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El Derecho penal desea evitar lesiones en los bienes jurídicos más importantes, como la vida, la
integridad física, la propiedad, el orden público, etc.
El hecho antijurídico ha de verse ante todo como un hecho que compromete la existencia de
bienes jurídicos. El principio de dañosidad o lesividad, vinculado al de exclusiva protección de
bienes jurídicos, ha de ser el punto de partida de la antijuricidad penal.
En los tipos de delito se describen las lesiones o puestas en peligro de bienes jurídico- penales
más graves y necesitadas de pena, por ello, la norma surge a efectos de proteger el bien
jurídico y es la que determina la ley penal, en este caso los tipos existentes en los códigos
penales, que conforman la llamada parte especial. Dicha norma que prohíbe realizar una
acción u obliga a la comisión, debe necesariamente encontrar apoyadura en la ley que
amenace de pena la violación del mandato contenido en ella. Una de las mayores conquistas
del liberalismo jurídico frente al poder del Estado, fue limitar esa amenaza de pena, en sistema
cerrado, descriptivo de algunas acciones que van en contra de la norma afectado el bien
jurídico, por lo que este sistema, lleva a señalar que todo lo que no esté descrito como delito
caiga en la llamada zona de libertad y por ende, lo que una persona puede hacer sin miedo a
ser castigado.
Es ahí donde para efectos de desarrollar el presente tema, entraremos al estudio de la
definición de lo que es el tipo penal como individualización de una conducta humana
penalmente relevante, para así establecer cuales son los tipos existentes del mismo,
concretamente lo que son los tipos de acción dolosos, tipos de omisión dolosos, tipos de
tentativa y tipos culposos; que es precisamente el tema central del presente trabajo.
I. CLASES DE TIPOS
humana1.
El tratadista DONNA menciona que el tipo jurídico penal es “el conjunto de todos los
presupuestos materiales (con exclusión de los procesales) que condicionan la aplicación de una
pena. Dicho en otras palabras, el derecho describe determinados tipos de ilícito que son
infracciones a la norma como un proceso vital cerrado y lo sanciona bajo pena.”2
Para REYES CALDERÓN, el tipo es “la descripción de la conducta prohibida que lleva a cabo el
legislador en el supuesto de hecho de una norma penal”.3
MÁRQUEZ PIÑERO, citando a la Doctora Olga Islas de González Mariscal, anota ciertos
elementos derivados de la definición de tipo penal:
c) El tipo regula, tan sólo, eventos que tiene la propiedad de ser antisociales
e) Para cada clase de eventos antisociales hay un, y sólo un, tipo penal
f) Cada tipo penal señala, una, y sólo una, clase de eventos antisociales
h) El tipo delimita, con toda precisión, el ámbito de lo punible y, como consecuencia, permite
conocer, con certeza, lo que no es punible
i) El tipo tiene como función la protección de bienes jurídicos
La obligación de Estado de tipificar los delitos deriva del principio de legalidad («todo lo que no
está prohibido está permitido»), una de las reglas fundamentales del Estado de derecho. De
este modo, en cada legislación nacional o internacional, cada uno de los delitos que se
pretenden castigar debe ser «tipificado», o lo que es lo mismo, descrito con precisión. Si una
conducta humana no se ajusta exactamente al tipo penal vigente, no puede considerarse
delito por un juez.
El tipo es predominantemente descriptivo, porque los elementos descriptivos son los más
importantes para individualizar una conducta y entre ellos de especial significado es el verbo
que es precisamente la palabra que sirve gramaticalmente para connotar una acción.
Por lo tanto, el tipo penal en el Derecho Penal se puede decir que tiene una triple función:
- Función motivadora general, por cuanto con la descripción de los comportamientos en el tipo
penal el legislador indica a los ciudadanos que comportamientos están prohibidos y espera
que, con la conminación penal contenida en los tipos, los ciudadanos se abstengan de realizar
la conducta.
Ahora bien, después de haber contemplado los aspectos más generales de todo tipo penal,
señalaremos someramente la estructuras del tipo penal, para arribar a las distintas clases de
tipos penales que surgen de las distintas combinaciones de tales elementos.
La doctrina indica que los elementos estructurales del tipo son tres: la conducta típica, sus
sujetos y sus objetos, de los cuales hablaremos medularmente:
1. La conducta típica. Toda conducta típica debe integrarse de las dos componentes necesarias
de todo comportamiento: su parte objetiva y su parte subjetiva.
a) La parte objetiva del tipo abarca el aspecto externo de la conducta. Sólo en determinados
tipos se exige además un efecto separado de la conducta y posterior a ella: p. ej., la muerte de
la víctima en el tipo de homicidio. Este resultado separado no es, pues, un elemento necesario
de todo tipo.
b) La parte subjetiva del tipo se halla constituida siempre por la voluntad consciente, como el
dolo, o sin conciencia suficiente de su concreta peligrosidad, como en la imprudencia, y a veces
por especiales elementos subjetivos (por ejemplo, el ánimo de lucro) en el delito de hurto.
2. Los sujetos de la conducta típica. El tipo penal supone la presencia de tres sujetos que se
encuentran en una determinada relación recíproca: el sujeto activo (quien realiza el tipo), el
sujeto pasivo (el titular del bien jurídico-penal atacado por el sujeto activo) y el Estado
(llamado a reaccionar con una pena)
3. Objetos. Debe distinguirse entre objeto material (u objeto de la acción) y objeto jurídico. El
primero se halla constituido por la persona o cosa sobre la que ha de recaer físicamente la
acción, por lo que también se conoce como “objeto de la acción”. Puede coincidir con el sujeto
pasivo (por ejemplo en el homicidio o en las lesiones), pero no es preciso (ejemplo: en el delito
de hurto es la cosa hurtada, mientras que el sujeto pasivo es la persona a quien se hurta). El
objeto jurídico equivale al bien jurídico, es decir el bien de la protección de la ley. No equivale
al objeto material. Ejemplo: en el delito de hurto el objeto jurídico es la propiedad de una cosa,
en tanto que el objeto material es la cosa hurtada.
Una vez establecido lo anterior, es decir, los elementos del tipo penal, entremos a la
clasificación de los mismos, según las modalidades que adoptan sus elementos.
En principio y teniendo en cuenta la estructura del actuar del hombre, se pueden distinguir
delitos de acción y de omisión. Tipos de acción, son los que describen conductas que requieren
de parte del sujeto activo la realización de actos sensorialmente perceptibles. De omisión, son
aquellos tipos en los que se describe una conducta negativa, vale decir, un no hacer
penalmente relevante.
Con esto se quiere significar que no cualquier actividad configura la omisión de que aquí se
trata, sino el actuar cuando se tenía la obligación jurídica de hacer lo debido6.
Ahora bien, los delitos dolosos de acción se caracterizan por la coincidencia entre lo que el
autor hace y lo que quiere, Ello nos permite afirmar que resulta adecuado analizar
separadamente el aspecto objetivo del comportamiento (tipo objetivo) y el aspecto subjetivo
(tipo subjetivo).
La ley mediante el tipo individualiza conductas atendiendo a circunstancias que están dadas en
lo interno, en el psiquismo del autor.
La tipicidad del delito doloso depende no sólo de la realización del tipo objetivo sino además
de la realización del tipo subjetivo, fundamentalmente del dolo. El delito doloso se caracteriza
porque en él coincide lo ocurrido (la realización del tipo objetivo) con lo querido (la realización
del tipo subjetivo). El dolo caracteriza la forma más grave de ilicitud conocida por el Derecho
Penal precisamente porque en ella el autor ha querido la realización de la acción prohibida por
la norma.
El objeto del dolo es la realización del tipo objetivo de un delito. Dolo en sentido técnico es
sólo la voluntad de acción orientada a la realización del tipo de un delito; es el querer del
resultado típico, la voluntad realizadora del tipo objetivo guiada por el conocimiento de los
elementos del caso concreto.
El dolo es un querer. El conocimiento que presupone este “querer” es el de los elementos del
tipo objetivo en el caso concreto: el dolo en el homicidio es el querer matar a un hombre.
Todo dolo tiene un aspecto intelectual y uno volitivo (conforme a la voluntad). La parte
intelectual comprende el conocimiento actual de todas las circunstancias objetivas del hecho
del tipo legal. No es suficiente que el autor conociera potencialmente las circunstancias del
hecho, que pudiera hacerlas aflorar en su conciencia; ha debido tener la conciencia de ellas en
el instante de su hecho, habérselas representado, percibido y pensado en ellas. La parte
volitiva del dolo es la voluntad incondicionada de realizar el tipo (voluntad de realización). En
el Derecho Penal “querer” no significa querer tener o querer alcanzar, significa querer realizar.
a) En el dolo directo de primer grado el autor persigue la realización del delito. Por eso se
designa también como dolo de intención. En cambio, es indiferente en él: 1) que el autor sepa
seguro o estime sólo como posible que se va a producir el delito; 2) que ello sea el único fin
que mueve su actuación: el delito puede perseguirse solo como medio para otros fines, y
seguirá habiendo dolo de primer grado.
b) En el dolo directo de segundo grado el autor busca la realización del tipo, pero sabe y
advierte como seguro (o casi seguro) que su actuación dará lugar al delito. Aquí el autor no
llega a perseguir la comisión del delito, sino que ésta se le representa como consecuencia
necesaria).Pero no bastaría un saber no actualizado en la consciencia del sujeto: no bastaría un
saber olvidado o del que no fuera consciente el sujeto al actuar.
Ahora bien, por lo que hace a los elementos subjetivos del tipo de acción doloso estos son
todos aquellos requisitos de carácter subjetivo distintos del dolo que el tipo exige, además de
éste para su realización; tenemos los elementos constituidos por una tendencia interna
trascendente, esto es, por una finalidad o motivo que va más allá de la realización del hecho
típico, ejemplo el ánimo de lucro con que ha de tomarse la cosa ajena en el hurto; asimismo,
tenemos a los elementos subjetivos representados por una tendencia interna intensificada, el
sujeto confiere a la misma acción típica un determinado sentido subjetivo, por ejemplo un
determinado acto de disposición por parte del administrador de un patrimonio ajeno, sólo
constituirá una apropiación indebida, si tiene lugar con ánimo de apropiación y de perjuicio.
Respecto a DELITOS DE OMISIÓN, los cuales son hechos punibles equivalentes a los delitos
comisivos y estos contienen los mismos elementos estructurales de aquellos, esto es, que
también presuponen tipicidad, antijuricidad y atribuibilidad del hacer por omisión. Del hecho,
sin embargo de que el desvalor de los delitos omisivos derive su esencia, no de un hacer
contrario a la prohibición, sino de uno hacer algo contrario a un mandato o prohibición, resulta
en los delitos omisivos un cambio en la relación de la tipicidad con la antijuricidad. Mientras
que en la gran mayoría de los delitos de comisión el cumplimiento del tipo es indiciario de la
antijuricidad.
Al respecto MAURACH, dice que todos los tipos de omisión son tipos abiertos. La presencia de
las circunstancias enumeradas en las descripciones del delito, determinantes del deber de
actividad, esto es, la concurrencia de todas las características objetivas del tipo, no basta para
originar el efecto indiciario del mismo; además del cumplimiento del tipo, al autor de la
omisión le debe ser probada la contrariedad del deber, y con ello la antijuricidad de su no
hacer.
La incapacidad del tipo para indicar el injusto deriva, en estos delitos, de su estructura
condicionada por la omisión, un negativo; de ahí que también el tipo de tales delitos sea un
tipo negativo, porque no describe lo que el autor hace como los delitos de comisión, sino que
circunscribe una determinada situación y supone que el autor no ha hecho lo que debía hacer
conforme a la voluntad de la norma.7
En cuanto a la estructura del tipo de omisión, mientras que los tipos de acción se realizan si se
efectúa la conducta que describen, los tipos de omisión se refieren a la no verificación de una
determinada conducta, por lo que se realizan si tiene lugar una conducta distinta a la prevista,
en absoluto es necesaria la pasividad. Estos tipos son la base de la infracción de una norma
preceptiva, que obliga a determinada cooperación deseable. El injusto de la omisión consiste
en hacer algo distinto a la prestación deseable obligada en principio por una norma preceptiva.
El tipo de omisión no requiere la pasividad física del autor, sino que precisamente suele
cometerse mediante la realización de una conducta activa distinta de la ordenada; ejemplo
quien encuentra a un excursionista en una situación grave de peligro para su vida, puede
cometer delito de omisión de socorro, a través precisamente de la conducta positiva
representada por el marcharse del lugar de peligro.
La tentativa se da cuando la conducta del sujeto activo se detiene en los actos de ejecución por
circunstancias que no dependen de su voluntad, entonces habrá delito tentado.
El tipo de tentativa consta de los siguientes elementos: a) en la parte objetiva, una ejecución
parcial o total no seguida de consumación; b) en la parte subjetiva, la voluntad de
consumación; c) la ausencia del desistimiento voluntario.
1) LA PARTE OBJETIVA DEL TIPO DE TENTATIVA: a) El comienzo de la ejecución necesario para
la tentativa requiere que se traspase la frontera que separa los actos preparatorios (si los hay)
de los actos ejecutivos. Este constituye el elemento material de la tentativa, la puesta en
marcha de la comisión delictual. El comienzo de la ejecución no comprende solamente los
comportamientos típicos, por ser los adecuados para consumar el delito, sino también los
comportamientos que careciendo en sí mismos de esa capacidad, por su inmediata conexión
con la conducta típica y su sentido demuestran que el autor ha puesto en obra su finalidad de
cometer un delito.
El tipo de tentativa tiene la función de extender el ámbito de las acciones relevantes para el
derecho penal las acciones típicas también a supuestos de hechos en los que el tipo objetivo
de un delito doloso no ha llegado a realizarse completamente.
De lo anterior concluimos que los elementos constitutivos de la tentativa son:1) El fin del
autor; 2) El comienzo de la ejecución; 3) La falta de consumación del tipo por causas ajenas al
sujeto pasivo; 4) Hay tentativa cuando el autor con el fin de cometer un delito determinado
comienza su ejecución pero no lo consuma por circunstancias ajenas a su voluntad. Este
concepto es común a los casos en que, a pesar de la falta de consumación del delito, la acción
era adecuada para alcanzarla (tentativa idónea) y a los casos en que la acción carece de aptitud
para alcanzar la consumación (tentativa inidónea).
De ahí que podemos decir que hay tentativa inidónea o tentativa imposible cuando los medios
empleados por el autor son notoriamente inidóneos para causar el resultado. La diferencia
entre la tentativa idónea y la inidónea es que en la última hay absoluta incapacidad de los
medios aplicados para la producción del resultado típico. En toda tentativa hay un error del
autor acerca de la idoneidad de los medios. La única diferencia que hay entre la tentativa
idónea y al inidónea es que en la segunda el error es grosero, burdo, grueso, tal y como querer
envenenar con azúcar; con un medio supersticioso, etc.9
Mientras que el delito doloso supone la realización del tipo de injusto respectivo con
conocimiento y voluntad, en el delito imprudente el sujeto no quiere cometer el hecho
previsto en el tipo, pero lo realiza por infracción de la norma de cuidado (es decir; por
inobservancia del cuidado debido). El término imprudencia equivale al de culpa, y el de
imprudente al de culposo10.
ESTRUCTURA DEL TIPO IMPRUDENTE: Todo delito imprudente ofrece la siguiente estructura:
1) Parte objetiva del tipo supone la infracción de la norma de cuidado (desvalor de la acción)y
una determinada lesión o puesta en peligro de un bien jurídico penal (desvalor del resultado)
2) La parte subjetiva del tipo requiere el elemento positivo de haber querido la conducta
descuidada, ya sea con conocimiento del peligro que en general entraña (culpa consciente) o
sin él (culpa inconsciente) y el elemento negativo de no haber querido el autor cometer el
hecho resultante
Ahora bien se analiza la parte objetiva del tipo con la INFRACCIÓN DEL DEBER DE CUIDADO.- El
primer elemento de la tipicidad es la infracción del deber de cuidado. Los códigos penales no
definen un deber de cuidado específico referente a cada situación, sino un deber genérico
cuya infracción resulta punible si se cumplen además los otros elementos del tipo penal que
condicionan la punibilidad. Se exige que en cada caso se juzgue que deber de cuidado
incumbía al sujeto activo. La definición del deber concreto de cuidado exige decidir qué
circunstancias deberán tomarse en cuenta a estos efectos. Las opiniones se dividen entre los
que consideran que el deber de cuidado concreto debe definirse objetivamente, es decir, sin
tomar en cuenta las capacidades del autor de hecho, y aquellos que dan lugar a las
capacidades y conocimientos del autor y que proponen un criterio individual. Según el punto
de vista objetivo el deber de cuidado exigido por el deber es el que hubiera puesto un hombre
conciente y prudente en la misma situación sin atender a la especial capacidad que pudiera
tener. Para el criterio individual, la infracción de cuidado dependerá de las capacidades y de
los conocimientos especiales del autor concreto. Infringe el deber de cuidado el que no emplea
el cuidado que sus capacidades y su conocimiento de la situación le hubiera permitido, No
infringe el deber de cuidado quien de acuerdo con sus capacidades y conocimientos, no
podrían haber previsto la realización del tipo11.
El tipo culposo prohíbe una conducta que es tan final como cualquier otra; el elemento a tener
en cuenta es la violación de un deber de cuidado.
En el tipo culposo el fin no cuenta por sí mismo, porque la prohibición se funda en que la
selección natural de los medios viola un deber de cuidado y la cadena causal termina en un
resultado que de no haberse violado el deber de cuidado no se hubiera producido.
CONCLUSIONES
El tipo constituye, funcionalmente una figura elaborada por el legislador descriptiva de una
determinada clase de eventos antisociales, con un contenido suficiente y necesario para
garantizar la protección de uno o más bienes jurídicos; es la individualización de una conducta
humana penalmente relevante
Los tipos penales suelen incluir aspectos objetivos y subjetivos. El componente objetivo del
tipo penal es una conducta exterior realizada por una persona y se expresa a partir de un
verbo: matar, dañar, sustraer, ocultar, etc.
Pero en la gran mayoría de los casos no es suficiente la existencia de un acto exterior para que
se cumpla la situación prevista en el tipo penal, siendo necesario también que exista un
componente subjetivo, que en la mayoría de los casos es la intención (dolo) de realizar la
conducta exterior descripta, y en algunos casos también la negligencia (culpa) en el accionar.
El tipo culposo prohíbe una conducta que es tan final como cualquier otra; el elemento a tener
en cuenta es la violación de un deber de cuidado.