TEMA 8: LA COMUNIDAD HEREDITARIA Y LA PARTICIÓN

1. La comunidad hereditaria. Su régimen jurídico.

Nos referimos a un caso en el que el causante o bien la ley, llaman a varias personas como
sucesorias, y varios sujetos aceptan la herencia, haya testamento o no haya. Se genera un
situación de comunidad, de indivisión hasta que se produce el reparto entre los herederos de
los bienes, es decir, la partición.

En estos supuestos de comunidad hereditaria hay que tener claro que lo característico es que
forman parte de ella los llamados a una cuota de la herencia que son:
● Herederos
● Legatarios de parte alícuota
Cada uno es titular del “derecho hereditario en abstracto”: derecho sobre el conjunto de la
herencia, no sobre bienes concretos.

El objeto es todos los bienes y derecho de la herencia salvo los atribuidos específicamente a
alguna(s) persona(s). Más incrementos, frutos y rentas.

Normativa aplicable:
- Disposiciones del testador o de los interesados (límite: normas imperativas)
- Normas de la comunidad hereditaria
- Normas de la comunidad ordinaria de bienes (arts. 392 y ss. CC)

- ¿A quién corresponde el uso y disfrute de los bienes comunes?

Artículo 394. Cada partícipe podrá servirse de las cosas comunes, siempre que disponga de
ellas conforme a su destino y de manera que no perjudique el interés de la comunidad, ni
impida a los copartícipes utilizarlas según su derecho.
Artículo 1063. Los coherederos deben abonarse recíprocamente en la partición las rentas y
frutos que cada uno haya percibido de los bienes hereditarios, las impensas útiles y necesarias
hechas en los mismos, y los daños ocasionados por malicia o negligencia.

- ¿Cómo se organiza la administración de los bienes comunes?

Artículo 398. Para la administración y mejor disfrute de la cosa común serán obligatorios los
acuerdos de la mayoría de los partícipes. No habrá mayoría sino cuando el acuerdo esté
tomado por los partícipes que representen la mayor cantidad de los intereses que constituyan
el objeto de la comunidad. Si no resultare mayoría, o el acuerdo de ésta fuere gravemente
perjudicial a los interesados en la cosa común, el Juez proveerá, a instancia de parte, lo que
corresponda, incluso nombrar un administrador. Cuando parte de la cosa perteneciere
privadamente a un partícipe o a algunos de ellos y otra fuere común, sólo a ésta será aplicable
la disposición anterior.

Puede haber un régimen distinto dispuesto por el testador o por los propios coherederos o
bien estar sometida la herencia a administración judicial.
 - ¿Tienes los coherederos facultad de disposición sobre la herencia?
1. Disposición de la cuota de cada heredero sobre el cauda. Si cabe. Derecho de
retracto (art. 1067): Si alguno de los herederos vendiere a un extraño su derecho
hereditario antes de la partición, podrán todos o cualquiera de los coherederos
subrogarse en lugar del comprador, reembolsándole el precio de la compra, con tal
que lo verifiquen en término de un mes, a contar desde que esto se les haga saber.
El derecho al retracto supone un derecho a la adquisición preferente. Si alguno de los
comuneros transmite su derecho hereditario los demás coherederos pueden dejar sin
efecto esa transmisión y ponerse ellos en el lugar del retracto.
2. Disposición sobre bienes concretos: acuerdo unánime.

- ¿Cómo responden los coherederos de las deudas del causante?

Art. 1084 CC: responsabilidad solidaria de los herederos después de la realización de la
partición.
Hecha la partición, los acreedores podrán exigir el pago de sus deudas por entero de
cualquiera de los herederos que no hubiere aceptado la herencia a beneficio de inventario, o
hasta donde alcance su porción hereditaria, en el caso de haberla admitido con dicho
beneficio. En uno y otro caso el demandado tendrá derecho a hacer citar y emplazar a sus
coherederos, a menos que por disposición del testador, o a consecuencia de la partición,
hubiere quedado él solo obligado al pago de la deuda

¿Y antes de la partición?
● Cuestión NO regulada en el CC
● Posición dominante en doctrina y jurisprudencia: aplicación analógica del art. 1084.

Acción de regreso entre coherederos si alguno paga más de lo que le corresponde: Art.
1085.1 CC: El coheredero que hubiese pagado más de lo que corresponda a su participación
en la herencia podrá reclamar de los demás su parte proporcional.

2. La partición de la herencia

2.1. Concepto y tiempo para realizarla

Supone concretar las cuotas abstractas de los coherederos sobre el conjunto del patrimonio
hereditario en bienes o derechos determinados.
Naturaleza: especificativa o determinativa (tesis mayoritaria)

Artículo 1052. Todo coheredero que tenga la libre administración y disposición de sus bienes
podrá pedir en cualquier tiempo la partición de la herencia. Lo harán sus representantes
legales si el coheredero está en situación de ausencia. Si el coheredero contase con medidas
de apoyo por razón de discapacidad, se estará a lo que se disponga en estas.
Artículo 1965. No prescribe entre coherederos, condueños o propietarios de fincas
colindantes la acción para pedir la partición de la herencia, la división de la cosa común o el
deslinde de las propiedades contiguas.
Hay diversas excepciones al art. 1052 CC:
1. El testador prohíbe expresamente la división: pero es posible si concurre alguna causa
de extinción de la sociedad civil.
2. Los coherederos acuerdan la indivisión durante un tiempo: aplicación analógica del
art. 400 CC: Ningún copropietario estará obligado a permanecer en la comunidad.
Cada uno de ellos podrá pedir en cualquier tiempo que se divida la cosa común. Esto
no obstante, será válido el pacto de conservar la cosa indivisa por tiempo
determinado, que no exceda de diez años. Este plazo podrá prorrogarse por nueva
convención.
3. Incertidumbre sobre quién o quiénes son los herederos. Ejemplo: llamamiento a un
nasciturus (art. 966 CC) o institución sometida a condición suspensiva (art. 1054 CC).

2.2. ¿Quién puede pedir la partición?

● Herederos: porque son los miembros de la comunidad hereditaria

● Herederos del Heredero, art. 1055 CC
● Legatarios de parte alícuota: porque están interesados en la partición, son miembros
de la comunidad hereditaria.
● Cesionarios de los herederos o de los legatarios de parte alícuota: también
tendrían esta legitimación. Los legatarios en principio no son miembros de la
comunidad hereditaria, pueden reclamar que le den su legado eso sí, pero no les
corresponde a ellos el reparto de los bienes de los herederos.

POSICIÓN DE LOS ACREEDORES ANTE LA PARTICIÓN: a ellos no les corresponde

solicitar el reparto de los bienes entre los herederos según el art. 782 LEC
Facultades que tienen:
- De los acreedores del causante, art. 1082 CC: Los acreedores reconocidos como
tales podrán oponerse a que se lleve a efecto la partición de la herencia hasta que se
les pague o afiance el importe de sus créditos
- De los acreedores de los herederos, art. 1083 CC: Los acreedores de uno o más de
los coherederos podrán intervenir a su costa en la partición para evitar que ésta se
haga en fraude o perjuicio de sus derechos.

3. Clases de partición

● Por el testador: llena las cuotas que le correspondería a esos sujetos con bienes
determinador
● Por contador-partidor: puede nombrar a alguien de su confianza que lleve a cabo el
reparto, también puede denominarse comisario
● Por los coherederos
● Arbitral: arbitraje previsto en el testamento para resolver las controversias entre
sucesores no legitimarios (art. 10 de la Ley 60/2003, de 23 de diciembre, de arbitraje).
O arbitraje acordado por los coherederos
● Judicial: art. 782 y ss. LEC
 1. PARTICIÓN REALIZADA POR EL TESTADOR, art. 1056
En testamento o fuera de él, en otro documento.
Cuando es el causante quien hace la partición no hay comunidad hereditaria, porque ya lo
establece él. Una de las características es que el causante es libre, con el límite de derecho
imperativo de la legítima. Puede realizar la partición como quiera.
No hace falta que en cada lote de bienes que proporciona a cada persona tenga bienes de la
misma naturaleza, PRINCIPIO DE HOMOGENEIDAD.

PROBLEMA: Divergencia entre la institución de herederos (cuotas) y la partición. ¿Qué

prevalece? Se trata de una cuestión de valoración.
Arts, 1056, 1075, 738
La doctrina valora dos supuestos:
● La institución de heredero y la partición se realizan en el mismo documento:
prevalecerá la partición en la adjudicación
● Se realizan en documentos distintos: preferencia la institución de heredero

Otra cuestión: la distinción entre partición por el testador y reglas particionales. Hace falta la
unanimidad de todos los miembros de la unidad hereditaria esi el causante no ha hecho
partición completa. Por tanto, las reglas particulares no evitan el tener que llegar a un acuerdo
unánime en la partición.

Si el causante no ha hecho la partición y lo ha encomendado al comisario o contador-partidor,

será imparcial.

2. PARTICIÓN DEL COMISARIO O CONTADOR-PARTIDOR

¿Qué diferencias hay entre el albacea y el contador-partidor?
Puede ser que la misma persona sea las dos cosas. El albacea no tiene la condición de partir la
herencia, a no ser que se le de esa función. El contador-partidor tiene la misión de hacer la
partición de la herencia. Puede ser que no haya ninguno de los dos. n
El contador-partidor no puede ser uno de los herederos lógicamente, pero el albacea sólo si
puede ser uno de los herederos, ya que entrega los legados, organiza el funeral, etc. no hay
riesgo de que perjudique a la comunidad hereditaria.

Tiene que hacer la partición ajustándose a la voluntad del causante, y respetando en la medida
de lo posible el principio de homogeneidad, que trata de formar lotes de naturaleza parecidos,
para que todo el mundo herede lo mismo más o menos.
El valor del lote va a depender de lo que adjudique el causante.

Los herederos no tienen que dar el visto bueno ni aprobación de los coherederos.
Los coherederos pueden realizar la partición prescindiendo del contador-partidor si se hace
por unanimidad.
 3. PARTICIÓN REALIZADA POR LOS COHEREDEROS, art. 1058
Es el supuesto más habitual, se reúnen para llenar la cuota que le toca a cada uno de ellos.
● Unanimidad: tienen que estar de acuerdo en todos los aspectos de la partición. Tiene
algunas excepciones:
- Art. 1080 (omisión de un heredero de buena fe, porque no se sabía que tenía
derecho a la herencia), en este caso la partición no es nula, se mantiene.

Art. 1057.2: No habiendo testamento, contador-partidor en él designado o vacante el cargo,

el Secretario judicial o el Notario, a petición de herederos y legatarios que representen, al
menos, el 50 por 100 del haber hereditario, y con citación de los demás interesados, si su
domicilio fuere conocido, podrá nombrar un contador-partidor dativo, según las reglas que la
Ley de Enjuiciamiento Civil y del Notariado establecen para la designación de peritos. La
partición así realizada requerirá aprobación del Secretario judicial o del Notario, salvo
confirmación expresa de todos los herederos y legatarios.
Aquí sí que se exige la aprobación de los miembros de toda la comunidad hereditaria, o en su
defecto del notario.

● Capacidad: mayoría de edad y libre administración de los bienes.

¿Y si entre los herederos hay algún menor o una persona con discapacidad? Tiene que
intervenir un mayor de edad, y si es el caso de una persona con discapacidad depende de las
medidas de apoyo que necesiten, pueden hacerlo por sí solos o con ayuda. Es la regla general.

● Forma: libre. Lo normal es plasmar el reparto por escrito para darle conocimiento y
seguridad. Se suele llamar al documento cuaderno particional, si hay inmuebles lo
normal es dar escritura pública, para poder inscribir en el registro de la propiedad
dicho inmueble una vez que ya se ha repartido. Todo se realiza ante notario.

● Principio básico: autonomía de los coherederos: posibilidad de prescindir de la

voluntad del causante. Pero en el momento de la partición si todos están
absolutamente de acuerdo no hay inconveniente en que cambien algo del reparto. De
hecho es bastante frecuente, que haya pequeñas transacciones, renuncias en el reparto.
Porque cuadrar al céntimo en las adjudicaciones no siempre es fácil, además también
entra en juego las cuestiones sentimentales, emocionales, etc.
Civilmente la partición sería válida, aunque puede generar esta partición un exceso de
adjudicación, y por tanto consecuencias fiscales.

¿Es necesaria la aprobación judicial de la partición realizada por los coherederos?

La regla general es que no, porque son los propios interesados quienes la llevan a cabo por
unanimidad. Nos planteamos si hay que dar un visto bueno a posteriori, hay excepciones.
Cuando interviene un tutor en representación de un menor, un defensor judicial o cualquier
representante de una persona con discapacidad, en esos casos si se necesita la aprobación
judicial. Si son los padres quienes representan al hijo menor no hace falta la aprobación
judicial.
Si hay algún menor involucrado y en las transacciones o renuncias se ve perjudicado si que es
necesaria la aprobación judicial.

¿Qué pasa cuando el causante tiene legitimarios que no han sido instituido heredero, deben
prestar su consentimiento a la partición?
Si tiene que prestar el consentimiento, porque participa en el reparto, hay que adjudicar
bienes en pago de su legítima. Este legitimario no heredero es legatario o donatario de bienes
concretos NO forman parte de la comunidad hereditaria
Se exige la presencia y consentimiento de estos legatarios en la partición, ya que tienen
derecho a controlar cual es la cuantía exacta de su legítima, y si los bienes que han recibido
por legado o donación son suficientes para cubrir dicha legítima.

4. Operaciones particionales
Práctica:
1. Inventario-Avalúo: del activo y del pasivo, valorando cada uno de esos elementos.
Posteriormente se puede hacer una segunda partición si se ha olvidado incluir algo en
el primer momento de partición.
2. Liquidación:
● Pago de las deudas antes del reparto: no siempre se hace así, quizás por no
querer o por ignorancia.
● Pago después, art. 1084: Hecha la partición, los acreedores podrán exigir el
pago de sus deudas por entero de cualquiera de los herederos que no hubiere
aceptado la herencia a beneficio de inventario, o hasta donde alcance su
porción hereditaria, en el caso de haberla admitido con dicho beneficio. En
uno y otro caso el demandado tendrá derecho a hacer citar y emplazar a sus
coherederos, a menos que por disposición del testador, o a consecuencia de la
partición, hubiere quedado él solo obligado al pago de la deuda.
● Adjudicación de las deudas a algún heredero: es interna, no perjudica al
acreedor, ya que este puede seguir dirigiéndose contra cualquiera de los
herederos.
3. Adjudicación: formación de lotes.
Artículo 1061. En la partición de la herencia se ha de guardar la posible igualdad, haciendo
lotes o adjudicando a cada uno de los coherederos cosas de la misma naturaleza, calidad o
especie.
Artículo 1062. Cuando una cosa sea indivisible o desmerezca mucho por su división, podrá
adjudicarse a uno, a calidad de abonar a los otros el exceso en dinero. Pero bastará que uno
solo de los herederos pida su venta en pública subasta, y con admisión de licitadores
extraños, para que así se haga.

Hay veces que como consecuencia de la partición se forman comunidades ordinarias sobre
bienes concretos. Cambia lo que era una comunidad hereditaria sobre el conjunto de la
herencia a una comunidad ordinaria sobre bienes concretos.
Aspectos a tener en cuenta si el causante estaba casado:
1. Antes de hacer la partición hay que liquidar el régimen económico del matrimonio.
2. No se incluye en el inventario de la herencia el ajuar de la vivienda familiar, que le
corresponde al viudo ex lege, al margen de sus derechos hereditarios (art. 1321 CC).

Artículo 1321. Fallecido uno de los cónyuges, las ropas, el mobiliario y enseres que
constituyan el ajuar de la vivienda habitual común de los esposos se entregarán al que
sobreviva, sin computarlo en su haber. No se entenderán comprendidos en el ajuar las alhajas,
objetos artísticos, históricos y otros de extraordinario valor.

OPERACIONES PARTICIONALES. LA COLACIÓN. art. 1035 y ss.

1. ¿Cuándo hay que hacer la colación?
Si concurren dos o más legitimarios llamados como herederos a la sucesión, habiendo
recibido alguno(s) de ellos donaciones del causante.

2. ¿En qué consiste?

El legitimario-donatario-heredero ha de contar en su cuota hereditaria lo que ya recibió.

3. Fundamento de la colación
Presumible voluntad del causante
Posibilidad de dispensa
Hay que tener en cuenta que la colación no pretende proteger la legítima en ningún momento,
son instituciones distintas.

4. ¿Quién está obligado a colacionar?

Heredero-legitimario-donatario que concurra con otros herederos que sean también
legitimarios.
Posibilidad de renuncia de esos otros herederos

5. ¿Qué bienes están sujetos a colación?

Adquisiciones realizadas a título gratuito, en sentido amplio.
Las excepciones son los gastos de educación y alimentación, los legados a no ser que el
causante lo imponga.

6. ¿Cómo se practica la colación?

Por imputación, art. 1045.1 CC
- Se suma al caudal relicto el valor actual de los bienes donados a
legitimarios-herederos
- Se reparte la cantidad global entre el número de legitimarios-herederos
- El colacionante “tomará de menos tanto como ya hubiese recibido”

Artículo 1045.1 CC. No han de traer a colación y partición las mismas cosas donadas, sino
su valor al tiempo en que se evalúen los bienes hereditarios.
5. Eficacia de la partición

Efecto principal: adquisición de la propiedad exclusiva de los bienes adjudicados (art. 1068
CC).

Efecto complementario o adicional: obligación de saneamiento entre los coherederos

después de realizada la partición (art. 1069 CC)
Finalidad: mantener el equilibrio de los lotes adjudicados
● Por evicción:
- Obligación proporcional al haber de cada heredero (art. 1071 CC) La
insolvencia de alguno de los coherederos es súplica por los demás, deducida la
parte del que deba ser indemnizado.
- Excepciones: art. 1070 CC:
1.º Cuando el mismo testador hubiese hecho la partición, a no ser que aparezca, o
racionalmente se presuma, haber querido lo contrario, y salva siempre la legítima.
2.º Cuando se hubiese pactado expresamente al hacer la partición.
3.º Cuando la evicción proceda de causa posterior a la partición, o fuere ocasionada por culpa
del adjudicatario.

● Por vicios ocultos: normativa de la compraventa con las debidas adaptaciones. En la

partición no tiene regulación propia. Mantener el equilibrio de las prestaciones.

6. Ineficacia de la partición
Aplicabilidad de las causas de ineficacia del negocio jurídico

1. Nulidad:
- Falta de un presupuesto esencial
- Vulneración de norma imperativa, que se da por ejemplo cuando hace la
partición un contador-partidor que es heredero. O se hace en torno a un
testamento revocado o nulo, por lo que no es válido.
Casos especiales:
● Intervención de heredero aparente (art. 1081 CC). La partición hecha con uno a quien
se creyó heredero sin serlo será nula.
● Preterición de mala fe de un heredero (art. 1080 CC). La partición hecha con
preterición de alguno de los herederos no se rescindirá, a no ser que se pruebe que
hubo mala fe o dolo por parte de los otros interesados; pero éstos tendrán la
obligación de pagar al preterido la parte que proporcionalmente le corresponda
 2. Anulabilidad: vicio del consentimiento o falta de capacidad. Por ejemplo, dolo,
violencia, intimidación.

3. Rescisión:
- Causas generales (arts. 1291 y ss. CC).
- Rescisión por lesión (art. 1074 CC). Podrán también ser rescindidas las
particiones por causa de lesión en más de la cuarta parte, atendido el valor de
las cosas cuando fueron adjudicadas.

RESCISIÓN DE LA PARTICIÓN POR LESIÓN

1. Legítima activa
Coheredero perjudicado en las adjudicaciones en más de un cuarto respecto de lo que le
habría correspondido

¿Y si el perjudicado hubiese enajenado los bienes?

No procede la rescisión. Artículo 1078 CC: No podrá ejercitar la acción rescisoria por lesión
el heredero que hubiese enajenado el todo o una parte considerable de los bienes inmuebles
que le hubieren sido adjudicados.

2. Plazo: 4 años, art. 1076 CC

3. Efectos
Los coherederos demandados pueden optar entre las indemnizaciones del perjuicio o la
realización de una nueva partición, (art. 1077 CC)

¿Qué ocurre si se omite algún bien en la partición?

No procede la rescisión sino el complemento de la partición con la adición de los objetos
omitidos. Art. 1079 CC.

¿Qué ocurre si lo donado al colacionante supera la cuota sucesoria que le corresponde como
heredero? El art. 47 no impone la obligación de restituir el exceso.
El colacionante no tomará nada de la masa hereditaria.
EJEMPLO DE CLASE
A, soltero y sin hijos, hace una donación a su padre por valor de 7. Fallece A sin testamento,
dejando un caudal relicto valorado en 5
7+5=12
Legitimarios ½ (los padres)
6 para los padres, es decir, 3 para el padre y 3 para la madre
6 de libre disposición
Tenemos una donación del padre de 7, se imputa la donación de 7
1º su legítima 3
2º parte libre 4
No es inoficiosa

Reparto del caudal —> caudal

5 del caudal + 7 de la donación a legitimario o heredero= 12
12:2=6
El padre ya recibió 7. Pero no tiene que restituir nada, pues no hay perjuicio a la legítima
Todo el caudal (5) se adjudica a la madre