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Derecho Penal de Simbología Anticonstitucional

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Derecho Penal de Simbología Anticonstitucional
Código Penal de la República Federal Alemana
Strafgesetzbuch für das Deutsche Reich von 1914.jpg

PortalRechtsextremismus.jpg

Extensión teritorial Alemania

[editar datos en Wikidata]
En el derecho penal alemán, la llamada Ley del uso de simbología de organizaciones
anticonstitucionales (en alemán: Verwenden von Kennzeichen verfassungswidriger
Organisationen), más conocida como Section 86a (marcado § 86a),1 debido al artículo
que la define en el código penal alemán (Strafgesetzbuch), es la ley que regula en
Alemania el uso de simbología de cualquier grupo, movimiento, partido político u
organización cuyos fines, actividades o ideología se podrían considerar contrarios
a la constitución de la República Federal de Alemania.

Debido a los sucesos que tuvieron lugar durante la Segunda Guerra Mundial, se suele
relacionar esta ley sobre todo con el uso de artilugios, símbolos y retórica nazis
y neonazis, aunque también incluye a otros grupos de ultraderecha, como el Ku Klux
Klan, a la vez que simbología comunista2 y, más recientemente, del Estado
Islámico.3 Este último caso es más concluyente, mientras que en el caso del
comunismo, solo se prohíben las manifestaciones de apología del comunismo como
forma de Estado (totalitarismo), contradictorio a la constitución, y el uso de
simbología de la antigua República Democrática Alemana como forma de
reivindicación. Los partidos comunistas modernos, no obstante, son legales, como
también los símbolos genéricos del comunismo (usados por todos ellos). A su vez,
las restricciones referentes a simbología usada por los movimientos de ultraderecha
se circunscriben en principio a la que hace referencia al Estado nazi o
reivindicativa del mismo. Un ejemplo es el uso identitario —pero no prohibido— que
se ha dado a la bandera imperial por grupos de extrema derecha (aunque esta fuera
de hecho prohibida por los nazis a partir de cierto momento).

Pormenores de la ley
El artículo 86a aborda dos supuestos principales que considera que pueden dar pie a
la exaltación de ideologías, prácticas y regímenes considerados contrarios a la
constitución alemana:4

La difusión de medios de propaganda: Se aplica a cualquier persona que dentro del

ámbito nacional propague, produzca, importe o exporte dichos medios, o bien los
promocione o publicite a través de los medios digitales, dentro y fuera de la
República Federal.
El uso de símbolos afines: Se aplica a cualquiera que distribuya dentro del ámbito
nacional o haga uso públicamente, bien en persona bien en escrito, de símbolos de
cualquiera de las organizaciones, partidos y demás entes considerados ilegales, o
que a su vez fabrique, almacene, importe o exporte objetos que lleven representados
dichos símbolos para su uso o distribución dentro y fuera de la República Federal.
Dichos símbolos incluyen, aunque no se limiten a, banderas, enseñas, estandartes,
insignias, emblemas, uniformes, lemas, consignas y formas de saludo. También se
incluyen formas que por su parecido, bien físico bien conceptual, podrían servir de
referencia o confundirse con las anteriormente mencionadas.
La pena prevista para estos delitos es de hasta 3 años de cárcel, o (en caso de no
reincidir) una multa correspondiente al tiempo previsto de encarcelamiento.1

Casos concretos
La esvástica tachada
La esvástica, o cruz gamada, se considera en Alemania, y en Occidente en general,
el símbolo por antonomasia de la Alemania nazi y de sus sucesores de la
ultraderecha y los movimientos neonazis y neofascistas. Debido a ello, ha habido
mucha sensibilidad a lo largo de las décadas en cuanto a su uso en público (dando
por sentado que en privado se circunscribe a los simpatizantes de la extrema
derecha). Tal es así, que se ha llegado a considerar anticonstitucional cualquier
representación de dicho símbolo, también en los contextos del antifascismo y sus
usos apolíticos, sobre todo en algunas religiones orientales y pueblos amerindios,
donde normalmente se representa casi siempre horizontalmente.

La polémica sobre el uso de la esvástica por motivos antifascistas llegó a los

tribunales en 2005,5 protagonizada por los productos de la marca de punk-rock Nix
Gut Records, que habían sido confiscados en una redada policial a uno de sus
locales de distribución. Los productos llevaban la cruz gamada nazi (misma forma y
colores) tachada con una raya diagonal de color rojo. También se encontraron
letreros con la representación de una persona echando una esvástica en una
papelera. Aunque servían para una campaña contra los partidos de ultraderecha en
las elecciones locales de ese año,6 la predominancia de la esvástica en la campaña
fue considerada por la policía ilegal.

En marzo de 2006, la diputada del Bundestag, Claudia Roth, se denunció a sí misma

por llevar la esvástica tachada en varias manifestaciones contra los movimientos
neonazis, tras lo cual pidió que se levantara su inmunidad parlamentaria. Por medio
de esta actuación pretendió mostrar «lo absurda» que es la penalización por
«exhibir simbología fascista» en casos que pretenden todo lo contrario. En marzo de
2007, el Tribunal Federal de Justicia de Alemania (Bundesgerichtshof) le dio la
razón,7 sentenciando que «las esvásticas tachadas son claramente una afirmación en
contra del resurgimiento de las ideologías nacionalsocialistas», y por consiguiente
abriendo el camino para que sean excluidas del artículo 86a del código penal.89 En
este aspecto, se ha criticado a Roth, acusada por algunos de antisemitismo de
izquierdas, por referirse a la esvástica como simbología fascista en vez de nazi,
pese al significado histórico concreto que tiene en Alemania.

Excepciones y ambigüedades
La ley nombra algunas excepciones, siendo todas aquellas que sirven para la
educación, la memoria, la investigación y el fomento de actividades que tienen como
fin combatir la anticonstitucionalidad.1

Mein Kampf
Aunque en algunos supuestos el artículo 86a es muy tajante, como en el caso de
exhibición de esvásticas y su comercialización, existen casos ambiguos y otros que
son legales aunque polémicos. Uno de estos casos es el de Mein Kampf, el libro
escrito por Adolf Hitler y que servía de base ideológica del nacionalsocialismo. A
finales de la Segunda Guerra Mundial, los derechos de autor del libro se
concedieron al estado federado de Baviera,10 quien prohibió su venta y
distribución. Esta realidad, en la que el manifiesto no llegase a ser editado de
facto en Alemania, propició que nunca se prohibiera su venta por ley. Debido a esta
circunstancia, en 2015, vencidos los derechos de autor del estado,10 muchos grupos
e individuos de la escena de la ultraderecha alemana se apresuraron en reclamar su
publicación. Sin embargo, solo se aprobó la publicación de una versión crítica del
libro acompañada de comentarios de expertos e historiadores, lo cual motivó a
algunos individuos a promover su publicación por otros medios. Las batallas legales
entre el estado y grupos neonazis en torno a estos casos han dejado patente que la
justicia alemana (a través de varias sentencias desde 1979 hasta la actualidad) no
considera que el libro caiga en ninguno de los supuestos del artículo 86a.10

Una de las soluciones que se ha dado a esta cuestión, es la posible imputación de

los implicados bajo el artículo 130 del código penal alemán,10 que castiga con
penas de cárcel de entre 3 y 5 años por alteración de la paz social, incitando
deliberadamente el racismo, la xenofobia, el antisemitismo o el
antiparlamentarismo. Pero este artículo requiere que la reproducción y distribución
del libro hayan tenido lugar en Alemania, lo que no es el caso en la mayoría de
casos.10

Subastas privadas
Otra curiosa excepción son las subastas de artículos pertenecientes a figuras nazis
o relacionados con el nacionalsocialismo, destinados a ser adquiridos por
particulares u organizaciones, siempre y cuando su destino no sea su distribución,
exposición en público o uso con fines anticonstitucionales.11 Mientras se limitaban
a ser ofertadas físicamente en las casas de subastas, poco se conocía de su
existencia y de los artículos subastados, pero con la llegada de Internet y de las
subastas en línea, han sido criticadas tanto por políticos y demás personajes
públicos como por las propias comunidades judías.11 Además, algunos juristas
consideran que se trata de hecho de exposición en público de artículos prohibidos
bajo el artículo 86a, y sin embargo, la ley antidiscriminación favorece de momento
las facilidades que ofrecen las nuevas tecnologías para la participación de
postores que de otro modo no podrían atender a las subastas.

Referencias
«§ 86a StGB - Einzelnorm». www.gesetze-im-internet.de. Consultado el 21 de
noviembre de 2019.
Vgl. Dirk Reuter (2005). Verbotene Symbole (en alemán). Nomos. p. 183.
«Terrormiliz IS in Deutschland verboten». Startseite (en alemán). Consultado el 21
de noviembre de 2019.
«Criminal Code (Strafgesetzbuch, StGB)». www.iuscomp.org. Consultado el 21 de
noviembre de 2019.
«Stuttgart Seeks to Ban Anti-Fascist Symbols». Journal Chrétien. 4 de abril de
2006. Archivado desde el original el 22 de julio de 2012. Consultado el 25 de abril
de 2020.
«Plakate sind Thema im Landtag». web.archive.org. 13 de enero de 2009. Archivado
desde el original el 13 de enero de 2009. Consultado el 25 de abril de 2020.
«Bundesgerichtshof». juris.bundesgerichtshof.de. Consultado el 27 de abril de
2020.
 «Pressemitteilung Nr. 36/07 vom 15.3.2007». juris.bundesgerichtshof.de. Consultado
el 25 de abril de 2020.
Zeitung, Süddeutsche. «Anti-Nazi-Symbole dürfen verwendet werden». Süddeutsche.de
(en alemán). Consultado el 27 de abril de 2020.
«El 'Mein Kampf' prohibido». ELMUNDO. 8 de agosto de 2016. Consultado el 21 de
noviembre de 2019.
Carbajosa, Ana (20 de noviembre de 2019). «La subasta de objetos personales de
Hitler en Alemania indigna a la comunidad judía». El País. ISSN 1134-6582.
Consultado el 21 de noviembre de 2019.
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