La presente obra constituye una fuente de consulta frente a las

vigilias del constante avance doctrinario de los últimos años, ya

ornejo Aguiar
que busca marcar una nueva historia al desarrollo del Derecho
Procesal Administrativo ecuatoriano, obra que fue realizada
por un selecto grupo de profesionales quienes contribuyeron
con temáticas actuales que se encuentran materializadas en
cada uno de los nueve capítulos.

Dentro de los cuales se abordan aspectos relativos al funciona-

miento del Derecho Administrativo, partiendo desde la teoría
del acto administrativo, funcionamiento de los procedimientos
especiales establecidos en el Código Orgánico Administrativo;
así como el desarrollo de los contratos administrativos, la
responsabilidad extracontractual del Estado y las restricciones
y afectaciones al derecho a la buena administración por las
prácticas de corrupción en la contratación pública.

Capítulos que como diría Hegel, comprenden la profunda cien-

cia, y el verdadero sentido de un libro, que nos ha permitido
entender y comprender la maravilla de la doctrina procesal
administrativa de una manera objetiva y con una estructura
lógica, a tal punto que esta obra utiliza un esquema que permi-
te entender el manejo y funcionamiento de las estructuras pro-
cesales administrativas en el contexto del Código Orgánico
Administrativo.
* Felipe Asanza Miranda
* Paúl Córdova Vinueza
* Carlos Gerardo Baldeon B.

Mce CORPORACIÓN
DE ESTUDIOS Y PUBLICACIONES
vid Jhosafat Arciniega Marín
* Jaime Rodríguez-Arana

Acuña E2-02 y A;
fs 94 / 2232-5696

P.V.P.: USD 20.00

É Telf. (593-4) 2133-705 / Cel.: 0981 928 173 f 978-9942-10-

| |
www.cep.org.ec = venias(Ocep.org.ec 9 78994210 5745
 JOSÉ SEBASTIÁN CORNEJO AGUIAR

Capítulos que como diría Hegel, comprenden la profunda ciencia, y el ver-

Capítulo I
dadero sentido de un libro, que nos ha permitido entender y e render ¿CÓMO HACER QUE EL DERECHO
ADMINISTRATIVO SEA “MENOS ABURRIDO”
la maravilla de la doctrina procesal administrativa de una manera obietvs

PARA LOS NO EXPERTOS O ENTENDIDOS?

con una es tructura lógica, a tal punto que esta obra utiliza un esquema E
permite entender el manejo y funcionamiento de las estructuras Mocesa.
les administrativas en el contexto del Código Orgánico Administrativa
Inés María Baldeón B. (Ecuador)!

Quito-Ecuador, abril de 2020
José Sebastián Cornejo Aguiar.
a
de la Abogacía; y prácticamente
Resumen: Cumplí 25 años en el ejercicio profesional
ho Administrativo en general;
casi todo ese período me he dedicado al ámbito del Derec
combi nando mi actividad de soporte
y, en particular, del Derecho Público Contractual;
mi labor académ ica, fruto de lo cual escribí un
jurídico al sector privado y público con

actividad multifacética, que a

Director. sinnúmiéro de artículos indexados y libros de especialidad;
país y también a nivel internacional;
decir de muchos, me convirtió en un referente de mi
actual o también de mi actividad de
sin embargo, no sé si consecuencia de mi edad
e

l que me
mm

empresa multinaciona
los últimos 10 años como la principal directiva de una
ámbito de los negoci os y de la práctica empresarial. Me
significó involucrarme en el
pueden ser varios términos
comencé a cuestionar que tan aburridos e incomprensibles
genera l y particularmente o con
jurídicos que utilizamos los juristas en el Derecho en o implica
strativo. En mi criteri
mayor significación en el Ambito del Derecho Admini
de los “ciuda danos de a pie” en leer y estudiar
que haya muy poco interés sob re todo
a inentendible, ajena, lejana; y, por lo
toda esta inmensa literatura jurídica, por sentirl
que debe ser asimilado por
tanto me da la sensación de que un ámbito de conocimiento
0- AF

sus derech os y obliga ciones. No despierta

todos, por tratarse del marco regulador de tos” nos hemos
que todos los “exper
la necesidad de su aprendizaje, porque parece
partici par de una campa ña en donde mientras más enredado
“puesto de acuerdo” en
materia siga siendo desconocida para
hablemos, más lograremos el objetivo de que esta
—

la necesi dad de su conocimiento.

O

V las personas que deben aplicarla y saber de

ibles” primero los conceptos
Mi objetivo con este artículo es pretender hacer “diger
sirve cl Derech o Admini strati vo; y, dentro de él, el Derecho
básicos de qué es y para qué
o sea leído y entendido por no
Público Contractual; pero con la idea de que este artícul
forman parte de una sociedad regulada
expertos, es decir por personas comunes que
observados.
por normas y códigos que deben ser cumplidos y
o por quienes nos consideramos
Creo que ese debería ser un reto a ser asumid
tan aburrida y tan densa.
“especialistas” en una temática que por sí parece

os Fundamentales y Libertades Públicas;

1 PHD en Derecho, Doctora Internacional en Derech
Doctora en Jurisprudencia; Más ter en Derecho Constit
ucional; MBA Máster Business Administration;
la Contratación Pública, Derecho de la
Consultora, Asesora Jurídica y Capacitadora en Derecho de
ra General de Grupo CEAS,. ibal deon(Bceas.com.cc.
Competencia y Derecho Corporativo. Directo
 TIVO SEA “MENOS
:CÓMO HACER QUE EL DERECHO ADMINISTRA
INÉS MARÍA BALDEÓN B. (ECUADOR) PARA LOS NO EXPER TOS O ENTE NDID OS
ABURRIDO”

debía tomar - ma-

todo cuando llegué a los últimos semestres en que
Palabras clave: Estado, Administración Pública, Derecho Administrativo, Derecho
Público Contractual, Delegaciones, Concesiones, Alianzas Público Privadas, que fuera ayer que
Descentralización, Desconcentración, Desmonopolización, Contratación Pública, teria de Derecho Administrativo. Recuerdo “como
y permanecian
Corrupción, Competencia, Eficiencia, Eficacia, Exorbitante, Transparencia, Planificación, mis diferentes profesores de esa materia entraban al aula
gruesos, polvorien-
Juridicidad, Propotcionalidad, Buena Fe, Interdicción de la Arbitrariedad, Tipicidad, sentados en la mesa docente leyendo unos libros
de voz (sin
tos; > lo peor de todo es que lo hacían con un mismo timbre
Ética, Probidad, Seguridad Jurídica, Motivación; Política.

Sumario: 1. ¿QUÉ ES Y PARA QUÉ SIRVE EL DERECHO ADMINISTRATIVO altos ni bajos).

DESDE La OPTICA DE UN “CIUDADANO DE A PIE”? 1. Antecedentes
se generaba cuando
introductorios básicos.- 2. ¿Qué es el Derecho Administrativo en un lenguaje sencillo? Confieso que el único momento de emoción
3. ¿Para qué sirve el Derecho Administrativo”. 4. Características y Principios de los 45 9 50 mi-
Fundamentales del Derecho Administrativo.- 5. Fuentes del Derecho Administrativo.- faltaban 5 minutos para que termine el “martirio”
si algún cono-
6. Algunas reflexiones conclusivas sobre lo que es el Derecho Administrativo y nutos que duraba la hora académica. No me recuerdo
los principios que lo orientan.- Conexión connatural de la Política con el Derecho ; ; no tengo la menor idea
cimiento se quedó en mi “retina intelectual”
démicos de dicha
o

Administrativo TI. ¿QUÉ ES Y PARA QUÉ SIRVE TENER NOCIONES acadé

cómo habré rendido y superado los exámenes
BÁSICAS SOBRE EL DERECHO PÚBLICO CONTRACTUAL?- SEMEJANZAS ia ret entiva,
DUque
Y DIFERENCIAS ENTRE VARIAS DE LAS PRINCIPALES MODALIDADES materia; supongo que debió ser gracias a mi memor
privileg lo:
ae

y sobre todo en esa época tenía un Epaciar

CONTRACTUALES EXISTENTES.- 1. Satisfacción de intereses públicos a través siempre
ia
de la provisión de obras, bienes y servicios. 2. Naturaleza subjetiva objetiva en la - pero que no tizaba otra cosa que no sea “recitar de memor
garan
a

aplicación y observancia del Derecho Público Contractual.- 3. Contratación Pública prácti co de los cono-
lo aprendido sin entender y asimilar el sentido
Tradicional vs. Concesiones/ Alianzas Público Privadas.- 4. Diferencia entre Privatización
y Concesiones o APPs.- 5. Principios rectores del Derecho Público Contractual.- cimientos adquiridos.
ra

III. PRINCIPALES PROBLEMÁTICAS Y COMPLEJIDADES FRENTE AL

ar el examen di.
DERECHO ADMINISTRATIVO Y DENTRO DE ÉL AL DERECHO PÚBLICO Para colmo de males, para graduarme tenía que super
FA

n salir) tuvo m E "

CONTRACTUAL..- IV. CONCLUSIONES. una de cuyas materias (entre las múltiples que podía
me gradué el 28 de 4
I. ¿QUÉ ES Y PARA QUÉ SIRVE EL DERECHO ADMINISTRATIVO con el Derecho Administrativo. En efecto, yo
tivos vinculados - e
DESDE LA ÓPTICA DE UN “CIUDADANO DE A PIE”? de 1994; y uno de los principales cuerpos norma
mbre de 1993; éste se e
Derecho Administrativo se aprobó el 31 de dicie
a e
e

u
1. Antecedentes introductorios básicos nominó “Ley de Modernización del Estado, N
da 7 y según sur To
de Servicios Públicos por parte de la Iniciativa Priva
amina )
Hace 31 años estudié Derecho en la Pontificia Universidad Católica del tenía por objeto lograr: a) La racionalización y eficiencia
ón; c) La pe
Ecuador; de forma previa me gradué en la secundaria como Bachiller La descentralización, la desconcentración y la simplificaci
3 00

micas por parte de

en Contabilidad y Administración; y porque emigté de una provincia del tación de servicios públicos y las actividades econó
interior hacia la capital del Ecuador, sentí que el reto de convertirme en
s y Prestación de Servicios Públicos
Abogada y Doctora en Jurisprudencia tenía una alta complejidad asociada. La Ley de Modernización del Estado, Privatizacione
Ley No. 50 en el RO-349 de 31 de
or parte de la Iniciativa Privada, fue publicada como
reforma s a lo largo de su existencia legal; para
le bre de - 1993 y fue objeto de varias
Si iciem!
Uno de los principales problemas era el lenguaje difícil e inentendible o Oficial Soplemento 31), luego
Analmente haber sido derogada el 7 de julio de 2017 (Registr
que utilizaban mis profesores, complejidad que en lugar de desaparecer o del Presidente ecuatoriano
de 24 años de existencia haber sido considerada en el Gobiern
o disminuir con el tiempo, cada vez se hacía mucho más fuerte, sobre símbolo más importante de lo que a su juicio fue la “larga noche
Rafael Correa como el sím
neoliberal”.
 10 TNÉS MARÍA BALDEÓN B. (ECUADOR) ABURRIDO?” PARA LOS NO EXPERTOS O ENTENDIDOS 1

iniciativa privada mediante la desmonopolización, la libre compete
ncia
y la delegación de los servicios o actividades previstos en la entonce
s vi-
gente Constitución Política de la República; así como, d) La enajenación
de la participación del Estado en las empresas estatales
Obvio está que no podía ser más patética la manera en la que mi profesor
examinador me “destrozó” en el referido examen oral. No obstante
lo
cual, logré graduarme. Al final de dicho acto, cuando mis padres
| hacían
| un brindis, el profesor de Derecho Administrativo, “causante de
mi de-
bacle” —que fue el primero en decirme “doctora”—, me dijo: “Doctora
y Mi práctica profesional se unió a mi necesidad de academistmes
¿a qué piensa dedicarse a partir hoy?; y yo no sé si todavía turbada, avergon-
zada y molesta con lo que había vivido en mi examinación oral, o
tal vez
como “premonición”, le contesté: “A estudiar de qué se trata y para qué sirve
mA
la ex-
En esa institución laboré 10 años; y, a fuerza de la repetición y de
trema necesidad de sobrevivir en un ambiente absolutamente E
cido, tuve la oportunidad de estudiar y aprender todo lo relacionac o "
e
o mixtas. vinculación de la sociedad con el Estado en general, a la Y e
es
políticas públicas; y, también a la generación de negocios nah
es
de construcción de contratistas privados con el Estado ecuatoriano;
una parte
decir todo ello objeto “puro y duro” de lo que trata y estudia
del Derecho Administrativo.
y
entonces accedí a cuanto curso, diplomado, especialización, maes
tría o doctorado o postdoctorado se ofertó, en relación a —
o
de Derecho Administrativo en general y en particular de Derech

el Derecho Administrativo y la Contratación Pública”: Público Contractual.

Tal vez por el énfasis con el que pronuncié esa frase fue que el uni- te sin1 darme cuenta - fui 11 TE do y hacien “— TT do que
Paulatinamen
i
verso no lo entendió a manera de sarcasmo, sino de orden, por lo sea cotidiano en mi lenguaje común, la termino E E
que
la vida me orientó desde el inicio de mi carrera profesional al ámbito ión Pública
1 y de la Contratación com-
Públ: , sin1 recor a rme a lo tan MA
dmini trativo
Adminis
del Derecho Administrativo. Dentro de él la Contratación Pública, inicio; con eso a
plejo y aburrido de entender que se me hacía al
FO

ya
que pocos meses después de graduada, enttéa trabajar como asisten-
te jurídica y casi enseguida como Directora Jurídica de la Cámara de la
Construcción de Quito, institución gremial que agrupa a las empresas y
profesionales vinculados con la construcción, sobre todo de proyect
me
r
que olvidé la “desesperación” que le puede ocasionar a quien sin conoce
la temática, debe ser sujeto obligado de aplicaci ón.
nadie sino
Tal vez fruto de mi edad actual, me fui dando cuenta que

os
trativo,
del sector público, sea a través de la contratación pública tradicional
o quienes estamos involucrados con el ámbito del Derecho Adminis
dem
de esquemas diferentes como los de las concesiones o delegaciones;
es nos interesamos por su estudio. Comprobé —con pesar— que
decir de casi la mayoría de instrumentos contractuales vinculados con miles de artículos o libros escritos alreded or de la máis . so. :
el __
leídos pot personas igual de “expertas” que yo pero no A.
3 IO]

Derecho Público Contractual; y en general con el relacionamiento de la

sociedad con el Estado. interés a quienes de verdad va dirigida la necesidad de su conoci "
: vi
es decir de los “ciudadanos de a pie”, que, sin darse —
cotidiana y normal ejercen, más de una vez, actividades vin adas —
ncia " .
el Derecho Administrativo. Dichos Cracanos, € su experie
3 Esta anécdota la recuerdo tanto por el impacto que me causó, de esas experienci ma
difíciles de olvidar, como también porque fue expuesta en un libro que
as que son de aplicación, son mucho más expertos que los iluminados e
yo, desde la teoría, pretendemos generar una escuela de apren - s
escribí denominado
“Mi Diario”, en el que cuento con detalle lo acontecido; que, a la
fecha, en todo caso, la veo
inte
como una situación que me permitió ponerme como reto el avanzar y aprender
dicha área sa, aburrida, a veces inerte; o tal vez muy nutrida de riqueza
del Derecho que fue parte de mi vida profesional.
-
 SEA “MENOS
É:CÓMO HACER QUE EL DERECHO ADMINISTRATIVO
12 DIDOS 13
INÉS MARÍA BALDEÓN B. (ECUADOR) ABURRIDO” PARA LOS NO EXPERTOS O ENTEN

Derecho
y del buen ánimo de generar su difusión y conocimiento, pero desde un las relaciones que esta genera con los ciudadanos se llama
lenguaje inapropiado, muy técnico o desprovisto de la sencillez y prac- Administrativo.
ticidad de su origen“.
es aje-
Por lo tanto, no podemos decir que el Derecho Administrativo
desde que nace-
Por ello, cuando se me pidió que escriba un artículo, aún a riesgo de no o no debemos aprenderlo, porque todos nosotros
de procedimiento en
que éste no tenga toda la sobriedad y el nivel elevado de información mos, observamos o tenemos que aplicar normas
Pública que la
académica y de contenido doctrinario, decidí enfocarme en cómo ha- nuestra relación con el Estado y con la Administración
cer que este artículo si bien no aporte para el fortalecimiento de los cómo está organizada y es-
representa. En la medida que conozcamos
qué Dbizaciones
expertos y entendidos; si sirva para la lectura de personas que sin ser tructurada la Administración, como esta funciona y
precisión y certeza
doctas en la materia, deben conocer por su condición de ciudadanos tiene podremos también poder ejercer con mayor
el objeto, ámbito y contenido, así como los principios rectores de lo los derechos y obligaciones -que nos corresponden como contraparte
que es el Derecho Administrativo en general; y de lo que es mantener del Estado.”
relaciones contractuales con el Estado en sus diferentes modalidades.
| 3. ¿Para qué sirve el Derecho Administrativo?
4 Tengo sino la confianza absoluta, sí la esperanza de lograr una parte
| de este objetivo inicial. - ho Administrativo
7 Al definir en el apartado anterior lo que es el Derec
ca, desde 1
2. ¿Qué es el Derecho Administrativo, en un lenguaje sencillo? se señaló también su utilidad teórica y sobre todo prácti
la A
E lógica de conocer cómo se organiza y estructura
conoc er los niveles de
C Pata poder convivir e interrelacionarnos, los seres humanos nos orga- Pública y sobre todo desde la necesidad de
[ ciudadanos, para
u nizamos en sociedad. La forma actual a través de la cual lo hacemos es relacionamiento de dicha Administración con los
q la que se conoce como Estado; éste a su vez debe tener una organiza- j
conocer y ejercer ciones correl ativas, , todo
igaci
los derechos y las obliga
/ las actuaciones de
c
ción y una estructura para poder funcionar, a la que le denominamos ello orientado a dar certeza y seguridad jurídica a
y Administración Pública.> una y de otros?
a
to y jueto cami-
El Derecho Administrativo sirve para velar por el correc
v
n
El conjunto de normas que regula la organización, los servicios y
el funcionamiento de la referida Administración Pública; así como no de la moralidad y la ética en EZel sector públic o y en general en todo lo
y e TT
e relacionado con la administración de un país.
C
4 Busqué bibliografía relacionada con Derecho Administrativo para no expertos; y con esc
Pi
Le título, mi intento no pudo ser satisfecho, con ello pude comprobar parte de mi criterio al
el 2 de marzo de 2019, https:// definicion.
respecto de quienes escribimos textos vinculados con el área, no sé si nos hemos puesto a “Definición de Derecho Administrativo”, acceso
mu ; ;
pensar en cómo hacer textos más digeribles y más destinados a personas sin conocimiento de/derccho-administrativo/.
Baldcón, Red Tercer
del Derecho Administrativo. Aunque en todo caso, confieso que hay muchos libros que De Los Santos Morales A, “Derecho Administrativo I”; Inés María
se refieren a Tratados o Estudios del Derecho Administrativo, que tienen una lectura y Milenio, (2012)
de Derecho Administrativo (13 ED),
comprensión más digcrible, sobre todo aquellos que están orientados al aprendizaje de 8” Gamero Casado, E. y Fernández Ramos, S .. Manual Básico
estudiantes de Derecho. - fadrid: Editorial Tecnos, 2016)
acceso el 2 de marzo de 2019, https://
Chuayffet Chemor, E, “Derecho Administrativo ”, (México: Instituto de Investigaciones Jurídicas, Concepto de Derecho Administrativo”,
un

Universidad Nacional Autónoma de México, 1983), 1-71 conceptodefinicion.de /derecho-administrativo 7.

 ISTRATIVO SEA “MENOS "
:CÓMO HACER QUE EL DERECHO ADMIN
14 ENTE NDIDOS
INÉS MARÍA BALDEÓN B. (ECUADOR) ABURRIDO” PARA LOS NO EXPERTOS O

o están recogl-
El Derecho Administrativo servirá y tendrá sentido eri la medida que se diferentes Principios, que en el caso ecuatorian
diferentes
atiendan las exigencias y necesidades del público en general y, se pue- dos en los Art. 3 y siguientes del COA,* agrupados en
da conducir al país por el buen camino de la soberanía y la democracia. categotías, conforme se señala a continuación:

Cuando se violan dichos preceptos administrativos, se genera corrup- 4.1. Principios Generales:
ción; de ahí que el Derecho Administrativo crea o establece las defensas
Pública
necesarias para proteger el sistema jurídico estatal y a sus usuarios de los 41.1. Eficacia.- Con las actuaciones de la Administración
o en-
ataques que puedan afectar sus pertenencias. se deben cumplir los fines previstos para cada órgano
tidad pública, en el ámbito de sus competencias.
El fundamento angular del Derecho Administrativo es el Interés Público,
rán las me-
al que se lo considera como la aspiración máxima de la colectividad y la 4.1.2 Eficiencia.- Las actuaciones administrativas aplica
de las personas.
preocupación y atención fundamental de los gobernantes. didas que faciliten el ejercicio de los derechos

acer oportu-
4. Características y Principios fundamentales del Derecho 4.1.3. Calidad.- La Administración Pública debe satisf
ativas de las per-
Administrativo na y adecuadamente las necesidades y expect
ente.
sonas, usando los recursos públicos objetiva y eficientem
Las principales características del Derecho Administrativo, entre otras
o se
son las siguientes: 4.1.4. Jerarquia.- Los organismos que conforman el Estad
os
estructuran y organizan de manera escalonada. Los órgan
os
1. Común: El Derecho Administrativo se lo aplica de igual forma superiores dirigen y controlan la labor de sus subordinad
en todas las actividades de la Administración Pública, sean éstas, y resuelven los conflictos entre los mismos.
gubernamentales, municipales, tributarias, etc.
desarro-
4.1.5. Desconcentración.- La Administración Pública se
delegar
2. Exorbitante: Porque excede la órbita o el ámbito del derecho lla distribuyendo objetivamente las funciones, busca
istración
privado y no considera un plano de igualdad entre las partes, ya las mismas entre los órganos de una misma admin
istra ciones
que el Estado, al representar o velar por el Interés Público, tiene pública, para descongestionar y acercar las admin
más poder que los ciudadanos individualmente considerados.!! a las personas.

3. Tiene Principios propios: Los principios son las bases o los ci- 4.1.6. Descentralización.- Se busca que entre las diferentes ad-
objetiva de
mientos sobre los que se sustenta algo; en este caso el Derecho ministraciones públicas se instaure una división
Administrativo. El Derecho Administrativo se sustenta en funciones y una división subjetiva de órganos.

10 “Importancia del Derecho Administrativo”, acceso el 3 de marzo de 2019, hetp:// E COA, publicado en el Suplemento del RO No. 31 de 7 de julio de 2017. dición
innovaderecho.blogspot.com/2011/04/importancia-del-derecho-administrativo.html.
Tomo 8, primera edición,
11 “Derecho administrativo”, acceso el 3 de marzo de 2019, https:/ /www.custon96.com/ 13 Gordillo, A, “Tratado de Derecho Administrativo y Obras Selectas”,
2013), 191
derecho-administrativo/. (Buenos Aires: Fundación de Derecho Administrativo,

16 INÉS MARÍA BALDEÓN B. (ECUADOR)
4.1.7. Coordinación.- La Administración Pública debe desarrollar
sus competencias de forma racional y ordenada, evitando
las duplicidades y las omisiones.
4.1.8. Participación.- Las personas deben estar presentes e influir
en las cuestiones de interés general a través de los mecanis-
mos previstos en el ordenamiento jurídico.
4.1.9. Planificación.- Las actuaciones administrativas se llevan
a cabo sobre la base de definir objetivos, ordenar recursos
A
E .
|
determinar métodos y mecanismos de organización. i
4.1.10. Transparencia.- Las personas tienen derecho a acceder a
f la información pública y de interés general, a los registros,
expedientes y archivos administrativos.
|
4.1.11, Evaluación.- Las administraciones públicas deben crear y
propiciar canales permanentes de evaluación sobre la satis-
facción de las personas frente al servicio público recibido.
4.1.2. Juridicidad.- La actuación administrativa se somete a la
Constitución, a los instrumentos internacionales, a la ley,
a los principios y a la jurisprudencia aplicable. La potestad
discrecional se utilizará conforme a Derecho.
SR
4.1.13. Responsabilidad.- El Estado responderá por los daños que
se ocasionen como consecuencia de la falta o deficiencia en la
tate
prestación de los servicios públicos o las acciones u omisiones
de sus servidores públicos o los sujetos de derecho privado
que actúan en ejercicio de una potestad pública por delegación
Eu
del Estado y sus dependientes, controlados o contratistas.
==
IE
4.1.14. Proporcionalidad.- Las decisiones administrativas se deben
adecuar al fin previsto en el ordenamiento jurídico y adop-
tarse en un marco del justo equilibrio entre los diferentes
¿CÓMO HACE R QUE EL DERECHO ADMINISTRATIVO SEA “MENOS 17
ABURRIDO” PARA LOS NO EXPERTOS O ENTENDIDOS
intereses. No se limitará el ejercicio de los derechos de las
personas a través de la imposición de cargas o gravámenes
que resulten desmedidos, en relación con el objetivo previsto
en el ordenamiento jurídico.
4.1.15. Buena fe.- Se presume que los servidores públicos y las
personas mantienen un comportamiento legal y adecuado
en el ejercicio de sus competencias, derechos y deberes.
4.2. Principios de la Actividad Administrativa en relación con
las Personas
4.2.1. Interdicción de la arbitrariedad.- Los organismos que
conforman el sector público, deberán emitir sus actos con-
forme a los principios de juridicidad e igualdad y no podrán
realizar interpretaciones arbitrarias. El ejercicio de las potes-
el
tades discrecionales, observará los derechos individuales,
deber de motivación y la debida razonabilidad.
4.2.2. Imparcialidad e independencia.- Los servidores públicos
deben evitar resolver por afectos o desafectos que supongan
un conflicto de intereses o generen actuaciones incompati-
n
bles con el interés general. Los servidores públicos tomará
sus resoluciones de manera autónoma.
4.2.3. Control.- Los órganos que conforman el sector público
o
y entidades públicas competentes velatán por el respet
del principio de juridicidad, sin que esta actividad implique
afectación o menoscabo en el ejercicio de las competencias
s
asignadas a los órganos y entidades a cargo de los asunto
sometidos a control.
4.2.4. Ética y probidad.- Los servidores públicos, así como las
personas que se relacionan con las administraciones públi-
cas, actuarán con rectitud, lealtad y honestidad.
 é O HACER QUE EL DERECHO ADMINISTRA" TIVO SEA “MENOS
18 INÉS MARÍA BALDEÓN B. (ECUADOR)
-
ABURRIDO” PARAN L OS NO EXPERTOS O ENTENDIDOS
19 |
Un

4.2.5.- Seguridad jurídica y confianza legítima.- Las administra- y economía. Cuando ejerzan competencias concurrentes so-
ciones públicas actuarán bajo los criterios de certeza y pre-- i
- bre la misma inistraciiónón púpública más
materia,1 actuará á la admini
|
visibilidad. Los derechos de las personas no se afectarán por cercana al domicilio de las personas.
errores u omisiones de los servidores públicos en los proce- :
ión.- dmini iones iarán d de maneraT
trabajarán
dimientos administrativos, salvo que el error u omisión haya 4.3.4.
Colaboración.- Lasa sume mutuo.
sido inducido por culpa grave o dolo de la persona interesada. coordinada, complementaria y prestándose auxilio
n de
Acordarán mecanismos de coordinación para la gestió
4.2.6. . A
Racionalidad.- e
La decisión SE .
de las administraciones e. i eficiente de los recursos.
públicas sus competencias y el uso
debe estar motivada. 44. Principios del Procedimiento Adm inistrativo .

4.2.7. Protección de la intimidad.- as administraciones públicas, 444 Tipicidad.- Son infracciones administrativas las acciones u
cuando manejen datos personales, deben observar y garan- — omisiones previstas en la ley. A cada infracción administra- |
tizat el derecho a la intimidad personal, familiar y respetar tiva le corresponde una sanción administrativa. Las normas
la vida privada de las personas. que prevén infracciones y sanciones no son susceptibles de
- Mr : Te extens iva.
E ios ; i Ó tampoco de interpr
4.3. Princip de las relacio :
nes entre AdminiTsstraciones aplicación analógica, p
etación
Tp
Públicas
A

4.4.2. Irretroactividad.- Los hechos que constituyan infracción

d con lo
4.3.1. Lealtad institucional.- Las administraciones públicas res- administrativa serán sancionados de conformida
petarán, entre sí, el ejercicio legítimo de las competencias y previsto en las disposiciones No" en o y
| ponderarán los intereses públicos implicados. Facilitarán a producirse. Las disposiciones a L “.— infractor
1 otras, la información que precise sobre la actividad que de- | retroactivo en cuanto favorezcan al presunto :
j satrollen en el ejercicio de sus propias competencias. 5, Fuentes del Derecho Administrativo
S 4.3.2. Corresponsabilidad y Complementariedad.- Todas las Las fuentes, como su sentido lo indica, tienen que ver con los medios
N administraciones tienen responsabilidad compartida y ges- so de os cuales se nutre o se alimenta, en este caso, el Derecho
C tionarán de maneta complementaria, en el marco de sus a La MA l
Cc propias competencias, las actuaciones necesarias para hacer Administrativo.
dl efectivo el goce y ejercicio de derechos de las personas y el Existen tres tipos principales de fuentes del Derecho Administrativo:
" cumplimiento de los objetivos del buen vivir. —
Y . = . - A 1. Formales: que incluyen la Constitución, las leyes, la jurispruden-
A 4.3.3. Subsidiariedad.- Las administraciones de nivel territorial cia y la normativa secundaria o reglamentaria.
Pi superior intervendrán cuando los objetivos de la actuación
- pretendida no puedan ser alcanzados en los niveles inferiores, 14 Granja Galindo, N. “Fundamentos de Derecho Administrativo”, (Tesis Universidad
con arreglo a los principios de eficacia, eficiencia, efectividad | Particular de Loja, 1997).
 SEA “MENOS
¿CÓMO HACER QUE EL DERECHO ADMINISTRATIVO 21
INÉS MARÍA BALDEÓN B. (ECUADOR) ABURRIDO” PARA LOS NO EXPERTOS O ENTENDIDOS

medida
2. Sustanciales: que implican costumbres, doctrinas y hechos so- como el mejor mecanismo que precautele sus derechos. En la
ser o de existir.
ciales. Están relacionadas con la sociedad y la política, dan con- que se logre dicho objetivo, el Estado tendría razón de
la sociedad o
texto a la normativa jutídica. Sin embargo, a veces se cree que el Estado está por sobre
el único destina-
por sobre los ciudadanos, o es más, se llega a creer que
la naturaleza
3. Materiales: son los hechos de la historia que dan origen a una do a existir es el apatataje estatal, desvirtuando totalmente
nueva normativa. y esencia de su contenido y objetivo de creación.
6 Algunas reflexiones conclusivas sobre lo que es el Derecho vo ten-
Pero el carácter especialmente sensible del Derecho Administrati
dministrativo y los principios que lo orientan En efecto, política
dría también que ver con su vinculación con la política.
grupos
Conexión connatural de la Política con el Derecho Administrativo. es el conjunto de decisiones y medidas tomadas por determinados
o grupo particu -
que detentan el poder en pos de organizar una sociedad
cio del poder”.
El objetivo del capítulo fue hablar más del DEBER SER del Derecho lar. Múchos autores definen a la política como el “ejerci
Administrativo y de los Principios que lo orientan, que hacer un análi- de normas
sis de lo que sucede en la práctica, aunque la riqueza real de su conoci- Si dijimos que el Derecho Administrativo es el conjunto
namiento de la
miento y de su estudio está en lo que de verdad ocurre, de las múltiples que regulan la organización, los servicios y el funcio
con
complejidades que se ocasionan en torno a la estructura y rgenización Administración Pública; así como las relaciones que ésta genera
el ejercicio del po-
misma del Estado, así como las relaciones de éste y fundamentalmen- los ciudadanos, y si decimos que la Política implica
de quienes lo
te de su Administración con los ciudadanos, lo cual en la práctica, der; y, por lo tanto las decisiones que se toman por parte
sin Vemos la estrecha
perjuicio de los principios rectores del Derecho Administrativo ostentan para lograr la organización de la sociedad.
de la esta
claridad de su contenido. No se observan ni precautelan de vetdad lo relación que existe entre Derecho Administrativo y Política porque
los objetivos de
derechos de los ciudadanos. última señala la “ideología” del cómo llegar a cumplir
- vo. Por ello también
las normas contenidas en el Derecho Administrati
de mando en
PE
En la vida real. se 1 comete máásá de una vulneració1 n,
: másí de una violación
i 1Ó los “vaivenes” que se pueden generar cuando se cambia
lo ejercen representan
Ss , tornándose muchas veces en un caos completo de entendi- el ejercicio del poder, sobre todo cuando quienes
mento cuando un sinnúmero de autoridades o funcionarios pretenden una ideología distinta a la anterior.
o valer el predominio inmisericorde de un “estado aplastante y ava- ural la una del
sallador” EL sobre las normas de convivenci Nunca dejará de existir esa estrecha relación, por ser connat
1
a1 y de los derechos a precaute- Administrativo, y
lar que están en juego. otto, es decir, porque la Política está ligada al Derecho
generaría cuan-
éste a su vez a la Política. El problema, sin embargo, se
poder no
Dicha situación puede deberse a diferentes motivos, incluida la falta de do las actuaciones legítimamente adoptadas en el ejercicio del
stración,
preparación no solo de los funcionarios públicos, sino también de los solo que no son mantenidas y observadas por una nueva admini
der cri-
usuarios o destinatarios de la actividad pública, es decir de los que en sino que son cuestionadas o incluso se llega al extremo de preten
una opción el
este artículo denominé “ciudadanos de a pie”; que desconocen que los minalizarlas. Puede hacer que mucha gente no vea como
seres humanos se agruparon alrededor del Estado para valerse de e
concepto.de/ política/.
15 “Concepto de política”, acceso el 3 de marzo de 2019, https://

22 INÉS MARÍA BALDEÓN B. (ECUADOR)
trabajar en la Administración Pública, por la vulnerabilidad jurídica que
puede presentarse.
Dicho en otras palabras; el Derecho Administrativo siempre va a estar
ligado a la Política, y quien ejerce el poder está en toda la facultad de
plantear su ideología para la definición de Política Pública y para la ob-
tención de los fines y objetivos que ésta persigue; pero lo que habría que
cuidar y evitar es la persecución que se puede generar cuando se implanta
una ideología distinta. Entonces los criterios de certeza y seguridad jurí-
dica no solo que ponen en vilo a la organización del Estado, sino sobre
todo a los derechos y obligaciones que nacen a favor de los ciudadanos,
destinatarios finales de los esfuerzos y objetivos por los que se crea el
Estado y existe la Administración.
Adicional a lo expuesto y ya desde la sola lógica de análisis del perfil de
los funcionarios públicos y de la actividad que cumplen, creo que una
tarea pendiente por superar aún ces la relativa a la MOTIVACIÓN. Es
decir a la conexión motivada entre lo que se resuelve y los argumen-
tos que sustentan dicha resolución. No es cuestión de recitar o citar
normas jurídicas, en una estructura más o menos ordenada, sino en
señalar la pertinencia de su aplicación en el análisis y resolución que
se está tomando.
El problema es que se ha generado como costumbre “copiar” los ante-
cedentes, es decir reproducir los hechos que solicita o pide el ciudadano
y luego en el intermedio citar una serie de normas jurídicas (sin si quiera
poner su texto, sino solo el número correspondiente) para finalmente
sin mayor explicación señalar la resolución de la autoridad o funcionario
dejándonos un vacío de entendimiento de cómo se produjo el silogismo
para llegar a dicha conclusión. Parece que se pone la premisa mayor que
son los antecedentes pero la premisa menor que debería ser la explica-
ción de pertinencia de las normas se ha visto sustituida con una cita a
veces inmisericorde —e incluso contradictoria— de normas para dar una
resolución escueta y sin fundamento, es decir SIN MOTIVO.
SEA “MENOS
:CÓMO HACER QUE EL DERECHO ADMINISTRATIVO
ABURRIDO” PARA LOS NO EXPERT OS O ENTEND IDOS
s
Creo que realizar resoluciones motivadas requiere una técnica a -
a acerlas
dida, que obvio está no se limita a enumerar normas, sino
hablar” en el caso concreto demostrando el sustento que se tiene pa
te e
resolver lo pertinente. Esta es una tarea que sigue estando pendien
ser superada; y que ayudará sin duda en la formación de mejores
a.
ridades y funcionarios púbicos y redundará en el fortale cimient o de
institucionalidad del Derecho Administrativo.
IL. ¿QUÉ ES Y PARA QUÉ SIRVE TENER NOCIONES BÁSICAS
SOBRE EL DERECHO PÚBLICO CONTRACTUAL? SEMEJANZAS
Y DIFERENCIAS ENTRE VARIAS DE LAS PRINCIPALES
MODALIDADES CONTRACTUALES EXISTENTES
1. Satisfacción de intereses públicos a través de la provisión de
obras, bienes y servicios
o
En el capítulo anterior señalamos qué es y para que sirve el Derech
satisfacción
Administrativo y dijimos que la razón de este, está en la
razón a la
del Interés Público, o Interés Común, que da sentido y
se acepta
Administración Pública y, al Estado en su conjunto y por ello
precau-
que sea el Estado el que represente o tenga los mecanismos para
telar el interés público aún a costa del interés particular o privado, porque
a asociarse
ese es uno de los motivos que orientan a los seres Fo
para tener reglas comunes de convivencia organizada.
el
Para efectos de esa satisfacción del interés común o del interés público,
la pres-
Estado entre otros mecanismos, debe adquirir bienes, contratar
tación de servicios y también contratar la ejecución de obra pública. =
S
efecto asegurar la salud, la educación, la seguridad interna y sema
cimient o E e
comunicaciones y los mecanismos de soporte y fortale
yo ,
tivo y económico del país, entre otros aspectos, es ———
gación principal del Estado; convirtiéndose de esta manera en el principa
.. NE a
16 Rodrígucz-Arana Muñoz, J.; “Introducción al Derecho Administ
rativo Constitucional
Administra tivo Español, Tomo L, (España: Editorial Netbiblo, 2008).
Derecho
 DIDOS
STRATI
ENTEN VO SEA “MENOS -
:
¿CÓMO HACER QUE EL DERE CHO ADMINI
24 INÉS MARÍA BALDEÓN B. (ECUADOR) ABURRIDO” PARA LOS NO EXPERT O

parte
comprador de la economía de los países, ya que destina un aproximado Respecto a este último aspecto, es decit a considerar que formen
as
del 15% del Producto Interno Bruto para atender las necesidades de in- del Derecho Público Contractual, no solo las contrataciones realizad
pr1-
terés público. por instituciones públicas como contratantes, sino incluso entidades
existió
vadas, siempre y cuando manejen recursos públicos mayoritarios,
Por dicha razón, el Estado utiliza muchísimos mecanismos, desde los en la doctrin a se O
un largo camino recorrido, pues bajo lo que
mismos Convenios de Colaboración entre entidades públicas;'” como la “fuga del derecho administrativo”, se establecieron esquemas - es
también a través de la contratación de empresas privadas proveedoras pen
según los cuales bastaba que el ente contratante sea privado, in
de obras, bienes y servicios, incluidos los de Consultoría. dientemente de que maneje recursos públicos mayoritarios, para que la
cual en
consecuencia sea aplicar reglas de juego de carácter privado, lo
En efecto, cuando la Administración requiere para su funcionamiento o
la realidad implicó en muchos casos abusos de poder; porque a sabien-
el cumplimiento de sus fines la intervención de empresas privadas como iones
das de ese mecanismo, se creaban a propósito empresas o instituc
proveedoras, nos encontramos ante un mercado público, desde el punto de
privadas que iban a manejar recursos públicos, pero que podían hacer
vista económico, la Administración compra bienes y servicios o les encarga
prevalecer su naturaleza privada para no sujetarse m1 obedecer las reglas
la ejecución de una obra. Todos los países utilizan el contrato como técnica
y principios propios del Derecho Público Contractual.
de relación en estos casos, ya sea aplicando exclusivamente la legislación
civil, ya sea en observancia de una legislación especial (administrativa).'s La corriente legislativa actual sin embargo, y a pesar de que pueden
sub-
vo
sistir algunos países en los cuales se siga manejando el criterio subjeti
2. Naturaleza subjetiva objetiva en la aplicación y observancia a primar
de aplicación del Derecho Público Contractual, según el cual Ln
del Derecho Público Contractual
la naturaleza pública del ente contratante y no los recursos públicos =
aplica
Existen varios mecanismos de relacionamiento en el ámbito del Derecho mersos en la gran mayoría de los países -incluido el Ecuador. Se
el Derech o
Público Contractual, es decir de aquellos instrumentos jurídicos por los una corriente “subjetiva/objetiva”, según la cual se aplica
(crite-
cuales, una parte llamada contratista provee obras, bienes o servicios a Público Contractual tanto alas instituciones públicas contratantes
natura-
una contraparte llamada sector público, o entre que, aunque sea de na- rio subjetivo), como también a las entidades que, age sean de
turaleza jurídica privada, maneja recursos públicos mayoritarios.” leza privada, manejen recursos públicos mayoritarios para las respectivas
contrataciones a realizar (criterio objetivo).
Alianzas
3. Contratación Pública Tradicional vs. Concesiones/
17 Al respecto de cómo ubicar al Convenio Administrativo se han generado muchas discusiones
y posiciones encontradas. Algunos autores coinciden en la necesidad de dar un tratamiento
conjunto a los convenios y contratos públicos, pero yo considero más acertado que no
Público Privadas
debería unificarse o relacionarse las dos figuras, para de esta manera evitar confusiones;
sobre todo en cuanto a las características diferenciadoras de una y otra figura. Todo lo expuesto en el apartado anterior, implica analizar diferentes
18 Baño Leon, Jm, “La figura del Contrato en cl Derecho Público: nuevas perspectivas y mecanismos considerados en general como instrumentos de política
límites”, RevistaLa Contratación Pública en el horizonte de la Unión Enropea, (2004). . e E, , 5
Eu
-
es decir qua e
19 En mi obra “Sistema Nacional de Contratación Pública.- Análisis y Comentarios”, a propósito de sistema de contratación priblica que yo lo he denominado “Subjetivo-Objetivo”;
pero también cua E
Este tema al analizar el actual Art. 1 de la Ley Orgánica del Sistema Nacional de Contratación a esta Ley todos los entes priblicos independientemente de la forma de su creación,
con más del
Pública, indico lo siguiente: “Ez todo caso, el objetivo del legislador con el contenido del Art. 1 de la persona jurídica, de la naturaleza que fuera, que esté integrada 0 cuente para cada contrato
LOSNCP es evitar lo que en doctrina se conoce como “la fuga del derecho administrativo”, al referirse a un 50% de recursos públicos.”
 " “MENOS
. . ¿CÓMO HACER QUE EL DERECHO ADMINISTRATIVO SEA
INÉS MARÍA BALDEÓN B. (ECUADOR) 27
ABURRIDO” PARA LOS NO EXPERTOS O ENTENDIDOS

pública como la Contratación Pública “tradicional” que satisface la por los usuarios finales sea a través de cuotas o tarifas, o de los mismos
necesidad de obtas, bienes y servicios requeridos por el Estado y ge- recursos Aiscales, verificando la disponibilidad y uso de los servicios?!
neralmente financiados con recursos públicos; pero existe ate o
instrumental que forma parte de la Contratación Pública que es con Así mismo, no se podría optar por una modalidad Concesional o de APP,
siderado “no tradicional” que conlleva una Delegación : Concesión; en detrimento de una modalidad “tradicional” si lo único que se busca
figura dentro de la cual se incluyen las Asociaciones Público Pra es financiamiento para la ejecución de los proyectos de infraestructura
ón
(APPs) que permiten la intervención y participación de la gestión pri- física, porque tratándose de dicha necesidad, en lugar de una Concesi
vada y dentro de ella del financiamiento total o parcial de los proyectos o de una APP debería optarse por una contratación pública tradicional,
nece-
con recursos privados.” en la que entre los requisitos a prever en el pliego se incluya la
sidad de valorar la oferta de financiamiento por parte del contratista;
Para diferenciar a la Contratación Pública “tradicional” de la “no tra-
— Ne. , " señalándose además que si solo se requiriese la ejecución de una obta
de
dicional”, insertó el siguiente cuadro que diferencia la una de la física tampoco se estaría hablando de una modalidad Concesional o
de
otra contratación: APP. Esta conlleva un pago final por la operación y mantenimiento
una infraestructura operada y mantenida por el gestor privado, es decir
el
PASA DE: A: se paga en definitiva por un “empaquetado”, cuyo producto final es
y uso.
MODALIDAD MODALIDAD servicio prestado que se paga, en verificación de su disponibilidad
TRADICIONAL CONCESIÓN/ APP También hay que considerar que los modelos de estructuración concesto-
que
Contratista. Socio. nal o de APPs conllevan costos importantes, por lo cual se sugiere
Obras físicas. Servicios públicos. éstos conlleven montos de ejecución relevantes (los especialistas técni-
Inversió
versión. 1Ó Operación
Inversión, i , cos financieros sugieren que sean de al menos 20 millones de dólares) y
Mantenimiento. generalmente períodos de ejecución de largo plazo”
Outputs (Actividades orientadas Outcomes (Resultados y el 4. Diferencia entre Privatización y Concesiones o APPs
a producir un resultado). impacto producido).
hay
Obvio está que en una Concesión o APP como en una privatización
Sin embargo, sin importar de si se trata de un esquema “tradicional” o o se
la confluencia de dos partes, una pública y otra privada, sin embarg
de un modelo concesional (incluida la APP), éste último siendo parte en
tratan de esquemas distintos; pues en el caso de la propiedad de los ac-
general de la Contratación Pública, debe observar sus principios rectores
tivos públicos, en un esquema privatizador, éstos se transfieren al sector
fundamentalmente de transparencia, legalidad, trato justo, libre concu- da una
privado, mientras que en un modelo Concesional o de APP, se
rencia, entre los más destacados, porque en cualquier caso se trata del en la que el
relación contractual continua entre el público y el privado,
manejo de recursos públicos, O por cuanto aunque se utilicen recursos
fórmulas de
dados por el gestor privado, éstos finalmente terminarán siendo pagados 21 Carolina Blasco D. “Cuestiones esenciales del análisis jurídico financiero de las
púbicos en España”,
colaboración público privada en la financiación de obras y servicios
les, (2009): 8; 17-70.
Pecunia, Revista de la Facultad de Ciencias Económicas y Empresaria
20 en el Derecho Español”,
dl Benito L, “Evaluación de los sistemas alternativos público privados para la 22 Luis Miguez M, “Las formas de colaboración público privada
financiación de infraestructuras”, Exonomiaz, (2006), 63; 14-37.
De Revista de Administración Priblica, (2008): 175, 157-215,

28 INÉS MARÍA BALDEÓN B. (ECUADOR)
activo podría ser de propiedad privada y permanecer como tal o no una
vez concluido el plazo contractual.
Así mismo, en cuanto a la responsabilidad y rendición de cuentas, está
en el caso de la Concesión o de una APP se mantiene en última instancia
en el sector público, mientras que en un modelo privatizador, la respon-
sabilidad se transfiere al sector privado (por ser propietario de un bien
ahora de dominio privado y prestador de un servicio) independiente-
mente de las facultades normativas y reguladoras que la ley en la materia
reserve al Estado.5
5. Principios rectores del Derecho Público Contractual
En el caso ecuatoriano, los diferentes modelos de relación contractual con
el Estado no están recogidos en un solo cuerpo normativo; ya que por
ejemplo los vinculados con los que denominamos “Contratación Pública ;
Tradicional” están tecogidos de forma principal en la Ley Orgánica del
Sistema Nacional de Contratación Pública (LOSNCP), mientras que los
modelos concesionales o de delegación están recogidos en una disparidad
de cuerpos normativos como son el Código Orgánico Administrativo
(COA), el Código Orgánico de Organización Territorial, Autonomía y
Desconcentración (COOTAD), el Código Orgánico de la Producción;
la Ley Orgánica de Incentivos para las Asociaciones Público Privadas
y la Inversión Extranjera y las diferentes leyes sectoriales como son la
de telecomunicaciones, petróleo, minería, energía, agua, entre otras, ha-
ciéndose muchas veces muy compleja la revisión y articulación de todo
su contenido.
Sin embargo de lo expuesto, en dichos esquemas, independientemente del
cuerpo normativo en que se encuentren, existen principios transversales
que confluyen y son comunes en cualquier relación público contractual.
La problemática que sin embargo de la enunciación de principios se
23 Daniel Vieitez Martínez y otros, “Módulo I del Diplomado” en Asociaciones Priblico Privadas
para el desarrollo de infraestructura y servicios”, (México: Instituto Tecnológico de Monterrey, 2016)
NED SEA “MENOS
TENETRATIVO ,
:CÓ
¿CÓMO HACER QUE EL DEREC HO ADMINIS
ABURRIDO” PARA LOS NO EXPERTO
mantiene, es que no existe un desarrollo normativo del alcance y con-
tenido de cada uno de dichos principios y lo que hay es apenas un in-
cipiente y casi nulo desarrollo jurisprudencial y doctrinario al respecto.
En todo caso, a grandes rasgos, podemos señalar y aproximarnos a una
definición particular y caracterizadora general de cada uno de esos prin-
cipales principios rectores, conforme señalamos a continuación:
1. Legalidad: Acorde con lo establecido en la Constitución, la
Contratación Pública debe realizarse, observando los conte-
nidos, normas y procedimientos establecidos en la Ley, los
reglamentos y de ser el caso tratándose de la Contratación
Pública Tradicional del Ecuador, las Resoluciones emitidas por
el SERCOP y en cualquier esquema contractual, las normas
expedidas en el ámbito de la competencia correspondiente, en
todo ello guardando el deber de motivación y pertinencia de
las actuaciones realizadas.
2. Trato justo: Sabiendo que trato justo es “darle a cada quien lo
que se merece”, la normativa de Contratación Pública en general
debe contener disposiciones orientadas a establecer un equilibrio
en la relación precontractual y contractual entre la entidad con-
tratante y el proveedor, evitando que se perjudiquen tanto los
intereses del Estado como los de su contraparte; disponiendo
que la relación entre las partes se dé en términos transparentes,
éticos y documentados y, requiriendo —en forma obligatoria— que
todas las instancias de decisión del proceso de contratación, es-
tén debidamente sustentadas.”
3. Igualdad: La normativa jurídica de Contratación Pública, al
tener como uno de sus elementos, los recursos públicos que es-
tán en juego, debe garantizar la igualdad de todos los oferentes
blogspot.
24 “Proceso de contratación”. Acceso 3 de marzo de 2019, http://Iuisfreirenumero!
com/2012/01/ normal-0-21-false-false-false-es-ec-x_1 698.htm.

INÉS MARÍA BALDEÓN B. (ECUADOR)
que estén en condiciones de participar dentro de un proceso de
contratación; evitando cualquier conducta o actitud de carácter
discriminatorio, es decir no favoreciendo a unos en perjuicio
de otros.
Calidad: Entendida como la necesidad de garantizar calidad tan-
to del gasto público (precautelando su uso racional y no arbitrario
y peor doloso), como del objeto de contratación, al cumplir con
los estándares y especificaciones técnicas requeridas que garan-
ticen de la mejor manera el cumplimiento de los objetivos que
persiga dicha contratación.
Vigencia Tecnológica: Gatantizando que las contrataciones
que se realicen respondan a criterios de una permanente actua-
lización y vigencia tecnológica, que permita de esta manera un
uso eficiente de los recursos públicos.
Oportunidad: Los procedimientos de contratación deben eje-
cutarse de manera oportuna y eficiente en relación con la pro-
gramación y la planificación realizadas, lo que implica tener en
cuenta el “costo de oportunidad” de las contrataciones que se
deben ejecutar”*.
Concurrencia: Los procesos de contratación deben garan-
tizar la más amplia oportunidad de participación de quienes
estén aptos para participar como proveedotes del Estado
con reglas de participación competitiva, claras, objetivas y
predeterminadas”.
Transparencia: La Administración Pública debe regir sus acti-
vidades con ética y moral pública; siendo imparciales y objetivos;
;
- Ñ
25 Ibídem.
26 Tbidem.
Ibídem.
¿CÓMO HACER QUE EL DERECHO ADMINISTRATIVO SEA “MENOS
- 3
ABURRIDO” PARA LOS NO EXPERTOS O ENTENDIDOS
con prácticas de honestidad y justicia. La transparencia es la me-
jor estrategia para reducir la corrupción”.
Publicidad: Las invitaciones, las convocatorias y toda la infor-
mación relevante de los procesos de contratación en sus dife-
rentes etapas, deben ser conocidos por todos los interesados y
por la sociedad en general”
. Participación Nacional: No en todas las legislaciones existe
este principio como rector del Derecho Público Contractual; en
nuestro país si se lo consideró (es lo que Europa doctrinariamente
la.trata como “Contratación Pública Estratégica”); sin embar-
go en el caso específico del Ecuador con la vigencia desde el 1
de enero de 2017, del Acuerdo Comercial Multipartes celebra-
do con la Unión Europea, este principio ha sido superado pot
el de “trato igualitario nacional”, según el cual los proveedores
ecuatorianos y europeos deben ser tratados en igualdad de con-
diciones; no obstante en aquellos procesos de contratación no
cubiertos; sea porque la entidad, el objeto o el monto no están
cubiertos, se sigue considerando como parte de los principios
rectores el de Participación Nacional que conlleva dinamizar la
producción nacional y local aprovechando el mercado que genera
la contratación de los objetos de contratación.
III. PRINCIPALES PROBLEMÁTICAS Y COMPLEJIDADES
FRENTE AL DERECHO ADMINISTRATIVO Y DENTRO
DE ÉL AL DERECHO PÚBLICO CONTRACTUAL
De la revisión de los dos capítulos precedentes, más que dudas, pro-
blemas o complejidades respeto al marco teórico de los temas tratados,
Tbídem.
Ibídem.
Rodrígucz-Arana Muñoz, J, “La Contratación Pública como Política Pública” en Contratación
Pública Estratégica (España: Editorial Arazandi, 2013)

32 INÉS MARÍA BALDEÓN B. (ECUADOR)
éstos se pueden presentar en el ámbito práctico, es decit en el objeto
mismo de su aplicación. Ello, como ya lo hemos señalado en párrafos
precedentes, tendría que vet con al menos cinco aspectos fundamen-
talmente críticos:
1. Porun lado, el desconocimiento casi generalizado del contenido
del Derecho Administrativo y de sus instituciones, organización
y estructura; como también y sobre todo de las obligaciones y
derechos correlativos particularmente por parte de los ciudada-
nos destinatarios de la aplicación y observancia de ese conjunto
de normas.
2. Así mismo, la extrema sensibilidad que genera la estrecha re-
lación existente entre el Derecho Administrativo y la Política,
que muchas veces han puesto en vilo los criterios de Certeza y
Seguridad Jurídica en las decisiones que se adoptan, lo que va en
detrimento por su puesto de los administrados, pero también de
quienes actúan como actores directos en la toma de decisiones,
que luego pueden ser cuestionadas, perseguidas e incluso crimi-
nalizadas por no observar o ser diferentes a la ideología política
particular que impere al momento del análisis de dichas políticas.
3. También se señaló ya en líneas precedentes de este artículo que
hay un déficit de técnica jurídica en las autoridades y funcionarios
públicos en general, al momento de motivar sus resoluciones. La
mayoría de las veces las resoluciones no tienen una explicación
de la pertinencia de su contenido; creyéndose que la manera de
hacerlo es citando normas jurídicas, ordenadas o en desorden,
pero sin explicar el cómo esas normas o los principios enuncia-
dos se aplican en el caso concreto pata motivar la resolución que
se está expidiendo, lo cual deja un “sin sabor” a los ciudadanos,
incluso en quienes se les da la razón con la respectiva resolución
al no saber cómo la autoridad sustentó su resolución. Creo que
sería muy importante iniciar un proceso de fortalecimiento de
¿CÓMO HACER QUE EL DERECHO ADMINISTRATIVO SEA “MENOS
ABURRIDO” PARA LOS NO EXPERTOS O ENTENDIDOS 33
los funcionarios públicos en la adopción de una mejor técnica
jurídica al momento de resolver y fundamentar dichas resolucio-
nes. De esta manera —sin lugar a dudas— se fortalecería Ja institu-
cionalidad del Derecho Administrativo en su conjunto, pues se
lograría también abonar en la fundamentación de los Púlncipios
de Juridicidad, Certeza, Transparencia y Seguridad Jurídica.
Otro aspecto vinculado con el anterior es que se confunde ge-
“neralmente la Discrecionalidad, propia y necesaria en la función
pública, para el ejercicio de la potestad estatal, con la arbitraric-
dad, que es una actuación por fuera de la competencia, o como
abuso de ésta; o sin la aplicación de normas y principios Jurídi-
cos, generándose un “chocante” abuso de poder. Una campaña
a iniciar al respecto, obvio que no estaría en el sentido de que la
discrecionalidad desaparezca, porque desaparecería una facultad
inmanente de la administración pública; pues ésta está apegada
al Derecho sino de que la atbitrariedad se elimine como uno de
los aspectos que afectan al Estado de Derecho y a los prospías
de Seguridad y Certeza Jurídica.
Pero, sobre todo, considero que el problema fundamental
—incluso por sobre los cuatro antes expuestos— tiene que ver
con el deterioro sistemático de los valores de actuación que
deben primar en el ejercicio de la función pública, que te-
quiere unos condicionantes y particularidades específicas y
diferenciadoras, que rondan alrededor de la ética y del cuida-
do absoluto de la actuación transparente y honesta; que evite
la corrupción que se genera cuando se abusan y vulneran de
forma flagrante los principios rectores de una buena prácti-
ca administrativa.
En efecto, no han sido pocos, sino más bien recurrentes los ca-
sos no solo a nivel nacional, sino en el ámbito mundial, de un
abuso sistematizado y frecuente de los recursos públicos, que a

34 INES MARÍA BALDEÓN B. (ECUADOR)
la par que generaron enriquecimientos económicos injustificados
por parte de varios funcionarios públicos, conllevaton también
la desconfianza casi absoluta de los ciudadanos; y con ello un
desinterés de acceder 0 de pensar en la función pública como
un mecanismo de servicio pata generar desarrollo y crecimiento
de la sociedad en su conjunto.
Creo que la apatía, el sentir hastío por lo público, el desinterés
casi generalizado, la ambición desmedida de poder no para ser-
Vit, sino pata perseguir; el creerse dueños de la verdad, afectan-
do o cuestionando todo lo que se vaya en contra; generando un
“salvajismo” que ha llegado a convertirse en un peligro de con-
vivencia pacífica y normal, son los principales problemas gene-
rados en torno a la Administración Pública. Todo ello unido a
la confusión de creer que los recursos públicos al no ser de al-
guen en particular, pueden ser objeto de apropiación particular
sin más fórmula que el abuso de la confianza y de la generación
de negocios precautelando intereses propios y particulares, con
evidentes y escandalosos sobreprecios, con el abuso de regíme-
nes especiales o de contrataciones directas sin concurso e injus-
tificadas, o con la compra de objetos inútiles e inservibles; sin
pensar en el interés público o de la colectividad.
Todo lo indicado son en mi criterio los principales proble-
mas a los que se ve abocado en la actualidad tanto el Derecho
Administrativo en general, como el Derecho Público Contractual
en particular.
IV. CONCLUSIONES
1. Alo largo de este artículo intenté trasladar conceptos que pue-
dan ser asimilados de forma más o menos sencilla, sin embar-
go, al finalizar de escribirlo, me queda la duda de haber logrado
dicho cometido porque más allá de mi buena intención está el
hecho cierto de que 25 años de ejercicio profesional “pudieron
¿CÓMO HACER QUE EL DERECHO ADMINISTRATIVO SEA “MENOS
. ABURRIDO” PARA LOS NO EXPERTOS O ENTENDIDOS L 35
haber dejado una huella” no solo de lo positivo, sino también
de lo negativo que significa considerarse o que le consideren ex-
perta en un área del Derecho tan compleja en sí mismo como
es el Derecho Administrativo en general y particularmente la
Contratación Pública. Uno de los principales aspectos que lo
considero como barrera a superar es que esta área del Derecho
usa una terminología densa, poco entendible y con un lenguaje
que, en lugar de buscar ser sencillo, se enreda en el sinnúmero
de doctrinas y criterios.
2. En todo caso, bien vale la pena resaltar lo positivo que podría
significar realizar un esfuerzo conjunto de todos los doctrinarios
para formar parte de una campaña cívica que concientice y edu--
que de una manera sencilla y práctica en lo que significa el con-
tenido y alcance del Derecho Administrativo y de sus diferentes
Instituciones, habida cuenta que esta área del Derecho merece
y debe ser obligatoriamente conocida y entendida por todos los
ciudadanos en sus relaciones diarias de actividad con el Estado
y entre sus iguales, lo cual generará un acercamiento positivo a la
consecución de los fines y objetivos que tiene la Administración
Pública y el Estado en su conjunto, considerando su carácter ins-
trumental al servicio de los ciudadanos.
3. Por principios rectores tanto del Derecho Administrativo en
general como del Derecho Público Contractual, en particular,
creo que no falta. Es decir, las bases elementales y el deber ser
de cada una de ellas, están claramente definidos no solo en la
doctrina, sino en los diferentes cuerpos normativos. Pero aún
queda pendiente —en mi criterio— lograr su aplicación práctica,
pues hay un gran abismo entre lo que se exige hacer y lo que se
hace en realidad; todo lo cual produce un déficit insalvable que
genera desconfianza, hastío y falta de interés por lo público por
. parte de la ciudadanía en general, poniendo en riesgo la existen-
cia misma del propio Estado.

36 INÉS MARÍA BALDEÓN B. (ECUADOR)
4. Por otto lado, si bien no se debe desconocer que siendo la Política
el ejercicio legítimo del poder y por lo tanto la aplicación de la
ideología de quienes lo ostentan para la consecución de los fines y
objetivos que orientan la Administración Pública, creo que debería
producirse un “Pacto ético político”, que respetando dicha reali-
dad, reconozca también la necesidad de no perseguir a quienes en
ejercicio legítimo de dicho poder aplicaron una ideología distinta.
No se trata de analizar qué ideología es la correcta, porque siendo
ideologías no admiten la posibilidad matemática de ser una ciencia
exacta, sino de que cada grupo de poder actúe según su criterio
ideológico pero bien intencionado de lograr con su actuación la
generación del bien común y la consecución del interés público.
No actuar de la manera sugerida en la conclusión anterior, no
solo que podría llegar a concretar una peligrosa “criminalización”
de la Administración Pública, sino que implicaría que ciudada-
nos totalmente preparados e idóneos no vean al servicio público
como una opción de vida, dejando que lo hagan ciudadanos que
“no tienen otra opción que el servicio público”, con las conse-
cuencias nefastas que ello genera para el desarrollo de la sociedad
y para la consecución del interés público.
Dijimos también que es importancia extrema que se genere un
proceso de fortalecimiento decidido en la formación de las au-
toridades y funcionarios públicos para que se rescate la nece-
sidad de motivar sus actuaciones de forma pertinente y con la
explicación de cómo se llegó a la resolución respectiva. Logrado
esto se afianzarán los criterios y principios de Certeza, Seguridad
Jurídica, Transparencia, Juridicidad, entre otros.
Finalmente, creo que es importante iniciar una campaña, pero no
a nivel de personas adultas, sino desde el principal núcleo social,
la familia, para fortalecer los principios y valores humanos; entre
ellos, la honestidad, el respeto por lo ajeno, sea criterio, opinión.
¿CÓMO HACER QUE EL DERECHO ADMINISTRATIVO SEA “MENOS
ABURRIDO” PARA LOS NO EXPERTOS O ENTENDIDOS 37
o recursos; a efectos de que podamos lograr disminuir y eliminar -
la corrupción que como lacta viene afectando a la estructura so-
cial en general, no solo por la apropiación indebida de recursos
públicos, sino sobre todo por la destrucción sistematizada de las
bases y cimientos de una sociedad que clama porque podamos
aprender a respetar la opinión ajena, tanto eee respetamos los
recursos que no nos pertenecen, como también porque Sa
demos nuestro compromiso de vivir en sociedad desde la lógica
de aportar con nuestro accionar desinteresado para su desarro-
llo y fortalecimiento. Grandes tareas, retos y cometidos para el
Derecho Administrativo y sus instituciones. >
2
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