indefensión de la víctima, procurada o aprovechada por el autor, debe ser la

motivación, obviamente de índole subjetivo, que lo lleve a actuar, procurando así

un obrar sin riesgo y sobre seguro para su persona.

ESTADO DE INDEFENSIÓN COMO EL TERCER ELEMENTO DE LA ALEVOSIA

Voces : Homicidio agravado. Alevosía. Artículo 80, inciso 2. Niños, indefensión de la

víctima.
Sumario : Se distinguen tres elementos integrantes de la alevosía: el ocultamiento del
agresor o de la agresión misma, la falta de riesgo para la persona del autor y el
estado de indefensión de la víctima. En cuanto al tercer elemento enunciado, esto es,
la indefensión del sujeto pasivo; no es suficiente una mera situación objetiva de
indefensión sino que resulta menester que el sujeto haya intencionalmente buscado y
logrado este estado, y luego la muerte resulta imprescindible que la víctima posea
"actitud de defensa", en tanto se obra sobre seguro ante la ausencia de riesgo, por lo
que puede no ser alevosa la muerte de personas desvalidas, por ejemplo niños. Si
bien adhiero a la tesis que considera alevoso el homicidio que se comete impidiendo
tanto la defensa de la propia víctima como la de terceros encargados de cuidarla, lo
cierto es que en este caso al momento del homicidio ese tercero -su progenitora- ya
había abandonado al menor según lo tuvo por probado el tribunal, de donde ese
concreto estado de desamparo excluye necesariamente la acción alevosa del autor del
homicidio enderezada a impedir aquella defensa. No puede inferirse válidamente que
el accionar alevoso tuvo en mira impedir que quien cuidaba al menor lo defendiera,
cuando simultáneamente se le atribuye a la progenitora una ausencia de cuidado de
tal gravedad que se la configura en el delito de abandono de persona agravado; ello
necesariamente desplaza ese esperable acto defensivo que el autor buscaría impedir a
partir de su obrar alevoso. (Dr. Madueño, según su voto).
Magistrados : David, Madueño, Fégoli.
Registro n° 7282.2. Pereyra, Lorena E. y Alonso, Williams D. s/recurso de casación.
21/12/04
Causa n° : 5218.
Cámara Nacional de Casación Penal.
Sala : II.
Citas : C.N.A.C.C. - "Montenegro", rta. el 24/04/51. Fontán Balestra, Carlos "Tratado
de Derecho Penal", T° IV, Parte E., 2da. ed., Bs. As., 1992, pág. 94. Buonpadre, Jorge E.
"Derecho Penal, Parte Especial", T° I, 2da. edición, Bs. As., 2003, pág. 137. Lopez
Bolado, Jorge D., "Los Homicidios Calificados", Bs. As., 1975, pág. 123.