“AÑO DE LA UNIDAD, LA PAZ Y EL DESARROLLO”

DERECHO PROCESAL CIVIL II

“LAS MEDIDAS CAUTELARES”

SANDRO FERNAN ALMEYDA LOPEZ

Magister en Derecho Empresarial
 ASPECTOS GENERALES

La medida cautelar, denominada también preventiva o precautoria, es

aquella institución procesal mediante la cual el órgano jurisdiccional, a
instancia de parte, asegura la eficacia o el cumplimiento de la sentencia a
dictarse en el proceso que dirige, anticipando todos o determinados
efectos del fallo, en razón de existir verosimilitud en el derecho invocado y
peligro en que la demora en la sustanciación de la litis u otra razón
justificable traiga como consecuencia que la decisión judicial no pueda
reintegrar a la parte vencedora en el juicio la totalidad de su derecho.

Rojas Rodríguez señala que las medidas
precautorias “... son aquellas providencias
de naturaleza cautelar que, sirviendo para
facilitar el cumplimiento práctico de la
sentencia, pueden solicitarse por el
demandante para asegurar el resultado de
su acción”
Gimeno Sendra asevera que las medidas
cautelares son “... medios o instrumentos
legales de prevención de las contingencias
que provocan las dilaciones del proceso
solicitadas para asegurar la efectividad de
la pretensión deducida para prevenir el
evento de que, siendo estimada en la
resolución judicial que pone fin al proceso,
hayan desaparecido los bienes del deudor
sobre los que haya de realizarse el
derecho del acreedor”
CARACTERISTICAS (art. 612 del C.P.C.)

➢“Toda medida cautelar importa un prejuzgamiento

y es provisoria, instrumental y variable”.

“... Las medidas precautorias no tienen un fin

en sí, sino que sirven a un proceso principal,
y, en consecuencia, su existencia es
provisoria, pues depende de las contingencias
de éste...”
ALSINA.
La Corte Suprema de Justicia de la República
ha establecido lo siguiente:

“... Una de las características principales de las medidas cautelares [es] la provisoriedad, esto
es, que tienen una función temporal dentro del proceso...” (Casación Nro. 3400-01 / La
Libertad, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 31-07-2002, pág. 9025)

“... Conforme lo precisa el artículo 612 del Código Formal [C.P.C.] toda medida cautelar
importa un prejuzgamiento y es provisoria, instrumental y variable, siendo su objetivo
garantizar la efectividad de una sentencia que resolverá el fondo de la controversia, por lo
que las resoluciones referidas a ella son temporales y no definitivas pudiendo en cualquier
momento variar por decisión que las deniegue o las conceda, según el caso...” (Casación Nro.
2649-2005 / Junín, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 04-07-2006, pág. 16554)
REQUISITOS Fumus boni iuris.

Peligro en la demora
u otra razón
Contracautela justificatoria de la
medida precautoria.

Razonabilidad de la
medida cautelar para
garantizar la eficacia
de la pretensión.
 Fumus boni iuris
(art. 611 -inciso 1)- del C.P.C)

Es una expresión del “Esta expresión latina (...)

Derecho Romano que debe significa la apariencia del
ser entendida como derecho legítimo, el ‘humo
apariencia o verosimilitud del buen derecho’...”
del derecho. (GONZALEZ GONZALEZ)
Peligro en la demora u otra razón justificatoria de
la medida precautoria (art. 611 -inc. 2)- del C.P.C.)
“... Constituye requisito
El peligro en la demora es así aquel requisito de la medida específico de fundabilidad de
cautelar consistente en el riesgo de ineficacia de la sentencia a la pretensión cautelar el
dictarse en el litigio, en caso de no expedirse en forma inmediata peligro probable de que la
el auto de cautela que asegure el cumplimiento o ejecutabilidad tutela jurídica definitiva que
de aquélla. el actor aguarda de la
sentencia a pronunciarse en
el proceso principal no
pueda, en los hechos,
realizarse (periculum in
No sólo el periculum in mora amerita la concesión de la medida mora), es decir que, a raíz
cautelar, pudiendo el órgano jurisdiccional estimar necesaria la del transcurso del tiempo,
emisión de la decisión preventiva por cualquier otra razón
los efectos del fallo final
justificable. El señalamiento y acreditación por el interesado de la
referida razón justificable de la medida precautoria constituye así resulten prácticamente
un requisito para dictar dicha medida. inoperantes...” (PALACIO).
 Razonabilidad de la medida cautelar para garantizar
la eficacia de la pretensión (art. 611 -inc. 3)- del C.P.C.).

La medida cautelar que se Si tal medida fuese a todas

solicite no debe estar
dirigida a causar perjuicio a
la contraparte de un modo
desproporcionado, abusivo
o innecesario, sino que
debe estar orientada,
estrictamente, a asegurar el
cumplimiento de la decisión
definitiva.
Es por ello que en la
fundamentación de la
pretensión cautelar, el
peticionante debe explicar
adecuadamente la
razonabilidad de la medida
preventiva para garantizar la
eficacia de la pretensión.
luces excesiva o si busca
imponer a la parte contraria
un gravamen innecesario,
entonces, se estará
incumpliendo el requisito
examinado en este
apartado y deberá
desestimarse la solicitud
cautelar.
 Contracautela (art. 610 -inc. 4)- del C.P.C

La contracautela, denominada también fianza o caución judicial, puede ser definida como
aquella figura procesal dirigida a garantizar la reparación de los daños y perjuicios
causados indebidamente a quien sufre la ejecución cautelar.

Consiste en la garantía real (dinero, hipoteca, garantía mobiliaria, etc.) o personal (fianza
o caución juratoria) que se pone a consideración del Juzgado, la cual, de ser admitida,
tendrá por objeto asegurar la indemnización que pueda corresponder al afectado,
haciéndose efectiva sólo en el caso que el derecho que sustenta la pretensión del
cautelado sea desestimado, pues, resulta evidente que no puede hablarse de daños y
perjuicios derivados de la tramitación cautelar cuando la pretensión del solicitante de la
medida es al final amparada por el órgano jurisdiccional.

La contracautela debe ser ofrecida al tiempo
de peticionarse la medida cautelar, es decir,
la solicitud respectiva debe contenerla, por
así disponerlo el artículo 610 -inciso 4)- del
Código Procesal Civil, que la considera un
requisito de la solicitud precautoria.
Este dispositivo legal es concordante con el
penúltimo párrafo del artículo 611 del
Código adjetivo, referido al contenido de la
decisión cautelar, el cual preceptúa que “la
resolución precisa la forma, naturaleza y
alcances de la contracautela”. Por
consiguiente, tiene que ser ofrecida la
contracautela en la solicitud cautelar o, en
su defecto, antes de expedirse el mandato
cautelar.
 EXTENSION DE LA MEDIDA
CAUTELAR

“la medida dictada sólo afecta bienes y derechos de las partes vinculadas
por la relación material o de sus sucesores, en su caso” artículo 611
C.P.C.

Esto significa que las medidas cautelares recaerán sobre los bienes de
quienes tengan que ver con la relación sustancial y no solamente
procesal, incluyéndose, además, a los herederos (en lo que no exceda
de la masa hereditaria, se entiende). No se puede afectar bienes de
terceros, salvo si lo autoriza el ordenamiento legal (como es el caso del
artículo 623 del C.P.C.)
 Afectación de bien de tercero
(art. 623 del C.P.C.)

El deudor y los terceros

ajenos a la relación
La medida cautelar puede Por otro lado, la
obligacional podrán oponer
recaer en bien de tercero, formalización de la
(mediante comunicación
conforme lo faculta el afectación de los bienes del
indubitable) el cambio de su
cuando se acredite su tercero, en atención al
domicilio de acuerdo a lo
relación o interés con la mandato preventivo, le
dispuesto en el artículo 40
pretensión principal. Tal confiere automáticamente
del Código Civil, surtiendo
afectación se encuentra legitimidad para intervenir
efecto dicha oposición aun
condicionada, según dicho en el proceso principal y en
en el acto mismo de
numeral, a que el tercero el cautelar, razón por la cual
ejecución de la medida
haya sido citado con la se encuentra eximido de
cautelar, bajo
demanda. acreditarla.
responsabilidad del Juez y/o
auxiliar jurisdiccional.
 Afectación de bienes integrantes de personas
jurídicas y de patrimonios autónomos
La persona jurídica de derecho
privado tiene existencia distinta de
sus miembros y ninguno de éstos ni
todos ellos tienen derecho al
patrimonio de ella ni están
obligados a satisfacer sus deudas.
Esto implica que no puede recaer una
medida cautelar sobre los bienes que
integran el patrimonio de la persona
jurídica para garantizar el cumplimiento
de las obligaciones de los socios o
asociados, porque el patrimonio social
responde tan sólo por las cargas o
deudas de aquélla.
La solicitud cautelar dirigida a afectar
bienes que conforman un patrimonio
autónomo, así como la respectiva
demanda, deben ser dirigidas a todos
los integrantes de él, aun en el caso que
la obligación exigida no la hubiesen
asumido todos ellos.
De la misma manera, no se puede afectar los
bienes de los socios o asociados e, inclusive,
representantes o administradores, para
asegurar la satisfacción de las obligaciones de la
persona jurídica, salvo en determinados casos
previstos por la ley, como, por ejemplo, cuando
se trata de personas jurídicas irregulares, al
responder personal, ilimitada y solidariamente
quienes hayan celebrado actos a nombre de la
sociedad.
 CONCURRENCIA DE MEDIDAS
CAUTELARES
La concurrencia de medidas cautelares es aquella situación
procesal en la que dos o más medidas, emergentes de un
proceso distinto o de varios, afectan un mismo bien. El artículo
639 del Código Procesal Civil se refiere a esta institución y
establece que “cuando dos o más medidas afectan un bien,
éstas aseguran la pretensión por la que han sido concedidas,
atendiendo a la prelación surgida de la fecha de su ejecución. Si
no se pudiera precisar fehacientemente la prelación, se
atenderá a la establecida por los derechos que sustentan la
pretensión”
Juez competente y finalidad
Artículo 608º.- Juez competente, oportunidad y finalidad

• El juez competente para dictar medidas cautelares es aquel que se

encuentra habilitado para conocer de las pretensiones de la demanda. El
juez puede, a pedido de parte, dictar medida cautelar antes de iniciado el
proceso o dentro de este.
• Todas las medidas cautelares fuera de proceso, destinadas a asegurar la
eficacia de una misma pretensión, deben solicitarse ante el mismo juez,
bajo sanción de nulidad de las resoluciones cautelares dictadas. El
solicitante debe expresar claramente la pretensión a demandar. La medida
cautelar tiene por finalidad garantizar el cumplimiento de la decisión
definitiva.
 BIBLIOGRAFÍA
• ¿Proceso oral o proceso escrito con dos momentos
orales? - Carlos Moreno
• La oralidad en el proceso civil: una realidad gestada por
los propios jueces civiles del Perú - Revista Oficial del
Poder Judicial - Ramiro Antonio Bustamante Zegarra y
Diego Fernando Angel Angulo Osorio (2020)