Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
A LA TEORÍA
DEL DERECHO
Teoría del Derecho
Bloque 2
TDA0720
TEORÍA DEL DERECHO
El presente material recopila una serie de definiciones, explicaciones y ejemplos prácticos de autores especiali-
zados que te ayudarán a comprender los temas principales de este bloque.
Las marcas usadas en la antología son única y exclusivamente de carácter educativo y de investigación, sin fines
lucrativos ni comerciales.
2
TEORÍA DEL DERECHO
En el caso de la teoría del derecho, trata de aportar un concepto universal del derecho, es decir, busca
una construcción general de conocimiento y justificación del derecho, independiente de un sistema
jurídico determinado como el mexicano o el canadiense (Muñoz, 2016).
De acuerdo con Muñoz (2016), “la teoría es un complejo explicativo que muestra el conjunto de propiedades
o nexos que tienen los objetos y las leyes que rigen su funcionamiento y desarrollo, incorpora grupos
más amplios de objetos de la realidad y contextos explicativos igualmente amplios” (p. 102).
Los elementos que debe tener una teoría, de acuerdo con Bunge (1975, citado en Muñoz, 2016, pp.
102-103) son los siguientes:
3
TEORÍA DEL DERECHO
Aspectos
Ayudan a entender cómo evolucionan los hechos o fenómenos.
históricos
Los elementos de la teoría cumplen con una serie de tareas específicas, las cuales son necesarias para
explicar aspectos, hechos o fenómenos de la realidad, referentes a la investigación o, a la formulación
teórica (Muñoz, 2016).
Por lo tanto, la teoría cumple con una serie de funciones, a través de los elementos que la integran. Muñoz
(2016) destaca los siguientes:
Identificación y
Definir los hechos con precisión y caracterizados para distinguirlos de
caracterización
otros hechos o fenómenos.
de los hechos
Relación lógica de Vinculación entre los distintos elementos teóricos que han surgido en la
las construcciones teoría, entre los que destacan el aparato conceptual, las definiciones,
efectuadas las hipótesis, las leyes y las categorías.
Búsqueda,
Establecimiento de nuevos problemas a causa de las explicaciones
identificación y
integrales propuestas por la nueva teoría o formulación teórica, las
formulación de
cuales pueden llegar a contradecir o complementar lo establecido.
nuevos problemas
4
TEORÍA DEL DERECHO
Propuesta de
explicaciones Se proponen explicaciones objetivas de los fenómenos o realidades.
científicas
Una vez identificados los elementos, se puede mencionar que la teoría cumple con una tarea explicativa,
para lo cual identifica y destaca las propiedades, los nexos y las conexiones con otros objetos, sobre
todo con las leyes, las cuales indican su desarrollo y rigen su funcionamiento (Muñoz, 2016).
El cuestionar cualquier investigación científica sirve para encontrar respuestas satisfactorias de la realidad,
de los objetos o de los fenómenos sobre los que se está investigando. Bunge (citado por Muñoz, 2016,
pp. 105-106) propone los siguientes requisitos para que una teoría tenga visos de verdad.
5
TEORÍA DEL DERECHO
Tanto la teoría del conocimiento como la metodología en sí misma, constituyen herramientas valiosas
para entender los procesos de adquisición del conocimiento, por lo que ambas comparten la intención
de validar el conocimiento obtenido derivado de una investigación.
Hemos señalado que la metodología tiene como propósito el construir teorías de carácter científico que
expliquen el mundo que nos rodea, y que a través del método se obtenga conocimiento fiable.
Por lo que, para la elaboración de las teorías del derecho, al considerarse el derecho como ciencia, se
tiene que apoyar en la teoría del conocimiento como la metodología, para asegurarse que la construcción
o modificación del conocimiento existente en la vida jurídica cumple con los requerimientos de validez
y cientificidad requeridos para garantizar su reconocimiento.
6
TEORÍA DEL DERECHO
Por su parte, el conocimiento jurídico de acuerdo con Muñoz (2016), se reduce al estudio del fenómeno
normativo. Sin embargo, el derecho es mucho más que normas. Razón por la cual puede decirse que
los modos o formas del conocimiento jurídico son variados, esto es, existen muchos modos o formas
de conocimiento, acerca de lo jurídico que nos indican cómo es y nos brindan información respecto al
derecho.
Como objeto de investigación, el derecho es estudiado por diferentes ciencias, cada una de las cuales
se ocupa de algún o algunos aspectos, como es el caso de la historia, la sociología, la filosofía, entre
otras (Muñoz, 2016).
A la ciencia jurídica se le atribuye, como objeto, el estudio sistemático y lógico conceptual del derecho
(las normas positivas) y trata sobre el sentido objetivo del derecho que constituye su materia de estudio
(Muñoz, 2016).
Para realizar un estudio sistemático de las normas, la dogmática jurídica construye y emplea un método
específico, por lo cual también requiere construir sus propios conceptos. El derecho tiene las siguientes
facetas o manifestaciones:
a. Conjunto de normas que regulan la conducta de las personas en una sociedad y cuyas disposiciones
pueden estar orientadas en cualquier sentido. Dicha orientación poco puede estar influenciada
por los juristas.
b. Producto cultural surgido en el tiempo y en un contexto histórico-social determinado, cuyo estudio
atañe al historiador y, en su caso, al sociólogo del derecho.
c. Ideal trascendente por encima de la realidad al cual aspira la comunidad. En este sentido su
estudio corresponde al filósofo.
d. Fenómeno de la vida comunitaria que refleja las condiciones de vida de una sociedad, es decir,
políticas, económicas, sociales, por mencionar algunas; su estudio le corresponde al sociólogo.
Para los juristas, el problema del conocimiento jurídico varía de acuerdo con la postura que se adopte
respecto a lo que se considere qué es el derecho (Muñoz, 2016).
Sin embargo, el punto de partida de la dogmática jurídica es tanto la aceptación del derecho positivo
como de las afirmaciones filosófico-jurídicas que emanan del ordenamiento jurídico establecido por
el Estado, es decir, que el ordenamiento jurídico es un dogma para el jurista, de donde resulta que el
derecho es inalterable, estable, indiscutible e incuestionable para la dogmática jurídica (Muñoz, 2016).
Por lo tanto, se podría decir que el conocimiento jurídico consiste en someter a análisis los procedimientos
lógicos de la construcción, de la interpretación y de la aplicación del derecho.
Con base en lo anterior, la problemática del conocimiento jurídico toma dos caminos:
7
TEORÍA DEL DERECHO
En el derecho, al igual que en la ciencia, la metodología jurídica y la teoría del conocimiento jurídico están
en estrecha vinculación. De cierta manera, la metodología jurídica es la misma teoría del conocimiento
jurídico de la actualidad, en otras palabras, es el problema epistemológico del derecho o el planteamiento
de la teoría del conocimiento jurídico. La construcción de la metodología jurídica se fundamenta en la
teoría del conocimiento jurídico, y ambas en su proceso de construcción, contribuyen en la elaboración
de las diversas teorías del derecho (Muñoz, 2016).
Con base en lo anterior, se puede decir que las funciones de la teoría del conocimiento jurídico y de la
metodología jurídica en la formulación de las diversas teorías del derecho se analizan en el siguiente
cuadro de Muñoz (2016):
8
TEORÍA DEL DERECHO
Contribuir a la reflexión teórica acerca de los Construir la reflexión teórica y filosófica, así
elementos teóricos de su construcción. como la elaboración del método o los méto-
dos del derecho empleados en la teoría del
Descubrir los problemas cognoscitivos a los
derecho.
que se enfrenta la construcción de la teoría
del derecho. Contribuir, por sus orientaciones epistemoló-
gicas, a explicar los fundamentos filosóficos
Elaborar los conceptos, las relaciones lógicas,
y construir tanto la estructura formal como el
las definiciones, las divisiones y las clasifica-
cuerpo conceptual de la teoría del derecho.
ciones de los elementos que intervienen en la
elaboración de la teoría del derecho. Ser instrumento indispensable para la elabo-
ración de las teorías del derecho, inclusive
Desarrollar el enlace de los presupuestos
hay quienes dicen que la metodología jurídica
epistemológicos de la teoría del derecho.
y la teoría del derecho son lo mismo.
Cada tema que nos planteamos conocer está circunscrito de un marco teórico conceptual, el cual resulta
necesario identificar y conocer, pues ese conocimiento nos acercará más al entendimiento del tema de
nuestro interés.
9
TEORÍA DEL DERECHO
esté en condiciones o capacidad de introducir. En este marco, que también contienen elementos propios
de un marco conceptual y, que, en todo caso, siempre debe contener los antecedentes que se tienen sobre
el problema, las proposiciones suelen tener una mayor consistencia lógica, de tal modo que el problema
resulta como derivado o deducido de ese conjunto conceptual (Pino, 2009 ).
En cada sistema jurídico se crean figuras jurídicas particulares, probablemente con denominaciones
diferentes, la teoría del derecho busca asignarles una denominación común para facilitar su estudio.
La doctrina se conoce como los diversos análisis que los estudiosos del derecho generan y publican
a través de artículos de revistas o libros en los que exponen sus principales teorías (argumentos que
explican ciertos hechos o fenómenos).
A pesar de que la doctrina no se considera fuente del derecho, por todos es conocida su fuerte influencia
en la construcción de la ciencia jurídica, pues de las teorías de los grandes estudiosos del derecho se
construye la ciencia jurídica y es tal su fuerza, que llega a incidir directamente en la construcción del
derecho como tal.
10
TEORÍA DEL DERECHO
La teoría del derecho propone encontrar e interpretar elementos que permitan la construcción de cate-
gorías y conceptos jurídicos fundamentales. Toma como punto de partida la concepción del derecho,
que puede ser analizada, por ejemplo, siguiendo la teoría de las normas que abarca temas como el
derecho objetivo, el derecho subjetivo, el mundo del ser y del deber ser, la relación jurídica y su eficacia,
por mencionar algunos.
La teoría del derecho parte del estudio del derecho positivo, pero no de un derecho positivo en particular
sino de “una globalidad de derechos positivos, para buscar en ellos las constantes conceptuales el orden
racional, los principios o postulados y los conceptos generales” (Muñoz, 2016, p. 125).
De acuerdo con varios juristas, el objeto de la teoría del derecho puede analizarse desde el estudio lógi-
co-deductivo de la normatividad, sin embargo, su objeto no consiste solamente en eso, ya que también
se ocupa del desarrollo conceptual de las normas, lo cual implica también dos problemas: los contenidos
de la norma jurídica y la búsqueda de la esencia de un concepto genérico y esencial de derecho que
pueda responder a la pregunta ¿en qué consiste el derecho y cuál es su realidad? (Muñoz, 2016).
Dentro del objeto de la teoría del derecho se debe poner de manifiesto la estructura del orden jurídico
y su vinculación con las normas morales y con las de trato social, así como aclarar conceptos jurídicos
fundamentales de los derechos positivos (Muñoz, 2016).
2.5.1. Origen
El origen de las teorías del derecho surge desde las primeras especulaciones teóricas acerca del derecho
en la antigua Grecia, donde se discutía si el derecho y la justicia obedecían a principios universalmente
válidos. Con el tiempo, la teoría del derecho pudo separarse del derecho positivo, aunque no dejó de
vincularse con la especulación filosófica (Muñoz, 2016).
11
TEORÍA DEL DERECHO
El término teoría general del derecho o teoría del derecho fue producido por el positivismo a finales del
siglo XIX, en sustitución del término filosofía del derecho, el cual se identificaba con la doctrina del de-
recho natural (Muñoz, 2016).
Dicho término también surgió a causa de la pretensión del derecho para desarrollar y justificar su ac-
tividad científica. Ante tal auge se estimó que la única ciencia posible del derecho era la sociología del
derecho, establecida como una ciencia de hechos o, en su caso, una teoría del derecho que se ocupa
de las relaciones lógicas de los fenómenos jurídicos, pero no del contenido de las normas. Detrás del
concepto de teoría del derecho podemos encontrar una concepción positivista de la ciencia y del propio
derecho (Muñoz, 2016).
Desde la aparición de la escuela histórica del derecho, fundada por Friedrich Carl von Savigny (1779-
1861), se separa la concepción de la filosofía del derecho identificada con la doctrina del derecho natural
y el estudio sistemático del derecho, por lo que la evolución de la teoría del derecho puede explicarse
de la siguiente manera:
Toma como objeto el estudio del problema metodológico del derecho apoyado en
Objeto de
el método de la jurisprudencia, desatando la discusión metodológica del derecho
estudio
y el surgimiento de distintas teorías.
a) El método histórico establece que cada ley proviene de una situación determinada,
ya que cada pueblo desarrolla tradiciones y costumbres que acaban por convertirse
Propuesta en normas jurídicas y sólo mediante el estudio de esas costumbres puede descubrirse
de el verdadero contenido del derecho.
métodos
b) A través del método sistemático se puede comprender el derecho o la totalidad
de las normas jurídicas como un todo coherente, ya que el derecho no puede ser
una creación arbitraria del legislador, sin que se consideren las fuerzas internas
de cada sociedad, por lo que se toman como fuentes principales la fe popular
y las costumbres combinadas con la jurisprudencia científica y la acción de los
profesionales del derecho.
12
TEORÍA DEL DERECHO
Jurisprudencia de conceptos
a) El concepto de derecho debe definirse de tal manera que cubra todas las
manifestaciones y formas posibles de derecho en la historia de la humanidad.
Distinciones Las normas de Derecho, una vez establecidas, pueden tener una forma coactiva
teóricas que obliguen a seguirlas, independientemente de la inclinación personal de cada
ciudadano.
De acuerdo con Muñoz (2016), la globalización ha tenido una fuerte influencia en la comprensión del
derecho, pues nos ha permitido verlo no desde una perspectiva local, sino global. Esto ha hecho posible
que se dejen de lado barreras ideológicas, sustentadas en las diferencias de las personas (respecto de
nacionalidad, de color de piel, de condición social, etcétera).
No obstante, el rápido surgimiento y desarrollo de una integración económica, social, política e inclusive
jurídica plantea nuevos desafíos no sólo a los sistemas jurídicos sino a las propias teorías que los
explican. Las relaciones jurídicas entre los Estados y los particulares están poniendo en duda un sinfín de
conceptos jurídicos que hasta hace poco se consideraban inamovibles, como el concepto de soberanía
y territorialidad de los Estados (Muñoz, 2016).
Muñoz (2016) señala que podemos analizar el efecto de la globalización como un fenómeno económico
orientado a la construcción de redes de intercambio comercial entre bienes y servicios que se ofrecen
13
TEORÍA DEL DERECHO
entre países, así como capitales y una nueva apertura al mercado mundial. Es decir, no sólo se trata de
considerar sus componentes políticos y sociales, sino también los factores normativos que demandan
que dichas relaciones sean analizadas y reguladas.
A continuación se explican las problemáticas más importantes que enfrenta la teoría del derecho en el
marco de la globalización.
Papel del derecho Como principales retos, el derecho constitucional enfrenta todo aquello
constitucional relacionado con prever un Estado constitucional fuerte y mantener una
en el nuevo constitución que evoque los principios fundamentales para mantener un
orden mundial Estado social.
Una vez que han sido reconocidos, es tarea del Estado procurarlos y
Defensa de
garantizarlos, lo que puede resultar difícil dentro de un Estado que se
los derechos
encuentra en crisis y donde se presentan constantes violaciones de derechos
humanos
humanos.
La teoría del derecho del siglo XXI está centrada en las personas y sus derechos humanos, esto se vincula
con el principio de que el derecho existe por la necesidad de regular la conducta del hombre como ser
social y en sus relaciones con los demás.
Como señala Muñoz (2016), las teorías de derecho del siglo XXI deben encontrar la justificación del Estado
y proponer un derecho que sea capaz de entender el nuevo mundo bajo naciones dinámicas y complejas.
Los retos que deben enfrentar la construcción de una teoría implican desarrollar un nuevo marco conceptual,
así como nuevas herramientas metodológicas y epistemológicas que hagan factible la construcción del
concepto de Estado globalizado y del nuevo orden jurídico que permite a los Estados encarar pequeños
problemas del ciudadano y los grandes problemas del mundo globalizado (p. 139).
Se debe procurar la construcción de nuevos conceptos éticos, políticos y sociales en una nueva socie-
dad que se abre camino al futuro, en un nuevo Estado de derecho que pueda conciliar con los intereses
sociales, con el fin de alcanzar una sociedad eficiente pero con perspectiva humana (Muñoz, 2016).
14
REFERENCIAS
Valencia, H. (1999). Las tres grandes teorías generales del derecho. Lo mínimo que se debe saber sobre el
derecho. Revista Facultad de Derecho y Ciencias Políticas, (101), pp. 51-62.
15