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Suplemento Erreius MOVILIDAD JUBILATORIA Con Nueva Formula PDF
Suplemento Erreius MOVILIDAD JUBILATORIA Con Nueva Formula PDF
DICIEMBRE 2020
ai16092520619_Tapa Movilidad jubilatoria A.pdf 2 29/12/2020 11:27:41
DICIEMBRE 2020
ERREPAR
CONSULTOR DE LEGISLACIÓN,
JURISPRUDENCIA Y DOCTRINA
DIRECTOR:
RICARDO A. PARADA
SUBDIRECTOR:
JOSÉ D. ERRECABORDE Dirección Nacional del Derecho de Autor. Hecho el depósito que marca la ley 11723.
ISBN 978-987-01-2682-9
EDITA Y DISTRIBUYE:
©ERREPAR SA
TODOS LOS DERECHOS RESERVADOS.
PRESENTACIÓN
Una de las principales preocupaciones que atañen a quien se incorpora como afiliado a
un régimen previsional se vincula a la seguridad de que este último llegue a proveerle los
medios para que se encuentre razonablemente garantizada su subsistencia y, eventualmen-
te, la de su grupo familiar.
Ello supone que el régimen en cuestión contemple la obtención de prestaciones que guar-
den una adecuada relación de proporcionalidad con los ingresos del afiliado y, por consi-
guiente, con los aportes que haya hecho durante su vida activa.
Resulta primordial en ese sentido que la relación llamada habitualmente tasa de sustitu-
ción, es decir el porcentaje del ingreso del afiliado que representa el beneficio que obtiene
del régimen previsional -definido en la oportunidad del otorgamiento de la prestación-,
además de construir un razonable reemplazo del salario o renta de actividad, se mantenga
y prolongue durante todo el tiempo que el beneficio deba ser percibido por su titular o sus
derechohabientes.
A partir de la incorporación al texto de la Constitución Nacional del artículo 14 del man-
dato “El Estado otorgará los beneficios de la seguridad social…”, en lo que concierne estricta-
mente al sistema previsional, lo trascendental de tal constitucionalización es que expresa
el reconocimiento de que dichas prestaciones -jubilaciones y pensiones- deben ser móviles.
Desde el punto de vista económico-previsional, la “movilidad” es la herramienta con la
cual se mantiene a lo largo del tiempo la tasa de sustitución dada al momento de abandonar
la población económicamente activa e ingresar en la pasividad.
(*) Codirector de la Revista Temas de Derecho Laboral y de la Seguridad Social de la Editorial Erreius
De aquí se desprenden entonces dos elementos a considerar, uno cuantitativo, que refiere a la
relación que debe tener o guardar el haber jubilatorio con el nivel de vida alcanzado durante la
vida activa, esto es, relacionado con los aportes efectuados al sistema. Sería entonces esa proxi-
midad necesaria que deben poseer los haberes de pasividad respecto de las remuneraciones
activas. El segundo elemento es el temporal, el cual se relaciona a la oportunidad o momento en
el que debe producirse la movilidad para que esta no se vea frustrada en su concreción.
Es sabido que en toda prestación previsional será siempre la ley aplicada para su otor-
gamiento la que regirá los aspectos sustantivos de la misma -requisitos de accesibilidad,
determinación del haber inicial, causales de extinción del beneficio, etc.- y ninguna ley pos-
terior puede afectar el derecho regularmente adquirido al amparo de una determinada ley
previsional.
En cambio, la instrumentación de la movilidad consagrada constitucionalmente admite
distintos mecanismos, y es el legislador quien prudencialmente puede y debe establecer
cómo ha de llevarse a cabo la misma en cada momento.
En tal sentido, la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nación ha recono-
cido la facultad del Congreso de la Nación para establecer distintos mecanismos que hagan
efectiva la garantía constitucional de movilidad.
No se discute la movilidad jubilatoria como un derecho consagrado en la Constitución
Nacional, sino que la problemática -y la litigiosidad derivada de esto- versa sobre los meca-
nismos utilizados para su determinación, los cuales han ido mutando a lo largo de la historia
hasta la actualidad, oportunidad esta en la que se debate una nueva fórmula de cálculo.
En este contexto, en un año signado por una pandemia por coronavirus sin precedentes
que ha hecho estragos a nivel mundial, se profundizó la situación de emergencia declarada
por la ley 27541, suspendiendo la fórmula de movilidad vigente y reemplazándola por sen-
dos Decretos de Necesidad y Urgencia del Poder Ejecutivo Nacional, al tiempo que se inició
el debate sobre la nueva normativa sobre la materia, estando este último próximo a finalizar.
En el presente suplemento se pretende analizar el derrotero que ha sufrido la movilidad
jubilatoria en la historia del derecho previsional hasta ahora, explicando las fluctuaciones
vividas como consecuencia de ello y finalizando con un análisis crítico sobre la nueva fór-
mula de movilidad que se debate por estos días en el Congreso de la Nación y sus posibles
consecuencias a futuro, todo ello desde el punto de vista de un equipo de especialistas en
la materia, de distintos puntos geográficos de nuestro país, reunido especialmente en esta
oportunidad para brindar al lector una obra de excelente contenido académico y profesio-
nal, la cual presento aquí con suma satisfacción.
Nota de la redacción: Al cierre de esta edición, el proyecto de ley que modifica el índice de movilidad jubilatoria
obtuvo dictamen de mayoría en la tercera reunión plenaria de las Comisiones de Previsión y Seguridad Social y
de Presupuesto y Hacienda, y se prevé que será tratado el martes 29/12/2020, para ser convertido en ley
SUPLEMENTO ESPECIAL
DAMIÁN M. ALEGRE
La movilidad de los jubilados en cuarentena…………………………………… 9
ADRIANA MICALE
Suspensión de la ley de movilidad vigente. El sistema de cobertura en
el centro del debate nacional. Nueva fórmula sustentable y control de
constitucionalidad…………………………………………………………………33
JULIA T. TOYOS
Movilidad jubilatoria y ley de emergencia económica. Comentario
al fallo “Caliva”. El principio de progresividad…………………………………47
ANDREA V. TULINO
Primer fallo que declara la inscontitucionalidad de los decretos dictados
por el Poder Ejecutivo Nacional que fijaron aumentos discrecionales a
las jubilaciones y pensiones en el marco de la ley 27541 de emergencia.
Comentario al fallo “Cabrera”……………………………………………………57
NUEVA FÓRMULA DE MOVILIDAD PARA 2021
SILVIA ARCE
Movilidad jubilatoria y el proyecto de ley para 2021……………………………65
CECILIA S. COLOMBO
A la luz de una nueva ley de movilidad jubilatoria……………………………71
JUAN P. CHIESA
Hacia una nueva fórmula de movilidad jubilatoria……………………………77
GABRIEL GREIZERSTEIN
Particularidades de una fórmula de movilidad destinada al fracaso……… 101
ANÍBAL PAZ
La movilidad jubilatoria: pasado, presente y futuro inmediato en permanente
tensión con los principios del derecho de la seguridad social……………… 107
DANIEL G. PÉREZ
Análisis estructural de la nueva fórmula de movilidad……………………… 127
FERNANDO M. VIERA
La suspensión de la movilidad jubilatoria y el proyecto de reforma……… 137
LEGISLACIÓN
Ley 26417…………………………………………… Errepar online y Erreius online
Ley 27426…………………………………………… Errepar online y Erreius online
Ley 27541…………………………………………… Errepar online y Erreius online
Dec. 99/2019 ………………………………………… Errepar online y Erreius online
Dec. 163/2020………………………………………… Errepar online y Erreius online
Dec. 495/2020………………………………………… Errepar online y Erreius online
Dec. 542/2020………………………………………… Errepar online y Erreius online
Dec. 692/2020 ……………………………………… Errepar online y Erreius online
Dec. 899/2020………………………………………… Errepar online y Erreius online
Como una verdadera obra kafkiana, De este modo, los beneficios obtendrían
en diciembre de 2017 se sancionaba la un incremento de movilidad con un nuevo
ley 27426, la cual generaría un quiebre en índice combinado, el cual tomaría las varia-
todo el sistema previsional argentino. En bles con un rezago por demás importante
su artículo 1 era sustituido el artículo 32 de seis meses.
de la ley 24241, modificando la fórmula de Por otro lado, y no menos importante,
movilidad previsional estableciendo que, era desacoplado el índice de movilidad del
a partir de marzo de 2018, sería el porcen- índice de actualización de remuneraciones,
taje de incremento trimestral el resultante tema que, si bien no es motivo del presen-
de combinar el 70% de la variación del IPC te artículo, merecerá oportunamente un
sumado al 30% de la variación del RIPTE. análisis en profundidad.
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DAMIÁN M. ALEGRE
La ley sancionada fue atacada desde dos de litigiosidad previsional por el término
aristas; por un lado, se reclamaba que los de tres años, finalizando el 22/7/2019. A
montos otorgados serían inferiores a los re- fin de poder superar la mencionada emer-
sultados obtenidos por la derogada fórmu- gencia, han sido celebrados innumerables
la que incluía la recaudación tributaria y el acuerdos transaccionales, con el programa
RIPTE. Por otro lado, se objetaba la omisión Reparación Histórica, cercenando en mu-
de otorgar los incrementos ya devengados, chos casos gran parte de la actualización
toda vez que a la hora de haber sido san- real que debía otorgarse a los beneficiarios
cionada la normativa ya se encontraban en caso de haber avanzado con un juicio de
devengados todos los períodos sobre los reajuste.
cuales debía otorgarse el aumento de mar- Vencido el referido plazo, todos pensa-
zo de 2018. ríamos que la emergencia había sido su-
Actualmente, este tema se encuentra bajo perada, pero frente a una gran sorpresa, a
análisis de la Corte Suprema de Justicia de finales de 2019, con la ley 27541 era suspen-
la Nación, con el fallo “Fernández Pastor”(1), dida la fórmula de movilidad automática
el cual tiene sentencia favorable en la Cá- que garantizaba trimestralmente la actuali-
mara Federal de Seguridad Social y un dic- zación de los haberes previsionales desde
tamen del procurador de la Corte Suprema marzo de 2009. En esta oportunidad, los
que avala lo requerido por el actor. fundamentos radicaban en una emergencia
En caso de obtener una sentencia favo- pública en materia económica, financiera,
rable, se convalidaría que los jubilados y fiscal, administrativa, previsional, tarifaria,
pensionados, con el error de empalme y la energética, sanitaria y social, emergencia
omisión de otorgar los aumentos ya deven- que en principio resultó ser únicamente
gados, poseen una pérdida real del 2,88%. para los beneficiarios previsionales que vie-
Es de recordar que el incremento a ser otor- ron afectados sus haberes.
gado en marzo de 2018 debía haber sido del A esta altura, es muy llamativo estudiar
14,60% y en su lugar fue otorgado un 5,71% cómo después de la sanción de la ley 27260,
para marzo y un 5,69% para junio de 2018, donde se sancionaba un blanqueo de ca-
lo que totalizó un aumento real del 11,72%. pitales, con el cual se haría frente al pago
En este punto, podemos decir que los de los acuerdos transaccionales celebrados
beneficios previsionales sufrían su primer por el programa de Reparación Histórica,
impacto, que los dejaría en un letargo que evidentemente no alcanzó para cubrir los
llegaría dos años después. grandes “gastos” que tuvo el Estado Nacio-
Previo a continuar avanzando en este re- nal, y se vio en la necesidad de decretar una
sumido análisis histórico, es menester dejar nueva emergencia pública previsional.
en claro que con la ley 27260, en su artículo Punto aparte, es importante remarcar que
2, era declarada la emergencia en materia la movilidad previsional automática está en
(1) ”Fernández, Pastor Miguel c/ANSeS s/amparo y sumarísimo” - CFSS - Sala III - 5/6/2018
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LA MOVILIDAD DE LOS JUBILADOS EN CUARENTENA
consonancia con lo que establece el artículo régimen general, que, dicho sea de paso,
14 bis de la Constitución Nacional, como así es el que posee los beneficios de más bajos
también la vasta jurisprudencia de la Corte haberes, sin verse afectado, por lo menos a
Suprema de Justicia de la Nación. la fecha de realizarse el presente artículo,
Como podemos advertir, los jubilados y ningún régimen especial, amén de algunos
pensionados no se lograron recuperar de cambios realizados dentro del régimen de
una emergencia previsional que duró tres magistrados, los cuales podrían llegar a ser
años, habiendo cedido, en muchos casos, analizados en alguna oportunidad.
cuantiosas sumas de sus haberes al haber Así todo, fueron otorgados por decreto
celebrado los acuerdos transaccionales de el 2,3% + $ 1500 y 6,12% para marzo y ju-
la Reparación Histórica, como así también nio del 2020, respectivamente, a todos los
habían perdido un 2,88% en marzo de 2018 beneficiarios del régimen general. En con-
con las sumas devengadas no otorgadas trapartida, los aumentos que debían haber
por el Estado Nacional, sino que, para fines sido otorgados de no haberse suspendido
del 2019, estaban entrando en una nueva la movilidad debían haber sido del 11,56%
emergencia previsional que les suspendía y 10,89%, respectivamente.
en esta oportunidad la movilidad.
A esta altura, podríamos tener una mi-
Aquí es muy importante hacer foco que rada un poco más sesgada y entender que
la ley establece que la suspensión iba a ser existen distintos tipos de jubilados, confor-
por 180 días, es decir, incluía los incremen- me al régimen en que han podido obtener
tos que debían otorgarse en marzo y junio su beneficio previsional. Podemos segmen-
de 2020. En contraposición, el Poder Ejecu- tar a beneficiarios de distintas categorías,
tivo tenía la facultad de otorgar aumentos conforme su actividad y “grado de impor-
discrecionales, dándoles prioridad a los be- tancia en la sociedad”… pero no solamente
neficios de más bajos ingresos. esto suena realmente atroz, sino que, tam-
Del juego conjunto que puede realizarse bién, con esta metodología de aumentos,
entre el artículo 55 y 56 de la ley 27541, se en marzo de 2020, se convalidó al otorgar
desprende que el Poder Ejecutivo debería una suma fija a todos los beneficiarios un
convocar a una comisión que proponga incremento superior a los haberes meno-
un proyecto de ley de movilidad de los res del régimen general, cercenando parte
haberes previsionales que garantice una del haber previsional a aquellos que mejor
adecuada participación de los ingresos de haber tenían. Podríamos decir y entender
los beneficiarios del sistema en la riqueza una justicia social, redistributiva y solida-
de la Nación, de acuerdo con los principios ria, generando un esfuerzo social de aque-
de solidaridad y redistribución. Por otro llos beneficiarios que más tienen en pos de
lado, debía analizarse la viabilidad y sus- aquellos que más vulnerables están… pero
tentabilidad económica de los regímenes con el aumento otorgado en junio de 2020
especiales. todos los jubilados perdieron. Tanto los
Como es fácilmente advertible, la sus- que percibían el haber mínimo como aque-
pensión de movilidad fue aplicada al llos que percibían el haber máximo. Todos
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LA MOVILIDAD DE LOS JUBILADOS EN CUARENTENA
menos, casi tres meses para comenzar a di- Como corolario final del análisis de los
señar una fórmula nueva de movilidad. considerandos que tratan de convalidar la
Aquí está más que manifiesto que, en prórroga de la suspensión de la fórmula de
principio, la idea era suspender la fórmula movilidad, establece una innumerable lista
de movilidad como mecanismo de ajuste a de medidas tomadas en pos de tratar de
los jubilados y reducción del gasto público, ayudar a la economía del país. Dentro de
en consonancia con la situación imperante ellas, no existe medida alguna que efecti-
económica que está sobrellevando el país a vamente haya beneficiado a este sector vul-
nerado e históricamente postergado, sino
la hora de avanzar con la negociación de la
que parece que, una vez más, los jubilados
deuda pública.
y pensionados deben realizar un nuevo es-
Seguido a ello, es muy importante dejar fuerzo dentro de la emergencia que vive el
en claro que en los considerandos del de- país hace más de 100 años y nuevamente se
creto de necesidad y urgencia se estable- verán forzados a ceder y ser solidarios con
ce expresamente que “…el Poder Ejecutivo los aportes que realizaron durante toda su
Nacional ha dispuesto una gran cantidad de vida laboral.
medidas para morigerar el impacto de las res-
Recordemos que la jubilación no es una
tricciones de las actividades económicas y la gratificación que otorga el Estado, ni es un
circulación de personas en el marco de la emer- premio por haber cumplido una determina-
gencia sanitaria con la finalidad de preservar da edad y aportes, es la respuesta al esfuer-
los ingresos de los trabajadores y de las traba- zo contributivo que realizó un beneficiario
jadoras, las fuentes y los puestos de trabajo y durante toda su vida activa que debe tener
de brindar una cobertura a los sectores sociales una justa y racional sustitución una vez
más vulnerables…”. jubilado.
Muy a nuestro pesar, parece ser que los No resulta viable ni tolerable que el Esta-
jubilados y pensionados no son entendidos do Nacional se ampare en que “…la situación
por el Estado Nacional como sectores vul- descripta [haciendo mención a la pandemia]
nerables y se desconoce lo manifestado por ha impactado en la recaudación de los recursos
la jurisprudencia de la Corte Suprema de de la seguridad social, en las remuneraciones al
Justicia de la Nación en el fallo “García”(2), trabajo y en la evolución de los precios al consu-
cuando sentencia que el Alto Tribunal “… midor y toman inciertos los indicadores o pará-
se ha manifestado particularmente sensible a metros más relevantes utilizados para establecer
las cuestiones que atañen al resguardo de los una metodología rigurosa de cálculo con el fin
créditos pertenecientes a la clase pasiva, grupo de determinar la movilidad de los haberes pre-
vulnerable e históricamente postergado, procu- visionales…”, cuando párrafos anteriores en
rando con sus decisiones hacer efectiva la pro- los considerandos del decreto de necesidad
tección que la Constitución Nacional garantiza y urgencia 542/2020 enarbola como priori-
a la ancianidad [art. 75, inc. 23)]”. taria la medida tomada en referencia a “…
(2) “García, María Isabel c/AFIP s/acción meramente declarativa de inconstitucionalidad” - CSJN - 26/3/2019
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DAMIÁN M. ALEGRE
14 | SUPLEMENTO ESPECIAL
LA MOVILIDAD DE LOS JUBILADOS EN CUARENTENA
fórmula de movilidad, el riesgo que pue- remarcar una vez más que es necesario evi-
den llegar a acarrear los jubilados y pen- tar el rezago de seis meses que tiene la sus-
sionados una vez vencidos los 180 días. pendida fórmula de movilidad, pero que, a
Tengamos en cuenta que las variables que la vez, ese rezago no sea usado nuevamente
deberían ser tomadas en consideración en contra de los jubilados y pensionados,
para la movilidad de marzo de 2021 son los quienes deberán pagar nuevamente por la
meses junio a septiembre de 2020, período emergencia permanente de haber vivido en
donde los índices han sido destrozados la Argentina, siendo la válvula de ajuste del
por la cuarentena. Con esto, es importante déficit fiscal.
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LA MOVILIDAD DE Jorge García Rapp(*)
LAS JUBILACIONES Y
PENSIONES
(*) Abogado (UBA). Máster en Dirección Bancaria (Universidad del CEMA). Máster en Dirección y Gestión de Planes
y Fondos de Pensiones (OISS, CIFF y Universidad de Alcalá). Posgrado de especialización en Relaciones Laborales,
Empleo y Protección Social en la Globalización (Universidad de Castilla, La Mancha). Seminario de posgrado “El
estado de las relaciones laborales en la Argentina” (OIT y Universidad de Bolonia). Consultor internacional en
Seguridad Social. Realizó consultorías en Brasil, Costa Rica, Guatemala, Honduras, Panamá y Paraguay
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JORGE GARCÍA RAPP
ahora, cuasi contributivas, que son las de- herramienta con que cuenta el sector públi-
rivadas de las moratorias de deudas por co para redistribuir ingresos y combatir el
aportes establecidas en los años 2000, y las hambre y la pobreza.
prestaciones no contributivas que abona el
En el presupuesto de 2019, el gasto públi-
Estado nacional.
co total representaba el 19,9% del Producto
Ninguna reforma paramétrica en el siste- Bruto Interno y alcanzaba un volumen de
ma jubilatorio podría impactar tan rápido $ 4.171.312.000.000 y, de ese monto, el 63%
en las cuentas públicas como la interven-
es GPS, pero más impactante aún resul-
ción en el mecanismo de movilidad de las
ta conocer que el pago de las prestaciones
prestaciones previsionales.
contributivas y de algunas que -como se
Las diferentes Administraciones han dijo- podrían considerarse semicontributi-
puesto atención en el volumen del GPS,
vas implica el 50% del gasto público total.
que en primera instancia es un indicador
del nivel de desarrollo social y humano de De allí se deriva su importancia en la
un país. Fundamentalmente porque dentro economía nacional y explica el interés del
de las partidas destinadas a financiarlo se Estado en intervenir en ese rubro a través
incluyen los fondos dirigidos a los grupos de decretos o promoviendo reformas a los
más vulnerables, y constituyen la principal mecanismos de movilidad vigentes.
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MOVILIDAD JUBILATORIA
(1) “Badaro, Adolfo Valentín c/ANSeS s/reajustes varios” - CSJN - 26/11/2007 - Cita digital IUSJU062430B
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JORGE GARCÍA RAPP
3. LOS AUMENTOS OTORGADOS del 7,5%, que alcanza a todos los jubilados
y pensionados, sin distinción alguna, y,
El Poder Ejecutivo otorgó por decreto un
como en los otros aumentos, se extiende a
incremento en el mes de marzo de $ 1500
para todos los beneficiarios, cualquiera sea la Pensión Universal para el Adulto Mayor,
el monto de la prestación, y un 2,3% más las pensiones no contributivas y graciables,
sobre los haberes percibidos. la Pensión Honorífica de Veterano de Gue-
rra y las asignaciones familiares.
Representa un aumento de 13% para el
haber mínimo de jubilación ($ 14.068), por-
centaje superior al 11,56% que les hubiese III - EL TRATAMIENTO DE LA
correspondido sobre la base de la fórmula MOVILIDAD EN LAS LEYES Y
de movilidad suspendida (un 70% con base DECRETOS
en la inflación pasada y un 30% con base en
la variación de los salarios de trabajadores 1. LOS DECRETOS
formales -RIPTE-).
El Poder Ejecutivo intervino en muchas
Para el resto de los jubilados -los que per-
oportunidades sobre el mecanismo de mo-
cibieron más de $ 16.200 en febrero- fue un
vilidad, suspendiéndolo o limitándolo, y la
porcentaje menor al de la ley de movilidad
explicación es que el mecanismo de movili-
vigente en diciembre/2019. Quienes perci-
dad de las prestaciones es la única variable
ben el equivalente a dos haberes mínimos
tuvieron un aumento de 7,6%, y para quie- del sistema previsional que al modificarse
nes alcancen un monto equivalente a tres tiene un impacto directo e inmediato en
haberes mínimos el aumento fue de 5,9%. las cuentas públicas, cosa que no ocurre
En el extremo del análisis se encuentran en cualquier modificación paramétrica que
los jubilados que perciben la máxima jubi- solo tendrá efectos en el sistema jubilatorio
lación del régimen general ($ 103.000) que y sus erogaciones mucho tiempo después
tuvieron un incremento de 3,75%. de producido el cambio normativo.(2)
En el mes de mayo pasado, a través del Así, y luego del retorno a la normalidad
decreto 495/2020, la Administración Nacio- democrática, en los años 1986 y 1987 se
nal de la Seguridad Social (ANSeS) acordó dictaron decretos que afectaron la movili-
un incremento del 6,12% para todas las dad aplicable. Decreto 2196/1986 y decreto
prestaciones que abona el Organismo. 648/1987.
Y a partir del mes de setiembre, a través Por el primero se estableció la suspensión
del decreto 692/2020, se otorgó el aumento de las pautas de cálculo de la ley vigente,
(2) García Rapp, Jorge: “¿Reforma jubilatoria o modificación presupuestaria con impacto en las jubilaciones?”
- LL - 5/2/2018,1; LL 2018-A, 1147, cita digital AR/DOC/164/2018. Respeto de la L. 27426. “El cambio de fórmula
implicará un ‘ahorro’ para las cuentas públicas (algunos estiman de entre 80 y 100.000 millones en las erogaciones
en concepto de prestaciones), que en lógica correlación implicará una pérdida -de ingresos futuros- en las
prestaciones que mensualmente percibirán los beneficiarios durante toda su vida (estimada en un porcentaje
de entre un 6% y un 8%)”
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MOVILIDAD JUBILATORIA
18037. Determinado el cálculo del haber al solidaridad previsional, que legislara sobre
resultante de sumar a la jubilación mínima movilidad, topes y procedimiento de trami-
el 27% del promedio de remuneraciones. tación de juicios de reajustes.
Por el segundo se incrementó al 32,3% del
A partir del año 2002 y hasta 2008, se
promedio de remuneraciones más el haber
otorgaron aumentos por decreto, las pres-
mínimo, suspendiendo la movilidad exis-
taciones mínimas tuvieron en modificacio-
tente. Pero en ambos se estaba atendiendo
nes sucesivas una variación desde los $ 150
en realidad a la cuestión de la actualización
de las remuneraciones consideradas para el hasta los $ 690 del año 2008.(3)
cálculo del haber inicial. En cambio, la variación otorgada a las
Posteriormente, en 1994, el Poder Ejecu- prestaciones de aquellos que percibían algo
tivo Nacional dicta el decreto de necesidad más que la mínima, pero no superaban los
y urgencia 2302/1994, suspendió todos los $ 1000, fue de solo un 79% hasta junio del
reclamos administrativos y juicios por rea- 2008, y las prestaciones superiores a $1000
justes mientras se preparaba el camino para tuvieron una movilidad de 63% para la
la sanción de la denominada ley 24463 de misma fecha.
2. LAS LEYES
(3) D. 1194/2003 (4/12/2003) elevó la prestación mínima de $ 220 a $ 240 a partir del 1/1/2004. D. 683/2004
(31/5/2004) elevó la prestación mínima de $ 240 a $ 260 a partir del 1/6/2004, y de $ 260 a $ 280 a partir del
1/9/2004. D. 1199/2004 (13/9/2004) crea a partir del 1/9/2004 el suplemento por movilidad, elevando un 10% del
haber mensual de cada prestación. Se incrementa de $ 280 a $ 308. D. 748/2005 (30/6/2005) eleva la prestación
mínima de $ 308 a $ 350 a partir del 1/7/2005. D. 1273/2005 crea un subsidio complementario de $ 40, elevando
la mínima de $ 350 a $ 390 a partir del 1/9/2005. D. 764/2006 eleva la mínima a $ 470, a partir del 1/6/2006.
Ley de presupuesto a partir del 1/1/2007 incrementa la mínima a $ 530
SUPLEMENTO ESPECIAL | 21
JORGE GARCÍA RAPP
de 1821 que rigió hasta diciembre de 1822, en el lustro anterior y también en los años
en virtud de la situación económica de la siguientes comenzaba a acelerarse el índice
época. de precios.
Las leyes de 1877 y de 1885, referidas a Es así, hasta la sanción de la ley 14370
jueces y maestros, tampoco hacían refe- (1954), que en los hechos crea el régimen de
rencia a la cuestión, ambos antecedentes, reparto dentro del cual quedarían incluidas
influenciados por la legislación francesa de las cajas nacionales de previsión existentes
1789 y de 1853, como destaca Goñi Moreno, y reguló pautas para la liquidación de las
disponen el “goce de sueldo íntegro hasta el fin prestaciones de los diferentes organismos
de sus días”, estableciendo beneficios jubila- previsionales. Esta norma destacada por
torios vitalicios, pero sin reconocer derecho su trascendencia dispone en su artículo 1
alguno a las familias. que el Poder Ejecutivo (a propuesta de las
En ninguna norma se hacía referencia a cajas nacionales de previsión), y tomando
actualización o movilidad de haberes, y los “en consideración a las oscilaciones del costo de
sistemas preveían el salario completo en la vida, podrá establecer suplementos móviles o
forma vitalicia, sin derecho a pensión. bonificaciones sobre el haber de las jubilaciones
En la primera norma que diera origen al y pensiones”.
sistema previsional propiamente dicho, o Esta línea, que se había iniciado a princi-
con afectación de recursos destinados a ese pios de la década, se confirma en el año en
fin, no provenientes de rentas generales, ley que la inflación alcanzara índices descono-
4349 (1904), no existen disposiciones que cidos hasta ese momento, cuando se sancio-
aludan a mecanismos de actualización de na la ley 14499, la cual dispone: “El haber de
remuneraciones o de movilidad o indexa- la jubilación ordinaria será equivalente al 82%
ción de prestaciones. móvil, de la remuneración mensual asignada al
Luego se crearían doce cajas nacionales cargo, oficio o función de que fuere titular el afi-
más, todas basadas en la capitalización co- liado, a la fecha de la cesación en el servicio o al
lectiva vinculando el aporte y capitalización momento de serle otorgada la prestación, o bien
anual de un 4%, pero ninguna referencia a al cargo, oficio o función de mayor jerarquía
pautas de movilidad de haberes. que hubiese desempeñado … Para los casos de
Recién con la ley 13478 (1948), de crea- remuneraciones establecidas sobre la base de co-
ción de las pensiones no contributivas para misiones, el haber jubilatorio será determinado
quienes tuvieran niveles de ingreso por de- por el promedio de los doce meses consecutivos
bajo de determinado nivel, se establece en más favorables, por los cuales se hubiera aporta-
su articulado que “el Poder Ejecutivo otorgará do a la caja respectiva, y la actualización de las
a toda persona no amparada por un régimen de prestaciones se efectuará anualmente mediante
previsión, una pensión inembargable a la ve- la aplicación de los coeficientes en razón del ín-
jez”. Además, creó la figura del suplemento dice del costo de vida, obtenido por la Dirección
móvil -precursor de la movilidad de habe- Nacional de Estadística y Censos”.
res, pero en la práctica en muy contadas Esta norma recién fue reglamentada
oportunidades se lo aplicó, a pesar de que el 2/7/1960, pero en los hechos resultó
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(4) El índice que confecciona el INDEC utiliza una fórmula mixta de salarios de empleados públicos provinciales
(30%), empleo no registrado (20%) y empleo registrado (50%), que lo hace menos confiable que otros que
consideran solo los salarios registrados o considerados para las contribuciones a la seguridad social (como el
RIPTE)
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(5) García Rapp, Jorge: “¿Reforma jubilatoria o modificación presupuestaria con impacto en las jubilaciones?” -
LL - 5/2/2018,1; LL 2018-A,1147, cita digital AR/DOC/164/2018
(6) “Fernández Pastor, Miguel Ángel c/ANSeS s/amparos y sumarísimos” - CFSS - Sala III - 5/6/2018
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JORGE GARCÍA RAPP
(7) “Tiburcio López y otros c/Provincia de Tucumán” - CSJN - 27/12/37, Fallos: 179:394
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JORGE GARCÍA RAPP
de la íntima vinculación que guardan las incrementos solo a los haberes más bajos
prestaciones aseguradas al trabajador con trae como consecuencia el achatamiento
aquellas de naturaleza previsional, que son de la escala de prestaciones y provoca que
financiadas primordialmente con los apor- quienes contribuyeron al sistema en forma
tes efectuados durante el servicio. proporcional a sus mayores ingresos se
Las amplias facultades legislativas otor- acerquen cada vez más al beneficio mínimo
gadas por el artículo 75, inciso 23), de la Ley poniendo en igualdad de condiciones a los
Fundamental, reformada en 1994, con el fin que efectuaron aportes diferentes y quitán-
de promover mediante acciones positivas doles el derecho a cobrar de acuerdo con su
el ejercicio y goce de los derechos funda- esfuerzo contributivo. Consecuentemen-
mentales reconocidos, en particular, a los te, la ausencia de aumento en los haberes
ancianos. no alcanzados por el decreto 1199/2004 no
aparece como el fruto de un sistema váli-
“Arrúes” (30/5/2006, Fallos: 329:2146) do de movilidad que guarde relación con
En relación con la cuestión de la exis- el deterioro sufrido y se aparta del man-
tencia de algún derecho adquirido a una dato del artículo 14 bis de la Constitución
determinada fórmula o modalidad de dar Nacional.
movilidad a las prestaciones previsionales, No solo es facultad sino también deber del
en los autos “Arrúes, Abraham D. S. c/AN- legislador fijar el contenido concreto de la ga-
SeS” se sostuvo: “…esta Corte ha dicho reite- rantía constitucional a la movilidad jubilatoria.
radamente que no existen derechos adquiridos a
que el monto del haber siga siendo calculado por “Badaro, Adolfo” (26/11/2007, Fallos:
las mismas reglas vigentes a la fecha del cese en
330:4866)
actividad (Fallos: 295:694; 297:146; 300:616;
305:2083 y 2129; 306:1154; 307:1108; 308:394 Después de más de un año de la sen-
y 885; 311:1213; 320:2825; 324:1177, conside- tencia el “exhortativo Badaro I”, y ante la
randos 17 y 18, entre muchos otros), de modo ausencia de una ley por parte del Congre-
que a partir del 1/12/2002 es atribución del Con- so Nacional, la Corte retomó la cuestión,
greso disponer las pautas adecuadas para hacer sosteniendo que la Constitución Nacional
efectiva la movilidad que consagra el artículo 14 ha reconocido el derecho a la movilidad no
bis de la Constitución Nacional con respecto a como un enunciado vacío que el legislador
las jubilaciones y pensiones”. puede llenar de cualquier modo, sino que
debe obrar con el objeto de darle toda su
4. LA FACULTAD Y OBLIGACIÓN
plenitud.
DEL CONGRESO DE LEGISLAR
SOBRE MOVILIDAD Como ese mandato no fue cumplido en
las oportunidades y con el alcance exigidos
por el artículo 14 bis de la Constitución Na-
“Badaro, Adolfo” (8/8/2006, Fallos:
cional, resolvió aplicar, a partir del 1/1/2002
329:3089)
y hasta el 31/12/2006, las variaciones anua-
En el caso denominado “Badaro I”, la les del índice de salarios, nivel general, ela-
CSJN sostuvo que la política de otorgar borado por el INDEC (88,57%).
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MOVILIDAD JUBILATORIA
En suma, culmina la sentencia con una en las variaciones del IPC, claro que en eco-
nueva exhortación a los restantes Poderes; nomías estabilizadas con baja o inexisten-
la Corte “…considera que contribuiría a dar te inflación. Otro grupo importante (29%)
mayor seguridad jurídica el dictado de una ley de países utiliza índices salariales para la
que estableciera pautas de aplicación perma- movilidad de las prestaciones, y otro gru-
nentes que aseguren el objetivo constitucional. po (23%) combina ambos índices, según la
Una reglamentación prudente de la garantía en información obtenida de la OIT.
cuestión, además de facilitar el debate anual so- También podemos verificar que algu-
bre la distribución de recursos y evitar el uso de nos sistemas condicionan la movilidad a
facultades discrecionales, permitiría reducir la
la marcha de la economía o del sistema de
litigiosidad en esta materia, que ha redundado
pensiones o a la recaudación; otros distin-
en menoscabo de los derechos de los justiciables
guen entre prestaciones contributivas y las
y del adecuado funcionamiento del Poder Judi-
no contributivas diferenciando el índice
cial (Fallos: 328:566 ‘Itzcovich’), por lo que se
aplicable, reservando el IPC para las uni-
formula una nueva exhortación a las autori-
versales de tipo asistencial y para las pres-
dades responsables a fin de que examinen esta
taciones con financiamiento contributivo
problemática”.
los salarios.
En nuestro país, salvo algunos prece-
V - LA MOVILIDAD EN EL
dentes en la primera parte de la década del
DERECHO COMPARADO
50, cuando las normas se inclinaron por la
En el derecho comparado encontramos inflación como parámetro de movilidad,
que los países han resuelto la cuestión de luego de la histórica discusión (1958) sobre
la elección de un mecanismo de movilidad el mecanismo a utilizar al sancionar la ley
o indexación de las prestaciones de las for- 14499, que consagrara el 82% móvil, las nor-
mas más diversas. Una gran mayoría, casi mas posteriores utilizaron los índices basa-
la mitad, ha optado por sistemas basados dos en la variación de las remuneraciones.
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JORGE GARCÍA RAPP
Bélgica, Canadá, Chile, Costa Rica, Esta- Las principales sentencias de la Corte
dos Unidos, Francia, Italia, México y Para- destacan la inclinación de los fallos hacia los
guay son algunos de los países que utilizan índices de salarios para la movilidad de las
la variación de los precios, y Australia, Gre- prestaciones, en sintonía con dos principios
cia, Nueva Zelanda y Rusia también, pero que surgen con claridad de la jurispruden-
con algún ajuste con otro índice (salarios o cia del Más Alto Tribunal, sustitutividad y
IPC). proporcionalidad en el tratamiento de los
Alemania, Dinamarca, Suecia y Uruguay haberes previsionales.
están entre los sistemas que utilizan los sa- También la CSJN ha destacado reitera-
larios para indexar las prestaciones y, por damente que es el Poder Legislativo el res-
último, Brasil, Colombia, Islandia, Suiza y ponsable de definir cómo se debe cumplir
Japón, entre otros, utilizan ambos índices con la garantía de movilidad, enunciada en
como alternativos o una combinación de el artículo 14 bis de la Constitución Nacio-
ellos. nal, facultad y deber no siempre asumido
por el Congreso.
VI - CONCLUSIONES De la revisión de la constante y pacífica
jurisprudencia de la Corte surge en forma
A modo de síntesis podemos decir que contundente que no existe un derecho adqui-
excepción hecha de las leyes 13478 y 14370, rido e inalterable a un determinado mecanismo
la legislación posterior sobre movilidad o fórmula de movilidad de las prestaciones, el
utilizó la variación producida en los sala- legislador puede modificarla en su aplicación
rios, siguiendo los criterios prevalecientes hacia el futuro, claro está con las limitaciones
en sede judicial, hasta la sanción de la ley que imponen los criterios de razonabilidad
26417 de movilidad previsional, que utilizó y no confiscatoriedad.
una fórmula polinómica que computaba el Según el derecho comparado, casi la mi-
50% de la variación de los recursos del sis- tad de los sistemas previsionales de países
tema previsional y el 50% de la variación de con economías estabilizadas utilizan la va-
los salarios. riación en el índice de precios, otro grupo
La importancia del mecanismo de la importante (29%) de países utiliza índices
movilidad de las jubilaciones y pensiones salariales para la movilidad de las presta-
ha quedado en evidencia al verificarse el ciones y otro grupo (23%) combina ambos
impacto que el pago de las prestaciones índices, según la información obtenida de
contributivas y de algunas que podrían la OIT.
considerarse semicontributivas, que signifi- La deseable función de redistribución
can el 50% del gasto público total, superan- de la seguridad no debería buscarse en
do los $ 2.000.000.000 para el presupuesto los mecanismos de movilidad sino en los
de 2019.(8) de determinación del haber inicial de las
(8) García Rapp, Jorge: “El GPS de la Administración Pública Nacional” - Infobae - Opinión - 27/9/2019
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MOVILIDAD JUBILATORIA
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SUSPENSIÓN DE LA Adriana Micale(*)
LEY DE MOVILIDAD
VIGENTE. EL SISTEMA
DE COBERTURA EN
EL CENTRO DEL
DEBATE NACIONAL.
NUEVA FÓRMULA
SUSTENTABLE
Y CONTROL DE
CONSTITUCIONALIDAD
(*) Abogada. Magíster en Seguridad Social y en Prevención y Protección de Riesgos del Trabajo. UALCALA.
Profesora regular investigadora de la Facultad de Derecho y profesora de la carrera de Relaciones del Trabajo
de la Facultad de Ciencias Sociales de la UBA. Especialista en Políticas de Seguridad Social para América Latina,
OIT, Universidad de Turín. Especialista en Derecho Social, magíster en Empleo y doctoranda UCLM. Conferencista
y publicista
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MOVILIDAD JUBILATORIA
gozar del descanso, la protección pasa a ser Este proceso se observa que en gran me-
el gran desafío de los derechos sociales. dida proviene de la integración en el pla-
No caben dudas de que, cuando se esta- no interno de los pactos internacionales, lo
blecen reglas contributivas, estas, aunque que en la República Argentina se considera
no siempre, pueden ser sostenidas en el como supranacionales a los tratados inter-
nacionales de derechos humanos, que los
tiempo a través de políticas sistémicas sos-
hace supralegales, esto es, con el valor de
tenibles. Habiéndose logrado una historia
nuestra propia Constitución Nacional en
laboral íntegra, esto pueda suceder. Pero
materia de jerarquización de derechos vi-
cuando ello no acaece, el enigma, refiere un
gentes, lo que impone extremar la búsque-
gran desafío en cuanto a su vigencia.
da de soluciones.
Si tenemos en cuenta un estimulante en- Si se analizara así, a primera vista, este
sayo del constitucionalismo contemporáneo estado de cosas, ¿tendríamos que concluir
sobre el tema de los derechos fundamenta- que el sistema previsional argentino, en-
les en el Estado prestacional publicado en tonces, no es equitativo? El punto a tener
1972 por Peter Haberle(1), quien señala que en cuenta es que esta conclusión no puede
el vínculo entre dignidad, democracia y de- desarticularse del concepto de suficiencia
rechos sociales muestra cómo, en un cierto en términos económicos como asimismo de
sentido, todos los derechos fundamenta- las políticas de seguridad social.
les son también derechos sociales, porque Hay sistemas que en su concepción ar-
siempre tienen una dimensión comunita- ticulan un funcionamiento donde el pará-
ria, pero en especial porque todos son en metro de equidad está determinado por un
mayor o en menor medida susceptibles de criterio resultadista, absolutamente ligado
concretización a través de medios estatales. al producto personal de cada quien; otros
Y más allá de que algunas Constituciones atienden sus valores conceptuales de sus-
en principio pareciera que se han concebi- tento en políticas de inclusión que conciben
do como deseables en materia de garantía los derechos humanos fundamentales como
de derechos, más de los que regularmente eje de resolución en materia de equidad.
puedan ser fácilmente cumplibles, debe ad- Este enfoque, sin dudas, hará alterar
mitirse que la perspectiva actual de lo so- cualquier resultado: enrolarse en la postura
cial y los derechos sociales en sí mismos son de cuál es la función de un sistema de pro-
muy significativos en el constitucionalismo tección es la clave.
contemporáneo, especialmente en el lati- Si se revisan las sentencias de la Corte
noamericano, verificándose una tendencia Suprema de Justicia en materia previsio-
similar en el ámbito europeo en las nuevas nal, podemos observar que el criterio ha
constituciones de la Europa del Este. sido hacer equidad conceptualizando el
(1) Haberle, Peter: “Dignita del Uomo e Diritti Sociali nelle Constituzioni degli Stati di Diritto” - Costituzione e Diritti
Sociali - Editions Universitaires Fribourg - Suisse - 1990
SUPLEMENTO ESPECIAL | 35
ADRIANA MICALE
esfuerzo contributivo que cada uno ha rea- lo que puede ser materializado a través de
lizado durante su vida laboral, de acuerdo un pilar de protección público y obligatorio
a la aplicación de la normativa aplicada, que garantice necesidades básicas de pro-
reconociéndose porcentajes de sustitución tección a los derechos humanos fundamen-
en la tasa de reemplazo, que aproximen los tales; un reconocimiento adicional cifrado
ingresos de los pasivos con los activos. en el mayor esfuerzo contributivo y una
Teniendo en cuenta ese criterio, podría compensación en las asimetrías extremas
reconocerse una “equidad jurisdiccional” de los ingresos.
que seguramente no es reparatoria, en El Poder Legislativo debe contribuir con
tanto no llega puntualmente, y tras años la redacción de normas que expresen las
de espera nunca quedan satisfechos por el políticas descriptas, concibiendo la nece-
transcurso del tiempo, o no a tiempo, no te- saria garantía de continuidad en los pro-
niendo incidencia en el sistema general. cesos normativos para lograr estabilidad, y
la articulación de los tres poderes aparece
Los fallos, que reconocen derechos, en
necesaria, pero cuenta en su espíritu con el
el mismo sentido de la Corte Suprema de
riesgo explícito de la ausencia de control
Justicia, solo son condicionantes en tanto
republicano.
sean aceptados intrínsecamente dentro de
la concepción de las políticas de seguridad El espíritu no necesariamente significa, al
social implementadas. La judicialización decir del ius filósofo Luis Recasen Siches(2),
está medida en términos presupuestarios, que el concepto de equidad se configure a
por tanto, bien pueden contener un objeti- través de procedimientos para “corregir le-
vo a cumplir o constituir solamente una he- yes imperfectas”. Es solamente la manera
rramienta de postergación y cumplimiento correcta de interpretar las leyes, de enten-
inmediato. derlas, tomarlas como base para elaborar
las normas e individualizadas. La equidad
La contribución solo podría entender-
no es un recurso extraordinario para suavi-
se efectiva si la fijación de una doctrina se zar la aplicación de ciertas leyes; el legisla-
emplazara en un funcionamiento donde el dor tiene la posibilidad de abrogar, derogar
principio de inmediatez tuviera como efec- o dictar nuevas normas, puede aclarar en
to la reversibilidad de las políticas necesa- términos generales el sentido o su alcance;
rias que permitan determinar efectivo su pero la equidad no es idéntica a lo “justo
cumplimiento. legal”, sin embargo, no es un género dife-
El Poder ejecutivo contribuye con la fi- rente al de la justicia. Por el contrario, la
jación de políticas de distribución que ga- equidad parece de la misma índole que la
ranticen el reconocimiento del aporte de justicia, es decir que lo justo es legal, solo
toda la población económicamente activa al que, bien examinada, la equidad es la ex-
crecimiento del Producto Bruto Interno, a presión de lo justo natural en relación con
través de prestaciones que lo representen, el caso en concreto. Es decir, la equidad es
(2) Recasens Siches, Luis: “Tratado general de filosofía del derecho” - 21ª ed. - Ed. Porrúa México - 2013
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lo justo, pero no lo justo legal tal y como se como se advierte en el actual proceso de la
desprendería de las palabras de la ley, sino pandemia, donde los Estados, solo si ponen
lo auténticamente justo respecto del caso en práctica una política distributiva en clave
particular”. de protección social, cumplen con el rol es-
Tal como lo expresado por quien fuera perable, previamente asignado en la mayo-
presidente del Comité Europeo de Dere- ría de las Constituciones contemporáneas.
chos Sociales(3), la sostenibilidad y la efecti- Por tanto, en tales supuestos, el bienestar
vidad de los derechos sociales, y sobre todo de la sociedad es trasunto de un beneficio
en tiempos de crisis, “requiere de algunas pre- en términos cualitativos (ejemplificador del
misas insoslayables relativas a la sostenibilidad llamado fundamento del orden político y
y relación asimétrica entre el costo, el beneficio de la paz social) que, como es lógico, no ad-
económico y el beneficio social. Una aproxima- mite solo una operación matemática para el
ción a la sostenibilidad de los derechos sociales, logro de prestaciones compensatorias.
cuando menos, poner en conexión la metodolo-
En la adopción de cualquier medida de
gía jurídica y la económica, y, por lo tanto, uti-
solidaridad, ayuda, apoyo o cohesión so-
lizar un enfoque multidisciplinar”.
cial, que tenga como destinataria a las per-
Ahora bien, la entrada en escena de los sonas individualizadas o individualizables,
derechos sociales como atributos funda- dirigida a zonas o regiones particulares, de-
mentales del ser humano o, en otros tér- ben tenerse en mente de manera conjunta
minos, como elementos inherentes a la
las ventajas no solo cuantitativas, sino las
dignidad de la persona impide analizar la
cualitativas.
vigencia de las normas sobre derechos so-
ciales, en función de una mera previsión El autor mencionado(4) a título de ejemplo
o equilibrio cuantitativos de la relación afirma que “las cláusulas de salida o exclusión
costo-beneficio. relativas a instrumentos normativos europeos
de derechos sociales, o las pretensiones de reci-
No es posible hablar de gasto o de la in-
procidad cuantitativa en las contribuciones es-
cidencia que, en el gasto público, implica
tatales a la construcción de un espacio común
el sostenimiento del goce de los derechos
llamados sociales. En efecto, la efectividad europeo, son difícilmente asumibles y hacen
de los derechos sociales nos traslada a un caso omiso de las contrapartidas cualitativas”.
terreno en el que ese binomio inseparable Por otro lado, la sostenibilidad de los
(costos-beneficios) se muestra menos rí- derechos sociales no debe quedar al albur
gido, recíproco o sinalagmático, lo cual se de las promesas políticas-económicas (de la
presenta con absoluta claridad, en el caso de mera dirección política de la economía) sino
las prestaciones sociales no contributivas, que debe confrontarse con los mecanismos
(3) Jimena Quesada, Luis: “La jurisprudencia del Comité Europeo de Derechos Sociales frente a la crisis
económica” - Mellado, Carlos A.; Jimena Quesada, Luis; Salcedo Beltrán, Ma. Carmen - Ed. Bomarzo - 2014
(4) Jimena Quesada, Luis: “La jurisprudencia del Comité Europeo de Derechos Sociales frente a la crisis
económica” - Mellado, Carlos A.; Jimena Quesada, Luis; Salcedo Beltrán, Ma. Carmen - Ed. Bomarzo - 2014
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(5) La primera versión de la Carta Social Europea fue elaborada en el año 1961 por el Consejo de Europa. La
Carta Social Europea presenta derechos relacionados con el empleo, la vivienda, la salud, la educación, la
protección social y el bienestar
(6) Jimena Quesada, Luis: “La jurisprudencia del Comité Europeo de Derechos Sociales frente a la crisis
económica” - Mellado, Carlos A.; Jimena Quesada, Luis; Salcedo Beltrán, Ma. Carmen - Ed. Bomarzo - 2014
(7) Bertranou, Casalí, Cetrángolo: “Dilemas de la protección social frente a la desaceleración económica
Argentina - Brasil - Chile - Paraguay - Brasil” - OIT
(8) Bertranou, Fabio - 2004 - CEPAL - 2012
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pisos de protección social en 2012, comple- las normas de la OIT relativas a la seguri-
mentaria del convenio (OIT) 102 ratificado dad social).
por ley 26678 en el año 2001, y con depósito Otro aspecto que destaca la recomenda-
de instrumentos internacionales en el año ción 202 es la necesidad de asegurar la sos-
2016. tenibilidad financiera, fiscal y económica
El concepto de piso de protección social de los pisos de protección social, tomando
se consolidó como parte de una estrategia en consideración la capacidad contributiva
“bidimensional” de extensión de la cober- de los distintos grupos de la población de
tura de la protección social y establece que modo que la expansión de la protección
los pisos de protección social deben com- social, si se analizan los instrumentos nor-
prender, como mínimo, las siguientes cua- mativos y los de fondo que la componen en
tro garantías básicas de seguridad social: materia de viabilidad, establece un escena-
acceso a un conjunto de bienes y servicios rio de altísima complejidad, no solo para
definido a nivel nacional, que cubra la aten- quienes no alcanzan el piso o la suficiencia
ción de salud esencial, incluida la atención en términos de bienestar, sino en cabeza de
de la maternidad, y que cumpla los criterios quienes tienen la responsabilidad de garan-
de disponibilidad, accesibilidad, aceptabili- tizar su cumplimiento; no escapa a la acción
dad y calidad; seguridad básica del ingreso republicana el necesario contralor judicial,
destinado a las niñas, niños y adolescentes y la lupa queda centrada en el accionar ju-
por lo menos equivalente a un nivel mínimo risdiccional, el que a priori no puede contar
definido en el plano nacional, que asegure con reproches.
el acceso a la alimentación, la educación, los
cuidados y cualesquiera otros bienes y ser- III - EL ROL JURISDICCIONAL
vicios necesarios; seguridad básica del in- Y LOS DERECHOS HUMANOS
greso, por lo menos equivalente a un nivel FUNDAMENTALES
mínimo definido en el plano nacional, para
las personas en edad activa que no puedan Por añadidura, análoga argumentación
obtener ingresos suficientes, en particular, difícilmente se cohonesta en el plano teó-
en caso de enfermedad, desempleo, mater- rico con el principio de indivisibilidad
nidad e invalidez, y seguridad básica del de todos los derechos fundamentales, así
ingreso para las personas de edad, por lo como en la práctica, con las insoslayables
menos equivalente a un nivel mínimo defi- prolongaciones de orden social y económi-
nido en el plano nacional. co de los derechos civiles y políticos; basta
Esta recomendación busca proporcionar pensar en la faceta prestacional del derecho
orientaciones para que los pisos de pro- a la tutela judicial efectiva o en el costo eco-
tección social se establezcan en el marco de nómico derivado de la administración de
una estrategia de extensión de la seguridad los derechos.
social que asegure progresivamente niveles Desde esta óptica, resulta absolutamen-
más elevados de seguridad social en clave te cierto afirmar que la ejecución de reso-
de cobertura, para el mayor número posible luciones de jurisdicciones, donde están en
de personas (siguiendo las orientaciones de juego los derechos humanos, que justifican
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MOVILIDAD JUBILATORIA
(9) Baste rebatir semejante afirmación trayendo a colación los informes anuales del Comité de Ministros de que
garanticen derechos humanos, Consejo de Europa (institución encargada de velar por la ejecución tanto de las
sentencias del TEDH como de las decisiones del CEDS) sobre la supervisión del cumplimiento de sentencias del
TEDH, que ilustran la cuantificación en millones de euros de esa cuenta con un Fondo Fiduciario en el Consejo de
Europa destinado a ayudar a los países condenados que tengan dificultades en hacer frente a esa ejecución
(“La jurisprudencia del Comité Europeo de Derechos Sociales frente a la crisis económica”)
(10) Jimena Quesada, Luis: “La jurisprudencia del Comité Europeo de Derechos Sociales frente a la crisis
económica” - Mellado, Carlos A.; Jimena Quesada, Luis; Salcedo Beltrán, Ma. Carmen - Ed. Bomarzo - 2014
(11) Véanse los “Quaderni fiorentini per la storia del pensiero giuridico moderno”, publicados anualmente desde
1972 bajo la dirección de Paolo Grossi y la correspondiente recopilación monográfica. Si bien el fenómeno más
novedoso e interesante, en cuanto síntoma de una inquietud metodológica y de una exigencia de revisión
crítica de los paradigmas recibidos de la tradición, lo constituye sin duda la vocación historiográfica de los juristas
positivistas desde los años sesenta. Cabe recordar, entre las investigaciones históricas realizadas por juristas en sus
campos disciplinares, las de Massimo Severo Giannini y Sabino Cassese en el derecho administrativo, la de Guido
Neppi Modona sobre las cárceles y la magistratura, la de Stefano Rodotà sobre la propiedad privada, la de
Natarlino Irti y Cesare Salvi sobre metodología de las disciplinas privatistas, la de Francesco Galgano en derecho
mercantil, la de Umberto Romagnoli en derecho sindical, la de Michele Taruffo, Nicola Picardi y Francesco
Cipriani sobre la justicia civil, la de Franco Cordero y Massimo Nobili sobre el proceso penal, la de Enzo Cheli, Mario
Dogliani y Umberto Allegretti en derecho constitucional; sin contar con las cuidadosas reconstrucciones analíticas
de diferentes dispositivos institucionales y culturales que, cada vez con mayor frecuencia, aparecen insertas
en estudios de carácter dogmático. Por otra parte, también dentro de la disciplina madre de la historiografía
jurídica -la romanista- se produce una profunda renovación metodológica, abandonando definitivamente el
viejo enfoque pandectístico y “actualizante” del estudio del derecho romano y se orienta, gracias a estudiosos
SUPLEMENTO ESPECIAL | 41
ADRIANA MICALE
derecho que en el siglo pasado había soportado jurídico nacional (Constitución) como del
el impacto de la codificación, no pudo, en defi- orden jurídico internacional (pactos, decla-
nitiva, con el de la Constitución que, justamen- raciones y otros instrumentos internaciona-
te por sus exigentes parámetros axiológicos de les de derechos humanos).
validez se coloca en permanente tensión y en Por ello, deben estar jurídicamente su-
virtual antinomia con todo el derecho vigente”, pra ordenados al legislador ordinario, a las
podemos afirmar que, desde el plano meto- autoridades administrativas y a los opera-
dológico, el fenómeno de la cultura jurídica
dores jurídicos en general(13), de este modo
prioriza a partir de los sesenta y setenta el
cuentan con los instrumentos que permiten
“descubrimiento” de la Constitución; justa-
su verdadera realización.
mente por su ajenidad al viejo ordenamien-
to y por su colocación en el vértice de las Esta función suele ser realizada algunas
fuentes, la Constitución rompe, de hecho, la veces espontáneamente por los sujetos lla-
unidad, la coherencia y la plenitud del sis- mados a cumplir las normas jurídicas, pero
tema jurídico, que constituían los dogmas siempre y donde quiera que surja alguna
metateóricos del viejo ius positivismo. duda esta función es la encomendada a los
Se forma así, a partir de esta crisis de los juristas. Como asesores, bien en función de
viejos modelos, una generación de nuevos órgano jurisdiccional cuando se plantee ofi-
juristas, que comparte una reformulación cialmente una duda o un conflicto; esclare-
general en clave constitucional de los mé- cida la razón, el paralelismo y armonía que
todos, categorías y problemas de la ciencia se dé entre la intención de las normas for-
jurídica, y una apertura programática a las muladas y la actividad del juez, inspirada
temáticas del conflicto social.(12) en el deseo de hallar la solución justa, las
reglas jurídicas positivas tienen la intención
En tanto nos es sumamente cercano que
de expresar las exigencias o requerimientos
en materia de derechos humanos aquellos
derechos inherentes a la persona huma- de la justicia y de otros valores con ella co-
na sean fundamentales, precisamente, en nectados, respecto de un determinado tipo
tanto son esenciales al ser humano y son de situación social, de un lugar y de una
propios de la dignidad humana, también época.
son fundamentales en tanto son recogidos Este propósito cabe que se logre en mayor
o proclamados en las normas jurídicas de o menor medida de modo más o menos sa-
mayor jerarquía tanto del ordenamiento tisfactorio o que fracase, pero salvo en este
como Ricardo Orestano, Giovanni Pugliese, Luigi Labruna, Mario Bretone, Eva Cantarella y Aldo Schiavone, hacia
la investigación sobre los desarrollos jurisprudenciales de la experiencia jurídica, así como a sus nexos con la
economía, con los modos de producción y con la vida social y política en las diferentes épocas de la historia
romana
(12) “La crisis del paradigma de la autonomía del derecho en los años sesenta y setenta” - Biblioteca Jurídica
Virtual - Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM
(13) De Valdés Dal Re, Fernando: “Los derechos fundamentales de la persona del trabajador” - Rev. Der. Lab. -
Montevideo - 2003 - T. XLVI - N° 212
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MOVILIDAD JUBILATORIA
último caso, es decir, salvo cuando ese pro- El derecho no es puro dictamen, ni mera
pósito de justicia se haya frustrado, habrá máxima, sino norma cierta y de cumpli-
una concordancia, una armonía entre la miento seguro (de imposición inexorable),
intención animadora del derecho positivo norma garantizada por el máximo poder
formulado y la intención animadora del social, que es el Estado. Por ello surge el
jurista, pues debe ser(14) lo mismo el orde- derecho. Esta es su motivación primaria, a
namiento formulado o que el juez desee cuyo imperio no se podrá escapar, y es al
hallar la solución justa para los problemas, conjuro de tal necesidad de seguridad, de
tratando de aportar para la convivencia y la garantía irrefragable.
cooperación social, donde el derecho cum- Pero certeza y seguridad no bastan, pues
ple una elemental función en tanto es el que la certeza y seguridad deben darse en nor-
debe suministrar certeza y seguridad y jus- mas justas, aunque ambas constituyen el
tificar un cambio progresivo.(15) sentido formal de la función del derecho.
En este orden de ideas es dable seguir Las conductas que, como comportamien-
las enseñanzas del precitado autor, cuando tos, cumplen los hombres, realizan lo que
valoriza la seguridad, en tanto es más que Goldschmidt(16) llama un “reparto”. Todo
un deseo, es un tributo a la certeza, donde reparto es promovido por hombres, y con-
las personas se refugian para saber qué les siste en adjudicar “potencia” e “impoten-
pasará o cómo vivirán. cia”. La potencia significa un beneficio para
En tal sentido manifiesta que el hombre quien la recibe; la impotencia significa un
no solo experimenta el dolor de la inseguri- perjuicio o una carga. Las conductas de re-
dad frente a la naturaleza, necesita saber a parto forman un orden de repartos. Por un
qué atenerse respecto a las acciones de los lado, verticalmente, los repartidores supre-
demás, y saber lo que le puede ocurrir o sa- mos -que son siempre hombres- (“los que
ber si algo ocurrirá necesariamente. No solo mandan”, dice Goldschmidt) articulan los
certeza teorética, sino también certeza prác- criterios rectores del reparto que componen
tica, que es ni más ni menos que seguridad; un plan de gobierno.
es decir, saber que si la ausencia de certe- Por otro lado, funciona la ejemplaridad
za conlleva decrecimiento de derechos, los de los repartos: los repartos que se repu-
que se le impondrán por la fuerza, precisa e tan ejemplares son imitados a través del
inexorablemente por el poder, será impres- seguimiento; un reparto “modelo” suscita
cindible también que tenga herramientas reiteración en otros repartos semejantes en
para procesar su revisión y lograr en su situaciones análogas. Los repartos que no
caso la reinstalación. son tenidos como ejemplares están fuera
(14) Recasen Siches, Luis: “Tratado general de filosofía del derecho” - México - Ed. Porrúa
(15) Recasen Siches, Luis: “Tratado general de filosofía del derecho” - México - Ed. Porrúa
(16) Goldschmitd, Werner: “III edición de la introducción al derecho. La teoría trialista del mundo jurídico y sus
horizontes” - Ed. Depalma - Bs. As. - 1967
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ADRIANA MICALE
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MOVILIDAD JUBILATORIA
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ADRIANA MICALE
(17) Goldschmitd, Werner: “III edición de la introducción al derecho. La teoría trialista del mundo jurídico y sus
horizontes” - Ed. Depalma - Bs. As. - 1967 y “De la ciencia de la justicia” - Ed. Aguilar - Madrid - 1958
(18) Conceptualización de Recasens Siches, Luis: “Tratado general de filosofía del derecho” - Ed. Porrúa
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MOVILIDAD JUBILATORIA. REAJUSTE DE HABERES. ANSES.
PRINCIPIO DE PROGRESIVIDAD. LEY 27541 DE SOLIDARIDAD SOCIAL
Y REACTIVACIÓN PRODUCTIVA EN EL MARCO DE LA EMERGENCIA
PÚBLICA
Nota al fallo
Julia T. Toyos(*)
(*) Abogada (Universidad Nacional de Tucumán). Máster en Administración y Gestión de los Sistemas de Seguridad
Social en la Universidad de Alcalá de Henares-OISS. Maestranda en Derecho Procesal de la Universidad Nacional
de Rosario. Maestranda en Justicia Constitucional y Derechos Humanos en la Universidad de Bolonia. Presidenta
de la Comisión de Derecho Previsional del Colegio de Abogados de Salta
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JULIA T. TOYOS
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MOVILIDAD JUBILATORIA. REAJUSTE DE HABERES. ANSES. PRINCIPIO DE...
(1) “Blanco, Lucio Orlando c/Anses” - CSJN - 18/12/2018 - Cita digital: IUSJU033962E. Consid. 26: “Que, por último,
cabe destacar que es precisamente en tiempos de crisis económica cuando la actualidad de los derechos
sociales cobra su máximo significado. En tales etapas críticas, deben profundizarse las respuestas institucionales
en favor de los grupos más débiles y/o postergados, pues son las democracias avanzadas y maduras las que
refuerzan la capacidad de los individuos y atienden las situaciones de vulnerabilidad en momentos coyunturales
adversos”
(2) “El envejecimiento y la discapacidad -los motivos más comunes por los que se accede al estatus de jubilado-
son causas predisponentes o determinantes de vulnerabilidad, circunstancia que normalmente obliga a los
concernidos a contar con mayores recursos para no ver comprometida seriamente su existencia y/o calidad
de vida y el consecuente ejercicio de sus derechos fundamentales. Por ello, las circunstancias y condicionantes
de esta etapa del ciclo vital han sido motivo de regulación internacional, generando instrumentos jurídicos
específicos de relevancia para la causa que se analiza” (“García” - Cita digital: IUSJU036587E)
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JULIA T. TOYOS
por ende, no pueden ser dejados de lado Estados Americanos, reformada por el Protocolo
por los órganos de poder del Estado. de Buenos Aires, en la medida de los recursos
Entre ellos, aquí resultan de relevancia disponibles, por vía legislativa u otros medios
el principio de progresividad y el princi- apropiados”.
pio de no regresividad mencionados por el Ahora bien, como afirma Courtis, de esta
juez de grado en sus considerandos, al que obligación estatal de implementación pro-
obviamente se debe añadir el principio pro gresiva de los derechos económicos, socia-
homine. les y culturales, pueden extraerse algunas
El principio de progresividad está reco- obligaciones concretas. La obligación míni-
nocido expresamente en el artículo 2.1. del ma asumida por el Estado al respecto de la
Pacto Internacional de Derechos Económi- obligación de no regresividad, es decir, la
cos, Sociales y Culturales (PIDESC) y en prohibición de adoptar políticas y medidas
el artículo 26 del Pacto de San José de Costa y, por ende, de sancionar normas jurídicas
Rica. que empeoren la situación de los derechos
económicos, sociales y culturales de los
El artículo 2.1 del PIDESC establece que
que la población gozaba al momento de la
“cada uno de los Estados Parte en el presente
adopción del tratado internacional, o bien
Pacto se compromete a adoptar medidas, tan-
con respecto a cada mejora “progresiva”
to por separado como mediante la asistencia y
posterior.(3)
la cooperación internacionales especialmente
económicas y técnicas, hasta el máximo de los Es que, dado que el Estado se obliga a
recursos de que se disponga, para lograr pro- mejorar la situación de estos derechos, si-
gresivamente, por todos los medios apropiados, multáneamente asume la prohibición de
inclusive en particular la adopción de medidas reducir los niveles de protección de los de-
legislativas, la plena efectividad de los derechos rechos vigentes o, en su caso, de derogar los
aquí reconocidos”. derechos ya existentes.
En sentido similar, el artículo 26 de la La obligación asumida por el Estado es
Convención Americana reza: “Desarrollo ampliatoria, de modo que la derogación o
progresivo. Los Estados Parte se comprometen reducción de los derechos vigentes contra-
a adoptar providencias, tanto a nivel interno dice claramente el compromiso internacio-
como mediante la cooperación internacional, nal asumido.
especialmente económica y técnica, para lograr Según la Comisión Interamericana de
progresivamente la plena efectividad de los de- Derechos Humanos, “el carácter progresivo
rechos que se derivan de las normas económi- con que la mayoría de los instrumentos inter-
cas, sociales y sobre educación ciencia y cultura, nacionales caracteriza las obligaciones estata-
contenidas en la Carta de la Organización de los les relacionadas con los derechos económicos,
(3) Courtis, Christian: “La prohibición de regresividad en materia de derechos sociales: apuntes introductorios” en
Courtis, Christian (comp.): “Ni un paso atrás. La prohibición de regresividad en materia de derechos sociales” -
CEDAL y CELS - Ed. Del Puerto - Bs. As. - 2006 - pág. 3 y ss.
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JULIA T. TOYOS
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MOVILIDAD JUBILATORIA. REAJUSTE DE HABERES. ANSES. PRINCIPIO DE...
evolución temporal o histórica: aun siendo en favor de los grupos más débiles y poster-
racional, la reglamentación propuesta por gados, pues son las democracias avanzadas y
el legislador o por el Poder Ejecutivo no maduras las que refuerzan la capacidad de los
puede empeorar la situación de reglamen- individuos y atienden las situaciones de vulne-
tación del derecho vigente, desde el punto rabilidad en momentos coyunturales adversos”,
de vista del alcance y amplitud de su goce. se advierte correcta y en consonancia con
La regresividad de las medidas adop- la doctrina de la Corte Suprema de Justicia
tadas por el legislador en el artículo 55 es de la Nación la postura asumida por el juez
manifiesta y abiertamente inconstitucional. de grado de buscar respetar el principio de
Sobre todo, porque se trata de un dere- progresividad y no ceder de manera auto-
cho -el de la movilidad de los haberes pre- mática a los vaivenes económicos que con-
visionales- cuyo reconocimiento efectivo en denan a los jubilados a una vejez indigna,
nuestro país llevó mucho tiempo y esfuerzo ya que con cada cambio de gobierno las cri-
doctrinario, normativo y jurisprudencial. sis la pagan los mismos y las jubilaciones
están cada vez más lejos de ser sustitutivas
Por mencionar solo algunos anteceden-
del salario.
tes, recuérdese que la Corte Suprema de
Justicia de la Nación sostuvo la movili- Dentro de ese marco, entonces, la sus-
dad jubilatoria con énfasis en “Itzcovich, pensión de la movilidad establecida en
Mabel”(6), “Sánchez, María de Carmen”(7), el artículo 55 de la ley 27541 resulta consti-
“Badaro”(8), “Elliff”(9) y “Blanco”(10), entre tucionalmente inaceptable y coloca a la Re-
muchos otros. pública Argentina, además, en situación de
incumplidora de las obligaciones asumidas
Si el Máximo Tribunal, en el fallo “Blan-
internacionalmente.
co, Lucio”, del 18/12/2018, hace un poco
más de un año, falló en el marco de la crisis A los jubilados siempre les tocó perder
económica anterior que había motivado el contra el Estado. Es importante destacar
dictado de la ley 27426 y declaró la incons- que donde mayores ambigüedades cobran
titucionalidad de la resolución (ANSeS) apariencia de legitimidad y donde más des-
56/2018 y (SSS) 1/2018, expresó en su con- protegido se halla el ciudadano, es frente al
siderando 26: “Cabe destacar que es precisa- Estado. Y así, mientras los derechos pecu-
mente en tiempos de crisis económica cuando niarios de los particulares se diluyen bajo el
la actualidad de los derechos sociales cobra su peso de otros derechos jerarquizados como
máximo significado. En tales etapas críticas, de- de mayor preeminencia -y sin que esto sea
ben profundizarse las respuestas institucionales una crítica al resguardo de aquellos-, no
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JULIA T. TOYOS
debería ser tolerado que el sistema avasa- pertinentes relativas a la movilidad o ac-
lle constantemente a los administrados, tualización, afectándose así el principio de
máxime cuando integran un grupo espe- igualdad.
cialmente vulnerable. La cancelación de Continuar permitiendo ello torna ab-
deudas que el propio Estado asumió como solutistas las prerrogativas del Estado,
obligación debería respetarse y no tornar- desvirtuándose, con carácter de perma-
se ilusorio el derecho de quien ha suscrip- nente, garantías que son fundamentales e
to, por ejemplo, el convenio de reparación irrenunciables.
histórica, desistiendo para ello del proceso
Lamentablemente, los postulados de
judicial y de derechos que, en principio, son
nuestro preámbulo de procurar la paz so-
irrenunciables. No puede hablarse propia-
cial, afianzar la justicia, promover el bienes-
mente de un verdadero estado de emer-
tar general hoy en día son casi letra muerta
gencia económica nacional y apelarse a la
y están lejos de alcanzarse por estos medios.
solidaridad social, cuando se da un trata-
miento totalmente diferenciado respecto de
IV - Conclusión
determinados grupos de jubilados.
En el presente caso, se hace insostenible Para que se configure la emergencia eco-
aseverar la existencia de tal momento críti- nómica, la misma debe cumplir los siguien-
co desde que se privilegia a determinados tes requisitos: a) debe ser declarada por
sectores y el esfuerzo recae sobre otros que, ley del Congreso (principio de legalidad);
en comparación, se encuentran en peo- b) debe ser razonable; c) debe ser propor-
res condiciones. En el artículo 56 de la ley cional; d) debe ser limitada en el tiempo; e)
27541, surge palmaria la discriminación debe respetar los principios de los artículos
por cuanto para el grupo de jubilados que 16 y 28 de la Constitución Nacional.(11)
integran los regímenes especiales la movi- Claramente, el principio de igualdad
lidad se mantendrá hasta tanto se revise del artículo 16, el de razonabilidad de las
la sustentabilidad económica, financiera leyes del artículo 28 de la Constitución
y actuarial y proponga el Congreso de la Nacional y el de proporcionalidad no se
Nación las modificaciones que considere respetan, dado que solo se suspende la
(11) En “Russo”, Aráoz de Lamadrid y Oyhanarte, en su voto concurrente, enumeraron sistemáticamente los
requisitos generales de validez de las normas de emergencia, según la jurisprudencia de la Corte Suprema. Allí
se dijo que dicha normativa está sujeta a cuatro requisitos: a) situación de emergencia definida por el Congreso
de la Nación; b) persecución de un fin público que “consulte los superiores y generales intereses del país”; c)
transitoriedad de la regulación excepcional; d) razonabilidad del medio elegido -en términos de adecuación de
medios y fines- y respeto del “límite infranqueable” fijado por el art. 28, CN (Fallos: 313:1513; 318:1887; 321:1984;
325:28; 330:3002, entre muchos otros)
Más adelante, con motivo de la normativa de emergencia derivada de la crisis del año 2001, la Corte continuó
analizando la relación entre la regulación de emergencia y los derechos (en este caso, esencialmente
patrimoniales) en diversos pronunciamientos en los que no alcanzó a trazar principios jurisprudenciales firmes,
sino que ha ido dejando una huella con zigzagueos constantes (casos “Kiper”, “Smith”, “Provincia de San Luis”,
“Cabrera”, “Bustos”, “Massa”, “Rinaldi”, “Kujarchuk”, “Wainhaus”, “Longobardi”, “Benedetti”, “Bezzi”)
54 | SUPLEMENTO ESPECIAL
MOVILIDAD JUBILATORIA. REAJUSTE DE HABERES. ANSES. PRINCIPIO DE...
garantía de movilidad para un solo grupo el mismo, y que han sido replicados en todo
de jubilados, la mayoría de ellos de bajos el país, como sucedió con el fallo “García,
ingresos, por lo que, sin duda, esta excesi-
Miguel c/Anses s/Reajustes Varios”, del
va delegación de facultades atenta contra el
equilibrio de poderes de las instituciones 31/7/2018, donde la Sala II de la Cámara
de nuestra República. Federal de Salta dispuso la inaplicabilidad
Es dable destacar que en el fallo “Cali- de la resolución 56/2018, contrariamente a
va” fue el juez federal de primera instan- lo que resolvían los juzgados federales de
cia quien, de oficio, ha decidido respetar y
garantizar la movilidad de los haberes del seguridad social de Capital Federal -fuero
actor, sin aceptar de manera automática especializado en la materia- y que luego
lo dispuesto por el Poder Legislativo, que la CSJN, en el fallo “Blanco”(13), declaró la
delegó en el Poder Ejecutivo su facultad
inconstitucionalidad de las resoluciones
de fijar la movilidad, usando los recursos
destinados para el aumento de todos los (ANSeS) 56/2018 y (SSS) 1/2018, lo que de-
jubilados para hacer frente a un fuerte aho- muestra que en el interior del país, lejos de
rro fiscal y poder afrontar las obligaciones ampararse en la competencia multifueros, y
económicas asumidas internacionalmente;
de los escasos recursos con los que cuenta el
pero esa medida va en contra de las obliga-
ciones de respeto a los derechos humanos fuero sobre todo en materia previsional, al
de los adultos mayores, también asumidas menos en esta jurisdicción, se han dedicado
internacionalmente. a la resolución de los casos concretos so-
Otro dato que considero relevante es que metidos a su jurisdicción, demostrando, la
la Anses, al expresar agravios, ha omitido
mayoría de sus integrantes, la voluntad de
agraviarse respecto del punto movilidad,
guardando silencio al respecto. estar a la altura de las circunstancias, que
El fallo “Caliva”, sin duda, va en conso- no es otra que administrar justicia.
nancia con el desarrollo jurisprudencial que Sin duda, queda mucho por hacer y por
viene teniendo la justicia federal de Salta, al
igual que otras jurisdicciones del país, que aprender, pero ese es el gran desafío para
desde el dictado del fallo “Pedraza” (12)se todos los operadores de la seguridad social
han capacitado en la materia, han demos- ante los vaivenes políticos y económicos
trado a través de sus sentencias que, más
que existieron, existen y existirán en nues-
allá de ser juzgados multifueros, asumieron
con responsabilidad el estudio del derecho tro país y que afectan directamente a los
de la seguridad social, especializándose en adultos mayores.
SUPLEMENTO ESPECIAL | 55
MOVILIDAD JUBILATORIA. NUEVA LEY. SUSPENSIÓN FÓRMULA LEY 27426.
DECLARACIÓN DE INCONSTITUCIONALIDAD
❙ CABRERA, ROQUE AGAPITO C/ANSES S/REAJUSTES VARIOS - CÁM. FED. PARANÁ - ENTRE
RÍOS - 20/11/2020 - CITA DIGITAL IUSJU002849F
Nota al fallo
Andrea V. Tulino(*)
SUPLEMENTO ESPECIAL | 57
ANDREA V. TULINO
Asimismo, por voto mayoritario de los Por su parte, el artículo 55 de la ley 27541
doctores Mateo José Busaniche y Beatriz dice: “A los fines de atender en forma priori-
Estela Aranguren, resolvieron: “Declarar la taria y en el corto plazo a los sectores de más
inconstitucionalidad del decreto 542/2020, y bajos ingresos, suspéndase por el plazo de cien-
disponer que vencidos los 180 días de suspen- to ochenta (180) días, la aplicación del artículo
sión legal del artículo 32 de la ley 27426, este 32 de la ley 24241, sus complementarias y
retoma su vigencia a los fines del cálculo de la modificatorias.
movilidad jubilatoria del actor”. Durante el plazo previsto en el párrafo an-
terior, el Poder Ejecutivo Nacional deberá fijar
Por otro lado, no se hace lugar al pedido
trimestralmente el incremento de los haberes
de inconstitucionalidad del artículo 2 de la
previsionales correspondiente al régimen gene-
ley 27426, avalando la aplicación de la fór- ral de la ley 24241, atendiendo prioritariamente
mula de movilidad de dicha ley por el pe- a los beneficiarios de más bajos ingresos.
ríodo marzo/2018.
El Poder Ejecutivo Nacional convocará una
II - Ley 27541 de solidaridad social y comisión integrada por representantes del Mi-
nisterio de Economía, del Ministerio de Trabajo,
reactivación productiva en el marco Empleo y Seguridad Social y miembros de las co-
de la emergencia pública misiones del Congreso de la Nación competentes
El artículo 1 de la ley 27541 declaró la en la materia que, durante el plazo previsto en el
emergencia pública en materia económica, primer párrafo, proponga un proyecto de ley de
movilidad de los haberes previsionales que ga-
financiera, fiscal, administrativa, previsio-
rantice una adecuada participación de los ingre-
nal, tarifaria, energética, sanitaria y social,
sos de los beneficiarios del sistema en la riqueza
y delegó en el Poder Ejecutivo Nacional las
de la Nación, de acuerdo con los principios de
facultades comprendidas en esa ley en los solidaridad y redistribución”.
términos del artículo 76 de la Constitución
El artículo 55 citado menciona la suspen-
Nacional.
sión de la movilidad jubilatoria del régimen
El artículo 2 de la ley 27541 estableció las general (art. 32, L. 24241, según L. 27426)
bases de la delegación. En lo que respecta por un plazo de ciento ochenta días y la fija-
a la materia previsional, el inciso e) del ci- ción de aumentos trimestrales a los haberes
tado artículo dice: “e) Fortalecer el carácter previsionales por parte del Poder Ejecutivo
redistributivo y solidario de los haberes previ- Nacional.
sionales considerando los distintos regímenes El legislador, en el artículo 56, estableció
que lo integran como un sistema único, con un régimen diferenciado para las movili-
la finalidad de mejorar el poder adquisitivo de dades o actualizaciones de determinados
aquellos que perciben los menores ingresos”. regímenes especiales, haciendo caso omiso
58 | SUPLEMENTO ESPECIAL
MOVILIDAD JUBILATORIA. NUEVA LEY. SUSPENSIÓN FÓRMULA LEY 27426. ..
al principio que él mismo fijó al Poder Eje- mientras que para las jubilaciones máximas
cutivo como base de delegación, esto es, la significó un 3,75%.
pauta de considerar a los distintos regíme- La movilidad que dispone dicho decreto
nes previsionales como un sistema único. genera un perjuicio innegable para aque-
El espíritu de la norma es declaradamen- llos que perciben haberes medios y altos.
te privilegiar a los menos favorecidos, lo En consecuencia, se promueve al achata-
cual implicó, solo por una vez, el aumen- miento de la pirámide de haberes, al otor-
to de las jubilaciones mínimas y bajas, en gar aumentos inferiores a la escala más
mayor medida que las jubilaciones medias alta de prestaciones. Al otorgar sumas fijas
y altas. Al mismo tiempo, se otorgaron bo- iguales para todos los jubilados y pensiona-
nificaciones a las jubilaciones más bajas, dos, implica que cuanto mayor sea el haber,
menor sea el porcentaje de aumento, lo cual
que no se incorporaron al haber, y, por lo
se contrapone con los principios de mayor
tanto, solo fueron un paliativo por única
esfuerzo contributivo, sustitutividad, pro-
vez. Esta situación provocó, claramente, un
porcionalidad, integralidad, progresividad
aplanamiento de la pirámide de las jubila-
y no regresividad.
ciones, que en definitiva es confiscatoria y
regresiva. Más aún, esa declamada solida- Para el mes de junio/2020 se dictó el de-
ridad no es para todos, ya que todos los re- creto 495/2020, el cual intensificó la reduc-
ción de la movilidad debida a los jubilados
gímenes especiales mantuvieron su pauta
y pensionados respecto del derecho adqui-
de movilidad jubilatoria propia. Es más, el
rido de la ley 27426, al determinar un au-
régimen de investigadores y científicos (D.
mento del 6,12% para todos los beneficios
160/2005), que tenía su movilidad conforme
previsionales. Conforme al texto de la ley
a la ley 27426 suspendida, recibió un índice
suspendida, la ponderación de la inflación
propio especial -y mayor- según la resolu- del cuarto trimestre de 2019 y la evolución
ción (MTEySS) 139/2020.(1) del RIPTE, para el mes de junio/2020 co-
rrespondería haber otorgado un incremen-
III - DNU 163/2020, 495/2020 y
to del 10,89%.
542/2020
Para el caso de los beneficios mínimos,
Mediante el dictado del decreto 163/2020, recibieron un aumento del 19,08% (3/2020:
se estableció un aumento de 2,3%, más una 12,96% y 6/2020: 6,12%), mientras que con
suma fija de $ 1.500, para marzo/2020, para la fórmula de la ley 27426 el aumento acu-
todos los jubilados, lo que en el caso de los mulado debió haber sido el 22,45% (3/2020:
haberes mínimos representó un 12,96%, es 11,56% y 6/2020: 10,89%).
decir, un 1,4% más que lo que le correspon- En cuanto a las jubilaciones y pensiones
dería si se hubiese aplicado el 11,56% de máximas, las mismas obtuvieron un au-
la suspendida ley 27426 ($ 197 pesos más), mento acumulado del 9,87% (3/2020: 3,75%
(1) www.jubilacion-docente.com.ar/2020/07/la-solidaridad-mal-entendida_18.html
SUPLEMENTO ESPECIAL | 59
ANDREA V. TULINO
y 6/2020: 6,12%), mientras que, si hubiese dispuesta por el decreto 542/2020 no luce com-
aplicado la fórmula suspendida, el au- patible con el objetivo delineado por el legisla-
mento acumulado hubiese sido del 22,45% dor en la primera parte del artículo 55 de la ley
(3/2020: 11,56% y 6/2020: 10,89%). Como 27541 referido a la atención ‘en forma priorita-
resultado de lo expuesto, la pérdida que se ria y en el corto plazo de los sectores de más ba-
generó es de casi el 13% de aumento, lo que jos ingresos’. Asimismo, debe remarcarse que el
resulta confiscatorio y regresivo. mandato conferido por el Congreso de la Nación
En el caso concreto, el señor Cabrera al Poder Ejecutivo estaba acotado a la fijación
obtuvo en la primera mitad del año 2020 de la movilidad jubilatoria durante el plazo de
un aumento jubilatorio del 8,56%, cuando 180 días de suspensión legalmente dispuesto, y
por la fórmula de la ley suspendida hubie- que en modo alguno lo autorizó a prorrogar por
ra correspondido un 23% para el período idéntico plazo dicha suspensión” (voto del juez
comprendido por los decretos 163/2020 y Busaniche).
495/2020. El doctor Mateo José Busaniche, La Cámara Federal de Paraná, al declarar
en su voto, dijo: “Al comparar dicho porcentaje la inconstitucionalidad del mismo, invali-
con el 8,56% acumulado de movilidad institui- da automáticamente los decretos dictados
do por decreto, la desventaja en que ha quedado posteriormente en el marco de esta prórro-
el sector pasivo luce palmaria. Asimismo, cabe ga, es decir, los DNU 692/2020 y 899/2020.
advertir la ausencia de otros datos que permitan
Con el aumento del 5% para el mes de
afirmar que los aumentos otorgados resultan
diciembre/2020, los beneficios mínimos
suficientes para considerar que se ha cumplido
acumularían un incremento del 35,3%, y
razonablemente con las pretensiones de sufi-
ciencia de las prestaciones y de garantizar cierta los haberes máximos del 25,3%. De haber-
estabilidad real en los beneficios previsionales se mantenido vigente el esquema de la ley
frente a diferentes contextos macroeconómicos 27426, todos los jubilados y pensionados le
(conf. considerandos de los decretos 163/2020 y hubieran ganado a la inflación proyectada
del 542/2020)”. para este año, ya que hubieran percibido un
incremento homogéneo del 41,84% (3/2020:
Mediante el decreto 542/2020, se esta-
11,56%; 6/2020: 10,89%; 9/2020: 9,88%;
bleció la prórroga hasta el 31/12/2020 de la
12/2020: 4,48%).
suspensión de la aplicación del artículo 32
de la ley 24241, establecida en el artículo IV - Conclusiones
55 de la ley 27541. Con esta prórroga de la
suspensión, se habilitó el dictado de dos Debemos tener presente que este no es
decretos más sobre movilidad jubilatoria: el único expediente en donde se pusieron
692/2020 para setiembre y 899/2020 para bajo la lupa los DNU sobre movilidad jubi-
diciembre, siendo los aumentos del 7,5% y latoria. En igual sentido se pronunció la Cá-
5%, respectivamente. Con la fórmula sus- mara Federal de Paraná en casos análogos a
pendida, el aumento de setiembre hubiera los de “Cabrera”, como en “Dalleves, Javier
sido de 9,89% y el 4,48% para diciembre. Federico c/ANSeS s/Reajustes Varios”.
“Finalmente, cabe expresar que la prórro- Asimismo, la Sala II de la Cámara Federal
ga de la suspensión de la movilidad jubilatoria de Salta, en los autos caratulados “Caliva,
60 | SUPLEMENTO ESPECIAL
MOVILIDAD JUBILATORIA. NUEVA LEY. SUSPENSIÓN FÓRMULA LEY 27426. ..
Roberto Daniel c/ANSeS s/Reajustes Va- prestaciones que informan el beneficio en cues-
rios”, si bien no los declaró inconstitucio- tión no podrá ser inferior a las variaciones que
nales, resolvió que hasta que el Congreso registre el índice establecido por la ley 27551...”.
sancione una nueva ley de movilidad, los
Al momento de redactarse este artículo,
aumentos de las jubilaciones y pensiones
la ANSeS apeló el fallo “Cabrera”, y de
por decreto no podían ser inferiores a los
fijados en la ley 27551 de alquileres, san- ser concedido el recurso extraordinario, la
cionada recientemente por el Congreso CSJN tendrá en sus manos otro de los tan-
Nacional. tos casos, como el de “Fernández Pastor,
Los jueces Alejandro Castellanos, Maria- Miguel Ángel c/ANSeS s/Amparo”, en el
na Catalano y Guillermo Elías entendieron cual se resolvió que en el “empalme” en-
que resultaba irrazonable el dictado de la tre las fórmulas de movilidad de las leyes
movilidad por decreto bajo el argumento 26417 y 27426 debía aplicarse el 14% para
de que no había variables económicas sobre marzo/2018 y no el 5,71% de aumento que
las cuales elaborar una nueva fórmula. Por arrojó la segunda de ellas.
ello resolvieron: “...que los ajustes se liquiden
Si bien son fallos individuales, que solo
hasta marzo de 2018 conforme la ley 26417,
se aplican al caso de los jubilados que ini-
desde allí y hasta diciembre de 2019 de acuerdo
ciaron una demanda de reajuste de haberes
con la fórmula establecida por la ley 27426 y a
partir de la sanción de la ley 27541 conforme contra la ANSeS, los mismos pueden sentar
a los aumentos que disponga el Poder Ejecu- precedentes judiciales para resolver casos
tivo Nacional hasta que el Congreso Nacional similares, lo que implicaría una nueva olea-
sancione una nueva ley de movilidad. En este da de litigiosidad en el fuero de la seguri-
último período, la actualización de las distintas dad social.
SUPLEMENTO ESPECIAL | 61
NUEVA FÓRMULA DE MOVILIDAD PARA 2021
MOVILIDAD Silvia Arce(*)
JUBILATORIA Y EL
PROYECTO DE LEY
PARA 2021
SUPLEMENTO ESPECIAL | 65
SILVIA ARCE
jubilatorio, se debe tener en cuenta de ma- 26 del Pacto de San José de Costa Rica;
nera elemental el principio de integralidad el artículo 9 del Pacto Internacional de De-
que significa que la prestación jubilatoria rechos Económicos, Sociales y Culturales.
debe ser suficiente como para solventar los El derecho a la seguridad social está inclui-
gastos que demanda la vida humana con do dentro de los denominados derechos
dignidad. En un contexto de una economía económicos, sociales y culturales (DESC).
inflacionaria existente en nuestro país, re- Estas normas conforman el bloque de
sulta fundamental que el Estado vele por la constitucionalidad en torno a la garantía
actualización de los beneficios de la seguri- de la movilidad de las jubilaciones y pen-
dad social. siones. Por consiguiente, deben ser debi-
damente ponderadas y respetadas para
II - ANTECEDENTES NORMATIVOS interpretar los alcances de la garantía de
movilidad de los haberes jubilatorios.
Fue en la Convención Constituyente de
1957 en donde se logró la incorporación La reforma del sistema previsional de
del artículo 14 bis a nuestra Constitución 1969, a través de las leyes 18037 y 18038,
Nacional. Dicho precepto garantiza la mo- implicó una transformación estructural del
vilidad de las jubilaciones y pensiones en sistema previsional.
estos términos: “El Estado otorgará los bene- En relación con la movilidad del haber,
ficios de la seguridad social, que tendrá carác- se mantuvo con el objetivo de que las ju-
ter de integral e irrenunciable. En especial, la bilaciones sigan la suerte de los aumentos
ley establecerá: el seguro social obligatorio, que de los trabajadores, buscando expresar los
estará a cargo de entidades nacionales o provin- cambios producidos en las variaciones del
ciales con autonomía financiera y económica, nivel general de las remuneraciones.
administradas por los interesados con participa- En 1974 comienza una etapa de profun-
ción del Estado, sin que puedan existir super- da inestabilidad económica y social, que
posición de aportes; jubilaciones y pensiones dispara los índices de inflación. En conse-
móviles; la protección integral de la familia; cuencia, el gobierno ordenó a la Secretaría
la defensa del bien de familia; la compensación de Seguridad Social que dejara de elaborar
económica familiar y el acceso a una vivienda el índice de medición. Fue entonces cuan-
digna”. do la justicia asume por primera vez un rol
El texto constitucional se complementa protagónico en materia previsional. Se su-
con lo que disponen sobre este aspecto los ceden planteos de inconstitucionalidad con
tratados internacionales de derechos hu- cada vez mayor frecuencia. La Corte Supre-
manos incorporados a la Constitución por ma acompaña los reclamos, declarando la
medio del artículo 75, inciso 22). invalidez constitucional de normas cuya
Así pues, la seguridad social como de- aplicación conduzca a una desproporciona-
recho humano se encuentra estipulada en da reducción de los haberes previsionales.
los artículos 22 y 25 de la Declaración Uni- En 1991 se dictó la ley de convertibilidad
versal de Derechos Humanos; el artículo y la Corte Suprema interpretó que dicha
66 | SUPLEMENTO ESPECIAL
MOVILIDAD JUBILATORIA Y EL PROYECTO DE LEY PARA 2021
ley derogaba toda norma que autorizara la III - LA LEY 27426 DE FINES DE 2017
indexación por precios y actualización mo-
netaria. Por ende, las jubilaciones ya no po- En diciembre de 2017, el Congreso apro-
bó la ley 27426, modificando la ley 26417 de
dían aumentar en virtud de las variaciones
movilidad jubilatoria, creando una nueva fór-
salariales y eligen un índice muy inferior
mula: los aumentos de las jubilaciones se
que perjudicó los aumentos jubilatorios.
efectuarán sobre la base del crecimiento
Luego de la crisis de 2002, con el cam- de salarios y principalmente de la inflación
bio de política económica y especialmente (70% inflación 30% RIPTE). El cambio po-
el abandono del régimen de convertibili- día parecer positivo, pero al momento de
dad, se produjo el desencadenamiento de entrar en vigencia los jubilados ya tenían
un intenso proceso de aumento de precios. devengada la movilidad del último semes-
En este marco, la movilidad de los haberes tre de 2017. En consecuencia, se dejó sin
previsionales vuelve a recobrar una mayor efecto el aumento de un semestre y les abo-
importancia. naron a los jubilados solo un trimestre, pos-
Entre 2002 y 2006, el Gobierno otorgó poniendo el otro trimestre para junio. Ese
nueve aumentos que solo alcanzaron a atraso generaba un ahorro fiscal de aproxi-
las jubilaciones mínimas. Recién en el año madamente $ 75.000 millones.
2007 tuvo lugar el primer aumento general. El cuestionamiento mayor que se le hace
Como las leyes de presupuesto sistemática- a la ley es que, al promulgarse, el semes-
mente omitieron prever la movilidad para tre había finalizado y la movilidad estaba
pasivos, en el año 2007, queda confirmado devengada. Dichos reclamos se encuentran
el fallo “Badaro, Adolfo Valentín”. Allí, la en la actualidad pendientes de que la Corte
Corte fija una movilidad para todos los ju- Suprema de Justicia se expida.
bilados, por el período 2002 a 2006, en fun-
ción de las variaciones anuales del índice IV - LA LEY 27541 Y SUS
de salarios. RESPECTIVOS DECRETOS
En octubre/2008 se sanciona la ley 26417 REGLAMENTARIOS
de movilidad, que entró en vigencia en
La ley 27541 declaró la emergencia públi-
marzo siguiente y rigió hasta marzo/2018.
ca en materia económica, financiera, fiscal,
La fórmula determinaba el aumento de administrativa, previsional, tarifaria, ener-
las jubilaciones sobre la base de la recauda- gética, sanitaria y social. En su artículo 55,
ción previsional y la variación de salarios, suspendió por el plazo de ciento ochenta
medido por el INDEC o el RIPTE, el más días la aplicación del artículo 32 de la ley
beneficioso para los jubilados. La fórmula 24241, sus complementarias y modifica-
mencionada es la base del nuevo proyecto torias. En consecuencia, se suspendió la
de ley de movilidad que se encuentra en el aplicación de la movilidad establecida en
Congreso pendiente de ser sancionada. la ley 27426 y el Poder Ejecutivo sería el
SUPLEMENTO ESPECIAL | 67
SILVIA ARCE
encargado de fijar los aumentos por decreto regímenes fueron transferidos a la Nación, a to-
de necesidad y urgencia. dos los destinatarios y destinatarias de las pen-
El artículo 55 de la norma dispone: “A siones no contributivas y graciables que refieran
los fines de atender en forma prioritaria y en a la movilidad prevista en el artículo 32 de la
el corto plazo a los sectores de más bajos ingre- ley 24241 y sus modificatorias y a la Pensión
sos, suspéndase por el plazo de ciento ochenta Honorífica del Veterano de Guerra, tendrán un
(180) días, la aplicación del artículo 32 de la ley incremento porcentual equivalente a dos coma
24241, sus complementarias y modificatorias. tres por ciento (2,3%) sobre el haber devenga-
do correspondiente al mensual febrero de 2020,
Durante el plazo previsto en el párrafo an- más un importe fijo de pesos mil quinientos
terior, el Poder Ejecutivo Nacional deberá fijar ($ 1500). En el caso de que existan copartíci-
trimestralmente el incremento de los haberes pes en las pensiones por fallecimiento, el monto
previsionales correspondiente al régimen gene- fijo a percibir se distribuirá de forma ponderada
ral de la ley 24241, atendiendo prioritariamente de acuerdo con la participación de cada copar-
a los beneficiarios de más bajos ingresos”. Del tícipe en el beneficio, conforme lo instituido en
texto del artículo 55 transcripto surge que el artículo 98 de la ley 24241, sus modificatorias
la nueva ley deroga en forma retroactiva la y complementarias”.
movilidad prevista en la ley 27426.
A dicha circunstancia, debemos sumar
Luego de la sanción de la ley, se dicta- la sanción del decreto 495/2020, con fecha
ron los respectivos decretos reglamenta- 26/5/2020. En su artículo 1 dispone: “Que
rios 99/2019, 163/2020, 495/2020, 542/2020, todas las prestaciones previsionales a cargo de
692/2020 y 899/2020 mediante los cuales se la Administración Nacional de la Seguridad
ha decidido suspender la movilidad hasta Social (ANSES), otorgadas en virtud de la ley
el 31/12/2020, prevista para las jubilaciones 24241, sus modificatorias y complementarias,
y pensiones del régimen de reparto, otor- de regímenes nacionales generales anteriores a
gándoles incrementos en los meses de mar- la misma y sus modificatorias, de regímenes es-
zo, junio, setiembre y diciembre, resultando peciales derogados, o por las excajas o institutos
inferiores al devengado bajo la ley vigente provinciales y municipales de previsión cuyos
hasta ese momento, todo ello en perjuicio regímenes fueron transferidos a la Nación, los
de los beneficiaros de la seguridad social. destinatarios y las destinatarias de las pensio-
El decreto 163/2020 estableció el aumen- nes no contributivas y graciables que refieran
to del mes de marzo en forma discrecional. a la movilidad prevista en el artículo 32 de la
En su artículo 1 señala: “Determínase que ley 24241 y sus modificatorias y a la Pensión
todas las prestaciones previsionales a cargo de Honorífica del Veterano de Guerra, tendrán un
la Administración Nacional de la Seguridad incremento equivalente a seis coma doce por
Social (ANSES), otorgadas en virtud de la ley ciento (6,12%) sobre el haber devengado co-
24241, sus modificatorias y complementarias, rrespondiente al mensual mayo de 2020”.
de regímenes nacionales generales anteriores a Bajo los mismos argumentos se ha san-
la misma y sus modificatorias, de regímenes es- cionado el decreto 692/2020, conforme a lo
peciales derogados, o por las excajas o institutos establecido en la ley 27541, el cual dispo-
provinciales y municipales de previsión cuyos ne el otorgamiento del tercer incremento
68 | SUPLEMENTO ESPECIAL
MOVILIDAD JUBILATORIA Y EL PROYECTO DE LEY PARA 2021
SUPLEMENTO ESPECIAL | 69
SILVIA ARCE
70 | SUPLEMENTO ESPECIAL
A LA LUZ DE Cecilia S. Colombo(*)
UNA NUEVA LEY
DE MOVILIDAD
JUBILATORIA
(*) Abogada (UBA). Especialista en Derecho Previsional y Derecho de Familia, Infancia y Adolescencia. Miembro
de la Comisión Directiva de la Asociación de Abogados Previsionalistas (ADAP)
SUPLEMENTO ESPECIAL | 71
CECILIA S. COLOMBO
72 | SUPLEMENTO ESPECIAL
MOVILIDAD JUBILATORIA
SUPLEMENTO ESPECIAL | 73
CECILIA S. COLOMBO
demandas legales por reajustes de haberes vez más puso sobre el tapete la imperiosa
contra el Estado Nacional. necesidad de contar con un sistema previ-
Resulta claro también que todas estas sional que se base en la solidaridad inter-
transformaciones fueron delineando una generacional como lógica de distribución
tendencia cada vez más regresiva en tér- de beneficios y que cuente con mecanismos
minos de distribución del ingreso entre la capaces de paliar los efectos regresivos. Las
población pasiva y en los problemas finan- consecuencias de la reforma previsional
cieros del régimen previsional. de 1994 fueron marcadamente negativas
para los ingresos del Estado y de la clase
De esta manera, a causa de la creciente
trabajadora.
pérdida de credibilidad de la población
sobre el régimen previsional público, se La reestatización del sistema a fines de
fue generando un consenso social necesa- octubre de 2008 significó la recuperación
rio para que, unos años más tarde, la re- del sistema previsional en manos del Es-
forma avanzara muy cómodamente sobre tado Nacional, con la creación del Sistema
el régimen previsional de reparto y diera Integrado Previsional Argentino (SIPA), a
nacimiento al régimen de capitalización, través de la ley 26425. Nadie puede negar
calificando de alguna manera al régimen que esta fue una medida progresiva para
previsional de reparto del Estado como de el conjunto de los trabajadores de nuestro
ineficiente e insostenible en el tiempo. país, que implicó que el sistema previsio-
Para mediados de 1994 llegaría la ley nal volviera a concebirse como un régimen
24241, adoptando un sistema de carácter solidario financiado a través de la transfe-
mixto; por un lado, la capitalización como rencia intergeneracional, volviendo así al
un elemento central de la futura jubilación espíritu y la concepción originaria del sis-
del trabajador versus el administrado por el tema previsional argentino (aunque muy
Estado. Con gran favoritismo hacia el régi- lejos y casi utópico del 82% pensando en
men de capitalización (sectores financieros algún momento de la historia).
privados), esta modificación se vanaglorió El traspaso de los fondos antes adminis-
argumentando que se pondría fin al déficit trados por las AFJP, que sin lugar a dudas
del sistema previsional, pero lamentable- fue una medida relevante en términos de
mente para nuestra historia en el derecho política previsional de las últimas décadas,
de la seguridad social, todos fueron resul- implicó que hubiera una disponibilidad de
tados negativos para los beneficiarios (el recursos acumulados.
único beneficiado fue el sector financiero), Debo decir que distinto es el uso que ha
debilitando aún más el sistema público de hecho la ANSeS de estos fondos; cuando en
reparto, lo cual desencadenaría una nueva realidad debería haber aumentado los ha-
catarata de juicios previsionales. beres de los jubilados previo a la entrada en
Los impactos de la crisis fiscal, política y vigencia de la ley 26417 de movilidad, que
económica de 2001 pusieron en evidencia a esta altura y ratificada por variada juris-
la debilidad del sistema previsional para prudencia, podemos decir que esos haberes
enfrentar un escenario de crisis, lo que una quedaron confiscados al momento en que
74 | SUPLEMENTO ESPECIAL
MOVILIDAD JUBILATORIA
entró a regir dicha ley (más precisamente el Sin dudas, podemos resaltar que esta
componente de la PBU). nueva ley traía una nueva estabilidad a este
sector pasivo, que pasa a tener dos aumen-
2.2. LA LEY 26417 DE MOVILIDAD tos al año en sus haberes.
JUBILATORIA
2.3. LA LEY 27426
Aprobada el 22/10/2008, determinó que
los haberes jubilatorios se ajustarían en los La administración del gobierno entre
meses de marzo y setiembre de cada año 2015 y 2019 sancionó dos leyes en materia
sobre la base de la evolución de un índice previsional.
elaborado para este fin específico. Para mediados de 2016, la famosa ley
El mencionado indicador se construyó 27260 denominada como de reparación his-
sobre la base de la variación de los recursos tórica (que casi nada reparó y que queda
tributarios de la seguridad social por bene- como un hito más en los históricos recla-
ficiario y por el incremento que registraban mos de los jubilados).
semestralmente los salarios, determinando Y luego, al igual que ahora, sobre fin de
ambos componentes un 50% por ciento del año, más precisamente el 18/12/2017, se
valor del índice. La estimación de la varia- sancionaría la ley 27426 para modificar el
ción de los salarios nominales se realizaba cálculo de la movilidad jubilatoria de la ley
a través del índice general de salarios (IGS) 26417, reemplazando así el índice de mo-
del INDEC y del RIPTE (índice de remune- vilidad que surgía de la combinación de
raciones imponibles de trabajadores esta- aumentos salariales generales medidos por
bles), tomándose en consideración el índice el INDEC con aumento de recaudación, en
salarial que registre un mayor crecimiento forma semestral, por otro índice que com-
en el período. bina un 70% inflación y un 30% RIPTE (este
En los hechos, se le colocó un techo al índice sigue la evolución de los salarios de
incremento de las jubilaciones y las pensio- los trabajadores estables), pasando a ser
nes. Si bien esta ley fue la primera ley de ahora en forma trimestral.
movilidad que vino a dar una respuesta a Esta ley modificó el cálculo de actuali-
los mentados fallos de la CSJN (“Sánchez”, zación de las remuneraciones al momento
“Eliff” y “Badaro”), la realidad es que en de acceder al beneficio; mientras que la fór-
los hechos no garantizaba el mantenimien- mula que estaba vigente, determinaba que
to del poder de compra de los haberes las remuneraciones históricas con las cua-
jubilatorios. les se formaba el promedio para el cálcu-
En síntesis, esta ley de movilidad jubi- lo se actualizaban con la combinación que
latoria no garantizaba una recomposición regía para la movilidad (aumentos salaria-
significativa de los haberes jubilatorios, ya les generales medidos por el INDEC con
que se limitaba a determinar un mecanismo aumento de recaudación), la nueva norma
de indexación sobre la base de la evolución establece el índice RIPTE, reduciendo así el
de los salarios y de la recaudación de la se- porcentaje de tasa de sustitución del sala-
guridad social. rio en actividad. Como lo mencioné en la
SUPLEMENTO ESPECIAL | 75
CECILIA S. COLOMBO
introducción, por el momento, esta fórmula más aun teniendo en cuenta que nueva-
está suspendida desde diciembre/2019. mente (y como ya ha sucedido hace unos
años) en el empalme entre ley y ley se vaya
III - CONCLUSIONES a tomar como un punto de partida un haber
descompuesto.
Como se puede leer y analizar, las refor- ¿Qué quiere decir esto? Al suspender-
mas estructurales en el sistema previsional se la ley de movilidad vigente en diciem-
argentino durante las últimas décadas han bre/2019 por la ley de emergencia y dar los
profundizado las desigualdades sociales. dos aumentos (discrecionales) con porcen-
Han pasado más de sesenta años desde tajes muchos más bajos de los que hubieran
que se incorporó el artículo 14 bis a nues- correspondido con la ley anterior, el haber
tra Constitución Nacional, receptándose los que deba percibir con el nuevo aumento
derechos del trabajo y los derechos sociales respecto de la nueva fórmula debería ser
al rango constitucional, entre ellos, las jubi- recompuesto. Antecedentes no nos faltan; y
laciones y pensiones móviles; pero dado los de no enmendarse esta situación, volvería
vaivenes que padece la economía y el sis- a suceder lo mismo que en su momento
tema financiero, los grandes picos de infla- ocurrió con la entrada en vigencia de la ley
ción no permiten definir cuál es o cuál sería 27426 (ver fallo “Fernández Pastor, Miguel
la fórmula de movilidad más conveniente Ángel c/ANSeS s/Reajustes varios”, cuando
que debamos adoptar, con el fin de poder se empezó a usar la nueva fórmula aproba-
tener una movilidad sostenible en el tiem- da se postergó el pago de un trimestre).
po, dando así seguridad jurídica (sin estar Previo a entrar en vigencia esta nueva
atado a los cambios de rumbos que impon- ley, debería redeterminarse el haber confor-
gan los gobiernos de turno). me el criterio de la ley ya suspendida o apli-
Si bien queda clara la relevancia de los cando el índice de inflación de 2020 para
índices, no es menos cierto que hasta la cubrir la descomposición ocasionada en el
fecha todos lo utilizados no han dado una haber y la pérdida de poder adquisitivo,
respuesta a la realidad económica ni a las para así luego aplicar la nueva movilidad.
necesidades de los beneficiarios, pero se si- Caso contrario, el haber de los jubilados
guen usando distintas fórmulas que nunca y pensionados siempre va a quedar por
terminan favoreciendo al sector pasivo al debajo de lo que deberían cobrar, siempre
momento de poner al pago el haber con su atrasados. Repitiéndose un hecho histórico
movilidad. que ya lleva varias décadas, y al igual que
En caso de que, finalmente, la nueva ley en otros periodos, resultará que el único
de movilidad sea aprobada, su fórmula camino posible para lograr la actualización
implicará que los jubilados y pensionados de los haberes en pasividad será transitar el
pierdan la actualización en sus haberes, largo camino judicial.
76 | SUPLEMENTO ESPECIAL
HACIA UNA Juan P. Chiesa(*)
NUEVA FÓRMULA
DE MOVILIDAD
JUBILATORIA
I - ¿QUÉ ES Y PARA QUÉ SIRVE - 4,4 millones que perciben SUAF (Siste-
UNA FÓRMULA DE MOVILIDAD ma Único de Asignaciones Familiares)
JUBILATORIA? - Trabajadores formales.
- 7,5 millones de jubilados y pensionados.
El objetivo de una fórmula de movilidad
jubilatoria es brindar previsibilidad, certe- - 4,2 millones de AUH (Asignación Uni-
za a 16,6 millones de personas que integran versal por Hijo) - Informalidad.
la seguridad social en la Argentina y que - 500.000 pensiones no contributivas en-
perciben aumentos en sus ingresos en con- tre la PUAM y la PNC.
cordancia con las variables económicas. Esto representa a un universo de 7,5 mi-
Estos 16,6 millones de personas están llones de adultos mayores, casi 9 millones
distribuidos de la siguiente forma: de niños y más de 800.000 cónyuges que
(*) Abogado laboralista (UBA). Analista en seguridad social. Magíster en Empleo y Políticas Públicas
SUPLEMENTO ESPECIAL | 77
JUAN P. CHIESA
perciben asignaciones en un sentido de ca- (L. 27426) por ciento ochenta días y se
tegoría genérica. Este grupo de personas determina la fijación de los incrementos
integran la seguridad social, un derecho a la seguridad social en el año mediante
universal e innato a los habitantes de una decreto presidencial. Mientras tanto,
sociedad. En nuestro país, la seguridad so- una comisión bicameral de treinta y
cial representa casi el 52% de gasto público tres expertos de diversas posiciones
nacional. políticas trabajaron en la elaboración
de una nueva fórmula de movilidad.
- La primera fórmula de movilidad ju-
bilatoria nació en el año 2009, con el El primer aumento del año 2020 fue una
suma fija de $ 1.500 más un 2,3% sobre el
gobierno de Cristina Fernández de Kir-
haber jubilatorio en el mes de marzo. Dos
chner, y duró hasta 2017. Esa primera
meses antes, los jubilados habían percibido,
fórmula, mediante ley 26417, conside-
por única vez, un aumento de $ 10.000 de
raba en partes iguales (50/50) la varia-
manera extraordinaria. El siguiente aumen-
ción de los salarios y la recaudación
to fue en el mes de junio, del 6,12% sobre
tributaria.
los haberes jubilatorias y demás beneficia-
- En diciembre/2017, el gobierno de rios de la seguridad social, y el próximo, en
Mauricio Macri derogó, mediante el el mes de setiembre, del 7,5%. Para setiem-
Congreso Nacional, la ley 26417 e in- bre de este año ya se había logrado, en lo
trodujo una nueva reforma jubilatoria que va del año, un 28,9% a los beneficiarios
y una nueva fórmula de movilidad, de la seguridad social.
considerando ya no un 50%/50%, sino Por último, se decretó un incremento a
un 70% medido de acuerdo con el ín- los jubilados y pensionados y todos los que
dice de precios al consumidor (IPC) integran el sistema de seguridad social del
elaborado por el INDEC, y el 30% res- 5% en el mes de diciembre, como último
tante conforme al índice de salarios aumento del año.
elaborado por dicho organismo, que
La nueva fórmula de movilidad pro-
como explicaremos más adelante, no
puesta por la ANSeS y el Gobierno Nacio-
resulta una variable positiva para los
nal vuelve a la fórmula originaria. Si bien
beneficiarios porque mide no solo los
el porcentaje vuelve a ser un 50%/50%, esta
salarios privados, sino también los del
vez toma los salarios por el RIPTE (remune-
sector informal, y se realiza a través de
ración imponible de trabajadores estables),
encuestas. medida por el Ministerio de Trabajo, Em-
- En diciembre/2019, cuando asume el pleo y Seguridad Social en mix con las me-
gobierno de Alberto Fernández, a tra- diciones del INDEC, por lo que se tendrán
vés de la ley de solidaridad (L. 27541) en cuenta, al momento de efectuar las me-
que decreta una emergencia pública diciones, los salarios formales e informa-
en materia económica, financiera, fis- les, prevaleciendo el más alto. Esto implica
cal, administrativa, previsional, tari- que, cuando haya paritarias y aumenten
faria, energética, sanitaria y social, se los salarios de los trabajadores privados,
congela la fórmula de Mauricio Macri y también haya incremento en sumas no
78 | SUPLEMENTO ESPECIAL
MOVILIDAD JUBILATORIA
SUPLEMENTO ESPECIAL | 79
JUAN P. CHIESA
Incluir la recaudación en la fórmula per- países crecen menos que los salarios, lo cual
mite compartir el crecimiento y, al mismo quiere decir que no hay un objetivo de re-
tiempo, cuidar la sustentabilidad fiscal. cuperación real de los ingresos.
¿Por qué constituir la nueva fórmula con No obstante, aunque considero que la
instrumentos como la evolución de los sala- aplicación de esta fórmula resultaría más
rios y de la recaudación? beneficiosa a largo plazo, debería incluir-
- Una fórmula que incorpora a los sala- se una modificación del cálculo del haber
rios (evolución salarial medida por el inicial, para que al acceder a las prestacio-
índice RIPTE y el IPC) implica que el nes previsionales, los jubilados tengan un
ingreso de los pasivos acompañe al de haber de base más digno que el actual, que
los activos. Por ese motivo, en el mar- permita una satisfacción más acabada de
co de la Comisión Bicameral Mixta de sus necesidades.
Movilidad Previsional, la posición de En conclusión, se estima en marzo/2021
la mayor parte de los especialistas es la suba del 11,9% y en setiembre del 18,2%,
que la evolución de los salarios debe con una inflación proyectada del 29%; los
ser parte de la fórmula de movilidad. siete millones de jubilados recuperarían,
Es importante notar que los fallos de la
por segundo año consecutivo, su poder
Corte Suprema respaldan esta posición.
adquisitivo. Entre 2021 y 2023, la nueva
- Incluir la recaudación en la fórmula fórmula propuesta generará un aumento
permite compartir el crecimiento y, al promedio de cinco puntos porcentuales
mismo tiempo, cuidar la sustentabi- más que con la ley suspendida.
lidad fiscal. La fórmula de movilidad
permitirá reducir el actual déficit pre-
visional, dado que, si bien el salario III - EVOLUCIÓN DE LOS HABERES
real aumenta junto con el crecimien- JUBILATORIOS. PROYECCIÓN
to económico, lo hace menos que los 2021/2023
recursos tributarios. En este aspecto,
No es cierto que los jubilados perderán
lo importante es lograr la sustentabi-
poder de compra en los próximos años. En-
lidad a largo plazo del sistema, en el
marco de una trayectoria fiscal que tre 2021 y 2023, la nueva fórmula propuesta
permita ganar espacio de política para generará un aumento promedio de cinco
ir generando más y mejores políticas puntos porcentuales, en comparación con
redistributivas. la ley suspendida.
Una fórmula atada a la inflación, como la Al tener en cuenta las proyecciones ma-
actual, no es deseable en la Argentina, por- croeconómicas establecidas en el proyecto de
que los ingresos de los jubilados han perdi- presupuesto 2021, y comparando la fórmu-
do poder adquisitivo y el objetivo político la de movilidad establecida en la ley 27426
es recomponer esos ingresos. En diversos y la propuesta para el año 2021, en todos
países, las fórmulas de movilidad se basan los años esta última genera un aumento
en inflación, siendo que los precios en esos promedio anual mayor.
80 | SUPLEMENTO ESPECIAL
MOVILIDAD JUBILATORIA
Evolución de los haberes jubilatorios bajo la ley 27426 (sancionada en 2017) vs.
la nueva fórmula de movilidad propuesta. Proyección 2021/2023
SUPLEMENTO ESPECIAL | 81
INFORME SOBRE LA Federico Despoulis Netri(*)
NUEVA MOVILIDAD
PREVISIONAL
¿CUÁL ES LA MEJOR
FÓRMULA QUE SE PODRÍA
APLICAR EN LA ARGENTINA
DESPUÉS DE SESENTA Y
TRES AÑOS DE LA REFORMA
CONSTITUCIONAL QUE
INCORPORÓ EL ARTÍCULO 14
BIS Y LA MOVILIDAD?
Si bien han pasado muchos años desde Aunque queda claro que el tema de los
que se incorporaron en nuestro país los índices es algo muy importante en esta ma-
derechos sociales al rango constitucional, teria, hasta la fecha, todos los utilizados no
han dado una realidad económica sustan-
entre ellos las jubilaciones y pensiones mó-
cial a las necesidades de los adquirentes, y
viles, hoy todavía no hemos podido definir
se siguen usando distintas fórmulas a fin
cuál es la movilidad más conveniente que de encontrar la que más le convenga al go-
deben tener los haberes previsionales de los bierno al momento de pagar la tan ansiada
beneficiarios del sistema. movilidad.
(*) Abogado (UBA). Profesor. Docente de la Universidad de Buenos Aires en materias de grado, extensión
universitaria y posgrado. Docente en especialización en Derecho Tributario (UCA) y en Seguridad Social
(Universidad Nacional de Córdoba). Miembro de la Comisión Directiva de la ADAP
SUPLEMENTO ESPECIAL | 83
FEDERICO DESPOULIS NETRI
84 | SUPLEMENTO ESPECIAL
MOVILIDAD JUBILATORIA
reconoce, no será posible alcanzar una justicia a la persona humana que vayan desde el
social con resultados satisfactorios” (Diario momento de la concepción hasta más allá
de Sesiones - T. II - págs. 1247/8); y afirmó de su propia muerte (Diario de Sesiones -
en un párrafo posterior que la sanción de T. II - pág. 1232). A su vez, en una página
la cláusula referida a los derechos sociales siguiente, dio cuenta de que el concepto
sería de extraordinarias consecuencias para primitivo de caridad había sido superado
el país, suponiendo un cambio fundamen- y reemplazado por un verdadero derecho
tal en todo lo atinente a la previsión social. que resolvería los múltiples aspectos de los
En una página siguiente argumentó sobre problemas sociales, agregando luego que
la importancia de unificar el sistema de la “dar dinero es ocultar el fuego que arde, pero no
seguridad social en el país: apagarlo; es como el sedante que calma el dolor,
“...aspiramos a que el régimen de previsión pero que no cura el mal. Hay que ir necesaria-
sirva para unificar, comprendiendo a civiles y mente al fondo de los problemas para hallar la
militares, obreros y empleados, a fin de dar al solución” (Diario de Sesiones - T. II - pág.
país un sistema racional terminando con los 1233).
retiros voluntarios que, como bien lo decía el Respecto del ítem “Jubilaciones y pensio-
diputado que informó en nombre de la mayoría nes móviles”, luego de aprobarse la cláusu-
de la comisión, ha hecho que existan en la Repú- la primera del tercer párrafo de lo que sería
blica personas de cuarenta años que, por haber el artículo 14 bis -que prescribe sobre los ca-
obtenido ese tipo extraordinario de jubilación, racteres de integral e irrenunciable respec-
prácticamente están en condiciones de vivir sin to de los derechos de la seguridad social-,
trabajar cuando están en la mejor edad para pro- el convencional Martella afirmó que eran
ducir. Eso no tiene sentido de previsión” (Dia- palabras sin sentido y que había que supri-
rio de Sesiones - T. II - pág. 1249). mirlas pues, a su entender, con ese sistema
En la misma senda, dio cuenta sobre la proyectado se tendería a liquidar el régi-
importancia de la movilidad de las presta- men de las cajas de jubilaciones nacionales,
ciones para mantener a las personas jubila- y agregó que lo de móvil tenía sentido an-
das o pensionadas con una asignación que tes, cuando se partía de la idea de imponer
les supusiera siempre el mismo estándar de un régimen de seguros que se hiciese cargo
vida (Diario de Sesiones - T. II - pág. 1249). de las jubilaciones y pensiones otorgadas
por el Instituto de Previsión Social, mas
Sobre ello, el convencional Echegoyen,
no en ese tiempo en el que, si el régimen
luego de aconsejar -en nombre de la Sub-
se hacía provincial, ya no tenía sentido (a
comisión de Derechos Sociales- la inclusión
su entender) que se impusiera una cláusu-
en la Constitución de una serie de precep-
la como la explicada (Diario de Sesiones -
tos, refirió que desde tiempos remotos de
T. II - pág. 1481).
la convivencia social se había considerado
como un deber inexcusable auxiliar a los No obstante las opiniones contrarias,
miembros económicamente débiles de la Ramón Eduardo Arigós, en defensa de la
sociedad, agregando luego que ya nadie movilidad previsional, afirmó:
discutía actualmente el deber ineludible de Sobre cualquier deficiencia técnica que esto
establecer normas precisas de protección pudiera significar, está el pensamiento de
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FEDERICO DESPOULIS NETRI
incorporar una gran institución a las jubila- del derecho, conjuga una serie de princi-
ciones y pensiones, a fin de que ellas sigan el pios que le dan la expresión contemporá-
ritmo del costo de vida, para que los jubilados nea uniéndose a otras ramas del derecho en
y pensionados no pasen las necesidades que ac- forma integral.
tualmente atraviesan como consecuencia de que, Dicho eso, es importante, en esta parte de
a raíz de la desvalorización de la moneda, al poco nuestro desarrollo, escribir algunas líneas
tiempo de haberse acogido al retiro, su jubila- que nos ilustren un poco más acerca de los
ción no les alcanza para vivir y se ven obligados principios de la seguridad social.
a competir con el trabajador activo (Diario de
Desde el derecho del trabajo, Américo
Sesiones - T. II - pág. 1481).
Plá Rodríguez, en su clásica obra referida
Cabe agregar que, lejos de considerar tal a los principios de tal materia, propone una
cláusula como redundante (como lo afirma- definición que es de mucha utilidad en la
ra en su oportunidad Pablo Ramella, para labor aquí emprendida. Así, apunta que los
quien la movilidad jubilatoria quedaba principios son:
incluida dentro de la disposición anterior
“Líneas directrices que informan algunas
del artículo 14 bis, atinente al seguro so-
normas e inspiran directa o indirectamente una
cial obligatorio), la consideramos elemen-
tal para dinamizar los derechos sociales en serie de soluciones por lo que pueden servir para
juego, en punto a brindar una mejor protec- promover y encauzar la aprobación de nuevas
ción a los haberes jubilatorios o pensiona- normas, orientar la interpretación de las exis-
rios de las personas titulares de los mismos, tentes y resolver los casos no previstos”.
a partir del reconocimiento de una disposi- Por su parte, Bernabé Chirinos apunta:
ción dinámica y protectoria como la estu- “El orden jurídico positivo no es una estructura
diada que, además, únicamente encuentra normativa errática, sino que se ajusta a ciertos
sentido en conjunción con los principios de parámetros que constituyen su armazón fun-
la seguridad social y, especialmente, con el damental”; y agrega: “En la concepción posi-
de progresividad, temas ellos que serán tra- tivista pura, esa armazón está basada en la ley
tados en lo que sigue. fundamental (la Constitución), que es la cús-
pide piramidal de donde deriva todo el derecho
II - CONCEPTOS BÁSICOS SOBRE positivo”; pero que “desde otra óptica, existen
LOS PRINCIPIOS JURÍDICOS EN LA valores culturales perennes que emanan de la
SEGURIDAD SOCIAL naturaleza humana, inmanentes en todas las
épocas, y valores propios descubiertos y desarro-
La seguridad social, como comentara llados en un tiempo determinado que nacen de
anteriormente, es una disciplina autónoma nuevas reglas de convivencia social, y asumen
que se compone no solamente de normas la fuerza orientadora y creadora de culturas,
jurídicas de contenido positivo estricto, condicionantes de actuaciones determinadas”.
sino que, en todos los casos -aun a falta de Adiciona lo que sigue: “La naturaleza hu-
eventual consagración legal-, resaltando su mana -ontológicamente una, pero accidental-
independencia, pero sin romper el ensam- mente variable-, unida a los valores culturales,
ble natural con las otras ramas del universo constituye el tejido de la convivencia social y se
86 | SUPLEMENTO ESPECIAL
MOVILIDAD JUBILATORIA
convierte en el hecho sociológico concreto crea- Con sentido enunciativo, diremos que
dor de un orden jurídico no autoritario ni anto- existe suficiente consenso acerca de que los
jadizo, sino real y creíble. principios básicos de la seguridad social se-
De allí fluyen directivas o pautas que deno- rían los que siguen: solidaridad, universa-
minamos principios, que son recogidos por el lidad, integralidad, progresividad, justicia
legislador a fin de crear normas justas, de es- social y unidad de gestión.
pontáneo cumplimiento y, por ende, eficaces”. Ahora bien, si tenemos que tratar el tema
Ese origen cultural y sociológico ha lle- de la movilidad previsional como un prin-
vado a una parte de la doctrina a decir que cipio del derecho de la seguridad social, no
los principios, antes que normas, servirían lo encontraremos como tal; si bien se esta-
como simples fuentes del derecho, sola- blece en nuestra Constitución Nacional, las
mente con orientaciones interpretativas. leyes y jurisprudencia nunca fueron favora-
Dicho eso, aprovechamos esta ocasión para bles en materia de movilidad, ya que nunca
decir que los principios de una materia se la consideró un derecho adquirido, sino
son normas, aunque no necesariamente de más bien un derecho en expectativa, es de-
contenido positivo, a pesar de que en algu- cir, se obtiene el derecho por ser jubilado a
nos momentos y legislaciones se los haya tener una movilidad, pero no a ser siempre
receptado en la ley escrita. Quizá los ope- la misma o la mejor, sino la que los políti-
radores del derecho estemos demasiado cos, de acuerdo con los índices que utilicen,
presionados ya desde los inicios de la carre- otorgan.
ra universitaria por aquellas ideas de corte
puramente positivista que, eventualmente, III - ANÁLISIS DEL CONCEPTO
nos pueden impedir comprender el valor DE PROGRESIÓN EN MATERIA
de los principios del derecho y, en especial, PREVISIONAL
los de la seguridad social.
Citando a Federico De Castro, Américo Dentro de estos principios, me gusta-
Plá Rodríguez explica que los principios ría trabajar el de progresividad, que es un
cumplen una triple función. La primera es principio muy complejo porque determina
la informadora, pues inspiran al legislador, la necesidad de ajustar y mejorar la situa-
sirviendo como fundamento del orden jurí- ción de los beneficiarios con el trascurso del
dico; la segunda es la normativa, exponien- tiempo, siempre en pos de una mejora de
do aquí que actúan como fuente supletoria sus haberes y no en un detrimento excesivo.
en caso de ausencia de ley y como medio A nivel constitucional, la progresividad
de integrar al derecho; y la tercera y última, se reconoce de manera clara en algunas dis-
según el profesor de cita, es la interpretado- posiciones. Así, nos encontramos con el Pac-
ra, pues los principios operan como criterio to Internacional de Derechos Económicos,
orientador del juez o del intérprete. Cabe Sociales y Culturales, que en su artículo 2.1
resaltar que las conclusiones del profesor compromete a los Estados parte a adoptar
Plá Rodríguez respecto del derecho del tra- medidas, tanto por separado como median-
bajo en el punto anotado son también tras- te la asistencia de la comunidad internacio-
ladables al derecho de la seguridad social. nal, para lograr progresivamente la plena
SUPLEMENTO ESPECIAL | 87
FEDERICO DESPOULIS NETRI
efectividad de los derechos allí reconoci- afirmar que no estaban completos, ya que
dos, ello hasta el máximo de los recursos sería la jurisprudencia la que ordenaría
disponibles. aplicar los mismos y extenderlos a los be-
Por su parte, la Convención America- neficiarios de manera particular, como po-
na sobre Derechos Humanos prescribe, en demos entender en el fallo “Sánchez, M.
su artículo 26 -titulado “Desarrollo progre- c/ANSeS s/reajustes” (17/5/2005).
sivo”-, la obligación de los Estados signata- En el caso “Sánchez”, la Corte se expidió
rios para adoptar providencias que tiendan a favor de la movilidad de las jubilaciones
a lograr progresivamente la plena efectivi- durante el período 1991/1995. Dijo que la
dad de los derechos económicos, sociales ley 23928 de convertibilidad, vigente a par-
y culturales, en la medida de los recursos tir de abril/1991, que dispuso la prohibi-
disponibles. ción de toda actualización de prestaciones
dinerarias, no es aplicable al cálculo de la
En la misma senda, si bien el artículo 14
movilidad de las jubilaciones vigente en
bis de la CN no reconoce expresamente el
aquel momento (art. 53, L. 18037). Allí se
principio estudiado, cosa diferente ocurre fijaba que la movilidad se debía determi-
con el artículo 39 de la Constitución de la nar en función del índice de variación del
Provincia de Buenos Aires, que lo mencio- nivel general de remuneraciones. Esta sen-
na de manera literal en su inciso 3). tencia, que fue posible gracias al cambio de
Esto es cierto, ya que nuestra Carta Mag- integrantes en la Corte, modificó el anterior
na fue creada con una visión más evolutiva criterio sentado en el caso “Chocobar”, re-
de los derechos privados y de propiedad y suelto en diciembre/1996.
con una escasa visión en materia de la segu- A lo largo de la historia, en la legislación
ridad social en sus inicios (1853/1860). Pero y en la jurisprudencia se definieron distin-
asimismo, el constituyente de 1957 tampo- tos sistemas con el fin de regular la garantía
co consideró en todos sus párrafos del inci- constitucional de la movilidad. Entre ellos,
so 3) este concepto de progresión. se fijó el 82% móvil respecto del sueldo del
Establece en su articulado: activo (L. 14449) y se vinculó el haber jubi-
latorio al nivel general de remuneraciones.
El Estado otorgará los beneficios de la segu-
A su vez, cuando la aplicación de estos coe-
ridad social, que tendrá carácter de integral e
ficientes provocaba una enorme despropor-
irrenunciable.
ción entre el haber en actividad y el pasivo,
Es decir, de la nómina de principios la jurisprudencia optó por utilizar índices
comentados anteriormente, con rango tales como el de variación de los precios
constitucional solo encontramos dos: la al consumidor, el del salario del peón in-
integralidad y la irrenunciabilidad, esta- dustrial de la Capital Federal, el del salario
bleciendo de manera aleatoria el concepto básico del Convenio de la Industria de la
proteccionista del Estado y la justicia social. Construcción y combinaciones de aquellos.
Queda claro que hasta esa fecha los con- En setiembre/1993, ante una situación
ceptos esenciales y principios básicos de la de crisis del sistema jubilatorio, se sancio-
seguridad social, por lo menos, podríamos nó el Sistema Integrado de Jubilaciones y
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MOVILIDAD JUBILATORIA
Pensiones (L. 24241), que estableció que la monetaria como factor de medición tam-
movilidad de las jubilaciones se determi- bién para el caso de las jubilaciones.
naría en función del aporte medio previ- En consecuencia, ordenó que por el pe-
sional obligatorio (AMPO). Es decir que la ríodo comprendido entre el 1/4/1991 y el
movilidad estaría sujeta a las posibilidades 31/3/1994, se aplicara, en total, una movili-
financieras vinculadas a la recaudación del dad del 13,78%. A fin de respetar el artículo
propio sistema y desvinculada de los habe- 14 bis de la Constitución Nacional, decidió
res en actividad. que se utilizara un sistema diferente de
La Corte Suprema tuvo que resolver si la cómputo de la movilidad en las jubilacio-
entrada en vigor de la ley 23928 de conver- nes que el establecido en la ley derogada.
tibilidad el 1/4/1991, que prohibía todo tipo La mayoría estuvo constituida con el voto
de actualización de las prestaciones dinera- de los jueces Nazareno, Moliné O’Connor,
rias mediante aplicación de índices, derogó Boggiano, Vázquez y López. La disidencia,
el sistema de cálculo de la movilidad de las por Belluscio, Bossert, Petracchi y Fayt. Los
jubilaciones que regía en ese momento (art. tres principales argumentos de la mayoría
53, L. 18037). Conforme con aquel método, pueden sintetizarse en los siguientes:
se debía tomar como pauta el índice de au-
1. Interpretación de la ley 23928 de
mento del nivel general de remuneraciones
convertibilidad
de los agentes en actividad. Esta misma
cuestión ya había sido anteriormente de- El método establecido por el artículo 53
cidida en forma positiva por el Máximo de la ley 18037 para calcular la movili-
Tribunal en el año 1996, en el recordado dad de los haberes configura una de las
distintas alternativas -de fuente legal-
precedente “Chocobar”.
para llevar a cabo la actualización de
3.1. El precedente “Chocobar, S. C. créditos con fundamento en la depre-
ciación de la moneda, que ha quedado
c/Caja Nacional de Previsión para
comprendida dentro de las disposicio-
el Personal del Estado y Servicios nes que han sido derogadas por la ley
Públicos” (27/12/1996) de convertibilidad. Dicha norma esta-
En el caso “Chocobar”, la Corte resolvió blecía un mecanismo de reajuste que
que con la entrada en vigor de la ley 23928 opera a través de un porcentaje deter-
de convertibilidad, el 1/4/1991, quedó dero- minado en su extensión por un índice.
gado el sistema de movilidad de las jubila- 2. Proporcionalidad entre los haberes en acti-
ciones impuesto por el artículo 53 de la ley vidad y los pasivos
18037. Como se dijo, esta norma fijaba que El principio según el cual debe existir
la movilidad se calculara en proporción una necesaria proporción entre el ha-
con la modificación de las remuneraciones ber en actividad y el pasivo no surge
de los activos, es decir, en relación con el directamente del artículo 14 bis de la
aumento de los salarios. El tribunal enten- Constitución Nacional. Por el contra-
dió que con la sanción de aquella ley se qui- rio, aquel es un principio meramen-
so impedir el cómputo de la depreciación te legal, es decir, que los legisladores
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90 | SUPLEMENTO ESPECIAL
MOVILIDAD JUBILATORIA
efectivo de los derechos de este grupo de Por lo tanto, la movilidad debe ser pro-
personas (del voto del juez Maqueda). gresiva. Esta progresión, ¿es un derecho
Recién en este fallo encontramos los adquirido? Se pueden modificar en forma
conceptos, en forma expresa, de la pro- permanente los índices, esto es parte de la
gresividad o no regresión en materia pre- progresión, si bien en los fallos menciona-
dos anteriormente queda clara la postura
visional, que fueron los cimientos de los
de la Corte Suprema de Justicia de la Na-
fallos venideros hasta la fecha donde se
ción sobre la progresión en materia previ-
han incorporado nuevos conceptos, como
sional, todavía genera cierta rispidez este
el de vulnerabilidad, que en esa fecha no se
concepto, ya que periódicamente vemos
consideraba. movilidades que se ajustan exclusivamente
Por último, los jueces Enrique Petracchi, a los procesos inflacionarios y no a la me-
Elena Highton de Nolasco, Carlos Fayt, jora del haber en concepto de sustitución.
Juan Maqueda, Eugenio Zaffaroni, Ricardo Considero, entonces, que si no hubiera in-
Lorenzetti y Carmen Argibay, integran- flación en nuestro país no sería necesaria
tes de la Corte Suprema de Justicia de la la movilidad, porque a la fecha, este con-
Nación, en los autos caratulados “Badaro, cepto de movilidad igual mejora del haber
Adolfo Valentín c/ANSES s/reajustes va- no se ha dado, solo nos conformaremos con
rios”, entendieron que la movilidad de la proporcionar un aumento necesario para la
jubilación es un derecho constitucional que subsistencia.
tiene un profundo contenido social, por lo En consideración a lo manifestado, creo
que los poderes del Estado deben, dentro que la progresión ajustada a los principios
de un plazo razonable, darle su adecuado de la seguridad social todavía no se encuen-
tratamiento. tra reflejada, si bien la jurisprudencia -como
mencionara anteriormente- le ha dado este
En cambio, entendió que la movilidad
criterio, todavía el legislador la entiende
“no es un reajuste por inflación, como pretende
como un modo de ajustar la economía a la
el actor, sino que es una previsión con profundo
necesidad momentánea y no a un verdadero
contenido social referente a la índole sustitutiva
derecho en progresión y a futuro.
de la prestación jubilatoria, para la cual es me-
nester que su cuantía, que puede ser establecida Por último, “Roberto Caliva c/Anses s/rea-
de modo diferente según las épocas, mantenga juste” es el fallo actual sobre movilidad que
se suma a otros que este año plantearon la
una proporción razonable con los ingresos de los
revisión de la ley 27541, como “Elsa Rosa
trabajadores”.
Di Serio c/PEN s/Acción declarativa”. Van
Así, la movilidad de los haberes estable- creando un camino para el resto de los jue-
cida en el artículo 14 bis de la Constitución ces que deben fallar en otros reclamos si-
Nacional, cuyo carácter es programático, milares, donde la movilidad ya no puede
debe ser tratada tanto por el Poder Ejecu- considerarse un objeto de cambio perma-
tivo como por el Congreso de la Nación, nente. El primero es un fallo de la Cámara
no pudiendo omitir su tratamiento, ya que Federal de Salta y el segundo es del Juzgado
supone una obligación frente a la sociedad. Federal de la Seguridad Social N° 6.
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MOVILIDAD JUBILATORIA
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MOVILIDAD JUBILATORIA
Por lo cual, durante el año, mediante las el nuevo aumento del 5% (tomado como
resoluciones (ANSeS) 76/2020, 167/2020 y un adelanto) en diciembre, los haberes mí-
325/2020, se establecieron los nuevos au- nimos y máximos serían de $ 19.578,29 y
mentos para el 2020. Mediante el decreto $ 128.089,54.
163/2020, el Poder Ejecutivo oficializó el
aumento en las jubilaciones y pensiones Los aumentos otorgados por Alberto
del 2,3% más una suma fija de $ 1.500 en el Fernández, ¿fueron mayores a los
mes de marzo/2020. De esta forma, el haber previstos en la ley 27426 del gobierno
mínimo pasó a ser de $ 15.891,49; median- de Cambiemos?
te la resolución 76/2020, se instrumentaron El decreto 163/2020, al establecer una
los respectivos aumentos. En el mes de movilidad del 2,3% más una suma fija de
junio, por medio de la resolución 167/2020, $ 1.500 generó un aumento desigual en los
la ANSeS estableció una movilidad del distintos niveles de haberes. Dicha suma
6,12%. Y en setiembre, por medio de la re- fija implica un mayor incremento en las ju-
solución 325/2020, se determinó una mo- bilaciones mínimas que sobre los haberes
vilidad del 7,5%. Por lo cual, los haberes máximos, el aumento total para las míni-
mínimos y máximos desde setiembre pa- mas en marzo implicó un aumento de la
saron a ser de $ 18.128,85 y $ 121.990,04, movilidad del 12,96% mientras que en los
respectivamente. Entonces, de establecerse haberes máximos el aumento fue del 3,76%.
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FEDERICO DESPOULIS NETRI
Análisis del poder adquisitivo de las Entonces, las “jubilaciones mínimas ajus-
jubilaciones tadas por inflación” surgen de ajustar por
inflación la jubilación mínima de $ 7.246,64
Para analizar el poder adquisitivo de las de diciembre/2017. Mientras que las “jubila-
jubilaciones, se estimó cuánto deberían ser ciones máximas ajustadas por inflación” re-
la jubilación mínima y máximas efectivas sultan de ajustar por inflación la jubilación
(pagadas) de diciembre/2017 en diciem- máxima de $ 53.093,20 de diciembre/2017.
bre/2020; si la movilidad de las mismas hu-
biera sido ajustada por el índice de precios Por otra parte, de los datos de la ANSES
(IPC) a nivel nacional, cuyo primer ajuste se construyó la serie de “jubilaciones mí-
de movilidad en marzo/2018 coincide con nimas efectivas” (las jubilaciones mínimas
la implementación de la ley 27426 (nueva realmente pagadas a los jubilados) y “jubi-
fórmula de ajuste del gobierno de Mauricio laciones máximas efectivas” (las realmente
Macri). pagadas) las cuales contemplan el aumen-
Para estimar la movilidad se utilizó la to del 5% que el gobierno estaría dando en
misma frecuencia de datos que la ley 27426. diciembre/2020.
Fuente: elaboración propia sobre la base de datos del Ministerio de Economía, la ANSeS y
el INDEC
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MOVILIDAD JUBILATORIA
En el gráfico 2 se puede observar que las deberían ser de $ 20.859, mientras que el au-
jubilaciones mínimas efectivas siempre es- mento otorgado por el gobierno estaría dando
tuvieron por debajo de lo que hubieran sido una jubilación mínima de $ 19.035; es decir, las
ajustadas por inflación. A diciembre/2020, las jubilaciones estarían perdiendo un poder adqui-
jubilaciones mínimas ajustadas por inflación sitivo del 9,6% con respecto a marzo/2018.
Fuente: Elaboración propia sobre la base de datos del Ministerio de Economía, la ANSeS y
el INDEC
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FEDERICO DESPOULIS NETRI
Para ello, vamos a tomar el valor de las partir de diciembre/2016, lo cual hace
jubilaciones mínimas y máximas a diciem- imposible utilizar dicha fórmula para
bre/2017 y las actualizaremos en función los períodos anteriores (caracterizados
de las distintas fórmulas propuestas a lo por la falta de credibilidad del INDEC).
largo del período actualizado hasta diciem- b) Durante el año 2016, la ANSeS comen-
bre/2020. ¿Por qué tomamos este período? zó a recibir transferencias del Tesoro
a) El ajuste de la movilidad propuesto para cubrir déficits, los cuales deben
por la ley 27426 utiliza el nuevo IPC ser tenidos en cuenta en las respectivas
nacional, el cual entró en vigencia a actualizaciones.
Fuente: elaboración propia sobre la base de datos del Ministerio de Economía, la ANSeS y
el INDEC
98 | SUPLEMENTO ESPECIAL
MOVILIDAD JUBILATORIA
Fuente: elaboración propia sobre la base de datos del Ministerio de Economía, la ANSeS y
el INDEC
En el cuadro 2, podemos observar que inflación ($ 20.858) del 4,3%, 13% y 19,7%,
la fórmula de ajuste de movilidad de las respectivamente. Es decir, la nueva fórmula
gestiones de Mauricio Macri, Cristina Fer-
propuesta por el gobierno de Alberto Fernández
nández y Alberto Fernández hubieran ge-
nerado una pérdida de poder adquisitivo es la que mayor pérdida de poder adquisitivo hu-
contra la jubilación mínima ajustada por biera generado en estos últimos tres años.
SUPLEMENTO ESPECIAL | 99
FEDERICO DESPOULIS NETRI
En el cuadro 3, podemos observar que inflación” ($ 152.815) del 4,3%, 13% y 19,7%,
la fórmulas de ajuste de movilidad de las respectivamente. Es decir, la nueva fórmula
gestiones de Mauricio Macri, Cristina Fer-
propuesta por el gobierno de Alberto Fernández
nández y Alberto Fernández hubieran ge-
nerado una pérdida de poder adquisitivo es la que mayor pérdida de poder adquisitivo hu-
contra la “jubilación mínima ajustada por biera generado en estos últimos tres años.
(*) Abogado previsionalista, letrado del actor en el precedente “Blanco, Lucio Orlando”. Miembro de la
Asociación de Abogados de Buenos Aires
(1) Couture, Eduardo J.: “Los mandamientos del abogado” - Ed. B. de F. - 2018
- En los períodos en los cuales los recur- - Cuando los salarios crecen más que la
sos superan a los salarios, la fórmula recaudación ponderada por beneficio,
nos prohíbe dar más aumentos que el la fórmula no permite dar más aumen-
tos que el de la recaudación por bene-
de los salarios, porque la movilidad ficio, porque esta limita los aumentos.
está supeditada a estos, no importando Aunque los salarios crezcan más que la
que la recaudación haya crecido más. recaudación, esta limita la movilidad.
INCREMENTO INCREMENTO
A B PROMEDIO ACUMULACIÓN
A B
3,00 4,00 3,00 4,00 3,4641 3,3464
6,00 5,00 2,00 1,25 1,5811 5,4770
8,00 9,00 1,33 1,80 1,5491 8,4845
10,00 10,00 1,25 1,11 1,1779 9,9990
(2) Jáuregui, Guillermo: “La fórmula de movilidad de la ley 26417 y los resultados que produce” - Revista de
Jubilaciones y Pensiones - mar/2008-Feb/2009
dejado de contribuir al sistema por pasar a la hipotenusa es igual a la suma de los cua-
retiro.(3) drados de los catetos, basta con asignarles
La idea de un régimen que se autofinan- a los catetos el valor 1, para concluir que la
cie completamente ha sido superada por la medida de la hipotenusa es igual a la raíz
realidad económica y social y por múltiples cuadrada de 2. Y resulta ser que no exis-
factores condicionantes de la economía de te número racional (fracción, proporción)
nuestro país y de las economías mundiales. alguno que multiplicado por sí mismo dé
En efecto, nótese que la insuficiencia de los como resultado 2. El descubrimiento fue
recursos autogenerados por el sistema pre- estrictamente guardado por la secta de los
visional es una realidad a nivel mundial.(4) pitagóricos, y cuando uno de sus miembros
rompió el juramento y lo hizo público, se le
El decreto 897/2007, que crea el Fondo de
aplicó la pena capital.(5)
Garantía de Sustentabilidad (FGS), estable-
ce como uno de sus objetivos “que la presen- Con símil sed de sangre serán persegui-
te medida tiene como fin prioritario asegurar dos y descalificados aquellos que, dejando
que los beneficiarios del Sistema Público de Re- de lado pasiones, desacrediten las manifes-
parto no se constituya en variable de ajuste de la taciones de quienes, despojados de nocio-
economía en momentos en que el ciclo económi- nes matemáticas, defienden una fórmula
co se encuentre en fases desfavorables, contando que en ningún escenario posible ofrecerá
a tales efectos con los excedentes producidos en como resultado las bondades pregonadas.
los momentos positivos del ciclo”. Los párrafos que anteceden son una bo-
Llama la atención que la fórmula intro- nita forma de decir que nuevamente sere-
duzca una reducción a los aumentos futuros mos los letrados lo encargados de llevar a
SIN tener en cuenta la existencia del FGS. tribunales los reclamos de los beneficiarios,
y una vez más deberán los justiciantes pro-
nunciarse. Se verá en movimiento, una vez
III - HÉROES Y VILLANOS
más, la dicotomía entre el razonamiento del
El conocido teorema de Pitágoras fue, Poder Legislativo y el Poder Judicial, aun
en su momento, un descubrimiento que cuando no todo beneficiario va a reclamar.
contradecía el concepto ontológico de los “Los jueces se declaran competentes y la Cá-
pitagóricos. Para ellos, el ser estaba dado mara revoca sus resoluciones, el propio Tribu-
por proporciones; todo el mundo podía ser nal de Alzada por una sala resuelve un caso y
reducido a proporciones. Cuando por el otra sala en forma inversa. Los plenarios se con-
teorema se demuestra que el cuadrado de tradicen, la Corte Suprema Nacional es sorda y
(3) Guillot, María A.: “Los adultos mayores y la garantía constitucional de la movilidad jubilatoria” - Revista de
Jubilaciones y Pensiones - TXXII - 442
(4) Alonso Candis, Karina: “El financiamiento del sistema previsional” - Parte II - Revista de Jubilaciones y Pensiones
- Mar/2014-Abr/2015
(5) Amancio C. López en su informe a la Sala II de la CFSS, en autos “González, Herminia del Carmen c/ANSeS s/
jubilación ordinaria”
trata por todos los medios de evitar conocer en las Cuando se implementa una pauta de mo-
causas que a ella llegan rechazando un porcentaje vilidad, los efectos que esta genera son dos:
impresionante de recursos y quejas con sintéticos
- El efecto deseado será que la sustituti-
fallos sin analizar el fondo de los problemas ...
vidad del haber mantenga una razona-
Como consecuencia de esta irregularidad, los li-
ble proporción con el salario del activo.
tigantes, pese a estar convencidos de sus derechos
en una reclamación contra el Estado o cualquier - El efecto no deseado por los Estados es
entidad autárquica o descentralizada, prefiere re- el incremento en los recursos que debe
signarse y perder sus derechos”.(6) derivar para satisfacer dicha suba en
los haberes.
(9) Pinese, Graciela G.: “El derecho de emergencia o el derecho en emergencia” - www.saij.jus.gov.ar - 2005
(10) Proyecto de ley del Poder Ejecutivo
(11) “Blanco, Lucio Orlando” - CSJN - 18/12/2018 - consid. 17 y ss.
(12) Informe al Honorable Congreso de la Nación (Comisiones de Previsión Social y Presupuesto), sobre el proyecto
de régimen de movilidad previsional - T. XVIII - 309
(*) Abogado (UNC). Asesor laboral/previsional de sindicatos, colegios profesionales, entidades educativas y
empresas. Asesoría en asuntos universitarios: gremios docentes, paritarias, derechos docentes, régimen electoral,
etc. Especialista en Derecho de la Seguridad Social. Especialista en jubilaciones docentes y por regímenes
especiales
la revisión de los regímenes diferenciales y espe- jubilaciones y pensiones. Por cierto, el resultado
ciales, y un largo etcétera”.(1) fue que no hubo aumentos generales entre 1995
Por lo señalado antes es fácil afirmar y 2009. Ante esta situación la CSJN exhortó en
que la impericia de los gobiernos de turno ha ‘Badaro’ al Congreso para que haga uso de sus
determinado la necesidad de permanentes cam- facultades y disponga las movilidades generales,
bios en la materia, y ello, a su vez, ha implica- que en uso de sus facultades se había reserva-
do en cada oportunidad significativas pérdidas do. Nuevamente ante la inacción del Congreso
de poder adquisitivo para el sector pasivo, lo la CSJN dictó el fallo ‘Badaro II’, que estable-
que resulta intolerable dentro de nuestro or- ce una movilidad de un 88,6% por el período
2002-2006. Entre 1995 y 2001 directamente no
denamiento jurídico, en razón de que ellas
existieron aumentos por ley en concepto de mo-
agreden los elementales principios de la
vilidad. La justificación de ello fue la inexisten-
materia: integralidad, progresividad, no
te o escasa inflación habida entre 1997 y 2000.
confiscatoriedad, esfuerzo contributivo, y
Pero luego del año 2001 (y hasta 2009) con una
los ya mencionados sustitutividad y pro-
inflación muy relevante no se dispusieron au-
porcionalidad. Aquellas pérdidas, por
mentos generales por ley. Ante ello, el Poder
cierto, solo se recuperan luego de largos
Ejecutivo, por decreto, dispuso algunos aumen-
litigios.
tos para las jubilaciones mínimas y tan solo dos
Para analizar la actualidad de la temática aumentos generales, todo lo cual concluyó en un
que es objeto del presente, resulta menester aumento considerable de la litigiosidad, la cual
repasar el pasado, máxime cuando estamos a su turno se vio multiplicada luego de ‘Badaro
ante la inminente sanción de una nueva ley II’, en el que se determinó para el período 2002-
de movilidad que pretende el retorno a una 2006 un aumento por movilidad del 88,6%.
fórmula anterior. Es decir que entre 1995 y 2006 solo existió un
aumento general por decreto en 2004, que fue
I - PASADO equivalente a un misérrimo 10%. A consecuen-
cia de los ‘Badaro’ el PEN por decreto dispuso
A los fines del presente comentario, se otros cuatro aumentos generales en el período
toma como punto de partida la pauta de 2007-2008, hasta que se sanciona la primera ley
movilidad jubilatoria establecida en la ley de movilidad de nuestro país: la ley 26417”(2).
24463. “La mal llamada [ley] ‘de solidaridad En definitiva, podemos concluir que el primer
previsional’ estableció que, en cada ejercicio, al gran ajuste a los jubilados, en el período bajo
aprobarse la ley de presupuesto anual, el Con- estudio, vino de la mano de la ley 24463 y de la
greso debía establecer la pauta de movilidad para inacción, primero, y discrecionalidad, luego, del
(1) Paz, Aníbal: “Proyecto de movilidad jubilatoria: La nueva fórmula inmediatamente deberá sortear el test de
constitucionalidad en tribunales” - Leyes y Comentarios - Ed. Comercio y Justicia - 15/12/2020 - www.jubilacion-
docente.com.ar/2020/12/criticas-la-media-sancion-para-el.html
(2) Paz, Aníbal: “Alcance del fallo de la Corte Suprema en el caso ‘Blanco’” - ERREIUS - Temas de Derecho
Laboral y de la Seguridad Social - 89 - febrero/2019 - Cita digital IUSDC286383A - www.jubilacion-docente.com.
ar/2019/02/publicacion-comentario-del-fallo-de-la.html
(3) Paz, Aníbal: “Proyecto de movilidad jubilatoria: La nueva fórmula inmediatamente deberá sortear el test de
constitucionalidad en tribunales” - Leyes y Comentarios - Ed. Comercio y Justicia - 15/12/2020 - www.jubilacion-
docente.com.ar/2020/12/criticas-la-media-sancion-para-el.html
oficial durante su período de vigencia, de haber- problema de empalme entre las dos fórmulas de
se incluido dentro de la fórmula a la explosiva movilidad jubilatoria.
cantidad de nuevos beneficiarios por moratoria, En efecto, la Cámara de Seguridad So-
el resultado hubiese sido muy diferente y clara- cial, en el fallo “Fernández Pastor”, si bien
mente inferior. entiende que la fórmula en sí misma no es
También se ha criticado la falta de trans- inconstitucional, y que prima facie no pue-
parencia de esa fórmula, por cuanto los datos de predicarse que ella sea confiscatoria,
necesarios para su determinación no se pu- en cambio sí “declara inconstitucional
blicaban de manera completa ni oportuna. el artículo 2 de la ley 27426 en tanto que
Esto dificultó enormemente la función de pretende aplicar la nueva fórmula de mo-
contralor que ejerce la jurisprudencia y la vilidad a los haberes devengados entre el
doctrina en la materia. 1/7/2017 y el 29/12/2017 (fecha de entrada
La exorbitante cantidad de nuevos bene- en vigencia de la ley). La inconstitucionalidad
ficiarios fue la excusa del siguiente gobier- queda evidenciada en cuanto la norma pre-
no para la derogación de esta fórmula, ante tende aplicarse a las consecuencias de una si-
la evidencia de que se hacía impagable y su tuación jurídica cuya existencia es anterior al
mantenimiento hubiera conspirado en con- 29/12/2017. Es decir que entiende que la nor-
tra de los compromisos asumidos con los ma es retroactiva y, por tanto, no puede
organismos internacionales de crédito. Es aplicarse para atrás en el tiempo, sino solo
así que en diciembre/2017 se sanciona la ley a partir de la fecha de su vigencia”.(4)
27426, que deroga la ley 26417, cuya prime- La intención con esta fórmula de movi-
ra aplicación sería para marzo/2018. La nue- lidad era la de bajar el gasto previsional
va fórmula implicaba un drástico cambio -lo que se logró en marzo/2018- pero no se
en relación con la anterior: se abandonaba pudo sostener en el tiempo, debido a que el
la variable de recaudación, se mantenía la diseño de la fórmula para lograr la conten-
de salarios y se incorporaba la de inflación. ción del gasto supone necesariamente una
Así las cosas, la fórmula implicaba aumen- economía de inflación contenida. La impe-
tos trimestrales que registraban, con un re- ricia en el manejo de la cuestión económica
zago de seis meses, el 70% de la variación derivó en un salto inflacionario que tiró por
del índice inflacionario (IPC) y el 30% de la borda todas las previsiones. Para agravar
variación del índice salarial (RIPTE). el panorama de la sustentabilidad del sistema
Inmediatamente, la nueva ley generó previsional, se optó, nuevamente, por un gasto
reparos, no tanto en su formulación hacia insustentable: la reparación histórica.
adelante, sino en su primera aplicación En efecto, “tanto las jubilaciones sin
para el mensual marzo/2018, en lo que se aportes a través de moratorias previsiona-
dio a conocer mediáticamente como el les, como la reparación histórica, han sido
(4) Paz, Aníbal: “Alcances de la inconstitucionalidad de la reforma previsional. Factor” - Ed. Comercio y Justicia -
14/6/2018 - www.jubilacion-docente.com.ar/2018/06/publicacion-inconstitucionalidad-de-la.html
(5) Paz, Aníbal: “La movilidad por decreto es inconstitucional, y la nueva fórmula va por ese mismo camino” - Leyes
y Comentarios - Ed. Comercio y Justicia - 1/12/2020 - www.jubilacion-docente.com.ar/2020/12/la-movilidad-por-
decreto-es.html
beneficiarios que se rigen por movilidad propias conclusiones (70% IPC + 30% RIP-
general, quienes más han perdido durante TE, medido trimestralmente, con rezago de
2020 son los que perciben haberes medios seis meses. Así, para determinar la movili-
y máximos. En los cuadros II y III infra se dad que hubiera correspondido en el mes
encuentran las variables para que el lector de marzo/2020 debe tomarse el tercer tri-
efectúe sus propios cómputos y saque sus mestre de 2019, y así sucesivamente).
CUADRO I
NOTAS
* Jubilación de $ 14.067 a febrero/2020 # Incluye docentes de: universidades privadas,
Entre
prestación por simultaneidad (L. 24241+L. 26508),
corchetes
** Jubilación de $ 103.064 a febrero/2020 haber conjunto (D. 160/2005+L. 26508), personal no
están
docente de universidades nacionales
indicados
los valores
de la
fórmula ## Incluye docentes preuniversitarios y docentes
*** Jubilación de $ 55.000 a febrero/2020 suspendida civiles de las FF AA
de la L.
27426
Pero para mayores argumentos, observo que la movilidad por decreto también ha perdido
contra la inflación de 2020, salvo en el segmento de las jubilaciones mínimas, aunque esto último aún
está por verse.
CUADRO II
En efecto, conforme se lee en el cuadro del cuadro IV se advierte con claridad esa
III, sin conocerse aún la inflación del mes de diferencia: IPC 35,49%; contra 35,3% para
diciembre, los guarismos apuntan en todo jubilaciones mínimas; 24,28% para jubi-
caso a un empate técnico entre la inflación laciones máximas; 31,01% para investiga-
2020 y la movilidad por decreto en los sec- dores; y 56,24%, 40,82% y 41,03% para las
tores de haberes mínimos. Ya hemos dicho movilidades especiales basadas en pautas
que todas las jubilaciones por encima de las salariales. Así las cosas, queda objetivamen-
mínimas perderán contra la inflación anua-
te demostrado que la movilidad por decreto no
lizada de 2020, pero el PEN ha insistido en
solo no ha compensado la inflación pasada, sino
que con este mecanismo el 70% de los jubi-
que también en vastos sectores ha perdido con-
lados al finalizar el año le habrán ganado a
la inflación. Nuevamente, la impericia que- tra la inflación actual, y es altamente probable
da al descubierto. Si proyectamos un 3,6% que cuando se conozca el IPC de diciembre ni si-
de inflación para el mes de diciembre, ad- quiera las jubilaciones mínimas hayan quedado
vertimos que la inflación 2020 anualizada como ganadoras frente a la inflación 2020. De
tendrá entonces un acumulado de 35,49%, todos modos, se reitera que también las jubila-
superior a los aumentos acumulados por ciones mínimas perdieron contra lo que hubiera
movilidad según decreto. En la última fila sido la fórmula suspendida.
CUADRO III
Con estas evidencias, durante el año, he- regresividad prohibida; en segundo lugar, el
mos conocido dos fallos muy relevantes, que aumento diferenciado en marzo/2020 según
determinaron la improcedencia de los aumentos los ingresos -que provocó un achatamiento
de movilidad por decreto. El primero de ellos en la pirámide de las jubilaciones- se asentó
es el fallo “Caliva”, de la Cámara Federal de en un erróneo concepto de solidaridad. En ma-
Salta, y el segundo es el fallo “Cabrera”, de teria previsional, los activos deben ser soli-
la Cámara Federal de Paraná. darios con los pasivos, y esto se denomina
“solidaridad intergeneracional”; mientras
En “Caliva”, la Cámara determinó que
que el aumento de marzo/2020 se asienta
los aumentos por decreto resultan inaplicables, en el concepto de solidaridad intragenera-
sin declararlos inconstitucionales, en la medi- cional, según el cual los jubilados que más
da en que arrojen valores inferiores a los que tienen deben colaborar con los que menos
para idénticos períodos se calculen conforme a tienen. Un concepto erróneo a todas luces,
la reciente ley 27551 de alquileres. Entiende ya que, si bien la ley permite privilegiar a
la Cámara que, en primer lugar, pese a la aquellos de menores ingresos, en un sano
declamación, los aumentos por decretos no sentido redistributivo, ello no puede hacer-
fueron superadores en relación con la fórmula se a costa de quienes ya han sido solidarios
suspendida, lo que habla a las claras de la con el sistema en su etapa activa.
(6) Paz, Aníbal: “El ‘índice Caliva’ de movilidad jubilatoria” - Leyes y Comentarios - Ed. Comercio y Justicia -
21/7/2020 - www.jubilacion-docente.com.ar/2020/07/el-indice-caliva-de-movilidad.html
CUADRO IV
CUADRO V
acertada, que deberá probarse bien implementa- alcanzado los $ 19.035,30 y $ 128.089,54,
da. Para evitar los vaivenes de la asignación respectivamente, lo que implica una pérdida
de recursos a la seguridad social, el cálcu- de $ 945,92 y de $ 18.296,55 en relación con los
lo de la fórmula deberá hacerse conforme valores que se hubieran alcanzado conforme la
a los parámetros existentes en la primera ley suspendida.
medición. Así, ante un cambio normativo En el segundo escenario, podemos irnos
que implique una reasignación de recur- para atrás en el tiempo y plantear cuál sería
sos, o un rediseño de los mismos, la fórmu- el impacto si partimos desde marzo/2018:
la de movilidad deberá calcularse como si partiendo de un haber mínimo de $ 7.246,64
esos cambios no hubiesen operado. ¡Vaya y un máximo de $ 53.090,20, conforme su
problema! Quedará en manos de la discre- quantum al mes de febrero/2018, para di-
cional (¿y arbitraria?) voluntad de la Auto- ciembre/2020 quedarían en $ 19.035,30
ridad de Aplicación la reglamentación de y $ 128.089,55, como ya se ha visto, pero
esa cláusula. Como dije antes, si bien des- en este caso ello implica una pérdida de
de un plano teórico parece una idea muy $ 2.607,40 y $ 30.468,85, en relación con los
sensata, generará una innumerable cantidad de haberes que les hubiera correspondido percibir
problemas, de manera tal que su reglamentación aplicando la ley 26417 en marzo/2018 y luego
y su implementación será un verdadero rompe- la suspendida ley 27426 hasta diciembre/2020.
dero de cabeza. Solo el profesionalismo y la También se encuentran regidos por la
creatividad de la Autoridad de Aplicación movilidad general los investigadores, perte-
podrán evitar que la cláusula de legisla- necientes al Régimen Jubilatorio Especial del de-
ción homogénea se desnaturalice por la vía creto 160/2005 (L. 22929). Conforme se lee en
reglamentaria. el cuadro I, salvo en el mes de marzo/2020,
que han recibido aumentos conforme RIP-
IV - LITIGIOSIDAD TE, para junio, setiembre y diciembre lo
han hecho a través de los DNU ya citados.
De todo lo expuesto hasta aquí, podemos Entonces, podemos hacer el mismo ejerci-
advertir las consecuencias en el cuadro VI. cio, sobre el segundo escenario descripto
Puedo dividir el análisis en dos escenarios, antes, y a modo de ejemplo tomamos como
para valorar cuál ha sido el impacto de las dis- punto de partida un haber intermedio de
torsiones de la movilidad jubilatoria en sus úl- $ 41.000 a valores de febrero/2018. Ese ha-
timas versiones. ber, incrementado según la pauta oficial de
En un primer escenario, para analizar movilidad, para diciembre/2020 arroja un
cuál ha sido el impacto de la suspensión haber de $ 104.282,25, siendo que debería
de la ley 27426 y las movilidades por DNU, percibir $ 122.449,98, es decir que está de-
podemos partir desde los haberes míni- jando de cobrar $ 18.167,74.
mos y máximos. Así, para un mínimo de Ya hemos visto cómo en “Caliva”, “Ca-
$ 14.067,93 y un máximo de $ 103.064,23, brera” y “Fernández Pastor” la inapli-
conforme su quantum al mes de febre- cabilidad de las diferentes fórmulas de
ro/2020, para diciembre/2020 estos valo- movilidad se determina prescindiéndose del
res, conforme movilidad por DNU, han análisis de confiscatoriedad y asentándose, en
CUADRO VI
DEBIÓ
COMPARATIVO PERCIBIÓ DIFERENCIA CONFISCATORIEDAD
PERCIBIR
1. HABER MÍNIMO
Haber bruto
14.067,93 X X X
febrero/2020
Haber bruto
19.035,30 19.981,22 -945,92 4,97%
diciembre/2020
2. HABER MÍNIMO
Haber bruto
7.246,64 X X X
febrero/2018
Haber bruto
19.035,30 21.642,71 -2.607,40 13,70%
diciembre/2020
3. HABER MÁXIMO
Haber bruto
103.064,23 X X X
febrero/2020
Haber bruto
128.089,54 146.386,10 -18.296,55 14,28%
diciembre/2020
4. HABER MÁXIMO
Haber bruto
53.090,20 X X X
febrero/2018
Haber bruto
128.089,54 158.558,39 -30.468,85 23,79%
diciembre/2020
5. INVESTIGADORES
Haber bruto
41.000,00 X X X
febrero/2018
Haber bruto
104.282,25 122.449,98 -18.167,74 17,42%
diciembre/2020
En definitiva, el futuro inmediato en ma- regirse por el régimen general de la ley 24241
teria previsional pasará por la impugnación de también estarán afectados”. Pero aún hay
las diferentes fórmulas de movilidad jubilatoria. más: “los docentes (D. 137/2005), y los do-
Pero no es solo el régimen de jubilaciones centes universitarios (L. 26508), NO se ven
general, de la ley 24241, el que se ve afec- afectados directamente por la movilidad
tado por las cuestionadas movilidades. general, ni por el futuro cambio de fórmula.
Por el contrario, también los regímenes jubi- Estos regímenes tienen un índice de movilidad
latorios especiales, ya sea de manera directa o propio, RIPDOC y RIPDUN respectivamente,
indirecta, se verán afectados por las pautas de ambos vinculados a la evolución salarial de los
movilidad que he analizado en el presente activos. En cambio, de manera indirecta to-
comentario. En efecto, “en la movilidad por dos ellos están afectados por la movilidad
decreto, así como también en la futura nueva general actual (por decreto) y por la nueva
fórmula de movilidad sí estarían comprendidos fórmula, pero solo en aquellos casos en los que
los docentes investigadores (D. 160/2005), se les aplican los valores de referencia que están
los docentes universitarios que gocen de vinculados con la movilidad general, como por
prestación por simultaneidad (L. 26508 + L. ejemplo el tope por haber jubilatorio máxi-
24241), o de haberes conjuntos (L. 26508 + D. mo. Es decir que solo aquellos que perciban
160/2005), ya que en todos estos casos se rigen haberes altos quedarán sujetos a los topes,
por el índice general de movilidad. Los docen- los que han evolucionado este año según
tes universitarios de universidades priva- movilidad por decreto, y evolucionarán en
das, los docentes privados (no adscriptos lo sucesivo por la nueva fórmula de movi-
a enseñanza oficial) y el personal no docente lidad. Si los índices RIPDOC y RIPDUN evo-
de universidades nacionales, entre otros, por lucionasen por encima de la fórmula nueva de
movilidad, más cantidad de docentes quedarían la CSJN puso fin a ello en el fallo “García,
‘atrapados’ por los topes, y viceversa”.(7) María Isabel”).
Pasando en limpio, en todos los casos Por otro lado, podemos ver en el cua-
señalados de regímenes especiales en los dro IV cómo el HMax se encuentra infrava-
que se aplica la fórmula de movilidad ju- lorado, conforme surge de la aplicación de
bilatoria general, se aplica todo lo que ha las fórmulas de movilidad que venimos
sido materia de análisis hasta este punto. analizando, y con ello los jubilados perci-
Mientras que en aquellos casos en los que ben mayores descuentos en sus haberes de
no se aplique la fórmula de movilidad ge- los que correspondería. Es decir que, aun
neral, por resultar de aplicación un índice cuando un jubilado de régimen especial no
de movilidad diferente, también se puede se rija en su movilidad por las leyes 26417,
encontrar un impacto indirecto, por cierto, 27426 y los DNU dictados a consecuencia
negativo, de todo lo que hasta aquí se ha de la ley 27541, de todas maneras, podría
visto. impugnarlos a través de litigio, en la medi-
da en que con ellos el HMax se encuentra en
Por un lado, como se observa en los cua- un rango muy inferior al que correspondería, y
dros I y V, los haberes especiales a través de con ello se aplican en su haber mayores descuen-
RIPDOC y RIPDUN, por caso, han evolu- tos en función del referido tope de la ley 24463.
cionado por encima de lo que ha evolucio-
El HMax en diciembre/2001 equivalía al
nado el haber jubilatorio máximo (HMax).
82% de la base imponible máxima (BIMax).
Esto trae aparejado como consecuencia que
Conforme todo lo que hemos analizado en
numerosos jubilados especiales que antes
el presente comentario, y luego de la aplica-
no estaban comprendidos dentro del tope ción de movilidades por decreto entre 2004
del artículo 9 de la ley 24463, porque no su- y 2009; por ley 26417 entre 2009 y 2017; por
peraban el mentado HMax, han visto cómo ley 27426 entre 2018 y 2019, y por DNU
sus haberes evolucionaron en el último par en 2020, observamos cómo se ha distorsionado
de años por encima del HMax, quedando enormemente esa relación, resultando de ella
a consecuencia de ello atrapados dentro que hoy el HMax representa solo el 61,47% de
del tope. Esta situación se puede advertir la BIMax. ¿De dónde surgen esas distorsio-
fácilmente con una analogía al impuesto a nes? A modo de ejemplo, podemos adver-
las ganancias: al quedar mucho tiempo las tirla en la movilidad de marzo/2020, en la
escalas, deducciones y mínimos no imponi- cual para el HMax se otorgó un aumento de
bles congelados, o evolucionando en menor 3,76%, mientras que para la BIMax se aplicó
porcentaje que los salarios, con el trascur- el 9,38%. Es así que en el cuadro VIII, po-
so del tiempo cada vez más trabajadores demos ver diferentes escenarios relativos a
pasaron a tributar (esta situación se tras- cuál debería ser el valor del HMax actual, y
ladó, por cierto, a los jubilados, hasta que con ello podremos determinar cuánto es el
(7) Paz, Aníbal: “¿Cómo afecta a los docentes nacionales la nueva movilidad jubilatoria? - Alas de Papel (121) -
11/2020 - www.jubilacion-docente.com.ar/2020/12/como-afecta-los-docentes-nacionales-la.html
descuento en concepto del tope del artículo pero a continuación de la secuencia en lu-
9 de la ley 24463 que se debe admitir. gar de aplicar las movilidades oficiales,
En el escenario más conservador, pode- aplicar los criterios de “Fernández Pastor”
mos decir que el HMax debería hoy seguir y “Cabrera”. En este caso, el HMax trepa-
representando el 82% de la BIMax. En ese ría hasta los asombrosos $ 269.382,10, es de-
caso, en lugar de un HMax de $ 128.089,54, cir $ 141.292,56 más que el valor actual del
hoy deberíamos estar hablando de un HMax de HMax.
$ 170.852,99, lo que arroja una diferencia de Por último, combinando todos los ele-
$ 42.763,45 entre ambos valores. mentos expuestos, podríamos -primero- ac-
Conforme lo que hemos referido supra, tualizar la BIMax, conforme cualquiera de
podríamos trazar otros escenarios para ta- los escenarios ya mencionados, para luego
sar cuál debería ser el quantum del HMax calcular el 82% sobre los resultados. Esa
actual. Uno de ellos (fallo “Pascualón”) operación arrojaría el valor del HMax, cal-
pasa por tomar el HMax de diciembre/2001 culado como el 82% de la BIMax actualiza-
y actualizarlo con las pautas de “Badaro”, da. A modo de ejemplo, si partimos desde
esto es un 88,6% entre enero/2001 y diciem- la BIMax de diciembre/2001, aplicando los
bre/2006, y desde allí aplicar las movilida- criterios de “Badaro”, “Pascualón”, “Fer-
des oficiales hasta hoy. En este caso, el HMax nández Pastor” y “Cabrera”, hoy deberíamos
debería estar hoy en el orden de $ 217.626,83, tener una BIMax de $ 328.472,37 -contra una
es decir $ 89.537,29 más que el valor actual. BIMax actual de $ 208.357,30- para un HMax
Otro escenario pasa por hacer la misma de $ 269.347,35, es decir $ 141.257,81 más que
operación anterior, aplicando “Badaro”, el valor actual del HMax.
CUADRO VII
(8) Paz, Aníbal: “La solidaridad mal entendida” - Leyes y Comentarios - Ed. Comercio y Justicia - 31/7/2020 - www.
jubilacion-docente.com.ar/2020/07/la-solidaridad-mal-entendida_18.html
verdadera función y en permanente ten- que de esa forma los magistrados se sientan
sión con los principios del derecho de la se- comprometidos con lograr su plena y opor-
guridad social, ha determinado la pérdida tuna aplicación. Es hora ya de poner punto
del poder adquisitivo de jubilados y pen- final a las especulaciones políticas que tie-
sionados. También hemos señalado que la nen de rehén a la clase pasiva: las autorida-
fórmula impacta negativamente en todo el des actuales y/o futuras deberán tomar el
sistema, en tanto que por ella se rigen los toro por las astas y adoptar, en consecuen-
diferentes valores de referencia, como la cia, las medidas que deban tomarse, con
BIMax y el HMax. Pero debido a lo exten- amplísimos consensos -luego de los corres-
so del presente, he decidido dejar fuera de pondientes y concienzudos estudios eco-
este análisis otros aspectos muy relevantes, nómicos, financieros, actuariales, jurídicos,
vinculados con la misma problemática: las demográficos y sociales- aun a sabiendas
distorsiones provocadas en el quantum de de que ello pudiera ocasionarles un tre-
la PBU y en la actualización de las remu- mendo costo político. Hasta ese entonces,
neraciones, por citar solo algunos ejemplos. es función de la doctrina y de la jurisprudencia
Sobre estos aspectos excluidos me limito, evidenciar la problemática en toda su magnitud
en esta oportunidad, a aventurar que será y promover su solución oportuna para los casos
también inevitable la litigiosidad, por los concretos en los estrados judiciales.
motivos que han sido objeto de análisis, y En definitiva, sin ninguna esperanza en que
para garantizar que cada jubilado cobre lo la clase política resuelva el intríngulis del siste-
que en derecho le corresponde. ma previsional argentino, el único camino via-
Advertidos, entonces, del sistemático e ble para el pleno goce y ejercicio de los derechos
institucional agravio a que viene siendo so- de la clase pasiva sigue siendo el litigio. Como
metida la clase pasiva, es menester que los hemos visto, el Estado nos sigue entregando ma-
operadores judiciales hagamos valer aque- teria litigiosa a cada paso que da en esta materia,
lla norma de rango supralegal que ese mis- y la nueva/vieja fórmula de movilidad no será la
mo Estado ha suscripto -la L. 27360- para excepción.
(*) Máster universitario en Dirección y Gestión de los Sistemas de Seguridad Social (Universidad de Alcalá - España
y Organización Iberoamericana de la Seguridad Social). Especialista en Derecho Tributario (Facultad de Derecho
- UBA). Posgrado de Perfeccionamiento en Derecho Tributario (Universidad Internacional de Andalucía - España).
Posgrado “Principios de tributación internacional” (IBFD - International Tax Academy - Ámsterdam - Holanda).
Egresado del Programa de Derecho Constitucional Profundizado (Facultad de Derecho - UBA). Profesor adjunto
regular (por concurso) de las asignaturas del Departamento Tributario de la Facultad de Ciencias Económicas
(UBA). Profesor de posgrado de la Facultad de Ciencias Económicas (UBA). Investigador del Centro de
Investigaciones Tributarias de la Facultad de Ciencias Económicas (UBA). Profesor de posgrado en la Facultad de
Derecho (UBA), en las especializaciones en Derecho del Turismo y Derecho Penal Tributario. Profesor de posgrado
designado por la Facultad de Ciencias Económicas (UNL) en la carrera de especialización en Tributación. Profesor
de posgrado, designado por la UNSA, en las especialidades en Tributación y Derecho Penal Tributario. Profesor
de posgrado en las especializaciones de Tributación y Derecho Penal Tributario (UNNE). Profesor de posgrado,
integrante del cuerpo docente del Centro Argentino de Estudios en lo Penal Tributario. Profesor de posgrado
(UCES, UNL, UNLAR, UMSA, UNNE, UNT, UNC). Autor de libros y de trabajos en publicaciones especializadas y
medios periodísticos, conferencista y panelista en congresos y jornadas
que es aquel que en este espacio vamos a Se completa este primer tema con
analizar. el artículo 2 de la ley, que expresa:
setiembre, tal como fuera explicado en el la formula total del año, por cuanto
punto anterior; pero se compara -en sínte- computa en el denominador la suma-
sis- con otra magnitud que la recaudación toria de los ajustes de los trimestres
total incrementada en un 3%. anteriores.
Este último término de la comparación c) Como tercer tema, y entendemos el
se indica con R, que es la variación de los más importante, es la distinta composi-
recursos totales por beneficio de la Admi- ción de los recursos tributarios, o sea, el
nistración Nacional de la Seguridad Social mencionado como RT de la fórmula, lo
(netos de eventuales aportes del Tesoro Na- que explicaremos -por su importancia-
cional para cubrir déficits del organismo). en el próximo punto.
El mismo compara períodos de doce meses
consecutivos. IV - LOS RECURSOS TRIBUTARIOS
La comparación, entonces, va a elegir en- DE ASIGNACIÓN ESPECÍFICA
tre la aplicación de la misma fórmula que
para los trimestres anteriores, si esta es me- La gran diferencia con la fórmula de la
nor o igual que aquella que toma la varia- ley 26417 proviene -fundamentalmente-
ción de los recursos totales incrementados de los recursos tributarios de asignación
en un 3%. específica.
A los fines de la comparación de los va- El gran cambio en la asignación de re-
lores de W, beneficios, RT y R entre dos cursos tributarios se produce a partir de
períodos, deberán tomarse ambos valores las leyes 27428 (BO: 2/1/2018) y 27429 (BO:
en forma homogénea. La reglamentación 2/1/2018), conocidas con las leyes de con-
establecerá los mecanismos a utilizar para senso fiscal (o Pacto Fiscal).
ajustar los valores de cada variable. En especial, la ley 27429, en materia de
Por supuesto, esta fórmula tiene simila- financiamiento, trajo algunas pautas de im-
res componentes que la que establecía la ley portancia que cambiaron en forma muy im-
26471, pero con las siguientes diferencias: portante el financiamiento de los sistemas
de seguridad social y también las pautas de
a) Los lapsos temporales son distintos: el
recaudación de la ANSeS, que es uno de los
cálculo en la ley 26417 era semestral; en
componentes de la fórmula que se repite en
la nueva es trimestral. En este caso, la
la nueva propuesta y que se había abando-
diferencia es importante, por cuanto es
nado en la ley 27426.
muy distinto utilizar uno u otro espa-
cio temporal, de acuerdo con la medi- La ley del pacto fiscal cambió algunas
ción que cada uno proyecta. pautas importantes en materia de recursos
derivados a la ANSeS:
b) La comparación que se realiza en el
último trimestre (diciembre) en la fór- a) Derogó, a partir del 1/1/2018, el artículo
mula de la ley 26417 se efectuaba en 104 del impuesto a las ganancias, que
cada semestre. En el caso del nuevo es aquel que determinaba el destino
proyecto, el cálculo del mes de diciem- del producido del impuesto. En di-
bre resultará algo como un “ajuste” de cho artículo, el inciso a) establecía: “El
veinte por ciento (20%) al Sistema Único 1. Impuesto al valor agregado. De este
de Seguridad Social, para ser destinado a la impuesto se destina el 11% de la re-
atención de las obligaciones previsionales caudación. Del monto recaudado se
nacionales...” (compromisos comunes). destina el 93,73% a la ANSeS para la
b) Pero por otro lado, respecto del im- atención de las prestaciones (de allí el
puesto sobre los créditos y débitos en concepto “por beneficio”) y el 6,27% a
cuentas bancarias: “Prorrogar la vigencia la atención de las Provincias con cajas
del impuesto ... con una asignación especí- no transferidas.
fica del 100% de la recaudación a la AN- 2. El artículo 52 de la ley 27541. Estableció
SeS, hasta que se sancione una nueva ley el valor incremental de los derechos de
de coparticipación federal de impuestos o exportación, aunque técnicamente no
hasta el 31/12/2022, lo que ocurra antes”. se destinan en forma directa al subsis-
tema previsional, tienen como destino
c) Respecto de la precoparticipación con
asistir programas de la ANSeS y del
destino a la ANSeS (compromisos asu-
INSSJP.
midos por el Estado Nacional), la pauta
es no realizar detracciones de la masa 3. Impuesto sobre los débitos y créditos
de impuestos coparticipables con des- bancarios. De acuerdo con lo previsto
tino a la ANSeS sobre los recursos co- por las leyes 25413 y 27432, el 100% de
rrespondientes a aquellas Provincias la recaudación de este impuesto está
que obtuvieron sentencias judiciales destinada a la ANSeS.
favorables -cautelares o definitivas- 4. Impuesto sobre los combustibles líqui-
ante la Corte Suprema de Justicia de la dos y el dióxido de carbono. De acuer-
Nación. do con lo previsto por las leyes 23966
Estas medidas, de por sí, tienen desde su -Tít. III- y 27430, el 28,69% de la recau-
instrumentación un importante impacto en dación tiene como destino el SUSS,
el financiamiento de los distintos subsiste- para la atención de obligaciones previ-
mas de la seguridad social que administra sionales nacionales.
la ANSeS y especialmente en el subsistema 5. Impuesto adicional de emergencia so-
previsional. Pero a partir de la nueva fór- bre cigarrillos: leyes 24625 y 26658. La
mula, también inciden en el cálculo, pues- recaudación de este tributo está desti-
to que su variación es el primer término nada el 100% a la ANSeS.
importante. 6. Régimen simplificado para pequeños
contribuyentes. Como sabemos, esta
V - COMPOSICIÓN DE LOS gabela tiene un componente impositi-
RECURSOS TRIBUTARIOS vo y un componente previsional. Del
VIGENTES primero de ellos, el 70% está destina-
do a seguridad social y, obviamente, el
Los recursos tributarios de asignación 100% del componente de seguridad so-
específica, cuya variación será uno de los cial está destinado a las prestaciones de
términos de la fórmula, son: los subsistemas a los cuales contribuye.
7. Impuesto para una Argentina inclusiva El IVA es el impuesto nacional a los con-
y solidaria (PAIS): ley 27541, decreto sumos de mayor peso en la recaudación.
99/2019, resoluciones generales (AFIP) Si bien la medición de la variación es una
4659 y 4664. Del producido de este circunstancia distinta del peso de cada
impuesto, de reciente creación, el 70% impuesto en la recaudación con destino al
está destinado a la seguridad social, es- financiamiento, lo cierto es que un típico
tando asignado el 60% a la ANSeS y el impuesto al consumo crece en la medida en
40% al Instituto Nacional de Servicios que crezca la actividad económica.
Sociales para Jubilados y Pensionados Como decimos, la mayoría de los im-
(INSSJP). puestos son de naturaleza típicamente re-
La que acabamos de describir es la com- gresiva. Esto es una real limitación. Si la
posición de los recursos tributarios de asig- economía no crece, tampoco habrá varia-
nación específica, es decir, aquellos que ción positiva de los impuestos.
integran la variable RT de la fórmula. El cuadro que a continuación se expone
contempla las variaciones reales de los im-
VI - REFLEXIONES SOBRE LA puestos que componen los recursos tribu-
VARIABLE TRIBUTARIA tarios que inciden en las variaciones de la
fórmula. Si bien el año 2020 fue una abso-
Es indudable que esta variable de la fór- luta excepción, el despegue de la economía
mula significa una apuesta muy concreta al del año 2021 dista también de ser normal,
crecimiento de la economía. con lo cual, la situación de uno de los com-
La casi totalidad de los impuestos que ponentes de la fórmula, al basarse primor-
componen a la variable tributaria tienen dialmente en impuestos regresivos, puede
que ver con el consumo o las transacciones. mostrar una situación de poco crecimiento.
Gráficamente:
ANÁLISIS DE LA MOVILIDAD
PREVISIONAL EN LA ÉPOCA
DE LA COVID-19
(*) Abogado (UESXXI). Contador (UNC). Diplomado en “Derecho de la Seguridad Social y del Trabajo” (UNC) y
actualmente maestrando de la maestría en Derecho de la Vejez (UNC)
(1) Art. 1, L. 27541
(2) El art. 76, CN dispone: “Se prohíbe la delegación legislativa en el Poder Ejecutivo, salvo en materias
determinadas de administración o de emergencia pública, con plazo fijado para su ejercicio y dentro de las
bases de la delegación que el Congreso establezca”
(6) Chirinos, Bernabé L.: “Derecho previsional argentino” - LL - Bs. As. - 2016 - T. I - pág. 267
(7) “Badaro, Adolfo Valentín c/ANSeS s/reajustes varios” - CSJN - 8/8/2006 - Fallos: 329:3089
(8) Art. 32, L. 24241
Con esta fórmula en mano se puede calcular la movilidad de las prestaciones durante el
período 2020.(9)
(11) Chirinos, Bernabé L.: “Derecho previsional argentino” - LL - Bs. As. - 2016 - T. I - pág. 123
(12) El art. 27, CADH (Pacto de San José) establece: “Suspensión de garantías
1. En caso de guerra, de peligro público o de otra emergencia que amenace la independencia o seguridad del
Estado parte, este podrá adoptar disposiciones que, en la medida y por el tiempo estrictamente limitados a las
exigencias de la situación, suspendan las obligaciones contraídas en virtud de esta Convención, siempre que
tales disposiciones no sean incompatibles con las demás obligaciones que les impone el derecho internacional
y no entrañen discriminación alguna fundada en motivos de raza, color, sexo, idioma, religión u origen social.
2. La disposición precedente no autoriza la suspensión de los derechos determinados en los siguientes artículos:
3 (derecho al reconocimiento de la personalidad jurídica); 4 (derecho a la vida); 5 (derecho a la integridad
personal); 6 (prohibición de la esclavitud y servidumbre); 9 (principio de legalidad y de retroactividad); 12
(libertad de conciencia y de religión); 17 (protección a la familia); 18 (derecho al nombre); 19 (derechos del
niño); 20 (derecho a la nacionalidad), y 23 (derechos políticos), ni de las garantías judiciales indispensables para
la protección de tales derechos.
3. Todo Estado Parte que haga uso del derecho de suspensión deberá informar inmediatamente a los demás
Estados Partes en la presente Convención, por conducto del Secretario General de la Organización de los
Estados Americanos, de las disposiciones cuya aplicación haya suspendido, de los motivos que hayan suscitado
la suspensión y de la fecha en que haya dado por terminada tal suspensión”
(13) El art. 11, Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales establece: “Los Estados Partes
en el presente Pacto reconocen el derecho de toda persona a un nivel de vida adecuado para sí y su familia,
incluso alimentación, vestido y vivienda adecuados, y a una mejora continua de las condiciones de existencia.
Los Estados Partes tomarán medidas apropiadas para asegurar la efectividad de este derecho, reconociendo
a este efecto la importancia esencial de la cooperación internacional fundada en el libre consentimiento...”
(14) Corte IDH: “Declaración de la Corte Interamericana de Derechos Humanos 1/20 - 9 de abril de 2020. Covid-19
y derechos humanos: Los problemas y desafíos deben ser abordados con perspectiva de derechos humanos
y respetando las obligaciones internacionales” - págs. 1/2 - www.corteidh.or.cr/tablas/alerta/comunicado/
declaracion_1_20_ESP.pdf - Consultado el 3/12/2020
(15) Comisión Interamericana de Derechos Humanos: “Resolución N° 1/2020. Pandemia y derechos humanos en
las Américas” - 10/4/2020 - pág. 9 - www.oas.org/es/cidh/decisiones/pdf/Resolucion-1-20-es.pdf - Consultado el
3/12/2020
económicas en los próximos meses, de modo tal más débiles y postergados, pues son las demo-
de determinar, a priori, pautas serias para fun- cracias avanzadas y maduras las que refuer-
damentar técnica, económica y políticamente, zan la capacidad de los individuos y atienden
los ajustes trimestrales indicados por la citada las situaciones de vulnerabilidad en momentos
ley 27541’ advirtió que ‘es menester señalar un coyunturales adversos. Así lo ha establecido
contrasentido evidente de la propia fundamen- el Comité de Derechos Económicos Sociales y
tación, puesto que se aduce como argumento la Culturales de las Naciones Unidas en la Ob-
falta de indicadores estables para atender a la servación General 19, relativa a los derechos de
finalidad que la movilidad previsional persigue. la seguridad social. Allí se reconoce que el ejer-
Empero, es precisamente la ausencia de estabi- cicio del derecho a la seguridad social conlleva
lidad de la economía lo que torna más necesaria importantes consecuencias financieras para los
la movilidad previsional en nuestro país, puesto Estados Partes, pero observa que la importancia
que si los indicadores fueren estables no tendría fundamental de la seguridad social para la dig-
sentido exigir una actualización periódica y au- nidad humana y el reconocimiento jurídico de
tomática de haberes. este derecho, supone que se le debe dar la priori-
dad adecuada en la legislación y en la política del
De tal modo, y de allí la contradicción desta-
Estado. Establece que los Estados Partes deben
cada, que es por razón de la falta de estabilidad elaborar una estrategia nacional para lograr que
de la economía y sus índices que deben estable- se ponga plenamente en práctica el derecho a la
cerse pautas de movilidad, en vez de suspender- seguridad social, y asignar suficientes recursos
las. Máxime si se tiene en cuenta que se trata de fiscales y de otro tipo a nivel nacional” (conf.
una solución tendiente a mantener la capacidad Observación General 19 del Comité de Derechos
adquisitiva de un sector que en muchos casos ya Económicos, Sociales y Culturales, punto 41;
no cuenta con la fuerza de trabajo para compen- conf. Fallos: 341:1924, consid. 26).
sar con nuevos ingresos su nivel de vida.
Puede comprenderse, ciertamente, que los
Por otro lado, es justamente en tiempos de indicadores actuales presenten un contrasenti-
crisis cuando las garantías constitucionales se do, puesto que la baja en la recaudación estatal,
tornan operativas, de modo que la movilidad ju- la disminución de la actividad económica y la
bilatoria prevista en el artículo 14 bis de la CN se caída en el empleo registrado -e incluso en sus
impone en estos tiempos, por cuanto el derecho a variables salariales-, no permiten obtener de allí
la percepción de un haber previsional digno re- índices positivos para compensar el incremento
sulta afectado en razón del proceso inflacionario en el nivel general de precios, pero es por ello, y
acumulativo que, desde hace unos años, corroe con mayor razón aun, que se impone contar con
el poder adquisitivo de las jubilaciones. una pauta legal y de base razonable, para deter-
Al respecto, cabe traer a colación lo expuesto minar las variaciones de los haberes”.(16)
por el Alto Tribunal en cuanto a que ‘en tales A su vez, en “Cabrera, Roque Agapi-
etapas críticas, deben profundizarse las res- to c/ANSeS s/Reajustes Varios” y “Dalle-
puestas institucionales en favor de los grupos ves, Javier Federico c/ANSeS s/Reajustes
(16) “Caliva, Roberto Daniel c/ANSeS s/Reajustes Varios” - CFed. Salta - Sala II - 13/7/2020 - Cita digital IUSJU001016F
Varios”, la Cámara Federal de Paraná, con marco de la ley de emergencia, no podrán ser in-
el voto del doctor Busaniche, determinó feriores a los que se le hubiesen otorgado al actor
que durante el plazo de suspensión de la de aplicarse las pautas de movilidad contenidas
ley 27426, esta debía seguir aplicándose, ya en la ley 27426, lo que podrá recién constatarse
que los aumentos discrecionales estableci- en forma fehaciente en la etapa de liquidación.
dos por los decretos 163/2020 y 495/2020 se En razón de ello, corresponde declarar la in-
declararon inconstitucionales por no respe- constitucionalidad de los decretos 163/2020 y
tar los principios de movilidad del artículo 495/2020 en la medida en que los incrementos
14 bis, el derecho de propiedad del artículo allí establecidos resulten inferiores a los que hu-
17, ambos de la CN, el principio de progre- biese correspondido de aplicar las pautas de mo-
sividad y el esfuerzo contributivo que se vilidad de la ley 27426. Asimismo, se declara la
aplican a la materia previsional, haciéndose inconstitucionalidad del decreto 542/2020 y se
hincapié en que los mencionados aumentos dispone que, vencidos los ciento ochenta días de
eran inferiores a los que correspondían por suspensión legal del artículo 32 de la ley 27426,
la ley suspendida. este retoma su vigencia a los fines del cálculo de
El tribunal determinó la inconstitucio- la movilidad jubilatoria del actor”.(17)
nalidad del decreto 542/2020, en el que se
prorroga el plazo de suspensión de la ley IV - CONCLUSIÓN
27426 por ciento ochenta días más, y dijo
expresamente: “Finalmente, cabe expresar que De la normativa analizada y los fallos que
se encuentran disponibles a la fecha queda
la prórroga de la suspensión de la movilidad ju-
más que claro que estamos frente una me-
bilatoria dispuesta por el decreto 542/2020 no
dida inconstitucional por dos motivos.
luce compatible con el objetivo delineado por el
legislador en la primera parte del artículo 55 El primero de ellos tiene que ver con el
de la ley 27541 referido a la atención ‘en forma porcentaje de aumento de los haberes pre-
prioritaria y en el corto plazo de los sectores de visionales. Como se demostró en el presen-
más bajos ingresos’. Asimismo, debe remarcarse te trabajo, tanto aquellos que cobran una
que el mandato conferido por el Congreso de la prestación mínima como una máxima per-
Nación al Poder Ejecutivo estaba acotado a la dieron poder adquisitivo, no solo por infla-
fijación de la movilidad jubilatoria durante el ción, sino que los aumentos que les hubiese
plazo de ciento ochenta días de suspensión le- correspondido tanto a uno como a otro de-
galmente dispuesto, y que en modo alguno lo bería haber sido del 42,10%, y los aumentos
autorizó a prorrogar por idéntico plazo dicha por decretos oscilaron entre el 35,30% y el
suspensión. En virtud de todo lo expresado, a 24,27%.
los fines de la movilidad reclamada por el actor, Es así como queda claramente demostra-
el monto que arroje la aplicación de las fórmulas do que se ha producido una modificación
contenidas en los decretos que el PEN dicte en el regresiva en el instituto de la movilidad
(17) “Cabrera, Roque Agapito c/ANSeS s/Reajustes Varios” - CFed. Paraná - 20/11/2020 - Cita digital IUSJU002849F
y “Dalleves, Javier Federico c/ANSeS s/Reajuste Varios” - CFed. Paraná - 20/11/2020
afectando las garantías de integridad, sus- las facultades de legislar y definir la movi-
titutividad y proporcionalidad en los ha- lidad jubilatoria.
beres previsionales del régimen general de El artículo 55 no le concedió la facultad
jubilaciones. al Ejecutivo Nacional de prorrogar la sus-
Las medidas adoptadas entran en clara pensión de la ley 27426, por lo que a todas
colisión con el artículo 28 de nuestra Carta luces el DNU 542/2020 vulnera la manda
Magna, al atentar contra estas garantías de del artículo 76 de la CN.
índole constitucional. Es así como los decretos 692/2020 y
De esta forma, queda demostrado que no 899/2020, posteriores al DNU 542/2020,
ha existido una política de derechos huma- no tendrían validez alguna, con lo que la
nos para hacer frente a esta pandemia con ley 27426 se encontraría plenamente vi-
relación al grupo vulnerado de nuestros gente para los aumentos de setiembre y
diciembre/2020.
adultos mayores que gocen de una jubila-
ción, discapacitados que perciban una pres-
tación por invalidez, niños que posean una V - HACIA DÓNDE VAMOS. EL
pensión por fallecimiento y mujeres mayo- PROYECTO DE MOVILIDAD
res, ya que se ha producido un recorte en PRESENTADO POR EL PODER
las prestaciones previsionales olvidando EJECUTIVO Y SU MODIFICACIÓN
que las mismas gozan de carácter alimen- El 10/12/2020, la Cámara de Senadores
tario y tuitivo. de la Nación ha dado media sanción al
Estos recortes cobran especial relevancia proyecto de movilidad presentado por el
en un contexto de aceleración inflacionaria Poder Ejecutivo(18) con las modificaciones
como el que estamos viviendo en nuestro introducidas por el bloque de senadores
país, que degrada el poder adquisitivo afec- oficialistas.
tando en mayor medida a los más pobres, De aprobarse en la Cámara de Diputados
como es la clase pasiva argentina. No cabe la nueva redacción del artículo 32 de la ley
duda de que cualquier medida que merme 24241, quedaría como sigue:
sus ingresos no puede tener otro fin que su
declaración de inconstitucional en un esta- “Art. 32.- Movilidad de las prestaciones.
do social de derecho. Las prestaciones mencionadas en los in-
Una última conclusión, muy importante, cisos a), b), c), d), e) y f) del artículo 17
es la declaración de inconstitucionalidad de la presente serán móviles.
del DNU 542/2020 prorrogando la suspen- El índice de movilidad se obtendrá con-
sión de la ley 27426 hasta el 31/12/2020, en forme la fórmula que como Anexo forma
el cual el Poder Ejecutivo se autoadjudica parte integrante de la presente ley.
encuentran en niveles bajos y uno de los objeti- a formalizar las relaciones laborales y la
vos es recomponer esos ingresos”; esto quiere utilización del Fondo de Garantía de Sus-
decir que el espíritu mismo de la norma es tentabilidad (FGS) para financiar al Estado
buscar la recomposición de los menciona- Nacional mediante la colocación de títulos
dos haberes, con lo que si no se logra su- (70,9% del FGS se encuentra en títulos pú-
perar a la inflación, se estaría abriendo las blicos nacionales(23)) que normalmente rin-
puertas a futuros litigios. den por debajo de la inflación y usualmente
terminan refinanciados.
Finalmente, una última reflexión: pare-
ce injusto tener que cargar al sector de los En definitiva, a mi entender, a los efec-
pasivos con el sostenimiento del sistema tos de cumplir con lo que sería el objetivo
de recomponer los haberes previsionales,
previsional cuando ellos ya contribuyeron
es necesaria una fórmula de movilidad que
con sus cotizaciones al sostenimiento de los
mínimamente mantenga el poder adqui-
pasivos de su época.
sitivo de las prestaciones, para lo cual la
Nuestros actuales pasivos ya cumplieron
variable obvia es la inflación, y que tenga
con su parte del pacto intergeneracional
algún mecanismo de recomposición como
que define al sistema solidario de reparto y
bien podría ser la fórmula propuesta por el
no se observa, a veces, la misma diligencia proyecto del Ejecutivo, la cual en épocas de
en cuidar al sistema por parte de quienes crecimiento, le permita a los pasivos parti-
tienen la responsabilidad de administrar- cipar en el incremento de las riquezas de la
lo, en especial si se pone en la balanza las economía; de esa forma, se eliminarían de
constantes reducciones a las contribucio- una vez por todas los litigios por movili-
nes patronales(21), moratorias para acceder dad, dejando vigente la discusión del cálcu-
a beneficios previsionales (22)
(que luego se lo del haber inicial o cuál debería ser la tasa
pagan con fondos del sistema contributivo de reconocimiento a los efectos de respetar
en lugar del Tesoro), la falta de incentivos las garantías de nuestro artículo 14 bis.
(21) Un ejemplo es el DNU 332/2020, en el cual se establece la prórroga o reducción de hasta el 95% de las
contribuciones patronales en su art. 2, inc. a). Si bien es una medida para tratar de reactivar la economía, esto
supone hacerlo a costa del régimen previsional, agravando aún más la fragilidad de sus finanzas
(22) Léanse, por ejemplo, las L. 24476 y 27260, vulgarmente llamadas moratorias de “amas de casa”
(23) http://fgs.anses.gob.ar/archivos/secciones/FGS%20-%20III.TRIM.20.pdf - Consultado el 18/12/2020
DICIEMBRE 2020
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