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DERECHO INDIGENA
CRONOLOGIA DE UN CONFLICTO
Periodo de la igualdad 1819 capacidad para celebrar por si mismos toda clase de
contratos. Como parte del nuevo status igualitario,
otorgado a los indígenas se suprimió el cargo de
Protector General de Naturales.
→ EL DERECHO INDIANO
o Características:
i. Es un derecho evangelizador, pretendía evangelizar a los infieles. La visión de la
monarquía española sobre el mundo era esencialmente espiritual [sin perjuicio de
los incentivos y motivaciones económicas].
ii. Es un derecho “Protector” de los indígenas, para la Corona todos sus súbditos
merecían el mismo respeto, aunque con especial consideración de los
indígenas. La conservación obviamente obedecía a un criterio económico: alguien
tenía que trabajar. Se les trata y considera como “incapaces absolutos”.
iii. Es de carácter muy casuístico, al igual que el derecho castellano. Sólo en
contadas ocasiones la Corona dictó disposiciones de aplicación general.
iv. Predominio del derecho público sobre el privado: la Corona española pretendió
establecer desde cero una organización administrativa propia para los nuevos
territorios.
v. Es un derecho que toma en consideración las circunstancias
particulares de los súbditos, cuestión que responde a un tipo de sociedad
corporativa, estratificada, separada en grupos sociales con funciones y
características comunes diversas.
vi. Era un derecho altamente sistematizado en base a principios generales
que respondían a consideraciones [principios] del derecho natural.
vii. Es un derecho íntimamente vinculado con la moral cristina y el derecho
natural [o se someten con consentimiento, o por la fuerza.
→ JUSTIFICACION DE LA OCUPACION
El descubridor de tierras se volvía en dueño por res nullius. Sin embargo, este
argumento no parecía muy plausible dado que los territorios estaban ocupados. Entonces
se dijo que eran pueblos bárbaros con costumbres contrarias a la religión católica y, por
ende, carecían de capacidad de tener dominio sobre dichas tierras. Lo anterior sin
perjuicio del argumento basado en dios: eran infieles y como tales no podían ser dueños.
PERIODO DE LA IGUALDAD O IGUALITARIO
“NACIMIENTO DE LA REPUBLICA DE CHILE Y LA PACIFICACION DE LA ARAUCANA”
B. O’Higgins en 1819 dictó decreto que los eximía del pago de tributos y otorgaba la
ciudadanía. Indígenas: ciudadanos chilenos libres e iguales en derechos que el resto
de los habitantes; otorga, además, libertad contractual.
Ley de 1823 declara en perpetua y segura propiedad, el resto de las tierras serían
rematadas.
Se utilizó para adquirir por medios fraudulentos. La igualdad solo fue una ficción, solo
fueron contratados como inquilinos.
PERIDO DE LA RADICACION
“EL SEGUNDO ERROR”
En 1852 se dicta una ley que crea la provincia de Arauco (sur del Biobío y norte de
Valdivia) y faculta al presidente para dictar ordenanzas para el mejor gobierno de la
frontera, protección de los indígenas, promover la civilización y arreglar las relaciones
de comercio.
→ Consecuencias:
se produjo una reducción de los territorios mapuche. Los mapuche arribanos o wenteche
se opusieron a la expansión, junto con otras agrupaciones y se produjo una insurrección
general en 1869 a la que el gobierno chileno reaccionó con la guerra de exterminio, se
trasladó la frontera a Traiguén en 1878, en 1881 se funda el fuerte Temuco, en 1883 se
produjo la ocupación de las ruinas de Villarrica y con ello se realiza el control total de la
Araucanía.
Muchas tierras se entregaron a colonos extranjeros que, además, usurparon las tierras
reduccionales vecinas.
PERIODO DE LA DIVISION
“FALTA DE MIRADA”
En 1927 una ley crea un tribunal especial con asiento en Temuco para división de
comunidades mapuche. Divididas en hijuelas, podrían ser enajenadas o gravadas si
tenían instrucción primaria o sabían leer y escribir, pero después de 10 años no eran
necesarios los requisitos.
Decreto 1851 de 1928 ordenaba al tribunal especial, restituir las tierras usurpadas.
En 1930 una ley modifica la de 1927 y crea 5 juzgados para dividir aún en contra de la
voluntad, y se podía enajenar o gravar con autorización del juez.
En 1931 un DFL y DS determinan que solo se puede dividir con solicitud de 1/3 de la
comunidad y enajenar o gravar con autorización judicial.
Ley 17.729 de 1972: Contiene una definición antropológica de indígena más allá del
mapuche; crea el Instituto de Desarrollo Indígena; acceso a la educación; estimula la
propiedad comunitaria y la restitución de tierras mediante procedimientos
administrativos ante el IDI; autorizó a la Corporación de Reforma Agraria (CORA) a
expropiar predios rústicos y asignarlos a campesinos indígenas; terminó con los
juzgados de indios. (Si bien, este proyecto beneficiaba a los mapuche, no fue definido
por ellos).
Asimilación: sin reconocer las diferencias que tenían, el tratamiento jurídico como
personas, sería igual, pero el fundamento no era de orden sociológico sino más bien
de orden económico. Si el propietario es igual a mí, tengo derecho a adquirir los
bienes del propietario. Busca la igualdad, pero desde el punto de vista de subsumir al
indígena a una categoría que no es la propia. Decreto de O’Higgins les otorga la
ciudadanía, como si antes no fueran ciudadanos. En la constitución de 1823 se dicta
una norma como primer periodo de radicación, se incluye en el sistema comercial la
propiedad indígena, se crea un registro de indígenas, se miden las tierras y se
subastan a colonos. La política existente era de poblamiento.
1) El tratamiento que se le da al indígena.
2) La finalidad de la legislación de ese periodo.
Periodo de protección: los indígenas no son iguales, se deben proteger porque son
incapaces. En 1830, bajo la constitución de 1828, se dicta un decreto que ordena el
remate de los terrenos en manos de indígenas sin título, para que el estado se haga
dueño de esas tierras. En realidad, no les interesaba la persona, sino que su foco de
interés era la propiedad.
Los terrenos no estaban inscritos en el conservador, porque en sus acuerdos con los
españoles, estos solo llegaban hasta el Bío-Bío, pero los chilenos, con el plan de
Saavedra, quisieron avanzar.
Los mapuche en posesión de tierras debían acreditar esta posesión y se les otorgaba
un título de propiedad, títulos de merced que estarían inscritos en un sistema registral.
Se crea una Comisión Radicadora, ante la cual debían concurrir los jefes de familia,
hombres o mujeres, e indicar cuantas hectáreas ocupaban, los límites y como las
ocupaban, luego, la comisión medía y calculaba el número de hectáreas y se otorgaba
un título al jefe de familia para él y su familia y se les dota un número determinado de
hectáreas, pero el problema que surge es que no se respetaba el número de
hectáreas, las familias comenzaron a crecer, hubieron errores en los apellidos,
consideraron que tenían muchas tierras y se les reducía, en zonas extremas no se
podía acreditar la posesión porque se usaban en veranadas, las mediciones no eran
exactas y en la realidad se entregaban menos hectáreas que lo que señalaba el título.
Por ello, la radicación se vincula con la reducción.
Objetivos de los títulos de merced: otorgar un título registral, por lo que quedaran
dentro del estado y que bastara un ley para quedar dentro del comercio. Los títulos de
merced eran comunitarios.
Desde 1813 y 1878 (guerra del pacifico), los pueblos indígenas del norte fueron
fácilmente conquistados, pero los aymaras no estaban comprendidos en el estado
chileno, por lo que el conflicto afectó exclusivamente al pueblo mapuche al sur. Si bien
el pueblo mapuche es uno solo, se dividía por ubicación y por lo tanto se afectó de
manera distinta a cada uno.
En la década del año 20. Ley 40169 se crea un tribunal especial con asiento en
Temuco, compuesto por un min. de CA y un agrimensor. El jefe de familia o los
concurrentes podían solicitar la división en hijuelas. Este periodo de división del títulos
de merced, fue el que derivo en que malleco y Arauco se dividieran. El año 1830 se
crean los juzgados de indios, que tenían como característica pedir de oficio la división
de los títulos de merced y fallaban de acuerdo con la prudencia y equidad. El año
1831 se intenta perfeccionar indicando que solo se podía dividir si lo pedía la tercera
parte de las personas mencionadas en el título. Finalmente, ese mismo año se dicta el
decreto 4111 que establece el procedimiento definitivo para hacer la división, debían
pedir los 2/3 de las personas del título de merced.
Del año 60 en adelante comienza la reforma agraria que de alguna manera genera
ciertas reivindicaciones a los indígenas, se dictan diversas leyes que en general
tendían a la reincorporación de terrenos a cooperativas campesinas o comunidades
indígenas. Hasta el año 70 los mapuche fueron tratados más como campesinos que
como indígenas.
DECRETO DE RADICACION
REFORMA AGRARIA
Resumen período 1962 – 1973
El interés del Estado chileno por las tierras al sur del Bío-Bío impulsó el deseo de este
por anexar las tierras mapuches que, durante siglos, habían tenido bastante
autonomía del poder central. En 1866, se aprobaron las primeras leyes que
permitieron la ocupación de la Araucanía. Junto a las tropas llegaron a las regiones
del sur los agrimensores y los colonos. Sin embargo, debido a la gran presencia de
indígenas, la idea de tierras vacías fue insostenible y se optó, entonces, por reducir el
espacio ocupado por el pueblo mapuche. El sistema de radicación a la tierra por
medio del cual se sometió a los indígenas provocó la crisis de la sociedad mapuche
decimonónica. El asentamiento fue el principal factor que contribuyó a la constitución
del minifundio mapuche pues las familias fueron creciendo y más personas debieron
compartir los mismos espacios. Muchas tierras se degradaron, perdiendo su calidad y
productividad.
El resto de la tierra ocupada militarmente fue sacada a remate por el Estado y utilizada
por colonos chilenos y extranjeros para su aprovechamiento productivo. Otros
espacios fueron obtenidos mediante presiones y artimañas legales. En las primeras
décadas del siglo XX, a pesar de las denuncias de algunos sectores de la sociedad y
de ciertos sacerdotes por la violencia estatal, los territorios de más de doscientas
comunidades fueron usurpada y legalizadas en las oficinas de los conservadores de
bienes raíces y notarías.
El año 1992 es clave en el desarrollo de las nuevas ideas mapuches. Con el retorno a
la democracia comenzó la lenta tramitación de una ley indígena. Finalmente se logró
llegar a consenso respecto a uno de los asuntos fundamentales: la defensa de las
tierras aborígenes mediante un artículo que dispuso que no podían ser vendidas a
personas no indígenas. A fines de 1993 fue aprobada la ley indígena por unanimidad.
Esta ley creó la Corporación de Desarrollo Indígena.
A fines del siglo XX se desencadenó un nuevo conflicto entre los mapuches y las
empresas forestales. Las grandes plantaciones de pino y eucaliptos son incompatibles
con las poblaciones humanas. El bosque crece tupido y nada se desarrolla junto a él.
Las comunidades aledañas a las plantaciones no obtienen beneficios y por el contrario
perjuicios múltiples como el deterioro económico, social y ecológico del territorio.
Desde el punto de vista del derecho internacional, se discute si los derechos indígenas
son civiles y políticos, sociales y culturales o colectivos
Derechos a la autodeterminación;
Identidad cultural;
A sus propias instituciones sociales, culturales;
Su propio sistema de justicia;
A la tierra;
Al hábitat y a sus recursos naturales; y,
El derecho a ser titulares de estos derechos colectivos
→ FUENTES EN ESPECIFICO
o Fuentes del derecho interno
Ley 19,253; Ley de borde costero; ley 19.300; ley de bosques; Ley 20.500; DTO 1939; Dl
701; código de aguas; código sanitario; ley de monumentos nacionales; DTO 40; DTO 63;
etc.
o Fuentes del derecho externo o internacional
Convenio 107 OIT; Convenio 169 OIT; Declaración de las UN sobre los derechos los
pueblos indígenas, 13/09/2007.
Clase: Lunes 04 de abril 2023.
DERECHO INDÍGENA;
Emergencia indígena latinoamericana.
En los último 40 años, los puedo indígenas latinoamericanos han luchado por el
reconocimiento de sus derechos, incluyendo la garantía de la justicia sal y la lucha por la
tierra. También han sido claves en la protección de los bosques de América Latina, y el
Caribe, lo que ha ayudado a reducir las emisiones de carbono.
Los pueblos indígenas en América Latina enfrentan diversos desafíos, entre ellos la
minería ilegal, la de forestación, la vulneración de sus espacios sagrados, la
criminalización de sus protestas y la pertenencia nacional.
- Además, enfrentan brechas y desafíos socioeconómicos en temas como la
pobreza monetaria, acceso a servicios, educación, salud, empleo,
economías indígenas y medio ambiente.
- A pesar de los avances en salud, educación y participación política, aún
hay mucho por hacer para garantizar los derechos de los pueblos
indígenas en América Latina.
La descolonización se refiere proceso por el cual las colonias se independiza del país
colonizador.
- Las descolonización es en gran medida uno proceso político e histórico, la
descolonialidad es un proyecto académico de transformación dentro de la
academia.
- Por lo tanto, la principal diferencia entre la descolonialidad y
descolonización es que el primero es un proyecto académico, mientras que
el segundo es un proceso político e histórico.