UNIDAD 1

LA ASOCIACIÓN Y LA PERSONA JURÍDICA

PRESENTADO POR:
BLADIMIR PLACIDES
VALENTINA ILLO VIAFARA
PAOLA ARARAT NAZARIT
LAURA ANDREA GOMEZ CARABALI

DOCENTE: LAURENTINO LEON BENITEZ DELGADO

CURSO: DERECHO COMERCIAL SOCIEDADES

SEMESTRE: V

FUNDACION UNIVERSITARIA DE POPAYAN

SEDE NORTE
SANTANDER DE QUILICHAO, CAUCA
2023
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CONTENIDO DE LA UNIDAD

1. La asociación.

1.1 Derecho de asociación en la Constitución Política Colombiana.

1.2 Formas asociativas en la legislación Colombiana.

1.3 Asociaciones y sociedades.

1.4 Sociedad y empresa

2. Naturaleza jurídica.

3. Personalidad jurídica de la sociedad.

3.1. Crisis de la teoría de la personalidad jurídica. Desestimación de la

personalidad jurídica - levantamiento del velo societario.

3.2. Atributos de la personalidad jurídica – sociedad.

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DESARROLLO DE LA UNIDAD

LA ASOCIACIÓN Y LA PERSONA JURÍDICA

1. LA ASOCIACIÓN.

En general la palabra asociación viene del latín socius (compañero) la cual puede

entenderse como aquella unión que hacen dos o más personas para trabajar en
conjunto, unir esfuerzos para conseguir un objetivo común. Estas personas pueden ser
naturales o jurídicas, y su proceso se trata de ir uniendo esfuerzos con un fin
determinado, donde se establecen conceptos e ideas que ayuden a lograr dicho fin.

Ahora bien, en el Derecho este concepto resulta ser muy amplio, pues su definición
puede tomarse según la rama del mismo de la cual se desee averiguar, aunque final y
universalmente es un mismo concepto interpretado de varias formas, ajustándose a la
rama del Derecho que se busque definir. Esta universalidad del concepto según el
Derecho en Colombia puede ser que una asociación, es aquella organización que
como se mencionó anteriormente puede ser de personas jurídicas o naturales, que
permanece de forma estable y, persigue un fin determinado y común entre las partes
de la misma.

En materia específica, para el Derecho Mercantil, la asociación es un contrato

colectivo donde cada una de las partes se compromete a hacer un aporte que puede
ser económico, en ideas, materiales, etc., para conseguir el fin propuesto. S e dice que
la asociación, es unión moral porque requiere del acuerdo libre e inteligente de varias
personas jurídicas o naturales para conseguir un fin común. El fin puede ser de
diversa naturaleza: mercantil, política, educativa, etc., pero en todo caso se exige para
la existencia de la sociedad, que se dé el consentimiento de alcanzar entre todos los
socios ese fin.

La asociación, principalmente es un derecho, se le conoce como el derecho de

asociación, que consiste brevemente en la libertad de las personas (naturales o
jurídicas) para asociarse, se trata de un derecho humano que recae en la facultad de
unirse y formar grupos, asociaciones u organizaciones con objetivos lícitos, con un fin
común, este Derecho, supone la libre disponibilidad de los miembros individuos para
constituir formalmente agrupaciones permanentes o personas jurídicas encaminadas a
la consecución de fines específicos.

En resumen, una asociación es un conjunto de personas que pueden reunirse o

agruparse conforme a la ley, para trabajar en equipo con el fin de conseguir un objetivo
en común.

1.1. DERECHO DE ASOCIACIÓN EN LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA COLOMBIANA.

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La Constitución Política de Colombia de 1991, establece en su artículo 38 y 39 lo

siguiente:

Artículo 38. Se garantiza el derecho de libre asociación para el desarrollo de las

distintas actividades que las personas realizan en sociedad.

Artículo 39. Los trabajadores y empleadores tienen derecho a constituir sindicatos o

asociaciones, sin intervención del Estado. Su reconocimiento jurídico se producirá con
la simple inscripción del acta de constitución. La estructura interna y el funcionamiento
de los sindicatos y organizaciones sociales y gremiales se sujetarán al orden legal y a
los principios democráticos. La cancelación o la suspensión de la personería jurídica
sólo procede por vía judicial. Se reconoce a los representantes sindicales el fuero y las
demás garantías necesarias para el cumplimiento de su gestión. No gozan del derecho
de asociación sindical los miembros de la Fuerza Pública.

Este artículo claramente establece que en Colombia las personas sean

naturales o jurídicas tienen derecho a formar asociaciones, siempre y cuando
sus actividades sean lícitas; es decir, no vayan en contra de la normatividad
vigente y que cumplan con lo establecido por las Altas cortes y la normatividad
que desarrolle el artículo en mención.

1.2. FORMAS ASOCIATIVAS EN LA LEGISLACIÓN COLOMBIANA

Según la ley comercial, es decir el código de Comercio, aquella por la cual se rigen
las asociaciones en Colombia, existen 5 formas asociativas que son:

1. SOCIEDAD COLECTIVA: Regulada en los artículos 294 al 322 del código de

comercio colombiano, donde se establece que la sociedad colectiva es una
sociedad comercial de personas, cerrada, de responsabilidad solidaria e ilimitada,
y cuya administración corresponde a todos los socios o asociados, se debe
constituir mediante escritura púbica en notaria, que luego debe ser inscrita en el
registro mercantil de la cámara de socios, debe constituirse con un mínimo de 2
socios sin que existe un límite superior, puede estar conformada por otra sociedad
comercial, y por supuesto, por personas naturales.

Estas sociedades se establecen a partir de los siguientes ítems:

A. Razón social.
B. Definir la responsabilidad dentro de la sociedad colectiva.
C. Los socios deben aportar un Capital social en la sociedad colectiva
D. Debe existir una Administración y representación en la sociedad colectiva

Causales especiales de disolución de la sociedad colectiva.

A. Cuando fallece alguno de los socios, siempre y cuando no se haya de

continuar con los herederos del fallecido o los demás socios; se podrá
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continuar la sociedad con los herederos del difunto cuando los herederos
tengan capacidad para ejercer el comercio, pues de lo contrario se disolverá
la sociedad.
B. Cuando a uno de los socios le sobreviene una incapacidad, a menos que se
contemple que la sociedad puede seguir con el resto de los socios, o se
acepte por los socios que los derechos del incapaz sean ejercitados por su
representante.
C. Cuando uno de los asociados se encuentre en trámite de liquidación
obligatoria y ninguno de los socios adquiera su interés social o no se permita
la adquisición de esta a un extraño.
D. Por venta forzada del interés social a uno de los socios o a un tercero,
cuando dentro de los 30 días siguientes los socios no aceptan seguir la
sociedad con el comprador.
E. Y, por último, cuando uno de los socios renuncia de manera justificada, sino
se adquiere el interés social por alguno de los demás asociados o no se le
permite la cesión.

Esta forma de asociación se caracteriza porque se utiliza en sociedades en las que

prevalece el carácter cerrado y muchas veces familiar de la asociación, los socios
comprometen la totalidad de su patrimonio personal como prenda general de los
acreedores, las causales de disolución de la sociedad colectiva las consagra el artículo
319 del Código de Comercio y tienen sustento en el estatus personal de los socios.

El Código de comercio en su Título III; trata: De la Sociedad Colectiva

Capítulo 1 Los socios: ARTICULO 294 al 302

Capítulo 2 la razón social: ARTICULO 303 al 309
Capítulo 3 Administración y Representación de la Sociedad: ARTICULO 310
al 318
Capítulo 4 Reglas Especiales Sobre Disolución de la Sociedad Colectiva:
ARTICULO 319 al 322

2. SOCIEDAD COMANDITARIA: Es un tipo de sociedad, que se caracteriza por

estar conformada por socios colectivos, quienes aportan capital (dinero) y trabajo,
responden subsidiara y solidariamente, en las deudas de la sociedad, y también
hay otros socios que se llaman socios comanditarios, que solamente aportan
capital (dinero) a la sociedad, y responden de acuerdo al aporte que hagan.

Se caracteriza porque:

A. Son sociedades sencillas de crear, pues no requieren un número de socios para

su conformación.
B. El nombre de la sociedad puede ser establecido por el nombre de uno o varios
socios, o también puede tener un nombre comercial, y se le debe agregar una
inicial al final.
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C. No tiene accionistas, es decir cada socio aporta de acuerdo a un porcentaje

específico, que establece la sociedad, estos aportes depende si es un socio
comanditario o gestor.
D. La responsabilidad del socio colectivo es ilimitada, en cambio la responsabilidad
del socio comanditario es limitada y no puede tomar decisiones sobre la
administración.

EXISTEN 2 TIPOS DE SOCIEDAD COMANDITA

A. SIMPLE: La escritura constitutiva de la sociedad en comandita simple

será otorgada por todos los socios colectivos, con o sin intervención de
los comanditarios; pero se expresará siempre el nombre, domicilio y
nacionalidad de éstos, así como las aportaciones que haga cada uno de
los asociados.

B. POR ACCIONES: En el acto constitutivo de la sociedad no será

necesario que intervengan los socios comanditarios; pero en la escritura
siempre se expresará el nombre, domicilio y nacionalidad de los
suscriptores, el número de acciones suscritas, su valor nominal y la parte
pagada.

El Código de comercio en su Título IV; trata: De las Sociedades en Comandita

Capítulo I Disposiciones Comunes: ARTICULO 323 al 336

Capítulo 2 Sociedad en Comandita Simple: ARTICULO 337 al 342
Capítulo 3 Sociedad en Comandita por Acciones: ARTICULO 343 al 352

3. SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA: Las sociedades limitadas

denominadas en el Código de Comercio colombiano como sociedades de
responsabilidad limitada (SRL), son un tipo de unión mercantil en la que como bien
lo dice su nombre, la responsabilidad de los socios está limitada hasta el monto
del capital que cada uno aportó al momento de constituir la compañía. Esto quiere
decir es que si en algún caso eventual, la empresa no puede pagar con sus
propios medios las deudas adquiridas, el único patrimonio de los socios que se
verá comprometido será el correspondiente a sus aportes, pero en ningún
momento deberán usar su patrimonio personal para cubrir las deudas de la
empresa.

Las principales características de una sociedad de responsabilidad limitada son:

A. Cantidad de socios: Mínimo 2 y máximo 25 socios. Aunque cuando por alguna

circunstancia exceda en el número máximo de socios permitido por la ley,
deberá disolverse; sin embargo cuando hay exceso del número máximo de
socios permitidos en una sociedad de responsabilidad limitada antes de
proceder a la disolución existe dos opciones, las cuales son:
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B. La sociedad podrá transformarse y adoptar otro tipo de sociedad, por ejemplo

podrá pasar de ser sociedad de responsabilidad limitada a sociedad colectiva.
C. Reducir el número de socios.
D. Denominación o razón social: Su denominación o razón social deberá ser única
y estará seguida de la palabra “limitada” o de su abreviatura “Ltda.”; en el caso
en que estas últimas palabras no aparezcan en los estatutos, los socios serán
responsables solidaria e ilimitadamente por las obligaciones de la sociedad.
E. Responsabilidad de los socios: Hasta el límite de sus aportes. Puede ser más
cuando haya sido previamente establecido en los estatutos de la compañía, pero
nunca podrá ser menos
F. Capital Social: El capital social estará compuesto por cuotas parte de igual valor
que resultarán del capital aportado y pagado íntegramente al momento de la
constitución de la sociedad.
G. Decisiones: Cada socio tendrá tantos votos como cuotas partes posea, y las
decisiones se tomarán con el respaldo de la mitad más uno de las cuotas partes
en que se encuentre dividido el capital de la sociedad
H. El capital de las sociedades de responsabilidad limitada se divide en cuotas de
igual valor.
I. Responsabilidad de los socios: solo responden hasta el monto de sus aportes.
J. Excepciones:
En materia fiscal: ilimitada a prorrata de sus aportes (artículo 30 de la ley
863 del 2003)
En materia laboral según el artículo 36 del Código Sustantivo del
Trabajo.

Como causales de disolución de la sociedad:

A. Cuando ocurran pérdidas que reduzcan el capital por debajo del cincuenta por
ciento.
B. Cuando el número de socios exceda de veinticinco. Artículo 356 del Código de
Comercio.

El Código de comercio en su Título V; trata: De la Sociedad de

Responsabilidad  Limitada: ARTICULO 353 al 371

4. SOCIEDADES ANÓNIMAS: Es una forma societaria que se caracteriza por ser

abierta, por ser una sociedad de capital, que por su naturaleza permite la
negociación de sus acciones en el mercado de valores. Es una de las figuras más
utilizadas en la constitución de empresas, y está conformada por un número plural
de socios que no puede ser menor a cinco (5) socios y un máximo ilimitado, es
decir, que mínimo debe tener 5 socios.

La razón social debe estar seguida por la sigla S.A, y en Colombia está regulada
por el código de comercio a partir de su artículo 373.
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El capital de las sociedades anónimas se divide en acciones de igual valor y se

representan por un título negociable.

El capital de la sociedad anónima comprende el capital autorizado, suscrito y

pagado.

Se caracteriza porque:
A. Se utiliza con frecuencia para el cumplimiento de proyectos de grandes
dimensiones (sociedad de capital).

B. Según el artículo 373 del código de comercio:

La limitación del riesgo de éstos hasta el monto de sus aportes

Libre negociabilidad de las acciones
Administración de los negocios sociales mediante gestores temporales y
revocables
Responsabilidad restringida hasta el monto de sus aportes aun en el ámbito
laboral, sin embargo, esto tiene excepciones:
Acción de desestimación de la personalidad jurídica, artículo 148 de la ley
222 de 1995.
Demás acciones consagradas en el artículo 207 de la ley 222 de 1995, en el
cual se determina la responsabilidad subsidiaria en procesos de liquidación
obligatoria, cuando los asociados actúan de forma fraudulenta.
Causales específicas de disolución consagradas en el artículo 457 del código
de comercio.

El Código de comercio en su Título VI; trata: De la Sociedad Anónima

Capítulo I Constitución de la Sociedad Anónima: ARTICULO 373 al 376

Capítulo 2 Las Acciones en la Sociedad Anónima: ARTICULO 377 al 418
Capítulo 3 Dirección y administración: ARTICULO 419 al 444
Capítulo 4 Balances y Dividendos: ARTICULO 445 al 456
Capítulo 5 Disolución y Liquidación de la sociedad anónima: ARTICULO
457 al 460

5. SOCIEDAD POR ACCIONES SIMPLIFICADA: La sociedad por acciones

simplificadas está reglamentada según la  Ley 1258 de 2008 . Dicha sociedad
podrá constituirse por una o varias personas naturales o jurídicas, quienes solo
serán responsables hasta el monto de sus respectivos aportes. Salvo lo previsto
en el artículo 42 de la presente ley, el o los accionistas no serán responsables por
las obligaciones laborales, tributarias o de cualquier otra naturaleza en que incurra
la sociedad.

Esta sociedad tiene características como:

A. Fue creada mediante la Ley 1258 del 2008

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B. No está autorizada para negociar sus valores en bolsa

C. Responsabilidad de los accionistas: limitación del riesgo de los accionistas hasta
el monto del capital aportado. Excepto por lo consagrado en el artículo 42 de la
ley, relativo a la desestimación de la personalidad jurídica de la sociedad.
D. Las reglas de la responsabilidad de los administradores contenidas en la Ley
222 de 1995 se aplican tanto al representante legal como a su junta directiva y
demás órganos.
E. La representación legal de la sociedad está regulada en el artículo 26 de la ley
1258 del 2008, se determina que esta está a cargo de una persona natural o
jurídica designada de forma prevista en los estatutos.
F. En cuanto al capital de la sociedad, el artículo 9 de la ley 1258 permite que se
alteren las proporciones previstas en el código de comercio para los montos del
capital autorizado, suscrito y pagado. Además, se admite que el pago del capital
suscrito se efectúe en un plazo de dos años.
G. En cuanto a las causales de disolución, se conservan del artículo 218 del
código de comercio. Excepto la reducción del número de asociados, el del
número plural y la concentración en un mismo sujeto del 95% de las acciones en
que se divide el capital suscrito de una sociedad anónima establecido en
el artículo 457 del código de comercio.
H. Los objetos sociales de cada una de las formas de asociarse, se definen
mediante la enunciación de las actividades que se van a realizar y estas se
pueden encontrar en la tabla de la Clasificación Industrial Internacional Uniforme
(CIIU), también es conocido como Código CIIUU.

OTRAS FORMAS ASOCIATIVAS, SE PUEDEN CLASIFICAR:

1. POR EL ÁNIMO DE LUCRO:

A. SIN ÁNIMO DE LUCRO: Son aquellas que no tienen intención de lucro, es decir
que las utilidades no se reparten entre los asociados sino que se utilizan para el
beneficio de la asociación y el cumplimiento de sus fines contenidos en los
estatutos.

Estas asociaciones se registran ante la Cámara de Comercio generalmente.

Estas asociaciones se clasifican en:

 Corporación: Es una asociación de personas denominadas corporadas. Los

fines de esta corporación son de beneficio para sus miembros y la
comunidad. Esta corporación puede confundirse con la fundación salvo en
los beneficios que reciben los que integran. A estas corporaciones podemos
mencionar las asociaciones de la economía solidaria. Tienen unos principios
básicos:
A. La cooperación
B. La solidaridad
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C. El mutualismo
Estas corporaciones se caracterizan porque los asociados pueden realizar
alguna labor dentro de la misma, se dedican a la prestación de servicios, tienen
una vigilancia especial por la Superintendencia de la Economía Solidaria.

También son conocidas como asociaciones.

 Fundación: Es una forma de carácter asociativa donde un patrimonio

determinado se afecta para un beneficio social. Este patrimonio estará por un
conjunto de bienes determinados de cada persona. Los dineros con que se
trabajan son preexistentes. La fundación sólo beneficia a terceros mas no a
los que la integran salvo sus trabajadores. La existencia está condicionada a
la existencia del patrimonio. Esta fundación n puede constituirse por una
persona o más.

B. CON ÁNIMO DE LUCRO: Estas asociaciones persiguen un beneficio o una

utilidad. Aquí podemos encontrar las sociedades, pueden constituirse por una
persona o más, se regulan por el Código de Comercio y son las sociedades
anónimas, las sociedades de acciones simplificadas, las sociedades comanditas
por acciones, las sociedades comanditas simples, las sociedades limitadas y las
sociedades colectivas, las sociedades de hecho, las uniones temporales y los
consorcios. Estas asociaciones se caracterizan por el actuar plural encaminado
a desarrollar un fin de carácter económico de forma colectiva. Estas
asociaciones se caracterizan por el objeto determinado, la repartición de
ganancias. Dentro de estas asociaciones encontramos también a las empresas
asociativas de trabajo y las sociedades agrarias de transformación.

2. POR LA FORMA DE ACTUAR DEL HOMBRE:

a. Individual.
b. Colectivo.

FORMAS ASOCIATIVAS SIN ÁNIMO DE LUCRO DEL SECTOR SOLIDARIO.

1. COOPERATIVAS:
Las cooperativas son constituidas por los trabajadores y los usuarios de la
misma. Estos asociados son aportantes de la misma (cooperativa) y pueden ser
gestores. Estas cooperativas buscan prestar servicios y satisfacer necesidades de
los asociados y la comunidad y se extiende a su grupo familiar. Estas cooperativas
pueden ser:
A. Especializadas: Son aquellas que se dedican a una actividad específica
derivada de una necesidad de carácter colectivo. Pueden hacer convenios
con otras cooperativas especializadas del mismo objeto social para ampliar
sus servicios.
B. Multiactivas: Ofrecen varios servicios y cubren varias necesidades, teniendo
en cuenta que estos servicios deben estar distanciados uno del otro.
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C. Integrales: Son aquellas que en el desarrollo de su objeto pueden realizar

una o más de sus actividades siempre y cuando guarden conexidad o
subsidiariedad

Elementos:

A. Razón Social: Hace referencia a que siempre su nombre debe estar

acompañado de la denominación “cooperativa”. Además de registrarse ante
la Cámara de Comercio debe registrarse ante la Superintendencia de la
Economía Solidaria. Para efectos de publicidad, deben llevar siempre el
número de inscripción y opcionalmente la fecha de inscripción.

B. Asociados: Generalmente son 20 asociados, salvo si es una cooperativa de

trabajo asociado que son de 10 personas.

C. Actividades que desarrollan: Estas pueden ser especializadas,

Multiactivas o integrales.

D. Constitución y reconocimiento: La ley le permite a las cooperativas

constituirse mediante documento privado. Para su reconocimiento deben
acudir en primera instancia a la Cámara de Comercio del domicilio principal
de la cooperativa y posteriormente a la Superintendencia de la Economía
Solidaria.

E. Tipo de responsabilidad: Tienen una responsabilidad limitada y lo

observamos desde dos puntos de vista:

Desde el punto de vista de los asociados: La Cooperativa sólo

responderá sólo hasta por los aportes.
Desde el punto de vista de terceros: Responden con el patrimonio
social.

F. Aportes: Pueden ser ordinarios o extraordinarios. Dichos aportes pueden

provenir de tres partes: en dinero, en trabajo o en especie. En estos dos
últimos casos debe haber un avalúo previo en dinero.

G. Asociados: Pueden ser asociados las personas naturales mayores de 18

años que no haya sido declarada incapaz y mayores de 14 años o menores
de esta edad acompañados de un representante y las personas jurídicas de
derecho público, regidas por el Derecho Cooperativo o cualquier forma de
asociación sin ánimo de lucro.

2. PRECOOPERATIVAS:

Se encuentran bajo la tutela de otra entidad que es una promotora que puede
ser una cooperativa, ya que no alcanzan en su momento a ser una cooperativa.
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La precooperativa no cuenta con capacidad técnica o administrativa, no hay

educación en sus asociados y no tienen los recursos económicos suficientes para
constituirse como cooperativa.

Generalmente se forman con al menos 5 personas.

3. ASOCIACIONES MUTUALES:

El principio básico que las regula es la solidaridad, es decir del mutualismo. Sus
asociados entregan sus aportes, los cuales no son devueltos. Un ejemplo son las
asociaciones exequiales.

Sus elementos son los siguientes:

 Razón Social: A su nombre debe anexarse la denominación “sociedad
mutual”. Ningún tipo de sociedad o ningún tipo de asociación que no cuente
con las características de la sociedad mutual no pueden utilizar las palabras
mutualidad, socorros mutuos, auxilio mutuo, protección recíproca o
cualquier terminología similar. Debe mencionarse el número de registro y la
fecha de inscripción ante Supersolidaria.
 Número de asociados: Debe haber 25 asociados.
 Constitución y registro: Mediante documento privado y registro ante la
Cámara de Comercio y la Supersolidaria.
 Responsabilidad: Responden sólo ante terceros con su patrimonio.
 Aportes: Serán en igual forma que en las cooperativas, es decir en dinero,
en trabajo o en especie debidamente avaluados.
 Asociados: Pueden ser personas naturales mayores de 18 años que sean
capaces o menores de 14 años con sus representantes o mayores de 14
años.

4. FONDOS DE EMPLEADOS:

Están constituidas por trabajadores, bien sean del sector público o privado.
Todas las personas que trabajan en el fondo de empleados pueden trabajar en el
mismo. Sus elementos son similares a los de las cooperativas:

 Razón Social: A su nombre debe anexarse la frase “fondo de empleados”.

 Asociados: Deben ser al menos 10 trabajadores.
 Registro: En primera instancia se registra ante Cámara de Comercio y
posteriormente ante Supersolidaria.
 Responsabilidad: Su responsabilidad es limitada y sólo se responde ante
los asociados con el patrimonio de la asociación.
 Aportes: Únicamente se realizan en dinero.
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1.3 ASOCIACIONES Y SOCIEDADES

DEFINICIÓN DE ASOCIACIÓN

La asociación es la conformada por una o más personas jurídicas y/o personas

naturales; pero que no se encuentran reguladas por el Código de Comercio en cuanto a
las sociedades comerciales.

Estas son las uniones temporales que tienen una responsabilidad mancomunada, los
consorcios que tienen responsabilidad solidaria y los holdings que son sociedades
anónimas que tienen participación mayoritaria en otras sociedades anónimas.

DEFINICIÓN DE SOCIEDADES.

La sociedad es la conformada por dos o más personas que realizan actos de

comercio los cuales son regulados por el Derecho Comercial, tienen como
características las de tener patrimonio propio con personalidad jurídica y a partir de
ellas se obtiene una utilidad social, es decir el lucro asociado a la misma. Las
sociedades son una modalidad de las asociaciones.

Las sociedades reguladas y más conocidas en Colombia son las sociedades anónimas,
las sociedades de acciones simplificadas, las sociedades comanditas por acciones, las
sociedades comanditas simples, las sociedades limitadas y las sociedades colectivas;
entre otras.

1.4 SOCIEDAD Y EMPRESA

SOCIEDAD. Persona jurídica que no tiene existencia física, es originada en un

contrato o pacto sustentado en el ANIMUS SOCIETATIS o voluntad de formar una
sociedad.

Empresa. Es el conjunto de bienes intangibles y tangibles los cuales configuran un

conjunto de elementos que permiten desarrollar una actividad comercial.

Una empresa puede ser una sociedad pero también puede pertenecer a una sola
persona (Empresa Unipersonal). Por lo tanto es correcto llamar Empresa a una
sociedad, pero no es estrictamente apropiado. Siempre una sociedad es una empresa,
pero no siempre una empresa es una sociedad.

2 NATURALEZA JURIDICA DE LA SOCIEDAD

La naturaleza jurídica de la sociedad; se ve inmersa en el contrato que nace, de una

obligación entre dos o más personas, las cuales generan una obligación pecuniaria ya
sea en el ámbito laboral u cualquier otro que genere un convenio evaluado en dinero,
tiene como fin obtener un beneficio como producto de la inversión o sin ánimo de lucro.
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Este tipo de contratos puede ser, como un acto plurilateral y complejo, los cuales
tienen coincidencia en sus intereses la cual tiene un único fin en común y la misma
voluntad. Esto quiere decir, que las voluntades de cada uno de los socios, se unifican
para obtener una única finalidad.

La sociedad es la conformada por dos o más personas que realizan actos de

comercio los cuales son regulados por el Derecho Comercial, tienen como
características las de tener patrimonio propio con personalidad jurídica y a partir de
ellas se obtiene una utilidad social, es decir el lucro asociado a la misma. Las
sociedades son una modalidad de las asociaciones. Las sociedades reguladas en
Colombia son las sociedades anónimas, las sociedades de acciones simplificadas,
las sociedades comanditas por acciones, las sociedades comanditas simples, las
sociedades limitadas y las sociedades colectivas.

La diferencia entre una sociedad y una empresa es que esta última puede ser
conformada por una o más personas, además está estructurada con fines
económicos, principalmente se dedica a la producción o transformación de productos
o a la prestación de servicios.

La asociación empresarial es la conformada por una o más empresas o personas

jurídicas y/o personas naturales pero que no se encuentran reguladas por el Código
de Comercio en cuanto a las sociedades comerciales. Estas son las uniones
temporales que tienen una responsabilidad mancomunada, los consorcios que tienen
responsabilidad solidaria y los holdings que son sociedades anónimas que tienen
participación mayoritaria en otras sociedades anónimas.

Características de las sociedades comerciales:

 El número de socios, en algunos casos llamados accionistas, que se requiere

para quienes desean ejecutar actos mercantiles a través de una sociedad,
depende de la tipología societaria que se va a constituir.
 Estos socios o accionistas pueden aportar a la sociedad dinero, bienes o trabajo.
 Su objetivo es obtener utilidades y distribuirlas entre sí. Tanto las utilidades
como las pérdidas se distribuyen a cada socio según su participación.
 Ese tipo de sociedades se constituyen como persona jurídica, la cual es
diferente de los dueños.
 Esta persona jurídica tiene patrimonio propio, protegiendo el patrimonio personal
de cada socio o accionista, aunque la norma contempla algunos casos en que
desaparece dicha limitación de responsabilidad, por ejemplo, cuando hablamos
de los socios de sociedades colectivas y gestores de las sociedades en
comandita, al igual que en los casos en que la sociedad se use con el fin de
defraudar la ley o en perjuicio de terceros independiente de la sociedad que se
constituya.
 Se constituye con escritura pública o con documento privado, dependiendo de la
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tipología societaria.

Tipos de sociedades en Colombia según su forma de asociarse

En Colombia las sociedades comerciales se clasifican según su forma de
asociarse en dos grandes grupos: sociedades de personas y sociedades de
capital.

A. SOCIEDADES DE PERSONAS.

En las sociedades de personas; lo que más importa, es quienes la

conforman, la calidad de los socios con sus valores éticos, morales e
intelectuales, más que el capital aportado. Generalmente, son creadas por
familiares y personas cercanas.

Entre las Sociedades de personas más conocidas están:

 Sociedad colectiva
 Sociedad en comandita simple
 Sociedad de responsabilidad limitada
 Empresa unipersonal (Ley 222 de 1995, art. 71 a 81)

B. SOCIEDADES DE CAPITAL.

En la sociedad de capital; lo que más importa son los aportes económicos,

más que los socios. Cada socio o accionista es valorado por su aporte al
capital social y el objetivo de la sociedad es la generación de rendimientos.

Entre las sociedades de capital; se encuentran:

 Sociedad anónima
 Sociedad en comandita por acciones
 Sociedad por acciones simplificada
 Sociedades de economía mixta
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Cada tipo de sociedad tiene características y responsabilidades diferentes para sus
socios y/o accionistas.

En las sociedades de capital la responsabilidad se limita a los aportes de cada uno de

los accionistas, mientras que en las sociedades de personas los socios responden
ilimitadamente.

Es importante considerar estas diferencias al momento de constituir una sociedad

comercial.

3. PERSONALIDAD JURIDICA DE LA SOCIEDAD

La personería jurídica o personalidad jurídica, es aquella persona ficticia capaz

de ejercer derechos y de contraer obligaciones y de ser representada judicial y
extrajudicialmente.

Así entonces, se tiene que la personería jurídica es una institución que existe y es
creada por una o más personas físicas para cumplir un objeto social que puede ser con
o sin ánimo de lucro; es decir que la personalidad jurídica, es la atribución que se le
confiere a una persona diferente a los miembros que la integran y que otorga la
facultad de adquirir derechos y contraer obligaciones.

Así pues, el Código Civil colombiano consagra en el Artículo 73 que las personas
pueden ser naturales o jurídicas y acto seguido en su Artículo 633 define a la persona
jurídica como aquella «persona ficticia capaz de ejercer derechos y contraer
obligaciones civiles, y de ser representada judicial y extrajudicialmente».

ARTICULO 73. <PERSONAS NATURALES O JURIDICAS>. Las personas son

naturales o jurídicas. De la personalidad jurídica y de las reglas especiales relativas a
ella se trata en el título final de este libro.

ARTICULO 633. <DEFINICION DE PERSONA JURIDICA>. Se llama persona jurídica,

una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser
representada judicial y extrajudicialmente. Las personas jurídicas son de dos especies:
corporaciones y fundaciones de beneficencia pública. Hay personas jurídicas que
participan de uno y otro carácter.

DIFERENCIA ENTRE PERSONA NATURAL Y PERSONA JURÍDICA:

Siguiendo lo anterior, la Corte Suprema de Justicia colombiana, ha dicho que el modo

de comportarse de estos dos tipos de personas, no es idéntico puesto que la persona
natural o persona física, puede actuar por sí mismo mientras que la persona jurídica
debe hacerlo por ministerio de otra que la dirija o que lleve su vocería.
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¿PARA QUÉ SIRVE LA PERSONERÍA JURÍDICA?

El derecho a la personalidad jurídica, sirve entonces, para dar reconocimiento como tal,
a una persona natural, a una organización, empresa o entidad a fin de permitirle asumir
una actividad u obligación sobre la cual se tendrá responsabilidad jurídica; teniendo de
igual forma unos ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD JURÍDICA

Por otro lado, según el tipo de derecho, se clasifican las personas jurídicas en personas
jurídicas de derecho público y personas jurídicas de derecho privado.

PERSONAS JURÍDICAS DE DERECHO PÚBLICO

Las personas jurídicas de derecho público, son aquellas del Estado como por ejemplo:
A. La nación
B. Los departamentos
C. Establecimientos públicos
D. Empresas comerciales e industriales del Estado

PERSONAS JURÍDICAS DE DERECHO PRIVADO

Las personas jurídicas de derecho privado, son aquellas que se rigen por el derecho
privado como por ejemplo:
A. Asociaciones sin ánimo de lucro
B. Corporaciones
C. Fundaciones
D. Asociaciones con ánimo de lucro
E. Sindicatos
F. Cooperativas
G. Asociaciones mixtas

Para las personas jurídicas de derecho privado, implica el no estar sometidas a las
órdenes del presidente y si a un control jerárquico y recae sobre ellas, control de tutela.
Implica además, más autonomía y así mismo, más responsabilidad al adquirir derechos
y contraer obligaciones.

En resumen y para recordar qué son las personas jurídicas, es posible decir que son
aquellas personas con derechos y obligaciones, que existen en la vida jurídica no
como una persona natural o física, sino como una persona ficticia, reconocida por la ley
y con un objetivo o fin social que puede ser con ánimo de lucro o sin ánimo de lucro.
Así, la personalidad jurídica le otorga a la sociedad la calidad de sujeto de derecho con
el alcance fijado en la ley con capacidad legal para adquirir derechos y contraer
obligaciones, para ser titular frente a los integrantes de la sociedad de derechos y
obligaciones propias, por lo cual tienen las sociedades una completa independencia
patrimonial, es decir, poseen su propio patrimonio, el que se conforma inicialmente por
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el aporte común de los socios, cobrando a partir de allí autonomía legal,

distinguiéndose completamente entre el patrimonio social y el de sus integrantes.

La personalidad jurídica, no es más que la atribución por el ordenamiento jurídico de

derechos y de obligaciones a sujetos diversos de los seres humanos, esta
circunstancia que nos permite afirmar las personas jurídicas son, en estricto sentido, un
producto del derecho, y solo existen en la razón de él; sin su reconocimiento, nunca
tendrán personalidad moral las colectividades; ni serán del derecho que permitan a
comunidades jurídicamente organizadas cumplir los objetivos trazados por sus
miembros.

El código Civil colombiano define la personalidad jurídica destacando los atributos

propios de las personas naturales, es decir, que son entes capaces de tener derechos
y contraer obligaciones, asimilando de esta manera, para efectos prácticos, la esencia
jurídica de los seres humanos a colectividades jurídicamente organizadas. El artículo
633 de la misma codificación regula: ''Se llama persona jurídica, una persona ficticia,
capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representada judicial
y extrajudicialmente''.

Esta definición presenta a la persona jurídica como una ficción creada por el legislador,
en consecuencia, suministrándole capacidad jurídica y poder de representación. Dicha
ficción no es más que una práctica jurídica que pretende separar las autonomías
patrimoniales de las personas constituyentes y el ente societario naciente.

La personalidad jurídica de las sociedades mercantiles implica una importante

consideración por las facultades que observa mediante la identificación de la forma de
adquirirse, sus atributos, la forma en que se pierde y las actuaciones que puedan
desarrollarse por contemplarse la misma.

Dentro de los indicados atributos se inserta, con mayor relevancia, el del patrimonio,
por medio del cual se separan los bienes propios de los asociados y los del ente
societario. No deben olvidarse además los atributos adicionales de la personalidad
jurídica desarrollados por la doctrina, dentro de los cuales se encuentra el nombre, el
domicilio, la capacidad, la nacionalidad y su estado.

En nuestro ordenamiento jurídico, si se tiene en cuenta el tipo de sociedad que

pretenda constituirse. La personalidad jurídica se adquiere de dos formas, por la
elaboración en debida forma de la escritura pública (para las sociedades
reglamentadas dentro del decreto 410 de 1971) o mediante la inscripción del
documento escrito o privado que da vida a la sociedad (para la Empresa Unipersonal y
la Sociedad por Acciones Simplificada).

La personalidad jurídica observa su nacimiento desde diversas teorías, las cuales dos
de ellas, pueden resumirse en:
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1) La teoría de la ficción, que acoge nuestra normatividad a la luz de lo

preceptuado en el artículo 633 del Código Civil, y la cual no es otra cosa
que dar cuerpo a una ficción legal establecida por el legislador.
2) La teoría de la realidad, la cual consiste en dar existencia formal a una
figura que habita dentro de la sociedad de manera material. Debe
además indicarse que la Corte Constitucional colombiana reconoce, en
múltiples sentencias, la existencia de la personalidad jurídica y el alcance
que esta ofrece dentro del desarrollo mercantil; es así como autoriza su
protección vía tutela.

Entrando en detalles sobre la tutela ejercida por persona jurídica la Corte Constitucional
colombiana, en sentencia T–411 de 1992, ha manifestado:

“Es preciso aclarar que la procedencia de la acción de tutela, para la protección de los
derechos fundamentales de la persona jurídica, es objeto de discusión por los altos
tribunales del Estado colombiano, lo que ha generado un evidente ''choque de trenes''
sobre la materia.”

Dicha situación se evidencia en la sentencia T–201 de 1993, y en la cual la Corte

Constitucional ha determinado:

“Sobre la titularidad de la persona jurídica confróntese, además, la sentencia T–396 de

1993 y en la que se expresan, de una manera enunciativa, algunos derechos
fundamentales objeto de protección por medio de la acción de tutela”.

Dicha sentencia dice:

En conclusión, para el alto tribunal constitucional la intención del constituyente del 91

era dotar a cualquier persona, independiente de si era individual o colectiva, del
mecanismo de defensa de sus derechos fundamentales, hecho absolutamente
afortunado toda vez que las personas jurídicas también pueden ser, y de hecho lo son,
sujetos pasivos de vulneración de los indicados derechos.
Es menester detenernos en apreciar a partir de qué momento surge la personalidad
jurídica del ente societario toda vez que nuestro ordenamiento jurídico reclama que
dicha constitución se realice legalmente, conforme a lo preceptuado en el inciso 2 del
artículo 98 del Código de Comercio.

Para algunos doctrinantes, Enrique Gaviria, sostienen que dicha personalidad jurídica
emana solamente desde la matrícula del ente societario en el registro mercantil.

En alusión al inciso segundo del Código de Comercio precisa Gabino Pinzón, quien
reitera la obligatoriedad de dar cumplimiento a los requisitos formales para dar plena
vida jurídica a la sociedad mercantil.

Teoría contraria sostiene Lisandro Peña, para quien la sociedad mercantil adquiere su
personalidad jurídica desde el momento en que se eleva a escritura pública el contrato
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de sociedad. Sobre el particular expresa: ''El comienzo de la persona jurídica como tal
lo define el momento en que se cumpla con todas las formalidades legales para su
constitución, es decir, una vez se eleva a escritura pública''

La Superintendencia de Sociedades ha expresado, en oficio220–049608, del 11 de

octubre de 2007, previa enunciación de los artículos 98,112, 116, 498 y 499 del Código
de Comercio:

Artículo 98: “Por el contrato de sociedad dos o más personas se obligan a hacer un
aporte en dinero, en trabajo o en otros bienes apreciables en dinero, con el fin de
repartirse entre sí las utilidades obtenidas en la empresa o actividad social. La
sociedad, una vez constituida legalmente, forma una persona jurídica distinta de los
socios individualmente considerados”.

Artículo 112: “Mientras la escritura social no sea registrada en la cámara

correspondiente al domicilio principal de la sociedad, será inoponible el contrato a
terceros, aunque se haya consumado la entrega de los aportes de los socios”.

Artículo 116: “Las sociedades no podrán iniciar actividades en desarrollo de la empresa

social sin que se haga el registro mercantil de la escritura de constitución y el civil
cuando haya aportes de inmuebles, *(ni sin haber obtenido el permiso de
funcionamiento de la Superintendencia de Sociedades, cuando se trate de sociedades
que conforme a la ley requieran dicho permiso antes de ejercer su objeto).

Parágrafo. Los administradores que realicen actos dispositivos sin que se hayan
llenado los requisitos exigidos en este artículo, responderán solidariamente ante los
asociados y ante terceros de las operaciones que celebren o ejecuten por cuenta de la
sociedad, sin perjuicio de las demás sanciones legales”.

Artículo 498: “La sociedad comercial será de hecho cuando no se constituya por
escritura pública. Su existencia podrá demostrarse por cualquiera de los medios
probatorios reconocidos en la ley”.

Artículo 499: “La sociedad de hecho no es persona jurídica. Por consiguiente, los
derechos que se adquieran y las obligaciones que se contraigan para la empresa
social, se entenderán adquiridos o contraídas a favor o a cargo de todos los socios de
hecho.

En aras de reforzar la postura doctrinal anteriormente descrita, en el citado oficio la

Superintendencia de Sociedades referencia el oficio 220–064522 del 7 de octubre de
2003 en el cual manifestó idéntica situación del nacimiento de la personalidad jurídica
al expresar:

Como puede apreciarse, la doctrina mayoritaria tiende a establecer como momento del
nacimiento de la personalidad jurídica el instante en que el contrato de sociedad es
elevado a escritura pública, teoría que compartimos, toda vez que el requisito formal de
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la inscripción en el registro mercantil cumple funciones de publicidad y para ser

oponible a terceros.

3.1 CRISIS DE LA TEORIA DE LA PERSONALIDAD JURIDICA DESESTIMACION

DE LA PERSONALIDAD JURIDICA

A raíz de los constantes abusos cometidos a través de la figura de la sociedad

comercial, se produjo una profunda crisis alrededor de ella y su personalidad jurídica, lo
que derivó en la necesidad de su desestimación

Privilegio que luego se convirtió en el único fin con el cual se pretendían beneficiar
los accionistas, de manera que hubo necesidad de buscar una justificación para la
conservación de aquel privilegio, esta figura jurídica no fue creada para que se utilice
como un medio legal para infringir la ley.

El empresario desleal y carente de toda ética, en el que prima sólo el beneficio

económico y su afán de lucro, sin medir, ni trepidar en los medios, olvidan que el objeto
de la persona jurídica fue el de facilitar el intercambio comercial o la producción de
bienes o servicios, primordialmente y fundamentalmente en beneficio de la comunidad
y no como un medio idóneo para que inescrupulosos, tal como ha sucedido en los
tiempos actuales, la utilicen con fines fraudulentos, pero todo disfrazado de un manto
de legitimidad y legalidad.

LEVANTAMIENTO DEL VELO SOCIETARIO

Se trata de un mecanismo para levantar o terminar con la personalidad jurídica o la

forma externa de una sociedad, para colocar en contexto, se puede decir que en
Colombia las autoridades pueden determinar el levantamiento del velo societario
cuando se determina que una empresa o sociedad fue utilizada para cometer fraudes
de forma deliberada y hay claros responsables
Esta medida surgió en Anglo- América, como solución o medida a aquellas personas
jurídicas que cometían fraudes en las empresas o por medio de estas, su carácter es
excepcional y residual, es decir que solamente es implementada cuando ya se hayan
agotado otros recursos, o cuando no haya otra forma de proteger a los acreedores.
Finalmente se entiende esta medida como aquella que busca que salga a la luz, lo
que este ocultando una personalidad jurídica fraudulenta, evita que por medio de estas
se presenten actividades antijurídicas e ilícitas, defiende principios jurídicos
fundamentales, protege la realidad económica de la personalidad jurídica, ya que esta
por autónoma que sea, no puede ser utilizada para abusar contra el principio de la
buena fe.
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3.2 ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD JURIDICA

Los atributos de la personalidad jurídica de las sociedades mercantiles son:

NOMBRE.
NOMBRE COMERCIAL.
DOMICILIO SOCIAL
NACIONALIDAD.
CAPACIDAD.
PATRIMONIO.

NOMBRE.

El nombre de las sociedades mercantiles se expresa mediante su razón o

denominación social. 
-La razón social se forma con los nombres completos o con los apellidos de uno o
varios socios y, cuando en ella no figuren los de todos, se añaden las palabras y
compañía u otras equivalentes. 
-La denominación social. Se forman con palabras que denotan objeto social o con
expresiones de la fantasía.

NOMBRE COMERCIAL.

El nombre comercial, se considera que la razón o denominación social son cosas

distintas. La razón (la razón social forzosamente incluye los nombres de uno o más
socios, como por ejemplo “García y López”) o denominación social es el nombre de la
persona moral (Sociedad Anónima, Sociedad …); el nombre comercial, en cambio, es
el signo distintivo de él o los establecimientos que explota la persona moral.

DOMICILIO SOCIAL

El domicilio social, es el lugar donde se ejercitan los derechos y se cumplen las

obligaciones que nacen del contrato de sociedad.  A falta de determinación del
domicilio social, la ley reputa como domicilio de las personas morales el lugar donde se
halle establecida su administración.

NACIONALIDAD.

La nacionalidad, en el artículo 8º de la Ley de Nacionalidad establece que son

sociedades mercantiles de nacionalidad colombiana las que se constituyen conforme a
las leyes de la República y tengan en ella su domicilio social.

CAPACIDAD.
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La capacidad, es la facultad que tienen las sociedades mercantiles de ser sujetos de

derechos y obligaciones. Las sociedades mercantiles sólo tienen capacidad de goce,
en el sentido de que no pueden ejercer por sí mismas sus derechos; pero no en el
sentido de que no puedan ejercitarlos por conducto de sus representantes.

PATRIMONIO.

El patrimonio, son todos aquellos bienes y derechos que pertenecen a la sociedad.

El concepto de patrimonio es diferente al de capital social, ya que éste es la suma de
las aportaciones de los socios y al patrimonio es eso, más los bienes y derechos que
pertenecen a la sociedad mercantil.
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BIBLIOGRAFÍA.

Constitución Política de Colombia

Código Civil
Código de Comercio
https://samerderecho.blogspot.com/2012/09/sociedades-y-asociaciones-
empresariales.html
https://www.google.com/url?sa=t&source=web&rct=j&url=https://dialnet.unirioja.es/
descarga/articulo/
3626964.pdf&ved=2ahUKEwi23KuPuNnuAhVJTDABHeyuAdsQFjAFegQICRAB&usg=A
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