Ulpiano y Modestino. En el perodo imperial de Occidente, se vulgariz el Derecho con la simplificacin de citas; se aprob la Ley de Citas en el ao 426. Una cuestin diferente ocurri en el
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DERECHO - Revista de la Facultad de Derecho
Imperio de Oriente, bizantino; se crearon escuelas de Derecho. Justiniano a mediados del siglo VI, orden una obra de codificacin compuesta por El Cdigo, que fue una recopilacin de leyes vigentes; el digesto o las pandectas, que fue una recopilacin de la jurisprudencia de los grandes juristas; las instituciones, que fue una obra didctica destinada a la enseanza del Derecho y; las novelas, recopilacin de leyes dictadas despus del Cdigo. Es interesante tener en cuenta que en esta poca se empez a usar el trmino latino directum, con el significado de directo o derecho, luego rectus y rectum, aquello que es recto; adoptndose el trmino derecho con sentido jurdico, en participio pasivo del verbo dirigo, cuyo infinitivo es dirigere, con el significado de dirigir, ordenar, enderezar, alinear; lo puesto derecho, lo dirigido, lo ordenado. En sntesis, el Derecho, de ser inicialmente sinnimo de justicia, con o sin norma positiva, interpretada sucesivamente por sacerdotes, laicos y juristas, pas a significar establecimiento del orden y la rectitud de la conducta social conforme a normas dictadas o reconocidas por la autoridad del Estado romano. Es el Derecho establecimiento del orden impuesto por el Estado? En griego, Herbada (1991; TI; 180), informa que el trmino kubernetes, literalmente signific timonel; el que diriga, ordenaba y gobernaba un barco; tal trmino se adopt en el lenguaje jurdico para decir que el Derecho (kubernetes), es el orden impuesto por la autoridad del gobernante. El derecho fue el orden impuesto por el gobernante o el titular del poder? En los idiomas del mundo posmoderno derivados del latn, se dice: derecho en espaol, diritto en italiano, droit en francs, derept en rumano. En idiomas derivados de lenguas clsicas, se dice: recht en alemn; right, en ingls, pera referirse al derecho subjetivo y law para referirse al derecho objetivo, a la norma jurdica u orden jurdico y particularmente al derecho declarado en sentencias jurisdiccionales; pravo, se dice en ruso, traducido como lo verdadero, toda vez que pravda es verdad. En chino se dice tao, lo recto, la lnea recta, el camino de la lnea recta, traducible como mantenimiento en el sentido y en la lnea del sendero de lo verdadero, lo justo, lo autntico, idealmente en lo humano. La etimologa del trmino derecho en las diversas lenguas nos deja estas reflexiones. El Derecho es en esencia: justicia, decisin de autoridad o verdad? Quin es titular para crear el Derecho? Quines interpretan el Derecho? Se justifica reconocer los trminos derecho objetivo y subjetivo? Qu significa interpretar el Derecho? Qu importancia tiene interpretar el Derecho? Qu marco conceptual facilita absolver estas inquietudes?
1.2 Sentidos del Derecho en los Sistemas Jurdicos de Occidente

En occidente se reconocen dos sistemas jurdicos o familias de Derecho importantes. El Civil Law y el Common Law, interesando en esta parte recordar que el trmino Derecho en cada uno de estos sistemas tiene sentido y contenidos diversos; es ms, esos sentidos diversos tienen su causa en el concurso de concepciones y teoras filosficas diferentes. En el sistema jurdico del Civil Law, el Derecho, en una proyeccin oficial, es entendido como orden jurdico concreto y est integrado por cada uno de los pases miembros, consistente en normas jurdicas aprobadas por el Estado o reconocidas por l, bajo la forma de disposiciones legales a partir de una Constitucin, leyes, resoluciones administrativas de rango inferior y, como excepcin, se admiten las costumbres. Es decir, en el civil law, el Derecho se expresa principalmente en un orden jurdico positivo y se le denomina tambin derecho objetivo. A este sistema se adscriben el Derecho de los pases del continente europeo y por el peso de su influencia comprende tambin a los pases latinoamericanos. El Derecho, as expuesto, se sistematiza por reas y especialidades: derecho pblico y derecho privado; derecho constitucional, administrativo, financiero, penal, civil, comercial, etc. Toda otra acepcin del trmino derecho deviene en convencional o est en el marco de la Ciencia Jurdica, esto es, en las disciplinas que estudian al Derecho en diversas perspectivas y tambin en el marco de los saberes jurdicos que se referirn ms adelante. En el sistema jurdico del Common Law, el Derecho u orden jurdico concreto se integra por costumbres y por el conjunto de precedentes, pronunciamientos o sentencias de los rganos jurisdiccionales instituidos por el Estado. En algunos pases miembros se reconoce tambin una norma constitucional rectora del common law. A este sistema se adscriben el Derecho de los pases con tradicin sajona.
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Los sentidos del Derecho en los sistemas jurdicos mencionados invitan a estas reflexiones: Qu concepciones concurren para explicar qu es el derecho en el civil law y el common law? Cmo se confirmara en cada pas miembro de los sistema mencionados las afirmaciones expuestas? Qu es el Derecho atendiendo a la etimologa y los sistemas jurdicos?
1.3 Acepciones Tcnicas

Derecho objetivo y Derecho subjetivo. Derecho pblico y privado. Derecho material y adjetivo o procesal. El Derecho subjetivo est referido al estudio de los derechos personales; al conjunto de derechos inherentes a la persona; a todo sujeto de derecho como acreedor o deudor y titular de imperativos jurdicos. Se afirma por ejemplo, que todo sujeto de derecho es titular de derechos fundamentales, como el derecho a la libertad, el libre trnsito, a la propiedad, a alimentarse o a morir dignamente. Se discute si los derechos subjetivos nacen con el hombre o se fundan en el derecho objetivo. Peces Barba (1999; 275), desarrolla las teoras de la voluntad, del inters y la eclctica, que fundamentan el derecho subjetivo y, asimismo, las modalidades de los derechos subjetivos. El Derecho en sentido objetivo es sinnimo de orden jurdico, conjunto de normas jurdicas, disposiciones legales, normas de costumbre y principios vigentes o reconocidos en una sociedad o comunidad jurdica. Se habla en tal sentido, por ejemplo, del derecho argentino, venezolano, mexicano, espaol, peruano, etc. El derecho objetivo se clasifica con diferentes criterios; atendiendo a su naturaleza: derecho pblico y privado; atendiendo a su operatividad: derecho material y procesal o adjetivo; atendiendo al campo de aplicacin: nacional e internacional; atendiendo a sus especialidades: constitucional, administrativo, tributario, financiero, laboral, penal, civil, comercial, bancario, minero, notarial, etc. Esta acepcin es tcnica, instrumental y prctica. Como acepcin tcnica identifica el sentido del Derecho como creacin oficial vigente en una realidad concreta determinada, en un pas determinado; es la versin oficial del trmino Derecho en los pases del civil law.
2. LA LEGITIMACIN DEL DERECHO EN LA HISTORIA

El Derecho tiene diversas significaciones en la historia a causa de la diversidad de intereses y concepciones que concurren en su legitimacin en cada poca y en cada sociedad al mismo tiempo. Entindase por legitimacin del Derecho al estndar de intereses y concepciones que concurren para justificar un orden jurdico determinado. Los intereses son exigencias de satisfaccin de las personas y los grupos sociales en el ejercicio del poder econmico, social, educativo y cultural, existentes en una sociedad determinada. Los intereses del hombre se desarrollan en el intercambio de las relaciones sociales y varan en un mismo tiempo en diversas culturas. La accin del hombre se orienta conforme a estos principales tipos de intereses: a) Respecto a los bienes materiales; b) Respecto a las personas; c) Respecto a su inteligencia racional, tica y volitiva; d) Respecto a sus costumbres. En otra perspectiva, los intereses pueden clasificarse en: materiales, espirituales, objetivos, subjetivos, absolutos, relativos, principales o secundarios, etc. Las concepciones estn constituidas por el conjunto de ideas del hombre en relacin con su circunstancia, y surgen de la capacidad de abstraccin y del contacto de sus sentidos con la realidad; explican y pretenden justificar el orden social mediante la razn. Las concepciones se derivan de intereses y se expresan en formas de aprehensin del mundo y de la vida en reas del conocimiento o la cultura. Las concepciones se formalizan en teoras y progresivamente cambian al variar los intereses predominantes, los modos y las aspiraciones con los que el hombre se relaciona con su medio. Las concepciones representan un segundo factor para justificar el concepto del trmino Derecho.
2.1 Legitimacin del Derecho en el Mundo Antiguo

(De Grecia a la ilustracin. Siglo V, a C. al siglo XVII). Intereses predominantes: a) En lo poltico y econmico: el incremento de un patrimonio ornamental, tierras para el cultivo y disposicin de mano de obra; importancia superlativa adquirieron para el Derecho la proteccin de los intereses vinculados al ejercicio del poder de unos pueblos sobre
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otros, como medio para consolidar los derechos a la propiedad, la esclavitud y la servidumbre; b) En lo social, interes la organizacin vertical y estamentaria: la aristocracia o la nobleza como clase distinguida de la sociedad; culto y respeto a los abolengos y ttulos de distincin, divisin social por la condicin de ciudadanos, plebe, esclavos o siervos, preservacin de la familia patriarcal, la esclavitud y la servidumbre. El Derecho puso especial cuidado en regular la condicin de la persona, atendiendo a la calidad de ciudadano, el matrimonio, las relaciones entre sus miembros, diferencias en los derechos estamentales de la nobleza, militares, clero, plebe; c) El modelo de la educacin se fund en el culto a la voluntad para los grupos dominantes y la aceptacin de la vida como un modo de subordinacin y expiacin para otros; d) En lo poltico se adoptaron las formas de gobierno de la monarqua o la aristocracia principalmente y la promocin de la formacin militar para la conquista de territorios, con apropiacin de todo bien mensurable o cuantificable; e) El Derecho regul las condiciones de legitimacin del soberano, el rgimen de la vida religiosa y civil, el rgimen de las ciudades conquistadas: arrasadas, estipendiarias o federadas, as como la suerte de los territorios sujetos a fideicomiso; f) Respecto a los valores, interes preservar la fe, la justicia como razn o voluntad divina, razn de la naturaleza y del universo, variando el entendimiento de acuerdo al lugar, momento e influencia de las concepciones; g) En lo religioso fueron frecuentes las alianzas del poder religioso y poltico; en la edad media el poder religioso se irrog hegemona y capacidad de proteccin del poder poltico civil, siendo ambos expresiones de la razn divina con reparto de competencias y subsecuentes tipos de derecho: cannico, civil y de gentes. Concepciones predominantes: El Iusnaturalismo, con inspiracin sobrenatural o divina, pantesta, monista, naturalista, universalista, sirvi para explicar y justificar: a) Que el Derecho era la justicia dicha en leyes naturales o divinas; b) Las fuentes del Derecho estaban en la razn universal: en las leyes de la naturaleza, el logos decan los griegos, la razn o la voluntad divina se afirmaba en la edad media; c) El Derecho fue un producto divino, particularmente en la edad media, su representacin fue irrogada por la iglesia y en forma subsidiaria por los reyes y seores feudales; las ideas o pensamientos contrarios al estatuto de creencias del orden establecido constituan actos de hereja, severamente sancionadas por el Derecho con penas infamantes; d) El orden jurdico se constituy por normas positivas expresadas en disposiciones emanadas de autoridad civil o religiosa, costumbres y por convenciones sociales; e) La funcin del Derecho fue preservar el orden establecido y los valores impuestos por el rgimen de la vida instituida; f) El Derecho se sistematiz en Derecho Pblico y Privado, siendo importante en este ltimo el principio pacta sunt servanda, para entender como ley el acuerdo de las partes, sin admitir normalmente excepciones. Desde los romanos, el pueblo deba combatir en defensa de la ley y las murallas, por ser esas las exigencias de la justicia. La cosmovisin del hombre fue teocntrica. En la edad media, el Derecho tuvo un sentido pluralista; es decir, existan varias formas de entender y aplicar el Derecho, incluso en una misma realidad social. 1. Derecho como sinnimo de derecho consuetudinario; ste fue un legado de los pueblos brbaros y vigente en las relaciones ordinarias de la mayor parte de los feudos; 2. Derecho como sinnimo de mandatos de la autoridad civil o derecho comn, vigente para las relaciones expresamente reguladas por la autoridad poltica existente; 3. Derecho como sinnimo de mandatos de la autoridad eclesistica, denominado derecho cannico o romano cannico, vigente para las relaciones de la vida religiosa y las asumidas bajo el control de la iglesia; 4. Derecho como sinnimo de derecho consuetudinario de los comerciantes y extranjeros, surgido en la baja edad media, denominado derecho de gentes, que ms tarde dio lugar al derecho internacional y el derecho comercial. En cualquiera de las acepciones prevaleci la concepcin naturalista del derecho (Iusnaturalismo); la literatura oficial se esmer en sustentar que el Derecho en cualquiera de sus entendimientos era expresin de la justicia natural o divina, hecha por la razn del hombre conforme a la voluntad divina. Qu opinin le merece estas acepciones del trmino Derecho en la sociedad vigente? Qu idea tiene usted de la concepcin iusnaturalista?
2.2 Legitimacin del Derecho en el Mundo Moderno

(De la ilustracin a la segunda guerra mundial, siglos XVII al XX). El Derecho respondi a estos intereses y concepciones.
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Intereses predominantes: a) En lo econmico: el desarrollo de la empresa, la produccin industrial en todos los sectores, comercializacin masificada de bienes y servicios, desarrollo de la propiedad privada de los medios de produccin, promocin del consumo, reconocimiento del trabajo remunerado; b) En lo social: se liberaliz la sociedad bajo los principios de libertad e igualdad, as como los derechos civiles y polticos de la persona; c) El modelo de la educacin fue el culto a la ciencia para ejercer la libertad y la utilidad; d) En lo poltico: desarrollo de la democracia representativa como forma principal de gobierno, independencia de los poderes civil y religioso, liberacin del coloniaje; d) En lo religioso, la iglesia fue la institucin tutelar de la moralidad con apoyo del Estado; e) En la preservacin de los valores, se dio prioridad al desarrollo de la ciencia y la tecnologa, culto a la razn y la verdad objetiva, la libertad y la autonoma de la voluntad. Concepciones predominantes en la modernidad: Iusnaturalismo racionalista y Positivismo, con estas caractersticas paralelas: a) Para el iusnaturalismo racionalista, el Derecho es justicia contenida en la razn universal del hombre. Para el positivismo, el Derecho es conjunto de normas jurdicas, prescripciones o mandatos derivados de autoridad competente; desde este punto de vista interes la validez de las normas; b) Las fuentes del Derecho para el iusnaturalismo racionalista estn en las razones del hombre en sociedad. Para el positivismo, en la ley y otros tipos de fuentes formales; c) La creacin y aplicacin del Derecho, para el iusnaturalismo racionalista, es creacin racional del hombre por influencia del iluminismo y la ilustracin. Para el positivismo es voluntad estatal a cargo de rganos competentes o resultado de las costumbres sociales; d) Para el iusnaturalismo racionalista, se instituye en nombre del pueblo el poder legislativo para aprobar las leyes y el poder jurisdiccional para administrar justicia mediante la aplicacin del Derecho. Para el positivismo, tales instituciones ejercen sus funciones en nombre del Estado; e) Para el iusnaturalismo racionalista, el orden jurdico se constituye por normas positivas, costumbres, jurisprudencia y principios generales del derecho. Para el positivismo jurdico el orden jurdico se integra en lo fundamental por normas jurdicas positivas aprobadas en la forma prevista. En la modernidad surge tambin la concepcin del realismo jurdico y otras subcorrientes y concepciones jurdicas. El realismo jurdico entiende que el Derecho es la produccin de los jueces, antes que norma jurdica positiva; por tanto su naturaleza se expresa en pronunciamientos jurisdiccionales, y su fuente son los casos que se presentan en la realidad social. El Derecho se constituye por generacin espontnea y se expresa en fallos judiciales y convenios, bsicamente; su funcin es ser un sistema de orden social. La cosmovisin del hombre gir de una concepcin teocntrica a una concepcin antropocntrica; es decir, el hombre pas a ser titular del orden social y seor de la naturaleza. El Derecho se sistematiz en especialidades: derecho constitucional, administrativo, civil, comercial, empresarial, bancario, financiero, laboral, penal, procesal, etc. Surge la Teora General del Derecho como creacin del positivismo jurdico, en una visin formal estructuralista, entendiendo que su funcin es construir conceptos de aplicacin general y su objeto el estudio de las normas jurdicas, importando su validez, ms que el contenido de justicia; el positivismo jurdico propuso sustituir a la Filosofa del Derecho por la Teora General del Derecho.
2.3 Legitimacin del Derecho en la Postmodernidad

(El Derecho a partir de la segunda guerra mundial). Se encuentra en un perodo inicial, observndose que responde a los siguientes intereses y concepciones. Intereses predominantes: a) En lo macroeconmico, formacin de empresas transnacionales con capacidad de organizacin a nivel internacional, con control de la actividad empresarial a nivel mundial global, imponiendo condiciones a los Estados y postergando la presencia de las empresas nacionales y las empresas manufactureras y artesanales; b) En lo social, organizacin de la sociedad de libre mercado y de consumo; c) En lo poltico, presencia del poder econmico transnacional, del que depende la programacin de las polticas estatales; d) En lo poltico y econmico, desarrollo del modelo neoliberal, con la promocin del Estado de Derecho y el Estado mnimo, el utilitarismo y el consecuencialismo; e) Reversin de la religin por el desarrollo de la ciencia y la tecnologa al servicio de una sociedad de mercado; f) Reversin de la escala de valores tradicionales por una tica utilitaria, para una psicologa de consumo; g) Polarizacin en el reparto de los beneficios de la
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produccin automatizada, con concentracin de la riqueza material en porcentajes progresivamente reducidos de la poblacin y acrecentamiento de los sectores marginados de la sociedad, con demandas de mejores condiciones de vida. Las concepciones jurdicas en la postmodernidad. Se desarrolla el neopositivismo al servicio de la globalizacin, orientado a la automatizacin o normalizacin del lenguaje jurdico mediante el uso de las computadoras y la automatizacin en los sistemas de informacin y las comunicaciones. La idea de globalizacin importa modificar la organizacin de la sociedad bajo concepciones globales y no estatales, las esferas del ejercicio del poder poltico, el gobierno y la administracin de la conducta social son asumidas por instituciones internacionales invadiendo la soberana de los Estados. La concepcin de la verdad tradicional viene siendo recusada por la verificabilidad y la confirmacin. Estn en contradiccin las cosmovisiones antropocntrica y biocntrica; la primera potencia, con el individualismo y el neoliberalismo, al hombre como centro de toda la existencia y las posibilidades de realizacin y; la segunda propugna un equilibrio en las relaciones de la vida del hombre con su mbito ecolgico y su entorno en general. En las proyecciones de la filosofa poltica y la tica, con incidencia en la epistemologa jurdica y la teora general del derecho, estn en prospeccin el neopositivismo jurdico y una relacin de tendencias humanistas. El neopositivismo auspiciado por quienes comparten la idea del xito del proyecto neoliberal, el ejercicio del poder transnacional y la automatizacin de la produccin; en este perfil, la Teora General del Derecho tendr por funcin principal disear el marco conceptual del Derecho del futuro en un perfil sistmico. La propuesta de la tercera va incita a disear el perfil de nuestra materia en una dimensin interdisciplinaria; esto significa contrastar los problemas de la vida que tengan connotacin jurdica con las ciencias vinculantes, entendiendo que el Derecho no slo tiene una dimensin normativa, sino interdisciplinaria, multidisciplinaria y multidimensional. Cada una de estas tendencias representan dos modelos que se disputan la prerrogativa de la racionalidad al servicio de los fines de la globalizacin, tal como est concebida al servicio del homo economicus; o la racionalidad al servicio de la humanizacin del hombre.
3. GLOBALIZACIN Y DERECHO En el siglo que se inicia se instaura la era de la globalizacin, un proceso econmico, poltico y cultural mundial con estas caractersticas: a) Organizacin y control de la economa a cargo de grandes consorcios y empresas transnacionales, que imponen condiciones a los Estados, relegando el modelo tradicional de desarrollo de las empresas nacionales; b) Desarrollo de la economa de mercado y una sociedad de consumo en una proyeccin mundial; c) Desarrollo de un modelo neoliberal, promotor de la libre empresa, la autonoma de la voluntad y las libertades civiles y polticas; d) Influencia del poder poltico de las organizaciones internacionales en el destino de los pueblos, con subordinacin de los Estados; e) Desarrollo de la ciencia y la tecnologa para la automatizacin de la produccin y la prestacin de bienes y servicios; f) Desarrollo progresivo del cosmopolitismo y la comunicacin virtual; promocin de una cultura individualista, diseada para la responsabilidad en la libre competencia; g) Condiciones favorables para el desarrollo del positivismo jurdico y el utilitarismo filosfico. 3.1 Globalizacin: Aspectos Positivos y Negativos
Los aspectos positivos ms importantes y notorios son la promocin de la ciencia y la tecnologa, que conllevan la automatizacin de la produccin de bienes y servicios con calidad; mayores posibilidades de descubrimientos e invencin que podran reportar una larga relacin de beneficios para la humanidad, traducidos en mejores condiciones de vida, posibilidades de autodeterminacin, desarrollo individual y social: mejores condiciones de supervivencia del hombre en el planeta. Celeridad en el desarrollo de las condiciones materiales de vida, por efecto de las aplicaciones tecnolgicas y la automatizacin de la produccin. Celeridad en las comunicaciones y las relaciones humanas gracias al uso de las computadoras , servicios de internet, telemtica, informtica, etc.
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El lado negativo ms notorio del proceso de globalizacin es la insensibilidad social derivada del espritu neoliberal en la organizacin poltica y econmica de la sociedad, que conlleva una progresiva polarizacin de la riqueza y la pobreza cada vez ms acentuada, convirtiendo a los pueblos del tercer mundo en pases donde de cada cuatro nios tres mueren por desnutricin. Luz Mara Barreto (1998; 203), subraya que resulta grave que la riqueza generada por el conocimiento en manos de las transnacionales que cuentan con infraestructura, que no poseen ni por asomo las mayores empresas de los pases subdesarrollados, condicionan la dependencia del tercer mundo. Altamente temeraria y humanamente irresponsable, resulta tambin la poltica de las empresas transnacionales, respecto a la energa nuclear, cuando sta es empleada en actos de genocidio, fabricacin y comercializacin de armas de guerra; abuso de poder traducido en imposicin de condiciones econmicas y relaciones basadas en el temor, subordinacin y dependencia. Negativa tambin es la aplicacin de los avances cientficos y tecnolgicos, con descuido de los efectos residuales y consecuentes perjuicios al ambiente, depredacin de la flora y fauna, contaminacin del agua, tierra y atmsfera, al desecharse los desperdicios industriales, gases txicos, humos industriales, sustancias voltiles, etc. A lo anterior tendra que agregarse el incremento de la masificacin de los desocupados, la pobreza material y moral que van en aumento progresivo, sobre todo en pases del tercer y cuarto mundo. Herbert Marcuse concluye su ensayo: Del pensamiento negativo al positivo (ver: La nueva imagen del hombre) sosteniendo que: la incesante dinmica del progreso tcnico ha llegado a estar permeabilizada de contenido poltico, y el Logos de las tcnicas ha sido convertido en un Logos de continua servidumbre. La fuerza liberadora de la tecnologa -la instrumentalizacin de las cosas- se convierte en un encadenamiento de la liberacin; la instrumentalizacin del hombre. Esta apreciacin nos proyecta a una contrastacin de la dinmica de los intereses polticos con la ciencia y las aplicaciones tecnolgicas en el destino del hombre y nos lleva a reflexionar hasta dnde somos instrumentos de las cosas y al mismo tiempo qu hace falta para liberarnos. Como corolario, qu funcin cumple y debe cumplir el Derecho en ese encadenamiento.
3.2 Globalizacin y Teora de las Ciencias Sociales

Las ciencias sociales y en particular las teoras sociolgicas, se alinean en tendencias diversas en su afn de estudiar y explicar la sociedad y la conducta de los hombres en sus relaciones histricas, polticas, econmicas, psicolgicas, etc. Por ejemplo, concurren el estructuralismo de Durkheim a Jean Piaget, el funcionalismo estructural de Talcott Parsons, el conflictualismo de Ralf Dahrendorf, la teora sistmica de Luckmann, la accin comunicativa de Jurgen Habermas, el postmodernismo de Lyotard; todas ellas, aportan diversas perspectivas. Ritzer (1993; 680), Bunge (1999; 574), son textos de referencia, que facilitan, adems, vincular las teoras de las ciencias sociales con la Teora General del Derecho, como se ver ms adelante.
3.3 Instituciones Globales y el Derecho

El fenmeno de la globalizacin viene incrementando la presencia de instituciones internacionales para la organizacin y control de la economa, las finanzas, la circulacin de la produccin, el control social, la integracin de las naciones, la promocin y defensa de los derechos humanos. Algunos ejemplos de estas instituciones son la Organizacin Mundial del Comercio (OMC), el Acuerdo General de Aranceles (GATT), el denominado Grupo de los Siete, el Banco Mundial (BM), el Fondo Monetario Internacional (FMI), diversos pactos de integracin econmica, social y cultural, siendo uno de los ms importantes la Comunidad Europea (CE), Mercosur en Amrica Latina; rganos jurisdiccionales de control social como la Corte Penal Internacional. En rubro aparte estn las organizaciones internacionales para la deliberacin de problemas globales como la Organizacin de las Naciones Unidas (ONU), la Organizacin de Estados Americanos (OEA) y otras de carcter regional. Mencin especial merecen las instituciones jurisdiccionales internacionales de proteccin de derechos humanos, como la Corte Europea de Derechos del Hombre, con sede en Strasburgo, la Corte Interamericana de Derechos Humanos de San Jos de Costa Rica, etc. La globalizacin exige del Derecho la renovacin de sus instituciones, conceptos y principios para un ordenamiento global. Estos son algunos problemas con vinculacin jurdica, aleatoriamente
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identificados: el desarrollo de la ciencia viene siendo utilizado para aplicaciones tecnolgicas que amenazan la supervivencia del hombre en la tierra, con el empleo de la fsica y la qumica para la invencin de armas nucleares, el desarrollo de grandes industrias destinadas a acrecentar utilidades sin tener en cuenta la salud de las personas y menos el ecosistema; los experimentos en la gentica conllevan grandes riesgos de programacin de la vida humana, atentando las facultades de autodeterminacin en beneficio de los centros de poder; el perfil de la tecnologa de punta aplicada al control social amenaza hacer del hombre un sujeto hecho bajo un modelo robotizado. El uso de las computadoras tiene implicancias comerciales, civiles y penales por abordar. El uso de las computadoras exige automatizacin del lenguaje jurdico y al mismo tiempo discrecionalidad por parte de los operadores jurdicos. El desarrollo de las transnacionales est en contradiccin con la soberana de los pueblos; el proceso de automatizacin de la produccin en una sociedad de mercado beneficia a un sector minoritario en perjuicio de las mayoras. La polarizacin de la riqueza y la pobreza es indiferente a un sector del mundo jurdico, pero al mismo tiempo afecta la sensibilidad de otro sector de juristas; de un lado estn quienes estn al servicio del sistema y de otro, quienes asumen compromiso con la necesidad de humanizar a la globalizacin o construir una teora al servicio de una tercera va. El Derecho, como ciencia jurdica en la sociedad global, tiene dos funciones importantes: servir de instrumento para la organizacin y el control social, al servicio de los intereses de las transnacionales como auspiciadores del modelo y servir como instrumento para el cambio social, particularmente, orientado a justificar un mejor reparto de los beneficios de la produccin y la proteccin de los derechos humanos, a partir del reconocimiento de los derechos a la supervivencia del hombre en el planeta. Para la implementacin de la primera funcin acotada est en concurso el positivismo jurdico; para la segunda, toda teora que se oriente a la humanizacin del hombre. En la ausencia de citas a causa de la informacin general resumida y la amplitud del tema, se sugiere consultar la obra de Francisco Lpez, en dos tomos, bajo los ttulos de Los retos de la Globalizacin y Hacia una cultura de paz, realizados por encargo de la UNESCO, Caracas, Edicin 1999; Ulrich Beck, Qu es la globalizacin, editorial Paidos, 1998; la compilacin de ensayos de Carlos Ivn Degregori y otros, publicada por el IED y la PUCP, Lima, 1999; Samir Amin, El capitalismo en la era de la globalizacin, editorial Paidos, 1999; Alvin Toffler, El shock del futuro. En el nivel especfico de la teora, se recomienda leer a Eduardo Rojo y otros El neoliberalismo en cuestin, editorial Sal Terrae, Bilbao, 1993; Kostas Axelos y otros, La nueva imagen del hombre; Salvador Verges, Persona y comunicacin, de la Universidad de Deusto, Bilbao, 1984; Mario Bunge, Las ciencias sociales en discusin: una perspectiva filosfica, editorial Sudamericana, Buenos Aires, 1999; al peruano Gustavo Benites Jara, El antihumanismo neoliberal, arteidea editores, Lima, 2000.
4. INCIDENCIA DE LAS CONCEPCIONES EN LA TEORA DE LA CIENCIA

Qu antecedentes tiene el trmino teora? Qu concepciones han orientado a la teora de la ciencia en su desarrollo? El trmino concepciones en el contexto, supone la percepcin o entendimiento de la teora de la ciencia; con ms precisin, el acto de concebirla en su objeto, su organizacin y los mtodos para construir modelos tericos al presente y futuro.
4.1 Antecedentes
En Grecia se utiliz el modismo tericos para referirse a los espectadores de los juegos olmpicos, invitados de pueblos vecinos, que al mirar y observar, especulaban sobre el espectculo; luego se deca de ellos que hacan teora de los juegos. Esta primera experiencia en la historia del trmino teora nos deja este mensaje: la teora era especulacin basada en el acto de mirar y observar. Platn en los Dilogos (La Repblica 540; A-C) dijo de aquellos que hacan vida terica, para distinguirla de la vida o actividad prctica. Por su parte, Aristteles (tica Nic. X-7; 1177; 1-10), llam a la teora ciencia terica, derivada de la contemplacin, ponderndola como finalidad del hombre virtuoso, distinguindose de la accin prctica, objetiva o material. En este segundo momento, el trmino teora es bautizada como ciencia terica, se funda en la contemplacin y se convierte en la finalidad del hombre virtuoso. En el siglo XX, Ferrater Mora (1984; T IV; 321) la define con
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sentido flexible afirmando que la teora es un cuerpo coherente de conocimientos sobre un dominio de objetos. El trmino teora fue incorporado primero en las ciencias naturales, luego en las ciencias sociales y slo despus fue adoptado por el Derecho.
4.2 Concepciones del Trmino Teora de la Ciencia

En la teora del conocimiento y la filosofa de la ciencia se discute el sentido del trmino teora. El conocimiento de las concepciones del trmino teora en el nivel de la filosofa, facilita comprender las diversas posibilidades de construccin de la ciencia y deducir sus implicancias respecto a la construccin de la Teora General del Derecho. stas son las concepciones ms importantes del trmino teora, desde el punto de vista epistemolgico. * Concepcin positivista del trmino teora. Auguste Comte (1798-1857) invent los trminos filosofa positiva y sociologa positiva, que le sirvieron para sustentar su teora acerca de la sociedad, inspirada en las leyes de las ciencias naturales, con independencia a todo factor teolgico y metafsico. John Stuart Mill, Spencer y otros que siguieron a Comte fueron llamados positivistas, siendo la preocupacin central enunciar sus ideas y teoras a partir de la demostracin de la verdad en concordancia con las leyes de la naturaleza, utilizando como mtodo la descripcin de fenmenos observados, verificados o sujetos a experimentacin. Esta concepcin terica de la ciencia, conocida tambin como positivismo cientfico, encontr condiciones favorables a causa del iluminismo de la razn y el desarrollo de las ciencias naturales o empricas. * Concepcin del positivismo lgico, empirismo lgico o neopositivismo. Sustentado por el Crculo de Viena en la dcada de 1930. L. Wittgentein, Rudolf Carnap, Alfred Ayer, fueron algunos de sus fundadores (estimndose como predecesores a Hume, Russell). La tesis principal del Crculo fue reducir toda filosofa al anlisis del lenguaje en un plano cientfico. Esto significa que la teora de la ciencia propuesta por el positivismo lgico, identific el mundo de la experiencia con el mundo de los significados propios del lenguaje; se inspiraron en las ciencias fsicas, las matemticas y la lgica del lenguaje para elaborar la teora, referida a la organizacin, la verdad y metodologa de la ciencia. El positivismo lgico y el positivismo clsico rechazaron toda forma de especulacin y de metafsica, cultivadas hasta el iluminismo de la razn. La aspiracin del positivismo lgico fue construir una filosofa cientfica y un lenguaje cientfico. Los adversarios de esta tendencia calificaron al neopositivismo como logicismo y a los miembros del Crculo como positivistas lgicos. * Concepcin del falsacionismo o positivismo cientfico de Karl Popper. Disidente del Crculo de Viena, con investigaciones en metodologa de la investigacin; defendi la tesis de hacer teora de la ciencia con racionalismo crtico; afirm que el conocimiento es conjetural e hipottico; no tiene fundamentos infalibles. Una teora no es cientfica a menos que sea falseable, es decir sometida a la crtica de falsedad. Propuso que la teora consiste en construir la ciencia mediante la deduccin y no la induccin; se apoya en la fuerza de la crtica de la razn y las verdades relativas, ensayando respuestas nuevas e insospechadas. El mtodo de la falsacin, es una crtica permanente destinada a validar o falsear hiptesis o refutar leyes cientficas. * Concepcin crtica de la teora de la Escuela de Frankfurt. Propone que la teora debe insertarse en el pensamiento respecto al futuro de las formulaciones, ms all de los esquemas tericos, ms all del status quo histrico social. La teora crtica es la actitud del presente que se proyecta en el porvenir, teniendo en cuenta que el futuro de la humanidad depende de la actitud crtica respecto a la cultura del presente. Propone una metodologa que responda a los datos de la realidad y asuma un compromiso de contribuir con el bien de la sociedad, con la proteccin de la dignidad humana y no de intereses particulares, bajo el argumento de objetividad. La objetividad de la ciencia se logra con el mtodo crtico, material e instrumental, respecto al objeto y los sujetos vinculados con la ciencia organizada, es decir de la sociedad en su conjunto; es decir que la crtica no es slo formal, limitada a los enunciados, mtodos y aparatos conceptuales. Algunos representantes son: Max Horkheimer, Teodor Adorno, Herbert Marcuse, Erich Fromm, Karl Otto Apel, Jurgen Habermas, George Friedman (1986; 326). * Concepcin de la teora como paradigmas cientficos: Thomas Kuhn (1978; 320), La ciencia se constituye mediante la aceptacin de paradigmas por parte de la comunidad cientfica; se constituye cuando las conquistas cientficas son universalmente aceptadas por la comunidad cientfica. La ciencia
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se desarrolla por ciclos o perodos de evolucin, precedidos de revoluciones que producen cambios en la ciencia. En la construccin de paradigmas concurren un conjunto de factores sociolgicos y psicolgicos de los investigados: la personalidad, el prestigio personal, la procedencia y la vida de los protagonistas; de otro lado, las condiciones en las cuales se desarrolla el nuevo paradigma, sus relaciones con la capacidad de resolver los problemas que han llevado a un estado de crisis de un anterior paradigma; la simplicidad, transparencia, universalidad y elegancia de las nuevas propuestas de solucin. Un nuevo paradigma apertura una brecha en la comunicacin por la implicancia de un nuevo mundo lingstico, frente al cual quienes se hayan formado en un anterior paradigma tienen la necesidad de encontrar debilidades en un lado y fuerza en el nuevo modelo de explicacin. El desarrollo de un nuevo paradigma cientfico que triunfa, tiene al inicio pocos adeptos, generalmente jvenes; slo con el tiempo se afilian a l otros cientficos; los antiguos maestros del viejo paradigma opondrn resistencia hasta que las nuevas generaciones fortalezcan la nueva comunidad cientfica, imponiendo su verdad a la muerte de las viejas generaciones. En la epistemologa se identifican otras concepciones tericas y modelos de construccin de la ciencia y por tanto, de teora de la ciencia. El inductivismo, propuesto por David Hume (1711-1776). La teora del convencionalismo de Henry Poincair (1854-1911). La teora como programa de investigacin en constante competencia, propuesto por Imre Lakatos (1922-1974). La teora como concepcin anarquista de la investigacin cientfica, propuesta por Feyerabend (1924- ) y Morin (1921- ).
5. INTEGRACIN DEL TRMINO: TEORA GENERAL DEL DERECHO

Qu antecedentes histricos tiene el trmino teora? Cundo, dnde, con qu objeto, en qu condiciones histricas se invent el trmino TGD? Qu significa el trmino general en el contexto: Teora General del Derecho? Qu signific la palabra Derecho para quines crearon el trmino teora general del derecho? Los antecedentes del trmino teora han sido reseados en el acpite anterior, como el arte de mirar y observar los juegos olmpicos en Grecia; experiencia que facilit distinguir la actividad terica de la actividad prctica y posteriormente ponderar a la teora como una ciencia terica y como una virtud. Asimismo, se han precisado en el acpite anterior algunas concepciones que se tienen del trmino teora, elaboradas en la filosofa de la ciencia o epistemologa jurdica, las mismas que concurren y se aplican en la construccin de la ciencia en general. Estos precedentes acerca de la palabra teora, incidieron indudablemente al crearse la nominacin de nuestra materia. El trmino Teora General del Derecho, fue un invento del positivismo jurdico alemn, de finales del siglo XIX, por obra de A. Merkel y Bergbohn, con la denominacin Allgemeine Rechtslehre. Se propusieron con esta designacin determinar y sistematizar los conceptos jurdicos fundamentales del derecho positivo, como ciencia a partir del derecho alemn, utilizando el anlisis lgico-formal. Con la denominacin acotada se pretendi sustituir a la Filosofa del Derecho, que hasta entonces se dedicaba a especulaciones filosficas desde el punto de vista del iusnaturalismo, al que calificaron de metafsico. El entorno histrico en el que se cre la teora general del derecho, tiene que ver con el triunfo del positivismo legalista, iniciado en la revolucin de 1789, traducido en la codificacin del Derecho en Francia y continuado en otros pases de occidente; la difusin del positivismo jurdico del siglo XIX, decisionista y normativista al decir de Carl Schmitt (1996; 32). Manuel Atienza (1985; 182) informa que Bierling y el hngaro Flix Soml, propusieron luego que los conceptos formales o fundamentales desarrollados por la Teora General del Derecho se deban inspirar en la realidad psicolgica e histrica preexistente, que excede a todo derecho positivo particular y a todo derecho nacional determinado. En Inglaterra J. Austin, con la misma intencin de investigar en forma apriorstica los conceptos, principios y caractersticas del Derecho Positivo, invent la palabra Anlisis de la Jurisprudencia (Analytical Jurisprudence). Se observa que ambas concepciones tericas apuntan a la misma preocupacin y objeto: el estudio apriorstico de los conceptos y la estructura lgica formal de las normas e instituciones jurdicas. En los pases de habla hispana, ha sido aceptada la nominacin Teora General del Derecho.
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La Teora General del Derecho, en esta primera etapa de su desarrollo, respondi a una concepcin positivista, conceptual y estructural. En el siglo XX tuvo su mxima expresin con el normativismo expuesto en la teora pura del derecho de Hans Kelsen (1983; 364), quien sustent la necesidad de preservar la norma fundante bsica como presupuesto lgico trascendental de los conceptos jurdicos. Luego, H. Hart (1995; 332), en su obra El Concepto del Derecho, propuso como concepto paralelo a la regla de reconocimiento las reglas primarias y secundarias. Norberto Bobbio (1999; 320), en su obra Teora General del Derecho la integr desarrollando la teoras de la norma y el orden jurdico. En el siguiente acpite se mencionar las tendencias que siguieron en el desarrollo de la Teora General del Derecho. Con respecto al trmino general, Prez Luo refiere que este trmino puede venir entendido en tres formas: a) Como deduccin de principios o categoras comunes a las distintas ramas de un ordenamiento jurdico (Merkel). b) Como anlisis comparado de principios, normas e instituciones de diversos ordenamientos jurdicos (Austin la denomin Analytical Jurisprudence). c) Como elaboracin apriorstica de principios y caracteres comunes de cualquier derecho positivo (Bergbohm, Bierling, Soml). Estas percepciones de la palabra general, justifican su incorporacin en el trmino teora general del derecho; en las tres posibilidades destacan el objeto de nuestra disciplina en una concepcin positivista: el reconocimiento, organizacin y sistematizacin de la estructura lgica de las instituciones jurdicas. A esta concepcin no le interesa el contenido ni la funcin del derecho en la elaboracin de la Teora General del Derecho; por tal razn y atendiendo, adems, a las diversas tendencias en los ltimos aos, se propone aqu una cuarta forma de entendimiento del trmino general. d) Como posibilidad de reflexin jurdica a partir de temas o problemas de la experiencia jurdica y en una proyeccin multidimensional e interdisciplinaria; en la que se comprenda el carcter pluralista del Derecho en los niveles de concepcin, creacin y aplicacin normativa; sirviendo la ciencia jurdica, los saberes jurdicos, la ciencia en general y la filosofa, como medios para comprender los temas o casos estudiados. La cuarta percepcin del trmino general, en la forma sealada en el prrafo anterior, intenta asignar a la Teora General del Derecho una metodologa y determina los contenidos y funciones de la materia. De esta manera, va ms all de la tarea conceptualista asignada a la Teora General del Derecho por el positivismo jurdico de los siglos XIX y XX. Con respecto al trmino derecho, consignado en el contexto del trmino compuesto teora general del derecho, por todas las razones precedentes fue entendido como sinnimo de Derecho Positivo, Ordenamiento Jurdico Positivo, es decir Derecho en la concepcin del positivismo jurdico, entonces legalista y decisionista. Con la misma lgica que se tiene en cuenta al enunciar una cuarta forma de entendimiento del trmino general, y atendiendo a la necesidad de integrar el aporte de las diversas concepciones y perspectivas del Derecho, corresponde proponer el entendimiento del trmino Derecho en el texto teora general del derecho, en una dimensin multidimensional e interdisciplinaria. La multidimensionalidad del trmino derecho importa admitir el pluralismo jurdico, esto es, que en el trmino derecho tiene ms de una dimensin, es ms, tiene no slo tres dimensiones como sostiene el trialismo jurdico, incorporando los factores de norma, hecho, valor e integrando en esa afirmacin las concepciones y los aportes del positivismo, realismo y iusnaturalismo; habra que agregar las dimensiones teleolgicas, noseolgicas, histricas, etctera. El carcter interdisciplinario importa entender que el Derecho exige como mtodo la comprensin y con tal propsito concurren la racionalidad y la razonabilidad, utilizando los aportes de las disciplinas jurdicas, las ciencias auxiliares del Derecho, la ciencia en general, la filosofa y todo saber o posibilidad cultural que aporte posibilidad de llevar al conocimiento con conviccin en casos o temas concretos.
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6. TEORA GENERAL DEL DERECHO: TENDENCIAS ACTUALES

Al instaurarse la globalizacin, como modelo social, econmico, poltico y cultural, estn vigentes en el rea del Derecho y las Ciencias Jurdicas las tendencias tericas que a continuacin se refieren. Tales tendencias tericas se derivan de concepciones y aportan puntos de vista y conceptos para la construccin de la Teora General del Derecho, as como criterios para determinar la validez, vigencia y eficacia del Derecho en el siglo que se inicia.
6.1 La Teora General del Derecho bajo la Influencia del Positivismo Jurdico
Esta concepcin del Derecho fue inspirada en el positivismo cientfico del siglo XVII, el legalismo pragmtico de las codificaciones del derecho del inicio del siglo XIX y el conceptualismo estructural alemn de Adolf Merkel y Bierling, y de John Austin en Inglaterra de fines del siglo XIX. Se consolid en el siglo XX, con el normativismo de Hans Kelsen (1983; 364) y su Teora Pura del Derecho, escrita en 1934 y renovada en 1960; los aportes de Herbert Hart (1995; 325), en su obra El Concepto del Derecho, escrita en 196l; tambin con la obra de Norberto Bobbio (1995; 320), particularmente su Teora General del Derecho y otros adeptos reseados en la obra de Karl Larenz (1980; 535). La TGD, en esta concepcin, estudia los conceptos fundamentales del orden jurdico positivo. Desde el punto de vista epistemolgico, el positivismo jurdico es una concepcin doctrinal monista y reduccionista del Derecho. Concepcin monista, porque es una doctrina que slo acepta una sola realidad con una sola dimensin: entender que el Derecho es slo derecho positivo. Concepcin reduccionista, porque supone una doctrina que reduce todo la realidad del Derecho al derecho positivo. Se dice tambin que el positivismo jurdico implementa una teora dogmtica al servicio del derecho positivo o para implementar el sistema normativo del ordenamiento jurdico. El positivismo jurdico en la globalizacin, est llamado a postular la automatizacin del Derecho, la defensa del concepto del Derecho como norma pasible de ser normalizada en las computadoras. El positivismo jurdico podr tener su mximo esplendor si concurriendo con la concepcin sistmica, se ordena la sociedad conforme a determinados fines y funciones, programadas y automatizadas en las redes y sistemas de comunicacin virtual.
6.2 La Teora General del Derecho bajo la Influencia del Iusnaturalismo

Es la concepcin ms antigua que ha dado lugar a varias teoras iusnaturalistas. Entiende que el Derecho se legitima en funcin de la justicia que contengan las normas jurdicas. Sin embargo, los iusnaturalistas no estn de acuerdo en qu es, ni en qu consiste la justicia; se subdividen en varias corrientes de pensamiento. En la edad antigua, la justicia fue sinnimo de Derecho; como expresin de las leyes naturales, del cosmos, de las leyes terrenas, del logos o leyes divinas. En la edad media, se incidi en entender al Derecho como expresin de la justicia divina, voluntad o razn divina, razn y voluntad divinas o a la inversa. En la edad moderna, los partidarios del iusnaturalismo han sido custicos con la crtica a la idea del Derecho (entendido como ordenamiento jurdico positivo), postulando que la legitimacin y validez de todo ordenamiento exiga ante todo justicia basada en la razn. El iusnaturalismo en la globalizacin tiene dos perspectivas de aplicacin: Desde el punto de vista de los intereses de los grupos titulares del poder poltico, esto es, del derecho oficial de las naciones; la concepcin iusnaturalista del Derecho justifica tambin un modelo jurdico de proteccin y garanta de la justicia fundada en la preservacin de la libertad, la igualdad formal, la defensa de la propiedad y la autonoma de la voluntad. Brian Barry (1993; 176). Desde el punto de vista de los intereses de quienes postulan una tercera va; la concepcin iusnaturalista del Derecho reclama de la globalizacin un rostro humano, un modelo jurdico y una Teora General del Derecho que atienda los conceptos de justicia material, igualdad material de oportunidades, as como un mejor reparto de los beneficios de la produccin. Algunos alcances estn en los retos de la globalizacin, del editor Francisco Lpez, auspiciado por la UNESCO (1999; 2 T.), y en Las esferas de la justicia de Walzer (1993; 332).
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El gran tema del presente, frente al cual el iusnaturalismo tiene sus propios aportes en la intencin de proyectar a la Teora General del Derecho una dimensin distinta al modelo tradicional, es el problema de la injusticia material que se acrecienta en el planeta y que plantea estas interrogantes a nuestra disciplina y al Derecho: Deben ser la TGD y el Derecho indiferentes a problemas como el de la injusticia material? La respuesta negativa apertura la necesidad de llevar al nivel de las abstracciones tericas el tema de la justicia, y obliga a elaborar propuestas de criterios de legitimacin del Derecho, afectando las esferas de construccin, interpretacin e integracin del Derecho. Mientras exista una respuesta negativa a la interrogante planteada se mantiene an en una concepcin positivista del Derecho. Este es el colofn de muchas discusiones y es ms ostensible al inicio del nuevo siglo y de la era de la globalizacin.
6.3 La Teora General del Derecho bajo la Influencia del Realismo Jurdico
Existen dos tendencias principales: a) Realismo jurdico conductista norteamericano, que entiende que el Derecho es un producto de generacin espontnea que se expresa en los pronunciamientos jurisdiccionales: Oliver Wendell Holmes, Felix Cohen, Benjamn Cardoso, Jerome Frank, Roscoe de Pound; b) Realismo jurdico psicolgico escandinavo, que entiende que las normas jurdicas son esquemas ejemplificativos de conducta que son vigentes si son aceptadas por la conciencia jurdica popular determinable por investigaciones psicosociales y la efectividad; postula superar el dogma de Dios tras las normas as como el dogma del Estado tras las normas, para reconocer legitimidad en la voluntad de la conciencia popular; de tal quehacer y funcin se encargan los jueces en la administracin de justicia. Garca Maynez (1996; 77), citando a Alf Ross, precisa que la Teora General del Derecho debe plantearse y resolver tres problemas: el concepto y la naturaleza del Derecho; el fin del Derecho y la interferencia entre Derecho y sociedad. La teora del Realismo Jurdico es una concepcin del Derecho que explica el derecho sajn, pero algunas de sus instituciones tiene vinculacin con la organizacin del sistema del civil law; o, en otros casos, tratan de ser adaptadas; igualmente, en sus proyecciones con la sociologa, ha tenido influencia en el desarrollo del anlisis funcional del Derecho.
6.4 La Teora General del Derecho bajo la Influencia del Anlisis Funcional del Derecho
Esta es una propuesta sociolgica para el conocimiento del Derecho a partir de las funciones y funcionamiento de sus instituciones. Propone contribuir al funcionamiento del orden jurdico, procurando asegurar el equilibrio social, evitando su ruptura o disfuncin. El anlisis funcional tiene como fuentes al funcionalismo sociolgico y la teora de sistemas creada para la explicacin de las ciencias duras. Respecto a las funciones del Derecho, interesa precisar que stas pueden ser examinadas bajo tres criterios o conceptos: objetivista, subjetivista y atendiendo a las funciones latentes y patentes del Derecho a) El concepto objetivista de las funciones del Derecho. Tambin denominado concepto organiscista o sistmico. Se funda en el paradigma biolgico de funcin, entendido como la contribucin que aporta un elemento a la organizacin o a la accin del conjunto o del todo del que forma parte ; as se dice por ejemplo que cada uno de los sistemas del cuerpo humano tiene funciones especficas: respiratorias, digestivas, circulatorias, etc. La sociedad, como una unidad o sistema, tiene cuatros grandes subsistemas: el poltico, cuya funcin es la realizacin de fines; el econmico, cuya funcin es la adaptacin; el cultural, cuya funcin es mantener el modelo social; el subsistema de integracin, cuya funcin es el control social. Mara Jos An (1994; 101), citando a Parsons, precisa que el Derecho deviene en un mecanismo de control social que opera difusamente en casi todos los sectores del sistema social con funciones primarias y secundarias. El Derecho, como mecanismo de integracin y de control social, tiene estas funciones primarias o principales de integracin social. 1. Resolver conflictos, mediante el poder jurisdiccional o formas alternativas. 2. Orienta el comportamiento social, mediante la regulacin de la conducta social. 3. Legitimacin del poder, referido a la organizacin estatal y el orden jurdico poltico.
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DERECHO - Revista de la Facultad de Derecho 4. Distributiva del reparto de bienes econmicos y de oportunidades sociales (Friedman). 5. Educativa, mediante un ordenamiento que regula modelos especficos de instruccin, capacitacin, formacin acadmica y profesional. 6. Represiva, sancionando conductas indeseables. 7. Promocional, estimulando comportamientos en las diversas reas del quehacer social.
b) El concepto subjetivista de las funciones del Derecho; Las funciones del Derecho se condicionan a los intereses, necesidades y objetivos de los individuos u operadores jurdicos. La funcin es la adecuacin de los elementos (o subsistemas) del sistema a la accin social de los individuos; es decir, las funciones del derecho se identifican en la dinmica de la vida de los sujetos, en sus relaciones intersubjetivas y se adecan conforme a sus intereses. Peces Barba (1999; 50), refiere que en la perspectiva subjetivista se rechaza, por tanto, cualquier definicin apriorstica de funcin, no existe un catlogo de funciones objetivas y universales comn a todo el sistema; agrega, citando a Andr-Jean Arnaud y Mara Jos Farias Dulce: para saber cules deben ser las funciones de los elementos del sistema habr que conocer los objetivos de los individuos que interactan en el sistema. c) El concepto de funciones patentes y latentes del Derecho. Tiene relacin con los efectos sociales de las normas jurdicas o las instituciones. Las funciones latentes son las que no aparecen como queridas o exigidas conscientemente por la sociedad; son positivas, si cumplen un efecto funcional ; son negativas, si tienen efectos de disfuncin o ruptura del sistema. Las funciones patentes, son aquellas funciones que expresamente son demandadas por los sujetos que integran la sociedad. Podr consultarse tambin a Garzn Valds (1996; 459). El anlisis funcional del Derecho tiene como fuente a la teora de sistemas que reconoce tres tendencias o concepciones bsicas: 1. La concepcin organicista o biolgica de sistema. Fue propuesta por el socilogo Talcott Parsons, quien entendi que un sistema social es como un organismo vivo, integrado por individuos, familias, instituciones y unidades sociales. La sociedad se integra de cinco subsistemas: 1) El subsistema biolgico, caracterizado por relaciones de sangre y parentesco; 2) El subsistema econmico o denominado tambin de adaptacin, que ordena el trabajo y el intercambio; 3) El subsistema poltico, destinado al cumplimiento de metas o fines sociales, encargado de la administracin pblica y el ejercicio del poder; 4) El subsistema cultural, vinculado a actividades, relaciones, creacin e intercambio de informaciones; 5) El subsistema de integracin, compuesto de esquemas normativos y de control social. A cada subsistema le corresponde cumplir funciones especficas a efecto de mantener el equilibrio y desarrollo del sistema. Conforme a lo anterior, el Derecho puede ser objeto de estudio teniendo en cuenta las funciones que le corresponde desempear en el sistema y tal tendencia, en una de sus perspectivas, se denomina anlisis funcional. 2. La concepcin de sistema fundada en la relacin de sus elementos. Teora propuesta por Von Bertalanffy, inspirada en los sistemas de las ciencias naturales y la mecnica. Un sistema es entendido como un conjunto de elementos en interaccin entre s, con consecuencias distintas en las posibilidades de intercambio interno; al mismo tiempo, con independencia del entorno. Es decir, el sistema es cerrado a diferencia de la concepcin organicista de sistema que es abierto. 3. La concepcin de sistema basado en la teora de los sistemas autorreferentes (proveniente de la ciberntica y las ciencias duras). Teora sustentada por Luklas Luhmann. Los sistemas se definen por su diferencia con el entorno, pero son autorreferentes y autopoiticos, esto significa que pueden crear su propia estructura y los elementos que la componen; pueden producir una autocreacin. La sociedad, como sistema y, el derecho como subsistema, son autorreferentes y autopoiticos porque se componen de comunicaciones, reducen su complejidad de modo especializado conforme a fines determinados. Esto significa que el factor finalidad es determinante en la integracin del sistema y subsistemas y, por lo tanto, los elementos se adecan a los fines. Mario Bunge (1997; 71), seala que la teora de sistemas unifica los hallazgos de todas las ciencias con estas consecuencias: a) Las relaciones entre los subsistemas sirve para refutar las perspectivas unilaterales de la sociedad o los determinismos; b) El desarrollo de un sistema requiere
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armonizar sus variables en las ciencias sociales; c) Se rechaza el desarrollismo, entendido como fenmeno auspiciado por el FMI que favorece la industrializacin en forma exclusiva; se rechaza tambin el desarrollo de la democracia unilateral como modelo del liberalismo y el modelo culturalista de la UNESCO. El desarrollo se entiende que debe ser integral, autocrtico y no con enfoques sectoriales. Eduardo ngel Russo (1995; 231), explica que el Derecho es un sistema viviente y como tal abierto, que se define por su finalidad, no por los elementos que lo integran. La finalidad del sistema jurdico equivale a determinar los ndices de funcionamiento que permiten aproximacin, apartamiento o dispersin con relacin a fines propuestos. La finalidad de un sistema jurdico es convencional; puede responder a fines de convivencia, coexistencia pacfica, bienestar general, etc. El conocimiento del nivel de las resoluciones o decisiones de los conflictos permite optimizar el sistema, mejorar la cohesin interna, disminuyendo la dispersin o adoptar medidas conducentes al cambio.
6.5 La Teora General del Derecho bajo la Influencia de una Concepcin Multidimensional e Interdisciplinaria del Derecho
Al inicio del siglo XXI, con el auspicio de diversas fuentes de cultura, se habla de la Legal Theory, Rechtstherie, Teora del Diritto, Theorie du droit, para abordar diversas formas y mbitos de reflexin fundamental sobre el Derecho. Todo en la intencin, de asumir indagaciones jurdicas que cuenten con el aporte de las diversas especialidades de la ciencia jurdica, ciencias auxiliares, la ciencia y la filosofa en general, como un modo de superar la concepcin reduccionista y monista del positivismo jurdico, que entiende al Derecho slo como derecho positivo. La dimensin multidimensional e interdisciplinaria del Derecho postula hacer teora a partir de la prctica, a partir de la experiencia jurdica, en la medida que tengan vinculacin o afecten todo el sistema jurdico o alguno de los niveles de la Teora General del Derecho. Entindase por problemas concretos a los que estn en la experiencia jurdica, traducidos en casos, temas, materias o instituciones jurdicas que, siendo de un rea determinada, tienen vinculacin con el Derecho en cualquiera de sus categoras. La dimensin multidimensional e interdisciplinaria del Derecho postula, en segundo lugar, la necesidad de acudir a las materias que correspondan de las disciplinas jurdicas, saberes jurdicos, ciencias auxiliares, la ciencia en general y la filosofa, para comprender el tema o caso en examen, creando criterios o conceptos generales fundados en la dinmica de la vida y la comprensin que exigen las relaciones sociales con relevancia jurdica. Manuel Atienza (1997; 71) a manera de aspiracin, la refiere en estos trminos: necesitaramos contar con una teora general del derecho que mirara no slo hacia abajo (hacia teoras menos generales como la teora de la legislacin o la aplicacin, las diferentes teoras dogmticas, etc.), sino tambin hacia arriba (hacia la teora de la sociedad) e incluso hacia los lados (hacia la teora poltica y la teora moral). Agrego de mi parte, tambin hacia dentro, donde estn las razones internas del hombre y de donde salen las razones externas cultivadas bajo la denominacin de ciencia y filosofa. La dimensin multidimensional e interdisciplinaria del Derecho postula, en tercer lugar, la proteccin de los derechos humanos como estndar tico de todo orden jurdico. El desarrollo del tema de los derechos humanos tiene dos horizontes principales: la defensa de los derechos y las libertades pblicas y la proteccin de los derechos a la supervivencia. En va de muestra, stos son algunos temas y problemas vigentes que exigen ser estudiados con una percepcin multidimensional e interdisciplinaria de la Teora General del Derecho. El ejercicio del poder poltico y sus relaciones con el Derecho. Enunciado del problema: Con qu criterios legitimar el ejercicio del poder poltico como fuente de creacin del Derecho? Qu relaciones existen entre derecho, poltica y tica? Justificacin: Esta investigacin tiene relacin con la sustentacin de una concepcin de una Teora General del Derecho que defina la legitimidad de los titulares en la generacin del Derecho, as como afirmar o negar que el Derecho depende incondicionalmente de los titulares del Poder, sin perjuicio de identificar los tipos de poder que intervienen en la elaboracin del Derecho, evaluando el grado de incidencia del poder poltico de los consorcios internacionales en la validez y vigencia del derecho interno y sus implicancias con la
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teora de la soberana de los Estados, as como con los contenidos y funciones del Derecho. Eusebio Fernndez (1995; 150). Elas Daz (1998; 85). Bases para el ordenamiento jurdico del desarrollo de la ciencia y la tecnologa. Enunciado del problema: Qu criterios deben concurrir para ordenar el desarrollo de la ciencia y la tecnologa en la globalizacin? Descripcin del problema. Los avances cientficos y tecnolgicos auspiciados por el fenmeno de la globalizacin conllevan consecuencias gratificantes, en cuanto sirven para automatizar la produccin, las comunicaciones, mejorar la calidad de los productos y los servicios, etc. Sin embargo, paralelamente, conllevan graves riesgos; el uso de la ciencia y la tecnologa se destina a implementar ganancias irrestrictas en perjuicio de la salud, la vida o el equilibrio del ecosistema, as como amenazas a la supervivencia del hombre en el planeta a causa de los desechos industriales, desarrollo de la industria farmacutica, armas nucleares, experimentos genticos, etc. Estos problemas exigen la necesidad de establecer un conjunto de criterios para ordenar el desarrollo de la ciencia y la tecnologa mediante el Derecho y con los mejores aportes de la Teora General del Derecho, en una proyeccin multidimensional e interdisciplinaria. Relaciones de la Economa y el Derecho. Enunciado del problema. Los intereses y concepciones econmicas determinarn los sistemas jurdicos del futuro? Descripcin del problema. En la era de la globalizacin se habla del homo economicus, es decir, del hombre, como agente de la economa organizada bajo una concepcin neoliberal, hecho para realizarse en la competencia de la sociedad global de mercado y consumo. Si conforme al modelo poltico-econmico-social vigente, el eje de las realizaciones de vida del hombre es la Economa y el Derecho se encarga de regular la conducta social de los agentes, es obvio concluir que la Economa condiciona los sistemas jurdicos. La interrogante secundaria por despejar consiste en responder esta cuestin la clasificacin de sistemas jurdicos se adeca a la calificacin de los pases en la globalizacin? La respuesta afirmativa llevara a sostener la necesidad de construir ticamente la Teora General del Derecho, conforme a los intereses y concepciones de desarrollo econmico y social que correspondan a las categoras de pases existentes en la globalizacin.
A fin de no caer en exceso de muestras, me limito a referir estas inquietudes ms, sin motivaciones: a) En informtica jurdica, la jurimetra y la ciberntica jurdica, para abordar la implicancia de estos recursos en la TGD, inspirndome en este extremo en Manuel Atienza (1985; 347); b) El tema de eleccin de la concepcin dispositiva o publicista en la composicin y resolucin jurisdiccional de conflictos, sirviendo de inspiracin la doctrina argentina de los maestros Adolfo Alvarado Velloso y Augusto Morello; c) Debe el Poder Judicial someterse al Tribunal Constitucional, sin quebrar la independencia jurisdiccional?, inspirndome en este extremo en la tesis sustentada por Javier Adrin para optar el ttulo profesional de abogado en la Facultad de Derecho de la UNSA, en agosto del ao 2001. Cada uno de los temas y casos propuestos en va de muestra se vinculan con concepciones generales, con conceptos fundamentales: la creacin o la interpretacin del Derecho, y desde este punto de vista tienen vinculacin con la Teora General del Derecho. La concepcin multidimensional e interdisciplinaria de la Teora General del Derecho es una perspectiva de teora prctica del Derecho, denominada por algunos autores, Prez Luo (1998; 265) simplemente Teora del Derecho. De otro lado, esta concepcin rebasa, con amplitud, las aspiraciones de la teora tridimensional o del trialismo jurdico defendido desde Emil Lask, Gustav Radbruch y Sauer hasta Miguel Reale; integra tambin los sueos de Arthur Kaufmann y Eduardo Garca Maynez (1996; 163), que postularon la teora de los tres crculos, intentando el desarrollo dialctico del Derecho compatibilizando los criterios de validez formal, material o intrnseca y eficacia que, en otros trminos, es acopiar los aportes del positivismo, el iusnaturalismo y el realismo jurdico en la construccin de la Teora General del Derecho. Queda para la discusin las relaciones del Anlisis Funcional del Derecho con la concepcin multidimensional e interdisciplinaria. Esta concepcin supera las exigencias del legalismo esttico de la teora del derecho de Dworkin (1988; 328), (1995; 508), que propone generar conceptos interpretativos del Derecho
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a partir del aguijn semntico, desde contextos diferentes, revisando desde las intenciones de los agentes, la prctica social y el valor de la justicia hasta la esttica, porque acude, adems de las fuentes de la experiencia y la filosofa prctica, a las fuentes de la razn sistematizadas en la ciencia; de otro lado, atiende a la lgica de lo razonable reclamada por Recasens Siches (1980; 281), que propone el mtodo de la comprensin frente a las posibilidades de sentido de las conductas y las obras humanas, la ponderacin de una escala de valores que va de la justicia y la seguridad hasta la prudencia, tanto en la produccin como en la interpretacin del Derecho. Desde el punto de vista epistemolgico, esta concepcin responde a una doctrina y metodologa pluralista del Derecho, en sustitucin a la perspectiva monista o reduccionista del positivismo jurdico ya mencionada. Concepcin pluralista, en cuanto comprende al Derecho en una diversidad de posibilidades de comprensin, atendiendo a las diversas concepciones que fundan el Derecho y que su creacin e interpretacin se deciden con criterios de racionalidad y razonabilidad. 7. NIVELES DE LA TEORA GENERAL DEL DERECHO
Con los precedentes acotados, corresponde en este acpite identificar la estructura de la Teora General del Derecho, expuesta conforme a los siguientes niveles: a) Teora de las concepciones filosficas del derecho; b) Teora de los conceptos del orden jurdico; c) Teora de la legislacin y aplicacin del derecho; d) Teora aplicada a la investigacin de problemas vigentes del Derecho; aspectos que brevemente se explicarn a continuacin. a) Teora de las concepciones epistemolgicas del Derecho: Estudia las teoras aportadas por la filosofa o la epistemologa del Derecho que informan la naturaleza, caractersticas y propuestas de legitimacin del Derecho, en diversas perspectivas, algunas ilustrativas y otras vigentes: Qu es el Derecho para las diversas concepciones epistemolgicas del Derecho? Este nivel se justifica como un primer nivel de la TGD, mientras no se instituya como disciplina independiente la epistemologa jurdica.
Qu es el Derecho? Esta interrogante se ubica en el plano de la filosofa del derecho o epistemologa jurdica, la teora de las concepciones del Derecho; trminos que para el efecto son sinnimos. Cules son los enunciados de las teoras de las epistemologa jurdica? Qu relaciones de semejanzas y diferencias existen entre ellas? Qu teoras son ms compatibles con las exigencias del sistema social y de las aspiraciones sociales? Estas interrogantes corresponden al desarrollo de las teoras propuestas.
b) Teora de los conceptos del orden jurdico: Se ocupa del estudio y la construccin de la estructura formal del Derecho: los principios y conceptos fundamentales que sirven para normalizar el orden y el Derecho positivo. Cmo conocer el Derecho vigente? Cmo construir el Derecho? Bajo qu principios se construye un orden jurdico concreto? Cul es la terminologa bsica de un orden jurdico concreto? Cmo se sistematizan los conceptos de un orden jurdico? Qu aportes tienen las teoras en la formacin de los conceptos generales del Derecho?
El positivismo jurdico propone el anlisis lgico formal, conceptual y estructural del Derecho. El objeto de estudio del Derecho en esta perspectiva es la norma jurdica, el orden jurdico; tericamente, los conceptos fundamentales del Derecho. Este mtodo es observado en las obras de Hans Kelsen (1983 ) y Norberto Bobbio (1965 ). El iusnaturalismo propone el anlisis del Derecho dando prioridad a los valores. El Derecho debe ser estudiado a partir de principios y conceptos que deben ser justificados atendiendo a los valores jurdicos perseguidos. En la escala de valores, la justicia se encuentra en la cspide; sin embargo, desde la antigedad se encontr contradiccin entre el valor justicia y el de seguridad jurdica. El bien comn, la paz social, la solidaridad, son otros valores en concurso que persigue el Derecho.
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El realismo jurdico y algunas escuelas sociolgicas proponen el anlisis funcional del derecho. Flix Cohen (1935; 45), seal estas caractersticas de este modelo: a) Redefinicin de conceptos: todos los conceptos que no pueden ser definidos en trminos experiencia efectiva carecen de significado; b) Nueva direccin de la investigacin: pretende descubrir la significacin del hecho a travs de una determinacin de sus implicancias o consecuencias en un contexto de realidad; c) Eliminacin de conceptos desprovistos de significado; ataca todos los dogmas y mtodos que no sean traducidos a trminos de experiencia efectiva; d) Supresin de problemas desprovistos de significado; carece de sentido ocuparse del problema si primero se origin el Estado o el Derecho, qu es una persona jurdica, por ser conceptos abstractos. Tiene importancia estudiar cmo deciden de hecho los tribunales casos de un tipo determinado y cmo deberan decidir.
c) Teora de la legislacin y aplicacin del Derecho. Con qu criterios se crea y aplica un sistema jurdico? Cul es el sentido del Derecho vigente en funcin de situaciones concretas? La teora de la legislacin o de la creacin del Derecho posibilita construir modelos para generar Derecho Positivo; sus aportes son valiosos para el legislador. Por su parte, la teora de la aplicacin del Derecho construye y estudia modelos de interpretacin, integracin y argumentacin jurdica, tiles y necesarios para los operadores jurdicos. Bien podra identificarse dos partes en este rubro: Teora de la legislacin y teora de la interpretacin e integracin del Derecho.
d) Teora del Derecho. Empricamente podra denominarse Teora Prctica. Se ocupa de la investigacin de temas, casos o problemas existentes en la experiencia jurdica y cuya abstraccin podra dar lugar a conclusiones o conceptos vinculantes con cualquiera de las reas antes referidas.
8. PROPUESTA DE CONTENIDOS DE UN CURSO DE TEORA GENERAL DEL DERECHO

Los criterios utilizados para elaborar la propuesta de los contenidos de un curso de Teora General del Derecho, estn constituidos por estos requerimientos de investigacin y conocimiento terico: 1. La teora de las concepciones del Derecho; 2. La teora de las categoras conceptuales fundamentales de un ordenamiento jurdico; 3. La teora de la legislacin y aplicacin del Derecho. Se adiciona; 4. La teora aplicable a temas y problemas de actualidad. Precedidos de un captulo bajo el ttulo de Generalidades y conforme al siguiente detalle: Generalidades: Presentacin; 1. Motivacin y planteamiento del tema; 2. Legitimacin del Derecho en la historia; 3. Acepciones del trmino Derecho; 4. Concepciones epistemolgicas del Derecho; 5. Niveles de la Teora General del Derecho; 6. Funciones del Derecho y de la Teora General del Derecho; 7. Propuesta de contenidos de un curso de Teora General del Derecho; 8. Teora aplicada a la investigacin de problemas vigentes del Derecho. Interrogantes. Conclusiones. I Parte. Teora de las concepciones del Derecho. El Iusnaturalismo; El positivismo jurdico. El realismo jurdico. Otras concepciones. La dimensin interdisciplinaria del estudio del Derecho. Conclusiones. II Parte. Teora de las categoras conceptuales. El ordenamiento jurdico; los principios generales del Derecho; la norma jurdica; la relacin jurdica; los imperativos jurdicos; la responsabilidad; la dogmtica jurdica y la ciencia del derecho. Otras categoras conceptuales. Conclusiones. III Parte. Teoras de la legislacin y aplicacin del Derecho. Teora de la legislacin. Teoras para la aplicacin del Derecho: la interpretacin, la integracin jurdica, la argumentacin jurdica. Conclusiones. IV Parte. Teora a partir de problemas vigentes del Derecho. La Teora del Derecho. La dimensin multidimensional e interdisciplinaria del Derecho. Grandes temas vigentes con implicancia para la Teora General del Derecho; Casos prcticos. En va de muestra: el ejercicio del poder poltico y sus relaciones con el Derecho. Bases para el ordenamiento jurdico del desarrollo de la ciencia y la tecnologa. Relaciones de la Economa y el Derecho. La informtica y otras disciplinas afines y sus implicancias con el Derecho. La eleccin de la concepcin privatista o publicista en la composicin de
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conflictos. Debe el Poder Judicial subordinar sus funciones al Tribunal Constitucional sin quebrantar su independencia? El Derecho frente la inequidad en el reparto de la justicia material. El Derecho frente a los peligros de las aplicaciones tecnolgicas. La Teora General del Derecho en la sociedad global.
9. CONCLUSIONES
PRIMERA. La Teora General del Derecho fue creada en la segunda mitad del siglo XIX, bajo la influencia del positivismo jurdico, con el objeto de estudiar la estructura conceptual del derecho positivo, intentando sustituir de esta forma a la Filosofa del Derecho, por ser una disciplina iusnaturalista y metafsica. Paralelamente el realismo jurdico propuso, como objeto de estudio de nuestra materia, el conocimieto del Derecho, pero entendido como produccin jurdica expresada en las resoluciones de los jueces. Ms adelante, en la segunda mitad del siglo XX y bajo la influencia de la sociologa jurdica, se intent subrayar la importancia de la metodologa del anlisis funcional y anlisis sistmico del Derecho. Para la cultura jurdica del siglo XXI, se propone asumir una visin multidimensional e interdisciplinaria del Derecho. SEGUNDA. El objeto de la Teora General del Derecho, en la era de la globalizacin, debe ser identificado en una percepcin multidimensional e interdisciplinaria, en sustitucin de una concepcin jurdica reduccionista; en tal sentido, el objeto de nuestra materia deber ser el estudio de estas categoras jurdicas fundamentales: las concepciones jurdicas, los conceptos fundamentales, la creacin e interpretacin del orden jurdico el anlisis de problemas de alcance general o teora prctica del Derecho. Tal propuesta importa admitir que el Derecho se integra en varias dimensiones, entre las que estn las propuestas por el trialismo jurdico (hechos, normas, valores), los fines, los condicionamientos sociales, econmicos, polticos y culturales en general. Importa tambin admitir que el Derecho obedece en lo fundamental a razones y motivaciones concretas ms que a razones abstractas, preconcebidas. TERCERA. La metodologa, en construccin, estudio e investigacin de la Teora General del Derecho, se somete en lo principal a la comprensin de su objeto; este trmino es entendido como posibilidad de aprehensin del Derecho como producto cultural, inspirado en circunstancias concretas, intereses, concepciones, con categoras, significados y sentidos especficos; metodologa, que integra el uso de la racionalidad y la razonabilidad. La racionalidad, entendida como uso de la razn material e instrumental coherentes y socialmente aceptables. Razonabilidad, como posibilidad de ponderacin del producto cultural llamado Derecho, en una dimensin cientfica (adecuacin a criterios de verdad en los casos pertinentes), una dimensin tcnica (de adecuacin de los medios utilizados a fines perseguidos) una dimensin axiolgica (de adecuacin de las normas jurdicas a valores). Esta metodologa supone que para el examen de los niveles de la realidad del Derecho concurren como criterios razones de orden prctico, tcnico, cientfico y filosfico en los casos pertinentes; en otros trminos, la teora se construye y se sostiene atendiendo a la experiencia, la ciencia, la tcnica y la conciencia social. CUARTA. La Teora General del Derecho tiene estas funciones en la sociedad del nuevo siglo: a) Identificar el sentido de las diversas concepciones jurdicas, precisando las motivaciones, mtodos e ideales propuestos; b) Normalizar el marco jurdico conceptual, conforme a las exigencias de la automatizacin de las comunicaciones, mediante el uso de computadoras, la telemtica y los servicios de Internet; c) Armonizar los criterios de creacin e interpretacin del Derecho de la sociedad globalizada y multicultural; d) Identificar e investigar problemas de experiencia jurdica con implicancia en el orden jurdico en general. QUINTA. En la prospeccin del desarrollo del Derecho, corresponder a los juristas del mundo econmicamente desarrollado sustentar una Teora General del Derecho, basada en la preservacin del orden, la defensa de las libertades y la seguridad jurdica. A los juristas del tercer mundo les corresponde auspiciar una Teora General del Derecho que responda a una concepcin basada en la proteccin de los derechos fundamentales a partir del reconocimiento de lo derechos a la supervivencia. Toda creacin y anlisis del Derecho del futuro tiene estas dos grandes posibilidades, ms all de la convergencia en el reconocimiento del pluralismo cultural y jurdico.
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SEXTA. Los contenidos de un curso de Teora General del Derecho deben cumplir funciones conglobantes para el conocimiento del Derecho; esto importa el reconocimiento y estudio de las siguientes reas de estudio: a) La Teora de las Concepciones Jurdicas; b) Teora del Marco Conceptual del Derecho; c) Teora de la Creacin, Interpretacin e Integracin del Derecho Positivo; d) Teora del Derecho o denominada tambin Teora Prctica. SPTIMA. La propuesta de los contenidos de un curso de Teora General del Derecho tiene estas implicancia y exigencias: a) La implicancia de incompatibilidad con un plan de estudios diseado en un perfil fundamentalmente tcnico, destinado a la produccin de abogados antes que de juristas. Por lo tanto, la propuesta es coherente con un plan de estudios de una Facultad de Derecho que prefiera la formacin de juristas o, alternativamente, aspire a armonizar una slida formacin doctrinaria y tcnica en un perfil de sus estudiantes. b) La implicancia de imposibilidad de desarrollo de la materia en un curso semestral y aun anual, teniendo en cuenta la amplitud de los contenidos. Por tanto, la propuesta es coherente en un plan de estudios que comprenda el estudio de la Teora General del Derecho en dos aos a menos que se independicen en cursos parciales con nombres equivalentes.
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(*) El autor agradece la crtica, comentarios o sugerencias. Email: arcogr@unsa.com.pe

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DERECHO - Revista de la Facultad de Derecho

1.2 Sentidos del Derecho en los Sistemas Jurdicos de Occidente

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1.3 Acepciones Tcnicas

2. LA LEGITIMACIN DEL DERECHO EN LA HISTORIA

2.1 Legitimacin del Derecho en el Mundo Antiguo

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2.2 Legitimacin del Derecho en el Mundo Moderno

Teora General del Derecho

2.3 Legitimacin del Derecho en la Postmodernidad

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Teora General del Derecho

3.2 Globalizacin y Teora de las Ciencias Sociales

3.3 Instituciones Globales y el Derecho

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4. INCIDENCIA DE LAS CONCEPCIONES EN LA TEORA DE LA CIENCIA

Teora General del Derecho

4.2 Concepciones del Trmino Teora de la Ciencia

DERECHO - Revista de la Facultad de Derecho

5. INTEGRACIN DEL TRMINO: TEORA GENERAL DEL DERECHO

Teora General del Derecho

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6. TEORA GENERAL DEL DERECHO: TENDENCIAS ACTUALES

6.2 La Teora General del Derecho bajo la Influencia del Iusnaturalismo

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