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La humanidad enfrenta un desafío mayúsculo: lograr la transición hacia una economía más justa e
inclusiva al tiempo que respeta los límites ecológico-ambientales. Es en este marco que se ha generado
un amplio consenso respecto de la inviabilidad del modelo de desarrollo actual, basado en energías
fósiles. Pero todo cambio implica resistencias, y en este caso la resistencia proviene más del ámbito
jurídico que del económico y se asienta en el régimen internacional de protección de inversiones.
A la luz de los arbitrajes en el marco del Tratado de Libre Comercio de América del Norte surgen las
primeras voces críticas en la comunidad jurídica, la academia y la sociedad civil organizada, en
Estados Unidos y el mundo. Pocos años después se suman tres hitos en el régimen: la crisis
económico-social de Argentina de 2001, que volvió popular al Centro Internacional de Arreglo de
Diferencias relativas a Inversiones (Ciadi); el reconocimiento por parte de la Conferencia de las
Naciones Unidas sobre Comercio y Desarrollo (Unctad), en el Informe sobre Inversiones en el Mundo
(2003), de que los mecanismos de solución de controversias inversor-Estado condicionan el espacio de
política pública; así como el primer retiro del Ciadi: Bolivia en 2007.
También en la década de 1990 surgió el Tratado de la Carta de la Energía (TCE), cuyo origen se asocia al
interés de las compañías energéticas por obtener garantías en sus inversiones en el este de Europa,
Asia Central y la ex Unión Soviética. A semejanza del esquema TBI, también este acuerdo otorga la
potestad de dirimir disputas a los tribunales arbitrales. El tratado hoy ha alcanzado a 52 estados
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1/3/2021 Protección de inversiones y transición energética: nuevo dilema político | la diaria | Uruguay
partes, entre ellos a la Unión Europea (UE) como organización internacional y a sus miembros a título
individual (a excepción de Italia, que se retiró en 2016). Este marco derivó en que los estados europeos
otorgaran garantías a los inversores que, en ocasiones, condicionaron su espacio para regular en otras
áreas, como el ambiente. Conforme a datos del Policy Investment Hub de la Unctad, al 31 de julio de
2020, con 131 demandas, el TCE se ha convertido en el principal acuerdo con base en el cual se han
iniciado arbitrajes inversor-Estado.
España parece ir por el mismo camino que Francia, apostando a la modernización del acuerdo o
directamente al retiro. Ahora bien, España es un caso particular. Si bien es el Estado más demandado
en el marco del TCE y uno de los más demandados del mundo (tercero después de Argentina y
Venezuela), los 47 casos en el marco del TCE no refieren a medidas de avance en materia de transición
energética, sino a la suspensión y la posterior eliminación de los subsidios a las energías renovables
durante la presidencia de Mariano Rajoy. Es en este punto que es posible observar que el régimen de
solución de controversias desafía la transición energética así como cualquier tipo de medida del
Estado, en tanto este ejerza su capacidad regulatoria.
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1/3/2021 Protección de inversiones y transición energética: nuevo dilema político | la diaria | Uruguay
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