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CAPITULO II

EL DERECHO Y LAS TECNOLOGÍAS DE LA INFORMACIÓN

INTRODUCCIÓN
El impacto de las Tecnologías de la Información y las Comunicaciones –TIC– no es
ajeno al Derecho, por el contrario, cada día los avances de la tecnología imponen
mayores retos a los operadores jurídicos, a los cuales hay que responder desde la 9
legislación nacional –si ésta existe –, la legislación internacional, el derecho
comparado, la autonomía de la voluntad privada, las mejores prácticas existentes
en la industria y las normas que permitan dar un tratamiento uniforme a
problemáticas que experimentan las organizaciones, cualquiera que sea la latitud
en que estén ubicadas.
Para enfrentar de manera adecuada los retos que las TIC plantean al Derecho se
requiere como punto de partida por el operador jurídico, la comprensión de los
aspectos tecnológicos que, desde la informática, las telecomunicaciones y la
convergencia, están presentes en el tráfico de bienes y servicios, así como en la
economía, pues sin esta comprensión es difícil entender los problemas que giran en
torno al desarrollo de software, integración de sistemas informáticos, diseño de
hardware, voz IP, servicios y redes de telecomunicaciones, propiedad intelectual de
intangibles digitalizables, bases de datos, servicios convergentes, entre otras
problemáticas.
Adicional a ello, se requiere el estudio de las relaciones entre las TIC y el Derecho.
De esta reflexión ha hecho carrera la existencia de un área encargada de la
regulación del fenómeno informático y telemático que ha sido denominada Derecho
Informático, término adoptado por tratadistas como Emilio Suñe, Michel Vivant, Julio
Núñez, Miguel Davara, entre otros.
Al respecto afirma el profesor Suñe (2000) refiere: El Derecho de la
informática, por seguir aportando razones singulares que avalan su
autonomía, tiene mucho de Derecho Global, al tratarse de un Derecho muy
internacionalizado, probablemente por el tipo de comunidades humanas que
están en su base. La regulación jurídica de Internet, por ejemplo, plantea
problemas globales, que requieren soluciones globales. Las grandes
multinacionales del sector teleinformático, que lo dominan casi todo por
completo, no pueden –ni quieren– adaptarse a regulaciones estatales
injustificadamente diversas y dispersas, cuando el mercado no es nacional,
sino global.

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INFORMÁTICA10
Denominación de la técnica informativa basada en el rigor lógico y en la
automatización posible, al punto de utilizar con frecuencia, y dentro de las
posibilidades, las computadoras. Se diversifica en diferentes especies:
a) metodológica, que elabora los métodos de programación y exploración de
computadoras;
b) formal o analítica, que busca los algoritmos más adecuados para la
información;
c) sistemática o lógica, que estudia la estructura de los sistemas, el 10
funcionamiento de las computadoras v las actividades
d) operativas;
e) física o tecnológica, que analiza los componentes físicos que intervienen en
los sistemas informativos;
f) aplicada, que determina las áreas en las que ha de desenvolverse el
procesamiento automático establecido.
Informática, palabra cuyo origen proviene de la fusión de las palabras “Información”
y de “Automática”, está definida por la Real Academia de la Lengua Española (RAE)
como “Conjunto de conocimientos científicos y técnicas que hacen posible el
tratamiento automático de la información por medio de ordenadores.”
Entenderemos las palabras computador (o computadora) y ordenador como
sinónimos11.

DERECHO12.
Tomado en su sentido etimológico, Derecho proviene del lat. directum (directo,
derecho); a su vez, del lat. dirigere (enderezar, dirigir, ordenar, guiar). En
consecuencia, en sentido lato, quiere decir recto, igual, seguido, sin torcerse a un
lado ni a otro, mientras que en sentido restringido es tanto como ius (v.).
Por eso, de esta voz latina se han derivado y han entrado en nuestro idioma otros
muchos vocablos: jurídico, lo referente o ajustado al Derecho; jurisconsulto, que se
aplica a quien, con el correspondiente título habilitante, profesa la ciencia del
Derecho, y justicia, que tiene el alcance de lo que debe hacerse según Derecho y
razón. Es, pues, la norma que rige, sin torcerse hacia ningún lado, la vida de las
personas para hacer posible la convivencia social.
Para algunos es un conjunto de reglas de conducta cuyo cumplimiento es obligatorio
y cuya observancia puede ser impuesta coactivamente por la autoridad legítima.

10
Manuel Ossorio; Diccionario de Ciencias Jurídicas Políticas y Sociales; 1ª Edición Electrónica; Realizada
por Datascan, S.A.
11
Universidad de Oviedo, Fundamentos de Informática, 2015
12
Manuel Ossorio; Diccionario de Ciencias Jurídicas Políticas y Sociales; 1ª Edición Electrónica; Realizada
por Datascan, S.A.

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Ihering lo define como el conjunto de normas según las cuales la coacción es

ejercida en un Estado.

CONCEPCIÓN DEL DERECHO INFORMÁTICO.

De la interrelación entre el Derecho y la Informática surgen 2 disciplinas con
específicas áreas de estudios. Si nos enfocamos en el aspecto netamente
instrumental donde la informática estudia al Derecho a través del desarrollo o
implementación de las TIC en el campo jurídico, indudablemente estamos haciendo
referencia a la Informática Jurídica. Ahora si el estudio de esta interrelación se
11
enfoca desde la perspectiva normativa, donde la informática es objeto de estudio
del Derecho, a través del desarrollo de normas, principios jurídicos estaríamos en
presencia del llamado Derecho Informático.
El desarrollo en Bolivia con relación a normas jurídicas que respondan a los
problemas que surgen del fenómeno de las TIC´s es mínimo; más podemos hablar
de la relación jurídica del uso de las TICs con otras rams del derecho legislados con
amplia jurisprudencia y fuentes del derecho, como el derecho civil, el derecho penal,
el derecho mercantil, el derecho tributario, el derecho constitucional, etc.

DERECHO   INFORMÁTICA

Normativa Instrumental

Derecho Informático Informática Jurídica

DERECHO INFORMÁTICO
El Derecho Informático comprende entonces las múltiples iteraciones entre las TIC
y el Derecho, de donde surgen aspectos propios como la contratación de Intangibles
digitalizables, la propiedad intelectual sobre ellos, el comercio electrónico, la
protección de datos personales, el tratamiento jurídico de los incidentes
informáticos, los aspectos tecnológicos que impactan las relaciones laborales y la
prestación de servicios asimismo su interrelación con otras ramas del derecho.

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LA INFORMÁTICA JURÍDICA
En los últimos treinta años se han planteado diversos problemas que relacionan el
derecho con las tecnologías de la información, pero aún no se ha logrado obtener
un nivel teórico satisfactorio que permita esclarecer las principales cuestiones que
surgen de esta relación.
La influencia de las primeras conceptualizaciones ha sido hasta ahora determinante
en las maneras de comprender estos fenómenos que combinan cuestiones jurídicas
con problemas socio-históricos y, si bien en un primer momento permitió realizar
desarrollos interesantes desde el punto de vista de la investigación, hoy resultan
insostenibles desde una perspectiva teórica, insuficientes para poder realizar 12
aplicaciones efectivas y se constituyen en un obstáculo inercial para el desarrollo de
estas novedosas áreas de conocimientos.
Por lo tanto, es imprescindible repensar los fundamentos y postulados básicos para
el estudio de esta compleja relación.
En este trabajo realizaré una breve crítica de estas concepciones a fin de sugerir
posibles investigaciones futuras.

UN EJEMPLO DE INFORMÁTICA JURÍDICA: HIPERTEXTO Y

ARGUMENTACIÓN
Cuando una tecnología de la comunicación es incorporada al sistema social, la
tecnología dominante anterior no desaparece por completo, pero sí sufre un proceso
de “reubicación”.
También puede comprobarse que la potencialidad de la nueva tecnología demora
bastante tiempo en ser aprovechada en todas sus dimensiones. Así, la televisión,
en sus primeros tiempos, cumplió funciones de “radio con imagen” sin desarrollar en
estas sus primeras épocas todas las potencialidades expresivas que luego tuvo.
Se puede estimar que en los procesos judiciales el reemplazo de las piezas escritas
en papel por documentos informáticos tendrá un primer período en que el contenido
será similar al anterior. Es decir, el cambio estará dado por la velocidad de la
comunicación, el ahorro de espacio, la disminución del costo de almacenamiento, la
facilidad de consulta, etc. Pero el contenido, los modos expresivos, las formas
argumentales que se usarán no sufrirán –en este primer período- cambios
fundamentales. Estos modos argumentales fueron desarrollados en la tradición
occidental de la oratoria judicial a partir de la tecnología de la palabra y luego de
la escritura y esa tecnología implicó, entre otras cosas, la secuencialidad
argumental. Entonces, los retóricos clásicos se plantearon el siguiente problema: si
para defender una posición ante un tribunal se cuenta con varios argumentos de
distinto valor ¿en qué orden deben expresarse? A esta cuestión se dan variadas
respuestas que suelen coincidir en que nunca el argumento más débil debe
exponerse al final.
Este interesante tema parte del supuesto de la secuencialidad a que obliga la
tecnología hasta hace poco disponible. Pero en el caso de poder argumentar a través

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de documentos informáticos ese supuesto desaparece. La tecnología del hipertexto

disocia las estructuras de la escritura de las de la lectura, tanto en secuencia
como en características físicas.
De este modo –merced al cambio de tecnología- desaparecen muchos de los
supuestos de la teoría de la argumentación (y no sólo el mencionado ahora como
ejemplo) por lo que puede plantearse el problema: ¿cómo se debe argumentar
mediante escritura hipertextual? Lo cierto es que este tema aún espera a ser
tratado teóricamente.

13
UN EJEMPLO DE INFORMÁTICA JURÍDICA: EL DERECHO DE CITA
En el ámbito del derecho de la propiedad intelectual existen, en las diversas
legislaciones, normas sobre el uso parcial de obras ajenas. A ello llamamos “derecho
de cita”, es decir, el derecho de copiar pequeñas piezas de texto a las que queremos
hacer referencia en nuestras propias obras.
Es obvio que esta norma jurídica (y las similares de los sistemas jurídicos extranjeros)
fue pensada para su aplicación respecto los libros de papel, en los que resulta trivial
verificar la cantidad de palabras y el contexto. Pero:
 ¿cómo aplicaremos este derecho de cita en internet?
 ¿cómo determinaremos dónde se ha realizado la transcripción?
 ¿cómo evaluaremos los enlaces para saber si forman parte de la obra nueva o
sólo son referencias externas?
La conclusión es que en internet resultará imposible verificar el cumplimiento de los
requisitos exigidos por normas creadas en un contexto tecnológico distinto.

CONCLUSIONES SOBRE INFORMÁTICA JURÍDICA Y DERECHO

INFORMÁTICO.
La tecnología de la información puede permitir cambios esenciales en la labor jurídica
permitiendo que se cumplan las aspiraciones de celeridad, precisión, mayor
conocimiento, transparencia, etc. Pero para lograrlo se necesita realizar un cambio
difícil. Quizá la mejor estrategia consista en efectuar aplicaciones parciales, efectivas
y de menor resistencia. Así, la informática jurídica, que hace treinta años constituía
una esperanza vuelva a retornar a una senda provechosa.
Por su parte, el derecho informático debe replantearse sus problemas generales. En
un camino inverso a la informática jurídica, requiere una concepción general del
sentido y la significación que en la sociedad han producido las tecnologías de la
información, entendidas no como conjunto de medios para realizar las mismas
tareas sino como productoras de transformaciones profundas en las posibilidades
funcionales de la sociedad.
Pero en ambos casos, tanto en la aplicación de la tecnología en la labor jurídica
como en las transformaciones jurídicas necesarias para asumir los nuevos problemas

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lo que es claro es que sólo se conseguirán resultados exitosos a través del

pensamiento y la educación.

DIFERENCIAS ENTRE DERECHO INFORMÁTICO E INFORMÁTICA JURÍDICA

Derecho Informático Informática Jurídica

 El derecho informático estudia a la  Estudia la aplicación de las

14
informática como objeto de tecnologías en el campo del
regulación derecho.
 El Derecho Informático desarrolla  Desarrolla soluciones tecnológicas
normas o leyes vinculadas a la para facilitar las actividades
tecnología. judiciales.
 El derecho informático es una  La Informática Jurídica es una
ciencia jurídica ciencia tecnológica

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