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FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES
CURSO: DERECHO MERCANTIL I. Dr. René Arturo Villegas Lara
OCTAVO SEMESTRE 2016
Facebook: Derecho Usac S-2 Nocturna
DERECHO MERCANTIL GUATEMALTECO
Derecho Mercantil:
Aspectos históricos del derecho mercantil.
El derecho mercantil, como rama del derecho en general, es reciente si se toma en cuenta la
antigüedad de otras disciplinas jurídicas. Ello obedece a circunstancias históricas precisas en el
desarrollo de la civilización.
Ciencias como la Historia, la Sociología o la Antropología, nos enseñan que el hombre, en los
iniciales estadios de su vida, satisfacía sus necesidades con los bienes que la naturaleza le
proporcionaba de manera espontánea; y si más tarde puso en práctica sus facultades
intelectuales y físicas para transformar lo que el ambiente le brindaba, el producto de sus actos
creadores no tenía más objeto que llenar necesidades de su núcleo familiar o del reducido grupo
al que pertenecía. En otras palabras, producía para su consumo y sin ningún propósito de
intercambio.
Conforme la organización social fue evolucionando y las necesidades se hicieron más complejas,
la actividad económica del hombre sufrió una transformación que habría de inducir el desarrollo
de la civilización: la progresiva división del trabajo. Este fenómeno histórico, ampliamente
planteado por Federico Engel en su obra “El origen de la Familia, de la Propiedad y del Estado” va
a condicionar relaciones sociales que posteriormente hicieron surgir el derecho mercantil. Por esa
división apareció el “mercader”, que sin tomar parte directa en el proceso de la producción, hace
circular los objetos producidos llevándolos del productor al consumidor. Así surge el profesional
comerciante; y así también la riqueza que se produce adquiriendo la categoría de “mercancía” o
“mercadería”, en la medida en que es elaborada para ser intercambiada; para ser vendida. Los
satisfactores tienen entonces, un valor de cambio y se producen con ese objeto. En principio, ese
intercambio era de producto por producto, por medio del trueque. Pero, cuando apareció la
moneda como representativa de un valor, se consolidaron las bases para el ulterior desarrollo del
comercio y del derecho que lo rige.
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conoce como subjetivo porque el elemento principal a tomar en cuenta es el sujeto que interviene
en el movimiento comercial.
Concepción objetiva: El derecho mercantil es el conjunto de principios doctrinarios y normas de
derecho sustantivo que rigen los actos objetivos de comercio. Se le denomina concepción objetiva
por el hecho de que toma en consideración los actos objetivos del comercio o sea, la entrega o
recepción de un objeto y no analiza a quienes los intercambian. La ley mercantil ya no se refería
exclusivamente a los sujetos, sino que se refería a una serie de relaciones jurídicas tipificadas por
el código como “mercantiles”, cualquiera fuera el sujeto que resultara dentro de las mismas. Los
actos o negocios que la ley califica como mercantiles venían a ser la materia jurídica mercantil.
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1.1) Definición de Derecho Mercantil:
El derecho mercantil guatemalteco es el conjunto de normas jurídicas, codificadas o no, que rigen
la actividad profesional de los comerciantes, las cosas o bienes mercantiles y la negociación
jurídica mercantil.
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2. La jurisprudencia: la función de la jurisprudencia es adecuar correctamente la norma al caso
concreto; es interpretar el derecho vigente y preexistente.
3. La ley: es la principal fuente del derecho mercantil.
4. La doctrina: es una fuente coadyuvante en la interpretación del contexto legal.
5. El contrato: el contrato es fuente del derecho mercantil en la medida en que recoge
convenciones de los particulares, provenientes de la esfera de la autonomía de la voluntad. El
contrato es “ley entre las partes”.
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El artículo 2 del código de comercio establece: son comerciantes quienes ejercen en nombre
propio y con fines de lucro, cualquier actividad que se refiera a lo siguiente:
1) La industria dirigida a la producción o transformación de bienes y a la prestación de servicios;
2) La intermediación en la circulación de bienes y la prestación de servicios;
3) La banca, seguros y fianzas;
4) Los auxiliares de los anteriores.
* Capacidad:
Según el artículo 6 del código de comercio: tienen capacidad para ser comerciantes las personas
individuales y jurídicas que, conforme al Código Civil, son hábiles para contratar y obligarse. Es
decir los mayores de edad que se encuentren en el libre ejercicio de sus derechos civiles.
Los incapaces o interdictos serán comerciantes cuando reciban una empresa mercantil por
herencia o donación, y cuando un comerciante es declarado interdicto. En estos casos el juez
decide si se continúa el negocio o se liquida. (Artículo 7 código de comercio).
1.7) Nacionales
Cualquier nacional puede ser comerciante, siempre que tenga capacidad para obligarse y
contratar. El marido y la mujer que ejerzan juntos una actividad mercantil, tienen la calidad de
comerciantes.
1.8) Extranjero
Art. 8, código de comercio: Los extranjeros podrán ejercer el comercio y representar a personas
jurídicas, cuando hayan obtenido su inscripción de conformidad con las disposiciones del presente
código. En es tos casos, tendrán los mismos derechos y obligaciones que los guatemaltecos,
salvo los casos determinados en leyes especiales.
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1. a los que se les haya impuesto como pena accesoria,
2. El quebrado o concursado,
3. El corredor,
4. Extranjeros que no cumplan con las disposiciones de la ley.
Artículo 3, código de comercio: las sociedades organizadas bajo forma mercantil tienen la calidad
de comerciantes, cualquiera que sea su objeto.
La Sociedad Mercantil:
La asociación:
Suelen usarse los términos asociación y sociedad como sinónimos; y en la práctica ambas
entidades pueden realizar actividades lucrativas. Es necesario entonces, establecer la diferencia.
Tanto la sociedad como la asociación son manifestaciones de un mismo fenómeno asociativo,
pero con una trama orgánica diferente. La diferencia es de género a especie: la asociación sería
el género; y la sociedad, la especie.
Desde el ángulo contractual la sociedad crea un vínculo que afecta a los socios entre sí,
equiparándolos cualitativamente; mientras que la asociación crea un vínculo entre los asociados y
la asociación.
Conforme el sistema jurídico guatemalteco y tomando de referencia el artículo 15 del código civil,
la diferencia entre una asociación y una sociedad estriba en que la primera no tiene finalidad
lucrativa; mientras que en la segunda, esa es la razón de su existencia. Pero en la práctica puede
suceder que una asociación practique actividades generalmente lucrativas, situación que podría
confundir, no obstante la claridad de la ley civil. Para orientarnos en este problema afirmamos lo
siguiente: cuando una sociedad lucra, después de deducir los gastos de las operaciones sociales
y cubrir las reservas de utilidades, el remanente de la ganancia es repartido entre los socios en
forma de dividendos; en cambio, si una asociación obtiene lucro o ganancia, no se reparte entre
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los as ociados, sino que sirve para aumentar el patrimonio propio de la asociación y para el
cumplimiento de los fines que motivaron su fundación.
1.12) Definición
Derecho mercantil, conjunto de leyes relativas al comercio y a las transacciones realizadas en los
negocios.
Entre estas leyes se encuentran las relativas a las ventas; a los instrumentos financieros, como
los cheques y los pagarés; transporte terrestre y marítimo; seguros; corretaje; garantías; y
embarque de mercancías.
“Principios doctrinales, legislación y usos que reglan las relaciones jurídicas particulares que
surgen de los actos y contratos de cambio, realizados con ánimo de lucro por las personas que
del comercio hacen su profesión” Cabanellas.
1. Criterio Profesional: Conforme a este criterio, una relación jurídica tiene naturaleza mercantil
cuando el sujeto que interviene tiene la calidad de comerciante según cada sistema jurídico; una
sociedad es mercantil cuando, con categoría profesional de comerciante, se dedica al tráfico
comercial. Su calidad estaría probada por encontrarse inscrita en un registro de comerciantes o
por dedicarse con habitualidad al ejercicio del comercio, según los requisitos que la ley exigiera
para ostentar esa profesión. Si no se diere esos presupuestos, nos encontraríamos ante una
sociedad civil.
3. Criterio Formal: Llamado constitutivo, es el más aceptado por las legislaciones modernas y por
el código de comercio guatemalteco. La ley mercantil establece una serie de tipos de sociedades
consideradas de naturaleza mercantil, fuera de cualquier otra calificación o circunstancia especial.
Al celebrarse el contrato de sociedad, si en el contexto de instrumento público se adopta una de
las formas establecidas en el código de comercio, la sociedad es mercantil; de lo contrario, la
sociedad será civil. En otras palabras, hay que buscar la diferencia en la constitución de la
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sociedad: si es conforme el código de comercio o al código civil; siendo irrelevante la actividad a
que se dedique.
Elementos personales:
El elemento personal de la sociedad lo constituye la persona individual o jurídica llamada “socio”.
En las diversas legislaciones, incluyendo la nuestra, se exige pluralidad de personas para formar
sociedad.
Pertenecer a una sociedad da a la persona individual la calidad de socio o condición de socio.
“Esta condición es de naturaleza jurídica compleja, pues consiste en un entrelazamiento de
derechos y obligaciones de diversa índole: personales y de crédito que el socio hace valer o tiene
que cumplir para con la sociedad; pero, a la vez, la sociedad tiene derechos y obligaciones para
con el socio. Es una situación compleja, o mejor dicho, un complejo de situaciones conexas. Su
relevancia hace que el derecho unifique situaciones, haciendo depender el cambio del mismo
hecho.
Los socios están en la sociedad en posición de relativa igualdad de deberes y, por consiguiente,
de derechos, de lo que se deriva la pretensión del socio a la igualdad de trato, respecto de todos
los demás; y aun cuando es te principio tiene algunas excepciones, en ningún caso éstas podrían
hasta excluir a uno o varios socios de toda participación en las utilidades o pérdidas de la
sociedad.
Elementos patrimoniales:
Patrimonio y capital son los elementos patrimoniales de toda sociedad. La sociedad para cumplir
sus objetivos necesita de un fondo propio, el que se forma con los aportes de los socios
capitalistas. A este fondo se le llama capital social, que es la suma del valor de las aportaciones o
del valor nominal de las acciones en que está dividido.
El patrimonio social se constituye por todos los bienes, derechos y obligaciones de la empresa y
se modifica constantemente según el éxito o el fracaso de la gestión económica de la empresa.
Por el contrario, el capital social es una cifra o expresión del valor monetario fijo, cuya certeza, en
cuanto al monto, es una garantía para terceros que contratan con la sociedad y para la sociedad
misma.
1.15) Los órganos de la sociedad mercantil
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Doctrinariamente los órganos de la sociedad se clasifican en soberanía, de administración y de
fiscalización.
Existen dos clases: ordinaria y extraordinaria. Según el artículo 134 del código de comercio las
asambleas ordinarias se reúnen por lo menos una vez al año dentro de los cuatro meses que
sigan al cierre del ejercicio social, asuntos sobre los que trata: discutir, aprobar o improbar el
estado de pérdidas y ganancias, el balance general y el informe de administración; nombrar y
remover a los administradores y al órgano de fiscalización; conocer y resolver acerca del proyecto
de distribución de utilidades. El quórum para declarar reunida la asamblea ordinaria es la mitad
más uno de las acciones emitidas por la sociedad, y para las resoluciones se necesita que se
tomen por la mayoría de votos de los presentes.
La asamblea extraordinaria debe tratar sobre: toda modificación de la escritura social, creación de
acciones de votos limitados o preferentes y la emisión de obligaciones o bonos, la adquisición de
las acciones de la misma sociedad, aumentar o disminuir el valor nominal de las acciones y los
demás que exija o permita la ley. El quórum para estas asambleas es del 60% de las acciones, a
menos que en la escritura se fije una más alta, y para tomar decisiones se necesita el voto del 50
% de las acciones con derecho a voto.
Las asambleas son convocadas por los administradores o por el órgano de fiscalización, para el
efecto deben convocar mediante la publicación de avisos en el diario oficial y en otro de mayor
circulación dos veces con no menos de quince días de anticipación a la fecha de la asamblea.
Pueden asistir a la asamblea los titulares de acciones nominativas inscritas en el libro de registro
con 5 días de anticipación a la asamblea y los tenedores de acciones al portador que con la
misma antelación hayan efectuado el depósito de sus acciones.
La ley regula una forma diferente para realizar asambleas, son las llamadas totalitarias y se da
cuando todos los socios, sin previa convocatoria, se encuentran reunidos por sí o debidamente
representados, y deciden celebrar sesión, con aprobación de la agenda por unanimidad.
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1.15.2) Órgano de administración
Es el órgano que ejerce el gobierno de la sociedad, subordinado al órgano de soberanía, está a
cargo de uno o varios administradores o gerentes (consejo de administración o junta directiva).
Tiene la representación legal de la sociedad como persona jurídica. La sociedad mercantil
únicamente puede actuar por medio de los administradores y por eso ellos desempeñan una
función necesaria para que pueda manifestarse frente a terceros. Según el artículo 162 del código
de comercio: un administrador único o varios administradores, actuando conjuntamente
constituidos en consejo de administración, serán el órgano de la administración de la sociedad y
tendrán a su cargo la dirección de los negocios de la misma. Si la escritura social no indica un
número fijo de administradores, corresponderá a la asamblea general determinarlo. Los
administradores pueden o no ser socios, serán electos por la asamblea general y durarán en sus
funciones tres años. En la elección de administradores, los accionistas con derecho a voto
tendrán tantos votos como el número de sus acciones multiplicado por el de administradores a
elegir.
El presidente del consejo de administración es el órgano ejecutivo de la sociedad y la
representará en todos los asuntos y negocios que ella haya resuelto.
Facultades: (Art. 47): Todas las facultades para representar judicialmente a la sociedad, tendrán
las que se requieren para ejecutar los actos y celebrar los contratos que sean del giro ordinario de
la sociedad, según su naturaleza y objeto, de los que de él se deriven y de los que con él se
relacionen. Para negocios distintos de ese giro, necesitarán facultades especiales detalladas en la
escritura social, en acta o en mandato. Puede conferir poderes especiales y revocarlos si está
facultado.
El administrador único o el consejo de administración en su caso tendrán la representación legal
de la sociedad en juicio y fuera de él y el uso de la razón social.
La asamblea general o los administradores, según lo disponga la escritura, podrán nombrar uno o
más gerentes generales o especiales, sean o no accionistas. El cargo de gerente es impersonal e
indelegable. Los gerentes tendrán las facultades y atribuciones que establezca la escritura y
además aquellas que les confiera el consejo de administración, gozarán de las más amplias
facultades de representación legal y de ejecución.
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1.15.4) La personalidad jurídica de la sociedad mercantil, efectos que produce el
reconocimiento de la personalidad jurídica
Según el art. 15 inciso 4º. Del Código Civil, toda sociedad mercantil tiene personalidad jurídica,
cualquiera sea su forma.
Sistema Francés: Toda sociedad tiene personalidad o sea que es un ente independiente de los
socios individualmente considerados.
Sistema alemán e italiano: hace distinción entre sociedades de personas y sociedades de capital.
A las de capital se les reconoce plena personalidad, en cambio a las sociedades de personas, se
les asigna una personalidad atenuada. Sin ser absolutamente independiente de los socios, goza
de algunos atributos propios de la personalidad.
Sistema Inglés: únicamente se le atribuye personalidad a la sociedad anónima. Por tanto, la ley
guatemalteca es receptora de la tendencia francesa, en materia de personalidad jurídica de la
sociedad mercantil.
En Guatemala, la personalidad deviene del cumplimiento de un procedimiento establecido en la
ley, en el que principia con la autorización de la escritura pública. El proceso de constitución, al
ser calificado por el
Registro Mercantil en forma positiva, produce la inscripción definitiva de la sociedad y se inicia su
personalidad jurídica, la que se extiende hasta la fecha en que el mismo registro cancela la
inscripción a solicitud de los liquidadores, luego que se ha concluido el trámite de disolución y
liquidación de la sociedad, según el balance general final.
Efectos:
- Es sujeto de derechos y obligaciones.
- Tiene un nombre que la identifica e individualiza frente a las demás. Este nombre puede ser una
denominación o razón social. La denominación se puede formar, indicando la actividad a que se
dedica la sociedad, (calzado adoc, Sociedad Anónima) pero también se pueden usar
denominaciones caprichosas (Celasa, industria de Vidrio, S.A.) La razón social se forma con los
nombres y apellidos de los socios o de uno de ellos, más el agregado de la sociedad que se esté
identificando. El nombre es un verdadero derecho de propiedad. Artículo. 26 Código de Comercio.
- Tiene su domicilio para efectos legales que correspondan. (Artículo. 38 39 Código Civil)
- Tiene un patrimonio propio, que se integra con los bienes que va adquiriendo en sus actividades
comerciales, es una unidad económica que pertenece a la sociedad como persona jurídica.
- La sociedad bajo forma mercantil tiene la calidad de comerciante por imperativo legal.
- La sociedad tiene responsabilidad civil. Artículo. 24 Código Civil- responsabilidad penal, Artículo.
38 Código Penal.
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- La persona jurídica suele tener n período de vida. El plazo de la sociedad, o sea el tiempo para
el que fue organizada. El plazo de la sociedad se fija en la escritura constitutiva y principia a
contarse a partir de la fecha en que al sociedad queda definitivamente inscrita en el Registro
Mercantil. Nuestra ley permite que una sociedad se funde para plazo indefinido (Artículo. 24
Código de Comercio) Y cuando es plazo definido los socios pueden acordar su prórroga.
1.17) Reales
Los elementos reales del contrato: capital, reservas, aportaciones.
1.18) Funcionales
Los elementos funcionales del contrato: sistema de administración y de nombramiento de
administradores, sistema de liquidación y de nombramiento de liquidadores, distribución de
utilidades, casos de disolución.
1.19) El capital
Es la suma de las aportaciones de los socios, es un concepto aritmético equivalente a la suma del
valor nominal de las acciones en que está dividido.
El valor nominal de las acciones debe entenderse como tal el que aparece en el título.
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1. capital autorizado: según el artículo 88 del código de comercio, el capital autorizado es la
suma máxima que la sociedad puede emitir en acciones, sin necesidad de formalizar un aumento
de capital. El capital social podrá estar total o parcialmente suscrito al constituirse la sociedad y
debe expresarse en la escritura constitutiva de la misma.
2. capital suscrito: es el número de acciones que los accionistas toman para sí al momento de la
constitución de la sociedad, es el capi tal que los socios se obligan a aportar. Puede pagarse total
o parcialmente, para el caso del segundo, en el contrato se debe determinar el plazo por el cual
los socios van a pagar el capital suscrito y a partir de cuando corre el plazo. Según el artículo 89
del código de comercio: al momento de suscribir acciones es indispensable pagar por lo menos el
veinticinco por ciento de su valor nominal.
3. capital pagado: el pagado es lo que realmente los socios han aportado a la sociedad. El capital
pagado inicial debe ser por lo menos de Q.5, 000.00.
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La acción se estudia desde tres puntos de vista: como fracción de capital, como fuente de
derechos y obligaciones para el socio, y como título valor.
Las acciones están representadas por títulos que servirán para acreditar y transmitir la calidad y
los derechos de los socios. Los títulos pueden amparar una o varias acciones.
Todas las acciones de la sociedad son de igual valor y confieren iguales derechos, únicamente se
permite emitir varias clases de acciones que facultan a ejercer derechos de diferente índole, pero
siempre de igual valor nominal. Cada acción confiere derecho a un voto a su tenedor.
Es prohibido emitir acciones por una suma menor de su valor nominal y emitir títulos definitivos si
la acción no está totalmente pagada. Las acciones son indivisibles, en caso de copropiedad de
una acción los derechos deben ser ejercitados por un representante común.
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Cuando se han estipulado las ganancias, sin especificar las pérdidas, la distribución de éstas se
hará en la misma proporción de aquéllas y viceversa. (Leer Art. 33 del código de comercio). Con
el objeto de garantizar la solvencia de la sociedad y en resguardo de los intereses del socio y de
terceros que contratan con la sociedad, el reparto de utilidades se hará sobre las que realmente
se han causado y nunca sobre utilidades ficticias, de conformidad con el balance general del
ejercicio contable.
b. Derecho del socio a exigir a la sociedad el reintegro de los gastos en que incurra por el
desempeño de sus obligaciones para con la misma.
c. Derecho de tanteo: por tratarse de comunidad de intereses, cuando en una sociedad uno de los
socios ha sido facultado para enajenar su parte de capital, los consocios tienen derecho de tanteo
para adquirir en forma preferente la cuota de capital en venta, derecho que pueden ejercitar
dentro de un plazo de treinta días contados a partir de la fecha de autorización. Este derecho no
es aplicable a los socios de sociedad accionadas.
d. Derecho de reclamar la forma de distribuir las utilidades o las pérdidas: el socio tiene derecho
de reclamar contra la forma de distribución de las utilidades o pérdidas, dentro de los tres meses
siguientes a la junta general o asamblea general en que se hubiere acordado la distribución, pero
carecerá de ese derecho el socio que las hubiere aprobado con su voto o que hubiere empezado
a cumplirla.
Derechos de contenido corporativo: Contiene los derechos llamados de gobierno: consistentes en
el derecho del socio para elegir y ser electo, deliberar en asambleas o juntas de socios, derecho
de petición. Incluye también los derechos de orden judicial: las facultades del socio para fiscalizar
el funcionamiento concreto de la sociedad.
Examinar por sí o por medio de los delegados que designe, la contabilidad y documentos de la
sociedad, así como enterarse de la política económico-financiera de la misma, en la época que fija
el contrato y, por lo menos, dentro de los 15 días anteriores a la fecha en que haya de celebrarse
la junta o asamblea general anual. Este derecho es irrenunciable. Si son sociedades accionadas
el derecho se ejerce conforme el artículo 145 del código de comercio.
Promover judicialmente ante el juez de primera instancia civil donde tenga domicilio la sociedad,
la convocatoria a la junta general o asamblea anual de la sociedad, si pasada la época en que
deba celebrarse según el contrato, o transcurrido más de un año desde la última junta o asamblea
general, los administradores no lo hubieren hecho. El juez resolverá en incidente, con audiencia a
los administradores.
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determina la calidad del socio: el que aporta trabajo es socio industrial; y el que aporta capital es
socio capitalista. El aporte debe efectuarse en el tiempo y forma pactados en la escritura, el
incumplimiento de las obligaciones puede aparejar una acción ejecutiva para entrega del bien y la
de daños y perjuicios; o la exclusión del socio.
b. Obligación de saneamiento: esta obligación es exclusiva del socio capitalista quien está
comprometido a garantizar a la sociedad el dominio útil de los bienes aportados y que ninguna
persona perturbe la posesión, uso y disfrute de los mismos. Debe entenderse que se refiere esta
obligación en cuanto a los aportes de capital no dinerarios, los cuales deben reunir las calidades
previstas y sin vicios ocultos que los hagan inservibles.
c. Obligaciones de no hacer: el artículo 39 del código de comercio prohíbe a los socios: usar el
patrimonio o del a razón o denominación social para negocios ajenos a la sociedad, si fueren
socios industriales abstenerse de ejercer la industria que aportan a la sociedad, ser socios de
empresas análogas o competitivas o emprenderlas por su cuenta, con excepción de los
accionistas de sociedades por acciones; y ceder o gravar su aporte de capital en la sociedad sin
el consentimiento previo y unánime de los demás socios, salvo si se trata de sociedades
accionadas.
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* Ilimitada: El socio responde con su patrimonio personal.
* Solidaria: La responsabilidad se tiene por el total y no por una parte de la deuda.
Órganos de la sociedad colectiva:
Junta General: Órgano de Soberanía, que toma las resoluciones que le corresponden de
conformidad con la ley y su escritura. La convocatoria la pueden hacer los administradores o
cualquier socio, siendo suficiente para el efecto una simple citación por escrito con cuarenta y
ocho horas de anticipación. En esta sociedad se puede hacer junta totalitaria de socios.
Administración: como en todas las sociedades los administradores pueden o no ser socios. Si no
se indica quien es el socio administrador lo son todos.
Fiscalización: los socios no administradores podrán nombrar un delegado para que a su costa
vigile los actos de los administradores.
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1.27) La sociedad en comandita por acciones
Es aquella en la cual uno o varios socios comanditados responden en forma subsidiaria, ilimitada
y solidaria por las obligaciones sociales y uno o varios socios comanditarios que tienen la
responsabilidad limitada al monto de las acciones que han suscrito. Las aportaciones deben estar
representadas por acciones. (Art. 195 código de comercio). En virtud de que se divide por
acciones, el régimen jurídico es compatible con el de la sociedad anónima.
* La responsabilidad de los socios comanditados es solidaria, subsidiaria e ilimitada.
* La responsabilidad de los socios comanditarios es por el monto de sus aportaciones.
* Los socios comanditados tienen con exclusividad la administración.
* Existe bajo una razón social, la cual se forma con el nombre de uno de los socios comanditados
o con los apellidos de dos o más de ellos con el agregado de la leyenda: “Y Compañía, Sociedad
en Comandita por
Acciones”, la que podrá abreviarse: “Y Cía., S.C.A.;
* Es obligatorio establecer en la escritura constitutiva un órgano de fiscalización integrado por uno
o varios contadores, auditores o comisarios nombrados exclusivamente por los socios
comanditarios.
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* El número de socios no podrá exceder de 20.
* No se admite socio industrial.
* La responsabilidad de los socios se limita al monto de sus respectivas aportaciones, salvo lo
convenido en la escritura social.
* El capital esta dividido en aportaciones que no podrán incorporarse a títulos de ninguna
naturaleza ni denominarse acciones.
Órganos de la Sociedad de Responsabilidad Limitada:
De soberanía o decisión: Junta General de socios reunida conforme a la ley.
Administración: Representa a la sociedad, la ley no indica como administrar esta sociedad, de
modo que la escritura pública debe indicarlo.
Fiscalización: Cada socio tiene derecho a obtener de los administradores informe del desarrollo
de los negocios sociales y a consultar los libros de la sociedad. En la escritura social se puede
establecer un
Consejo de vigilancia.
Sociedad Anónima:
1.29) Definición
Es una sociedad formalmente mercantil, de carácter capitalista, se identifica con denominación,
tiene un capital dividido y representado en títulos llamados acciones, y los socios limitan su
responsabilidad hasta el monto total de las acciones que son de su propiedad.
Art. 86 código de comercio.
Es aquella sociedad mercantil que tiene dividido y representado su capital por acciones, en donde
la responsabilidad de cada socio o accionista esta limitada al pago de las acciones que hubiere
suscrito.
* Características:
- Es una sociedad capitalista.
- El capital se divide y representa por títulos valores llamados acciones.
- La responsabilidad el socio es limitada
- Hay libertad para transmitir la calidad de socio mediante la transferencia de las acciones; pero
esa libertad se puede limitar contractualmente cuando se trata de títulos nominativos.
- Los órganos de la sociedad funcionan independientemente y cada uno tiene delimitadas sus
funciones; y,
- Se gobierna democráticamente.
Naturaleza Jurídica:
Teoría Contractual: El concepto general de la sociedad mercantil gira en torno a la idea del
contrato, también la sociedad anónima se puede decir que es un contrato.
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Teoría institucional: prescinde del acto contractual, que solo sirve de punto de partida, y afirma
que la sociedad anónima es una institución que se desenvuelve en un medio comercial
determinado. Esta teoría, tomada del Derecho Público, es la que mejor explica todas las
relaciones jurídicas que se originan ante la existencia de una sociedad, la que si bien surge de un
contrato, tiene la cualidad de ser una persona jurídica que es sujeto de imputación dentro del
sistema jurídico.
1.30) Capital
El capital social, es la suma del valor nominal de las acciones en que está dividido. Y decir valor
nominal, se entiende como tal el que aparece en el título. Esta aclaración se hace porque también
existen otros valores de la acción, como el valor real o el valor contable. El valor real o de
mercado es la suma en que se puede vender una acción; y el valor contable, es el que
corresponde conforme al estado patrimonial de la sociedad.
* Principios:
De Determinación: el capital social debe estar determinado en la escritura social, tanto el
autorizado, como el suscrito y el pagado.
De Integración: el capital debe mantenerse en los valores inicialmente pactados, de manera que
únicamente debe modificarse mediante la celebración de la nueva escritura y su consiguiente
trámite registral.
De desembolso mínimo: Del capital pactado, debe existir un desembolso efectivo mínimo. En
Guatemala el desembolso mínimo debe ser el 25% del capital suscrito, porcentaje que en todo
caso no puede ser menor de cinco mil quetzales.
De Efectividad o Realidad: Para que el capital no sea ficticio; El capital de las sociedades debe
ser real.
Principio de Unidad: El capital, aún cuando se encuentra dividido en acciones de igual valor, debe
entenderse que constituye una unidad económica y contable.
* Formas:
Capital Autorizado: Es la suma asta donde la sociedad puede emitir acciones sin modificar su
capital social.
Este capital autorizado puede estar total o parcialmente suscrito.
Capital suscrito: el valor total de las acciones suscritas o sean aquellas que se han tomado para
si o para un tercero. Puede pagarse también total o parcialmente, para el segundo caso, la ley
establece que debe pagarse un mínimo del 25% del capital suscrito, porcentaje que no debe ser
menor de cinco mil quetzales.
Las formas anteriores deberán expresarse en la escritura constitutiva y su omisión da lugar a
multa por parte del Registro Mercantil.
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Capital pagado mínimo: Para las sociedades anónimas comunes, pues las especiales como los
bancos, financieras, y los almacenes generales de depósito, sus leyes específicas establecen
cantidades mayores.
Ej. Se funda una sociedad con un capital autorizado de Q 200,000.00. Supongamos que se divida
en acciones de Q 1,000.00 cada una; entonces quiere decir que puede emitir hasta 200 acciones
de este valor.
Ese sería el capital autorizado. Ahora bien, los socios disponen que, por de pronto, se emiten
únicamente 100 acciones del valor nominal antes dicho. Estas cien acciones son suscritas por los
socios, las adquieren, por lo tanto, el capital suscrito sería Q 100,000.00; a pesar de lo anterior, el
socio tiene la oportunidad de pagar a plazos el valor de sus acciones, mediante un pago inicial no
menor del 25% del valor nominal. Suponiendo que en el ejemplo que usamos todos los socios
pagaran inicialmente el 25%, este porcentaje, sobre cien mil, sería Q 25,000.00. Esta última cifra
sería el capital pagado. En todo caso, como ya se dijo, el capital pagado no puede ser menor de
Q 5,000.00.
1.31) De las acciones
La acción es una cosa mercantil, término sustitutivo de los bienes muebles del Derecho Civil.
Participa en parte de la naturaleza jurídica de los títulos de crédito, pero no es en si un verdadero
título de crédito. La acción es un título valor, ya que encierra el valor correspondiente a una parte
alícuota del capital social.
Significados:
Como fracción del capital: La acción representa un aparte del capital social, expresada en su
valor nominal, el cual debe ser uniforme en su cantidad para todas las acciones. No es posible,
pues, conforme el Derecho
Guatemalteco, que haya acciones de 10 quetzales y de 15 quetzales al mismo tiempo, por que no
existiría uniformidad en el valor nominal. Lo que si permite es la emisión de varias clases de
acciones que facultan a ejercer derechos de diferente índole, pero siempre serán de igual valor
nominal.
Como fuente de derechos y obligaciones para el socio: La ley le confiere al titular de la acción
un mínimo de derechos, además de conferirle la condición de socio. Estos derechos son:
- El participar en el reparto de utilidades sociales y del patrimonio resultante de la liquidación.
- El derecho de suscripción preferente; es aquel por el cual el socio tiene derecho a adquirir las
nuevas acciones que se emitan, ante s de que sean suscritas por terceros extraños a la sociedad.
Este derecho admite pacto en contrario. La preferente Adquisición.
- El de votar en asambleas generales: el voto se emite en relación al número de acciones que se
tiene y no en relación a la persona. Cada acción confiere un voto, no puede haber acciones sin
voto, o de voto múltiple o plural. Lo que si está permitido en nuestra legislación es el llamado voto
22
acumulativo. El voto acumulativo se puede dar en la elección de la administración colegiada y
consiste en multiplicar el número de acciones por el número de cargos administrativos que se van
a elegir.
- Derecho de minorías: Lo tienen los socios que representen el 25% de las acciones con derecho
a voto, o bien una fracción del capital suscrito. Estos derechos s encuentran en los Artículo. 141
(faculta a pedir que se convoque a asamblea), Artículo. 175 (permite deducir acción de
responsabilidad contra los administradores) Artículo. 186 (establece el derecho de nombrar
auditor o comisario para la fiscalización).
La acción como título: La acción participa, por su calidad de título, además de su naturaleza de
cosa mercantil, de las características de los títulos de crédito. La acción viene a ser el documento
literal que emite la sociedad a favor del socio, estableciendo la ley qué elementos mínimos debe
contener su redacción, siendo:
- La denominación, el domicilio y la duración de la sociedad.
- La fecha de la escritura constitutiva, lugar de su otorgamiento, notario autorizante y datos de su
inscripción en el Registro Mercantil.
- Nombre del titular de la acción, si es nominativa.
- Monto del capital social autorizado y la forma en que éste se distribuirá.
- El valor nominal, su clase y número de registro.
- Los derechos y las obligaciones particulares de la clase a que corresponden y un resumen
inherente a los derechos y obligaciones de las otras clases de acciones si las hubiere.
- La firma de los administradores que conforme a la escritura social deban suscribirlas.
Clasificación:
Por su forma de Pago:
- Liberadas: las que están totalmente pagadas en su valor.
- No Liberadas: aquellas que se pagan mediante llamamientos o abonos.
Por la naturaleza del aporte:
- Dinerarias.
- De industria.
Por los derechos que tenga la acción:
- Ordinarias
- Privilegiadas. Como para recibir el pago de dividendos antes que los otros socios.
Por la forma de emitirse y transmitirse:
- Nominativas. Consta el nombre del socio. Endosarse y cambiar el registro.
- Al portador.
* Reposición de acciones:
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Siguiendo un trámite en la vía voluntaria ante un Juez de Primera Instancia, quien manda a
publicar la solicitud, oye a la sociedad emisora y no hay oposición, manda que se repongan los
títulos previo pago de la garantía que fije el juez.
* Otros títulos que puede emitir la S.A.:
- Bonos de Fundador:
1.32) De las asambleas
1.33) De la administración
1.34) De la fiscalización
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- Es un centro de publicidad comercial.
- Centro donde se fijan valores a mercancías y títulos valores, de acuerdo a las leyes del
mercado.
- Centro donde se fomentan nuevos usos mercantiles.
¿Cómo se constituye la bolsa de valores? Se constituye como Sociedad Anónima y está sujeta
para su autorización, funcionamiento y fiscalización, al Registro de Mercado de Valores y
Mercancías, como lo establece el Decreto 34-96 del Congreso de la República.
1.35) La afianzadora
1.36) Aseguradoras
1.37) Almacenes Generales de Depósito
1.38) Financieras
1.39) Bolsa de Comercio
1.40) Sociedades de inversión
Organización en la cual los fondos combinados de múltiples participantes son invertidos en una
diversidad de valores, a fin de obtener seguridad del capital por medio de la distribución de los
riesgos.
En nuestro país está regulado en el artículo 73 de la Ley del mercado de valores y mercancías, en
donde encontramos su definición: “las sociedades de inversión son aquellas que tienen por objeto
exclusivo la inversión de sus recursos en valores (ver Art. 2 ley del mercado de valores) y están
sujetas a las siguientes disposiciones:
a. se constituyen como sociedad anónima con un capital pagado mínimo, en efectivo, de
cincuenta mil unidades (ver Art. 90 de la ley del mercado de valores).
b. Su capital es variable.
c. Las acciones que emitan podrán re-comprarse sin necesidad de reducir el capital social, y en tal
caso pasarán a figurar como acciones de tesorería.
d. Su escritura podrá disponer que la administración de la sociedad se encomiende a una
sociedad gestora.
e. Si su escritura lo permite podrá invertir recursos en cuentas de ahorro, certificados de depósito
u otros instrumentos financieros.
f. Deberán inscribir en el registro la oferta pública de sus valores.
g. Solo podrán cotizarse en bolsa sus acciones emitidas sin derecho de recompra.
h. Deberán anunciar el valor neto de sus activos por acción, en la forma y con la periodicidad que
para el efecto dispongan el registro.
i. No forman reserva legal ni tampoco tienen el derecho preferente de suscripción en la emisión de
nuevas acciones.
* Sociedades de capital variable:
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Son aquellas en las que le capital social es susceptible de aumento, por aportaciones posteriores
de los socios o por admisión de nuevos socios, y de disminución por retiro parcial o total de las
aportaciones, sin modificar la escritura constitutiva.
1.41) Las sociedades extranjeras
Las sociedades legalmente constituidas en el extranjero que tengan en el territorio de la República
la sede de su administración o el objeto principal de la empresa, están sujetas, incluso en lo que
se refiere a los requisitos de validez de la escritura constitutiva, a todas las disposiciones del
código de comercio. La forma del documento de constitución se regirá por las leyes de su país de
origen. Queda prohibido el funcionamiento de sociedades extranjeras que se dediquen a la
prestación de servicios profesionales. Deben tener permanentemente en el país, cuando menos,
un mandatario.
Para establecerse legalmente en el país deberá presentar la siguiente documentación al registro
mercantil: comprobar que está debidamente constituida, presentar copia certificada de su
escritura constitutiva y de los estatutos, comprobar que ha sido debidamente adoptada una
resolución por su órgano competente para estos fines, constituir en la República un mandatario
con representación con amplias facultades para realizar todos los actos y negocios jurídicos de su
giro y para, representar legalmente a la sociedad en juicio y fuera de él, constituir un capital
asignado para sus operaciones en la república y una fianza a favor de terceros por una cantidad
no menor al equivalente en quetzales de US$ 50,000.00, someterse a la jurisdicción de los
tribunales del país, declaración de que no podrán invocar derechos de extranjería, y copia
certificada de su último balance general y estado de pérdidas y ganancias.
Antes de retirarse del país o de suspender sus operaciones en Guatemala, las sociedades
extranjeras autorizadas deberán obtener autorización para hacerlo, la que les será extendida por
el Registro Mercantil.
No necesitan autorización ni registrarse en el país cuando realicen las siguientes operaciones: ser
parte en cualquier gestión o juicio, abrir o mantener cuentas bancarias, efectuar ventas o compras
a agentes de comercio, gestionar pedidos por medio de agentes, otorgar préstamos, abrir
créditos, emitir, endosar o protestar títulos de crédito; adquirir bienes muebles, derechos reales o
bienes inmuebles.
Las sociedades extranjeras que tengan el propósito de operar temporalmente en el país por un
plazo no mayor de dos años, deberán obtener previamente autorización especial del registro
mercantil.
1.42) Sociedades off shore
El término “off-shore” nació en los Estados Un idos para designar a las personas jurídicas de tipo
financiero con domicilio legal fuera de las fronteras de un país. Muchos bancos estadounidenses
tienen subsidiarias Off-shore para llevar a cabo actividades que están excesivamente reguladas,
26
soportan una excesiva carga fiscal o están prohibidas bajo las leyes estadounidenses. Lo que
podríamos llamar “Industria financiera Offshore” (principalmente bancos, aseguradores y
administradoras de fideicomisos) comenzó a desarrollarse a partir de los años 50 de este siglo en
pequeñas jurisdicciones autónomas, cercanas a las costas de los Estados
Unidos, por lo general, colonias o ex colonias inglesas. Además de las sociedades off-shore de
tipo financiero, es hoy frecuente la creación de otras sociedades off-shore para ayudar a disminuir
la carga fiscal que soportan las empresas en América Latina o para asegurar la propiedad
individual frente a la inestabilidad política.
Las sociedades off-shore suelen constituirse en alguno de los llamados “paraísos fiscales”, que se
caracterizan por la ausencia total de impuestos directos (inexistencia de impuesto sobre la renta,
impuesto a las ganancias de capital, retenciones de cualquier clase, impuestos sobre herencias o
legados, etc.) y por tasas muy moderadas de impuestos indirectos (casi únicamente derechos
arancel arios). Prácticamente la única carga que soportan las sociedades off-shore consiste en un
impuesto anual por mantener actualizada la incorporación o registro de la sociedad off-shore en el
país sede.
Los criterios para escoger el país sede de una sociedad off-shore son muy variados y dependen
en gran medida de las actividades que se deseen llevar a cabo con esa sociedad. Actualmente,
se reconocen internacionalmente como países o territorios útiles para este tipo de sociedades,
entre otros, a los siguientes: Anguilla, Antigua, Aruba, Bahamas, Bermuda, Islas Vírgenes
Británicas, Islas Caimán, Islas Cook, Chipre, Dubái, Guernesey, Gibraltar, Hong Kong, Isla de
Man, Jersey, Liechtenstein, Luxemburgo, Madeira, Malta, Mauricio, Mónaco, Panamá, Samoa
Occidental, principalmente.:
27
y en las no accionadas, aumentado los aportes por medio de una escritura de ampliación. El pago
del aumento puede hacerse:
1) En dinero o en otra clase de bienes.
2) Por compensación de los créditos que tengan en contra de la sociedad cualquier clase de
acreedores.
3) Por capitalización de utilidades o de reservas.
El aumento del capital social mediante la el evasión del valor de las acciones requiere el
consentimiento unánime de los accionistas.
Reducción de capital: Las formas de reducción dependen también del tipo de sociedad. Si se trata
de sociedades en las que el capital se divide en aportaciones, se autorizará la escritura en la que
se haga constar la reducción acordada. Si la reducción es en sociedades accionadas, la
operación se hace reduciendo el valor de las acciones o por amortización de algunas de ellas. La
resolución de disminución debe comunicarse por correo, con aviso de recepción, a todos los
acreedores de la sociedad. El acuerdo de reducción se publica por medio del Registro Mercantil, y
si no hay oposición dentro de los 30 días siguientes a la última publicación, se produce la
inscripción en el registro.
La reducción se podrá dar también cuando los accionistas no pagan el valor de su acción en la
época convenida y cuando la sociedad no logra vender sus acciones que adquirió en un plazo de
seis meses.
Reglas para la Amortización de acciones: (Art. 112 del código de comercio): solo podrán
amortizarse acciones íntegramente pagadas, debe ser acordada por la asamblea general previa
formulación de un balance general, la designación de las acciones amortizadas se hace por
sorteo frente a notario, el valor de amortización de cada acción será su valor en libros salvo
disposición en contrario. Los títulos de acciones amortizadas quedarán anulados y en su lugar,
podrán emitirse certificados de goce. El derecho de l tenedor de acciones amortizadas, para
cobrar el precio de las acciones y, en su caso, de recoger los certificados de goce, prescribirá en
diez años.
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Pérdida del más de 60% del capital pagado.
Reunión del capital en una sola persona o socio.
Las previstas en la escritura.
Las previstas en la ley. (Nulidad del contrato. Art. 255).
De inmediato que se conoce una causa de disolución total, la administración debe convocar a una
junta o asamblea general de socios con el objeto de acordar la disolución, sin perjuicio de que los
socios puedan tomar las medidas necesarias para subsanar el problema que se presenta. Lo
resuelto se elevará a escritura pública y se inscribirá en el registro mercantil. La declaratoria de
disolución se publicará en el diario oficial y en otro de mayor circulación tres veces por 15 días.
Desde el momento que se declara la disolución, se suspende la actividad productiva y se pasa a
un estado de liquidación, la sociedad conservará su personalidad jurídica hasta que aquélla se
concluya y durante ese tiempo deberá añadir a su denominación o razón social las palabras “en
liquidación”. El término para la liquidación es de un año.
29
1.47) Fusión y transformación
Fusión y transformación:
Fusión: Según el artículo 256 hay dos formas de fusión: 1. por la creación de una nueva sociedad
y la disolución de todas las anteriores que se integren en la nueva. 2. por la absorción de una o
varias sociedades por otra, lo que produce la disolución de aquéllas.
En la doctrina se suele discutir si las sociedades a fusionarse deben ser de diferente o de igual
forma. Nuestra ley no dice nada sobre este particular, de manera que pueden fusionarse
sociedades anónimas con sociedades de responsabilidad limitada, etc. En todo caso, la nueva
sociedad o aquella que haya absorbido a las otras, adquiere los derechos y obligaciones de las
sociedades disueltas. Como la sociedad tiene elementos personales y patrimoniales, la fusión
surte efectos sobre estos dos elementos fundamentales. Con relación a los socios se produce la
reunión de un solo grupo humano, y con relación al patrimonio y el capital, se unifica en una sola
unidad económica. En todo caso, las relaciones activas y pasivas de las sociedades que
desaparecen con motivo de la fusión se trasladan a la sociedad resultante o a la sociedad que
subsiste.
La fusión se resuelve por el órgano correspondiente a cada sociedad. Los acuerdos de fusión
deben inscribirse en el Registro Mercantil. Hecho el registro deberán publicarse junto con el
balance general de cada sociedad en el diario oficial y en otro de mayor circulación por tres veces
en 15 días. Pasados 2 meses desde la última publicación se podrá otorgar la escritura de fusión,
si hubiere oposición se ventilará en juicio sumario ante juez de primera instancia civil. Se inscribe
el testimonio de la escritura en el Registro Mercantil y se las hacen publicaciones respectivas.
Transformaciones: las sociedades constituidas conforme al código de comercio pueden
transformarse en cualquier otra clase de sociedad mercantil. La sociedad transformada mantiene
la misma personalidad jurídica de la sociedad original. Se aplican supletoriamente las
disposiciones de la fusión.
Exclusión: Conforme al Art. 226 del código de comercio, son causas generales para excluir a los
socios:
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1. El retardo o la negativa en la entrega de las aportaciones.
2. Violación de las prohibiciones del artículo 39.
3. incumplimiento por el socio o socios de las obligaciones que les impone la ley o la escritura
social
4. La comisión de actos fraudulentos o dolosos contra la sociedad.
31
que de otra manera requerirían la presencia constante del titular de la empresa. El carácter
esencial de la función del auxiliar de comercio es no ejercer en nombre propio, de manera que no
es él el sujeto de la imputación proveniente de los actos en que interviene, porque ellos revierten
en el comerciante a quien representó o por quien actuó el auxiliar.
1.48) El factor
Art. 263: son factores, quienes sin ser comerciantes tienen la dirección de una empresa o de un
establecimiento. El factor en esencia, representa al comerciante propietario de la empresa o
establecimiento.
El factor se constituye mediante mandato con representación otorgado por el comerciante, por
nombramiento o por contrato de trabajo escrito, documentos que deberán inscribirse en el registro
mercantil.
El factor siempre estará facultado por ministerio de la ley para realizar todas las operaciones y
para celebrar los contratos corrientes relacionados con el objeto de la empresa o del
establecimiento que dirija.
Necesitará facultad especial para enajenar o gravar bienes inmuebles de la empresa, contratar
préstamos y representar judicialmente al comerciante.
Si fueren varios los factores se presumirá que pueden actuar separadamente. Los factores no
pueden delegar en otros los encargos que recibieren de sus principales, sin consentimiento de
ellos. Responderán al principal por los daños y perjuicios que les causen por haber procedido con
dolo, culpa o en infracción de ley.
1.49) Dependientes
Art. 273. Son dependientes quienes desempeñan constantemente alguna o algunas gestiones
propias del tráfico de una empresa o establecimiento, por cuenta y en nombre del propietario de
éstos. El dependiente es un empleado subalterno del principal, con quien le liga, generalmente, un
contrato de trabajo verbal o escrito.
Están los dependientes encargados de atender al público dentro del establecimiento, están
facultados para realizar las operaciones que es tuvieren a su cargo y para percibir en el
establecimiento los ingresos por venta y servicios que efectuaren.
También existen los dependientes viajeros, quienes se consideran autorizados para operar a
nombre y por cuenta de los principales y para recibir el precio de las mercaderías que vendan.
Los dependientes no pueden delegar en otros los encargos que recibieren de sus principales sin
consentimiento de ellos. Tampoco pueden derogar o modificar las condiciones generales de
contratación o las cláusulas impresas en formularios de la empresa, ni exigir el precio de
32
mercadería de las cuales no hagan la entrega o re mesa ni conceder prórrogas o descuentos que
no sean los acostumbrados por la empresa, a menos que estén autorizados. Responderán al
principal por los daños y perjuicios que les causen por haber procedido con dolo, culpa o en
infracción de ley.
1. dependientes, si actúan por orden y cuenta del principal, forman parte de la empresa y están
ligados a éste por una relación de carácter laboral. Estos agentes cumplen su encargo de
conformidad con las instrucciones del principal.
2. Independientes, si actúan por medio de su propia empresa y están ligados con el principal por
un contrato mercantil: contrato de agencia. Las relaciones entre ellos se regirán por lo convenido
entre ambas partes, respetando siempre las disposiciones del código de comercio.
Dentro del apartado de agentes de comercio en el código de comercio, encontramos a los
distribuidores o representantes: Quienes por cuenta propia venden, distribuyen, promueven,
expenden o colocan bienes o servicios de un comerciante individual o social, nacional o
extranjero, con quien están ligados por un contrato de Distribución o Representación.
Salvo pacto en contrario, los agentes de comercio pueden dedicarse a cualquier otra clase de
actividades y negocios y aún actuar por cuenta de otros principales, cuyos productos o servicios
no compitan entre sí. El principal puede valerse simultáneamente de varios agentes, distribuidores
o representantes en la misma zona, salvo cuando sean agentes exclusivos para una zona
determinada.
El agente sólo podrá celebrar contratos a nombre del principal, hacer cobros, conceder
descuentos y variar las condiciones de los contratos o formularios impresos del principal, si
estuviera autorizado expresamente para ello. El agente deberá transmitir al principal copias fieles
de los pedidos y ofertas que reciba y de los contratos que celebre, si estuviera facultado para
celebrarlos, en cuyo caso queda obligado el principal frente a terceros en los contratos celebrados
y los pedidos y ofertas convenidas.
El agente tiene derecho a una comisión sobre la cuantía el negocio que se realice por su
intervención, salvo pacto en contrario.
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1. Por mutuo consentimiento entre las partes.
2. Por vencimiento del plazo, si lo hubiere.
3. Por decisión del agente, por medio de un aviso con 3 meses de anticipación.
4. Por decisión del principal.
5. Por justa causa.
1.51) Corredores
Es el que en forma independiente y habitual, se dedica a poder en contacto a los interesados en
la conclusión de un negocio, sin estar ligado a ninguna de las partes por relación de colaboración,
dependencia o representación. Estos deben estar registrados en el Registro Mercantil. Solamente
los corredores autorizados tendrán derecho a corretaje por sus servicios.
Los corredores deben llevar los siguientes libros: a) libro de registro, encuadernado y foliado en
donde asentará todos los negocios ejecutados por su mediación, b) libro en donde consigna los
nombres y domicilio de los contratantes, la materia del negocio y las condiciones en que se
hubiere celebrado. Los libros deben ser autorizados por el Registro Mercantil.
Algunas obligaciones del corredor: responder de la identidad de las personas que contrataren por
su mediación, ejecutar por sí mismos las negociaciones que se les encomendaren, expedir a
costa de los interesados certificación de los asientos correspondientes a los negocios en que haya
intervenido, guardar secreto en todo lo que concierne a los negocios que se les encargue.
Las partes interesadas en la conclusión del negocio se obligan a pagar al corredor el corretaje si
el negocio concluye por efecto de su intervención, a esto es lo que se llama contrato de corretaje.
1.52) Comisionistas
Es el que por cuenta ajena realiza actividades mercantiles Si el comisionista actúa como tal debe
de obtener patente. Para desempeñar su comisión necesita un mandato, ya sea en escritura
pública, verbal o escrito. El comisionista puede obrar en nombre propio, aunque trate por cuenta
de otro, de consiguiente no tiene obligación de manifestar quién es la persona por cuya cuenta
contrata; pero queda obligado directamente hacia las personas con quienes contrata, como si el
negocio fuese propio.
La comisión deberá ser desempeñada personalmente por el comisionista, quien no podrá delegar
su cometido sin estar autorizado para ello; deberá informar al comitente de la marcha de su
comisión y rendirle cuenta de su gestión. Como consecuencia de la comisión, el comisionista tiene
derecho a una remuneración por parte del comitente, la que se fija al entablar la relación jurídica
que la constituye; en caso contrario, se determinará conforme a los usos de la plaza donde se
realiza la comisión. Asimismo, tiene derecho el comisionista al reembolso de los gastos en que
incurra por el desempeño de la comisión.
34
La comisión termina por muerte o inhabilitación del comisionista, por muerte o inhabilitación del
comitente no termina la comisión.
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4º. De auxiliares de comercio.
5º. De presentación de documentos.
6º. Los libros que sean necesarios para las demás inscripciones que requiere la ley.
7º. Índices y libros auxiliares.
Estos libros, que podrán formarse por el sistema de hojas sueltas, estarán foliados, sellados y
rubricados por un juez de Primera Instancia de lo civil, expresando en el primero y último folios la
materia a que se refieran.
* “Los libros del Registro Mercantil podrán ser reemplazados en cualquier momento y sin
necesidad de trámite alguno, por otros sistemas más modernos”
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1.56) Requisitos para inscribirse en el Registro Mercantil
Para comerciante individual: mediante declaración jurada consignada en formulario con firma
autenticada que comprenderá:
1. Nombres y apellidos completos, edad, estado civil, nacionalidad, domicilio y dirección.
2. Actividad a que se dedique.
3. Régimen económico de su matrimonio si se da el caso.
4. Nombre de su empresa y sus establecimientos y direcciones.
5. Fecha en que haya dado inicio.
Para empresa o establecimiento: igual que la anterior sólo que con los siguientes datos:
1. Nombre de la empresa o establecimiento.
2. Nombre del propietario y número de su registro como comerciante.
3. Dirección de la empresa o establecimiento.
4. Objeto.
5. Nombres de los administradores.
1.57) Acciones administrativas y judiciales contra las resoluciones del Registro Mercantil
Contra la calificación del registrador podrá reclamarse ante el juez de primera instancia de lo civil
jurisdiccional, ya se trate de actos o resoluciones. Las reclamaciones se tramitarán por el
procedimiento de los incidentes.
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Por la inscripción de sociedades, modificaciones, transformaciones o fusiones de las mismas,
Q.275.00 de base, más Q.6.00 por cada millar o fracción del valor que conste en el documento.
Los honorarios que se cobren por este concepto no excederán de (Q 25,000.00)
Por la inscripción de la escritura de disolución de una sociedad, Q.275.00.
Por la inscripción de modificaciones, transformaciones o fusiones de sociedades, cuando el valor
sea indeterminado Q.275.00.
Por la inscripción de sociedades constituidas en el extranjero Q.1, 250.00 más Q.6.00 por cada
millar o fracción del valor que conste en el documento.
Por la inscripción de sociedades constituidas en el extranjero para operar temporalmente en el
país, Q.2, 500.00.
Por la inscripción de la creación, traspaso, ampliación o modificación del objeto o cualquier otra
modificación de empresas o establecimientos mercantiles Q.100.00 como base más un quetzal
por cada millar o fracción.
Por la inscripción de emisión de acciones y títulos que generen obligaciones para las sociedades
Q.150.00.
Por la venta de formularios autorizados para la inscripción de los actos mercantiles, Q.2.00
38
Por cada certificación Q.15.00 más un quetzal por cada hoja o fracción.
39
3. Perjudicar directamente a otro comerciante con infracción de contratos.
4. Realizar cualesquiera otros actos similares, encaminados directa o indirectamente a desviar la
clientela de otro comerciante.
La acción de competencia desleal podrá ser entablada en la vía ordinaria por cualquier
perjudicado, asociación gremial o el Ministerio Público. La resolución que declare la existencia de
actos de competencia desleal, dispondrá la suspensión de dichos actos, las medidas necesarias
para impedir sus consecuencias y para evitar su repetición y el resarcimiento de daños y
perjuicios. Entablada la acción el juez podrá disponer las providencias cautelares que juzgue
oportunas para proteger adecuadamente los derechos del público consumidor y de los
competidores, siempre que el actor otorgue la debida garantía. Dichas providencias pueden
consistir en la incautación preventiva de la mercadería infractora, la suspensión de los actos o el
retorno de las cosas al estado que guardaban.
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Nombre comercial y los demás signos distintivos de la empresa y del establecimiento: las marcas,
nombre comercial y señales de propaganda se tratarán en un punto aparte más adelante.
Los contratos de arrendamiento: el propietario de una empresa mercantil puede tener en
arrendamiento los locales en que realiza sus negociaciones; o bien, en esa misma calidad usaría
otro tipo de bienes que son indispensables para el funcionamiento de la empresa. Mientras estas
relaciones estén vigentes forman parte de la empresa, de manera que si ésta es transmitida, se
entiende que se trasladan esos vínculos jurídicos.
Mobiliario y maquinaria.
Contratos de trabajo: en una empresa prestan sus servicios distintas personas que se ligan la
comerciante por un contrato de trabajo. Si no existe voluntad contraria del trabajador para retirar
sus servicios que presta, en la transmisión se involucran los contratos de trabajo porque son par
te natural de la empresa, el adquiriente se sustituye como nuevo patrono en la empresa vendida.
Mercaderías, los créditos y demás bienes valores similares: la mercadería se produce para
venderla, es un bien en constante renovación. Forman parte de la empresa los créditos a favor de
su titular, de manera que el adquiriente deviene en acreedor y tiene legitimación para pretender el
pago. Dentro de este rubro se comprende también otro tipo de valores como títulos de crédito
relacionados con la empresa transmitida.
Debe entenderse que los elementos de la empresa pueden transmitirse formando unidad o bien
separadamente; y, si no se expresa lo que se está enajenando, se entiende que son todos los
elementos antes expuestos. Pero la ley hace la salvedad de que las patentes de invención, los
secretos de fabricación y del negocio, las exclusivas y las concesiones sólo se transmiten por
declaración expresa del titular.
41
1.66) Transmisión de la empresa
Dado el carácter de bien mueble, la empresa es objeto de negocios jurídicos definitivos y
temporales como lo son: compraventa, donación, aportación, usufructo y arrendamiento.
Compraventa de empresa: estas normas rigen para la donación y aportación de la empresa.
Transmitir una empresa en propiedad produce efectos especiales y se sujeta a formalidades
específicas. Si el vendedor es una sociedad, se sigue el procedimiento establecido para fusionar
sociedades; y si el enajenante es un comerciante individual, deberá publicarse en el Diario Oficial
y en otro de mayor circulación, con dos meses de anticipación, el último balance de la empresa
por vender y el sistema establecido para solventar el pasivo.
Efectos de la transmisión: el adquiriente se subroga en los contratos celebrados por el
enajenante; el adquiriente se sustituye en los créditos a favor de su enajenante con motivo del
funcionamiento de la empresa y es responsable de las deudas frente a terceros, circunstancia que
no admite pacto en contrario; pero, para garantizar a los acreedores, el enajenante sigue teniendo
responsabilidad durante el año siguiente a la publicación del aviso de transmisión. Por último, la
transmisión obliga al enajenante a no ejecutar actos de competencia desleal en contra del
adquiriente; y durante cinco años no puede organizar otra empresa que por su ubicación, objeto y
demás circunstancias específicas, cause perjuicio al movimiento comercial del nuevo propietario,
salvo pacto en contrario.
Usufructo y arrendamiento de la empresa: constituyendo la empresa un bien productivo, se puede
transmitir el uso y el disfrute del mismo, conservando el comerciante la nuda propiedad del bien.
El adquiriente en este caso, tanto como usufructuario o como arrendatario, tiene la obligación de
conservar la organización empresarial con el fin de garantizar los resultados de la gestión
económica. Cuando la relación jurídica termina, se hace una comparación entre los valores
recibidos al inicio y los que se devuelven, y la diferencia se compensará en dinero, lo cual obliga a
recibir y entregar la empresa por medio de un inventario.
42
1.68) Pignoración de la empresa
1.73) Emblema
43
1.74) Las expresiones o señales de propaganda
Es toda leyenda, anuncio, lema, frase, combinación de palabras, diseño, grabado o cualquier otro
medio similar, siempre que sea original y característico, que se emplee con el fin de atraer la
atención de los consumidores o usuarios sobre uno o varios productos, servicios, empresas o
establecimientos mercantiles.
Son objeto de registro e inscripción en el Registro de la Propiedad Intelectual.
Propiedad Intelectual
1.75) Las patentes de invención
Es la institución por la cual el Estado otorga al inventor el derecho exclusivo a gozar de los
beneficios de un invento, incluyendo la facultad de disposición. Se puede prolongar por un plazo
de 20 años, según el caso.
Requisitos deben llenarse para que un invento sea patentable:
* Sea nuevo, novedad.
* Tenga nivel inventivo.
* Sea susceptible de aplicación industrial.
1.76) Derecho de autor y derechos conexos
El derecho de autor es el que tiene toda persona sobre la obra que produce y especialmente el
que corresponde por razón de las obras literaria s, artísticas, científicas o técnicas para disponer
de ellas por todos los medios que las leyes autorizan. El derecho de autor contiene derechos
morales y patrimoniales:
Derechos morales: es la facultad de poder exigir el reconocimiento del derecho de dar a conocer
la obra y de que se respete la integridad de la misma. Son los inherentes a la persona humana
siendo estos inalienables, inembargables, irrenunciables e imprescriptibles. Responde de una
doble fundamentación: la tutela del autor como su creador y la defensa de su producción como
entidad propia. El derecho moral tiene una duración indefinida.
Derecho patrimonial: es la facultad que tiene el titular de utilizar directa y personalmente la obra y
de transferir total o parcialmente sus derechos sobre ella, así como de autorizar su utilización por
terceros. Son las facultades concernientes a la explotación de la obra, relacionados con el disfrute
económico de su producción. Este derecho consiste en disponer de la obra a título gratuito u
oneroso, bajo las condiciones lícitas que su libre criterio le dicte y en aprovecharla con fines de
lucro mediante su elaboración o transformación utilizando para ello cualquier medio de
reproducción, multiplicación o difusión conocido o por conocer.
Según el artículo 5 de la ley de derechos de autor y derechos conexos: autor es la persona física
que realiza la creación intelectual. Solamente las personas naturales pueden ser autoras de una
obra. Según el Art. 6 de la misma ley: se considera autor de una obra, salvo prueba en contrario,
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a la persona natural cuyo nombre o seudónimo conocido esté indicado en ella, o se enuncia en la
declamación, ejecución, representación, interpretación o cualquier otra forma de difusión pública
de dicha obra. Según el artículo 15 del mismo cuerpo legal: se consideran obras todas las
producciones en el campo literario, científico y artístico, cualquiera que sea el modo o forma de
expresión, siempre que constituyan una creación intelectual original.
El glosario de derechos de autor y derechos conexos de la Organización Mundial de la Propiedad
Intelectual define a los derechos conexos así: “se entiende generalmente que se trata de
derechos concedidos en número creciente de países para proteger los intereses de los
organismos de radiodifusión en relación con sus actividades referentes a la utilización pública de
obras de autores, toda clase de representaciones de artistas o transmisión al público de
acontecimientos, información y sonidos o imágenes. Los autores son creadores de la obra; los
titulares de los derechos conexos son creadores de la expresión artística de la obra creada por un
autor determinado, del fonograma donde se fija la obra ejecutada y de la emisión de las
ejecuciones de las obras, mediante las cuales se le da vida a la obra frente al público.
Según el artículo 50 de la ley de derechos de autor y derechos conexos: la protección a los
artistas intérpretes o ejecutantes, a los productores de fonogramas y a los organismos de
radiodifusión, no afecta en modo alguno la protección de derecho de autor establecido en la
presente ley.
TÍTULOS DE CRÉDITO
1.78) Definición
Teoría general del título de crédito:
Antecedentes históricos:
En la última etapa de la edad media, cuando el tráfico comercial se intensificó a través del mar
Mediterráneo, se dieron una serie de atracadores que pirateaban a los comerciantes y a las naves
mercantes cuando regresaban a sus ciudades con el producto de las negociaciones. El transporte
de dinero en efectivo resultaba inseguro por esas circunstancias. Surgió entonces la necesidad de
transportar dinero a través de documentos que representaran esos valores, sin que se diera el
hecho material de portar la moneda en efectivo. Así, los banqueros empezaron a usar títulos de
crédito que llenaban esas necesidades y los comerciantes encontraron una forma que les
proporcionaba seguridad en sus transacciones comerciales de plaza a plaza.
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Desde esa misma época datan los principios que han inspirado la existencia de los títulos de
crédito, los cuales se unificaron en algunos sistemas jurídicos, como por ejemplo el sistema latino;
no así en el derecho inglés y norteamericano, en donde no se llegó a uniformar.
Criterios sobre la práctica de los títulos de crédito. A finales del siglo pasado, tanto Inglaterra
como los
Estados Unidos principiaron a legislar sobre la materia, con una clara tendencia a seguir los
patrones legislativos que han servido para crear leyes uniformes en diversas regiones del mundo.
En Guatemala, desde las Ordenanzas de Bilbao, pasando por el Código de 1877, el de 1942 y el
reciente de 1970, siempre ha existido legislación sobre título de crédito, y cuando fue oportuno,
rigió el Reglamento Uniforme de la Haya de 1912, que pretendía normar la letra de cambio a nivel
internacional y que más tarde se concretó en la ley uniforme aprobada en la conferencia de
Ginebra, en 1930.
Concepto:
Son títulos de crédito los documentos que incorporan un derecho literal y autónomo, cuyo ejercicio
y transferencia es imposible sin la posesión del título. Los títulos de crédito tienen la calidad de
bienes muebles.
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Esta es la regla general.
Autonomía: cuando la ley dice que el derecho incorporado es literal y autónomo, le está dando
una existencia independiente de cualquier vínculo subjetivo, precisamente por su incorporación.
Un sujeto que se obliga mediante un título de crédito o el que lo adquiere, tiene obligaciones o
derechos autónomos, independiente de la persona anterior que se ha enrolado en la circulación
del título.
Los requisitos de las literales a), c) y e) son esenciales. Los requisitos de las literales b) y d) no
son esenciales. Si no se mencionara el lugar de creación, se tiene como tal el del domicilio del
creador. Si no se menciona el lugar de cumplimiento, se tendrá como tal el del domicilio del
creador. Si son varios los lugares, el tenedor puede elegir. Si no se consignó la fecha u otro
requisito no esencial, cualquier tenedor puede llenarla. Si faltan los requisitos esenciales, hacen
ineficaz o inexistente el título.
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a) Librador o girador: quien emite o crea el título de crédito.
b) Librado o girado: el obligado a pagar el título, cuando lo acepta.
c) Beneficiario: el que recibe la prestación (pago del título)
1.85) Denominación
Denominación:
En la doctrina también se le denominan a los títulos de crédito: títulos valores, papeles
comerciales, instrumentos negociables.
Protesto:
Acto que tiene por objeto la comprobación fehaciente de la falta de pago o de aceptación, a su
vencimiento, de un título de crédito presentado en tiempo. Puede dispensarse de este acto,
mediante la inserción de la cláusula: sin protesto, o libre de protesto. Éste debe constar en acta
notarial; salvo los actos que por disposición de la ley lo suplen, como por ejemplo:: la razón
puesta por un banco sobre el título en el que se hace constar la negativa de pago, y la razón o
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sello que pone la cámara de compensación, en el caso de los cheques que se cobran por medio
de esa dependencia.
1.86) El aval
El aval, concepto, características:
El aval es el acto por medio del cual una persona garantiza el cumplimiento de la obligación de un
título de crédito, obligándose en forma solidaria por el pago juntamente con el principal obligado.
El aval puede ser total o parcial. Si no se indica la cantidad en el aval, se entiende que garantiza
el importe total del título. El aval, así como la mancomunidad en las obligaciones mercantiles,
siempre e solidaria, es decir, el avalista responde por la totalidad de la deuda (o por la totalidad de
lo avalado), y su obligación será válida, aún cuando la del avalado sea nula por cualquier causa.
Requisitos:
El aval deberá constar en el título de crédito mismo, o en hoja adherida a él. Se debe expresar
con la fórmula: por aval u otra equivalente, y deberá llevar la firma de quien lo preste. La sola
firma puesta en el título, cuando no se le pueda atribuir otro significado, se tendrá por aval.
1.87) Definición
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Clasificación de los títulos de crédito en la doctrina y en la ley:
Según la ley, los títulos de crédito se clasifican, por su forma de circulación en:
a) Nominativos.
b) A la orden.
c) Al portador.
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b) La clase de endoso.
c) El lugar y fecha.
d) La firma del endosante o de la persona que firma a su ruego en su nombre.
Si en el título se omite el nombre del endosatario, el tenedor podrá llenarlo antes de su
presentación para el cobro o aceptación.
Si se omite la clase de endoso en el título de crédito, se presume que fue transmitido en calidad
de Propiedad.
La falta de firma del endosante en el título de crédito hace inexistente el endoso.
El Protesto
1.93) Definición
Acto que tiene por objeto la comprobación fehaciente de la falta de pago o de aceptación, a su
vencimiento, de un título de crédito presentado en tiempo. Puede dispensarse de este acto,
mediante la inserción de la cláusula: sin protesto, o libre de protesto. Éste debe constar en acta
notarial; salvo los actos que por disposición de la ley lo suplen, como por ejemplo:: la razón
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puesta por un banco sobre el título en el que se hace constar la negativa de pago, y la razón o
sello que pone la cámara de compensación, en el caso de los cheques que se cobran por medio
de esa dependencia.
Es la constancia negativa de aceptación o pago de un título de crédito presentado en tiempo.
Es la certificación auténtica expedida por un depositario de fe pública, en la que éste hace constar
el hecho de haberse presentado oportunamente la letra para su aceptación o para su pago a las
personas llamadas a aceptarla o a pagarla, sin que éstas lo hayan hecho a pesar del
requerimiento respectivo.
1.94) Requisitos
El protesto se hará constar por razón puesta en el cuerpo de la letra o en hoja adherida a ella;
además el notario que lo practique levantará acta en la que se asiente:
1. La reproducción literal de todo cuanto conste en la letra.
2. El requerimiento al girado o aceptante para aceptar o pagar la letra, con la indicación de si esa
persona estuvo o no presente.
3. Motivos de la negativa para la aceptación o el pago.
4. La firma de la persona con quien se entiende la diligencia, o la indicación de la imposibilidad
para firmar o de su negativa.
5. La expresión del lugar, fe cha y hora en que se practique el protesto, y la firma del funcionario
autorizante.
6. El notario protocolizará dicha acta.
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En el cheque por ejemplo: la anotación que el librado o la cámara de compensación ponga en el
cheque, de haber sido presentado en tiempo y no pagada total o parcialmente, surtirá los efectos
del protesto.
1.96) Efectos del protesto
A partir del protesto se puede ejercer la acción cambiaria, sea contra el aceptante, sea contra los
obligados en vía de regreso.
Características:
a. La transmisión del documento, implica el traspaso del derecho.
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b. La simple exhibición del mismo, implica el traspaso del derecho y la pertenencia al poseedor
legítimo.
Clases
Obligacionales: contienen una promesa u orden incondicional de pagar una suma de dinero.
Reales: atribuyen a su legítimo tenedor a disponer de bienes.
De participación: derecho a una parte alícuota de fondos o bienes, y de sus frutos.
Corporativos: atribuyen la calidad de miembros de una corporación.
La letra de Cambio
1.97) Definición
Creación:
La letra de cambio puede crearse únicamente a la orden, ésta es una característica especial de
este tipo de títulos de crédito. Además, la obligación que se incorpora en el documento debe ser
incondicional, es decir, la obligación solo se puede traducir en un valor monetario.
Una Letra de Cambio se crea cuando el librado (quien debe pagar) signa el título con su firma o
cuando lo hace la persona que firma a ruego de aquél que no sepa o no pueda firmar.
Emisión:
La letra de cambio puede librarse a la orden o a cargo de un tercero o del mismo librador. En este
último caso el librador quedará obligado como aceptante, y si la letra fuere librada a cierto tiempo
vista, su presentación sólo tendrá el efecto de fijar la fecha de su vencimiento.
Definición:
La Letra de Cambio es el título de crédito por el cual un sujeto llamado librador, ordena a otro
llamado librado o girado, que pague una cantidad de dinero al sujeto que en la misma se indique y
a la persona que se designe en el título, o a la que resulte legitimada para cobrarla.
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b) La fecha y lugar de creación;
c) El derecho que el título incorpora;
d) El lugar y la fecha de cumplimiento o ejercicio de tales derechos;
e) La firma de quien lo crea;
f) Orden incondicional de pagar una suma determinada de dinero;
g) Forma de vencimiento.
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Las letras de cambio pagaderas a cierto tiempo vista deberán ser aceptadas obligatoriamente, y
presentarse para tal efecto dentro del año que siga su fecha.
La presentación para aceptar las le tras libradas a día fijo o a cierto plazo de su fecha será
potestativa, debiendo hacerse a más tardar el último día hábil anterior al del vencimiento.
1.102) El protesto
La letra de cambio no necesita ser protestada, pero si se quiere debe agregarse al documento
“con protesto”.
El protesto deberá levantarse en el lugar señalado para el cumplimiento de la obligación.
Una letra a la vista o que no necesita aceptación sólo podrá protestarse por falta de pago.
Si el protesto de una letra se hace fuera de tiempo, caduca la acción de regreso.
El protesto de una letra de cambio debe hacerse en los siguientes plazos:
a) Por Falta de aceptación: dentro de los dos días hábiles que sigan a la presentación;
b) Por Falta de pago: Dentro de los dos días que sigan al vencimiento;
El notario, después de autorizar el acta de protesto, debe retener la letra el día del protesto y el
siguiente, con el objeto de dar oportunidad a que otras personas obligadas puedan decidirse a
pagar el título; asimismo, debe dar aviso a otros obligados en el título y cuyas direcciones consten
para que puedan pronunciarse sobre la aceptación o pago de la letra.
Es de suma importancia darse cuenta que de acuerdo a nuestra ley, podrían haber 12 tipos de
letras de cambio, basándonos en los Artículos 443 y 447 del Código de Comercio, el primero
establece los diferentes tipos de “vencimiento”, que son cuatro: A LA VISTA (El documento debe
de ser pagado en el momento de ser presentado; A CIERTO TIEMPO VISTA: el documento debe
de ser pagado cierto tiempo después de mostrada; a CIERTO
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TIEMPO DE FECHA es cuando en la misma letra de cambio se establece cuántos días después
de su creación vence y por último A DÍA FIJO, que no necesita mayor explicación. Por otra parte,
el Art. 447 establece tres tipos de Letras de cambio: A PROPIA ORDEN, en la que el LIBRADOR
emite el documento para ser cobrado A PROPIA ORDEN, o sea que el LIBRADOR es también EL
BENEFICIARIO y, el
LIBRADO (el que paga el documento) lo pagará a quien hizo el documento (el LIBRADOR ); a
cargo de tercero es cuando son personas diferentes el Librador, Librado y beneficiario y por último
A PROPIO
CARGO es cuando el LIBRADOR crea un documento A PROPIO CARGO o sea que, a su propia
obligación de pagar, el LIBRADOR es la misma persona que el LIBRADO; el beneficiario es otra
persona.
El Pagaré
1.103) Definición
Título de crédito en virtud del cual una persona, llamada suscriptor, promete y se obliga a pagar a
otra, llamada beneficiario, una determinada suma de dinero en un plazo determinado, con un
interés o rendimiento.
Títulos de crédito lineal en la cual el suscriptor promete incondicionalmente pagar a otra persona
llamada beneficiario, una suma de dinero establecida en un plazo determinado.
Formalidades:
Según Villegas Lara las formalidades del Pagaré son:
1. Nombre del título.
2. Promesa incondicional de pagar una suma determinada de dinero.
3. Nombre de la persona a quien debe hacerse el pago.
4. Suma determinada de dinero que se va a pagar.
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5. Lugar y fecha de cumplimiento de la obligación o ejercicio de los derechos que genere el título.
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6. Derechos que el título incorpora.
7. Lugar y fecha de creación.
8. Firma del creador o librador.
El Cheque
1.105) Definición
Título de crédito triangular en virtud del cual una persona (librador) da una orden de pago a una
institución bancaria (librado) para que contra la entrega del propio cheque pague una suma
determinada de dinero a la persona a cuyo favor fue emitido el mismo (beneficiario).
1.106) Requisitos
Creación:
Para que el cheque exista, debe haber tres antecedentes:
1. Relación contractual entre librador y librado que se materializa con el contrato de apertura de
cuenta.
2. El librado es una entidad bancaria: únicamente realiza función de intermediador.
3. El librador tiene que entregar fondos suficientes al librado para que este se dedique a pagar.
El cheque puede ser librado contra un banco. Además de los requisitos generales el cheque
deberá contener:
a) La orden incondicional de pagar una suma determinada de dinero, b) nombre del banco librado.
Forma:
El cheque puede ser a la orden o al portador. Si no expresa el nombre del beneficiario se reputará
al portador.
1.108) Presentación
El cheque será siempre pagadero a la vista. El cheque presentado al pago antes del día indicado
como fecha de creación, o sin fecha, es pagadero el día de la vista. Los cheques deberán
presentarse para su pago dentro de los 15 días calendarios de su creación. La presentación de un
cheque en cámara de compensación surtirá los mismos efectos que la hecha directamente al
librado.
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1.109) Pago
El banco que autorice a alguien a librar cheques a su cargo, estará obligado con el librador a
cubrirlos hasta el importe del saldo disponible, salvo disposición legal u orden judicial. Si los
fondos disponibles no fueren suficientes para cubrir el importe total del cheque, el librado deberá
ofrecer al tenedor el pago parcial hasta el saldo disponible. Si él acepta el pago parcial, el librado
le entregará una fotocopia u otra constancia en el que figuren los elementos fundamentales del
cheque y el monto del pago efectuado. El tenedor podrá rechazar el pago parcial.
Si el cheque no fue presentado en tiempo, el librado deberá pagarlo si tiene fondos suficientes del
librador, una vez se presente dentro de los seis meses que sigan a su fecha. La muerte o
incapacidad del librador, no autorizan al librado par a dejar de pagar el cheque.
1.110) Protesto
El protesto por falta de pago, debe tener lugar antes de la expiración del plazo fijado para la
presentación (X días). La anotación que el librado o la cámara de compensación ponga en el
cheque, de haber sido presentado en tiempo y haber sido no pagado total o parcialmente, surtirá
los efectos del protesto. Las acciones cambiarias caducan en seis meses contados desde la
presentación.
Tipos:
General: únicamente se trazan las dos líneas y se cobra en cualquier banco.
Especial: entre las dos líneas se indica el nombre del banco que lo cobra.
El cruzamiento no se puede borrar ni el nombre de la institución si fuere especial.
El librado que pague un cheque en términos distintos de los indicados será responsable del pago
irregular.
Cheque para abono en cuenta: (Art. 521- 523 del código de comercio) el librador o el tenedor
pueden prohibir que el cheque sea pagado en efectivo, mediante la inserción de la expresión:
para abono en cuenta.
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El librado sólo podrá abonar el importe del cheque en la cuenta que lleva o abra el tenedor. El
borrado o alteración de la expresión o de cualquier agregado a la misma, se tendrán por no
puestos. Se corta la circulación del cheque si se pone que para abonar en cuenta. El librado que
pague en forma diversa a la prescrita en los artículos anteriores, responderá por el pago irregular.
Cheque certificado: Es aquel en que el librador pide antes de la emisión, que el librado certifique
que existen fondos. La certificación no puede ser parcial, ni extenderse en cheques al portador,
así como no es negociable. Es una operación contable en el cual el banco congela una parte
(igual a la del título) por quince días que tiene de presentación del cheque. La certificación hará
responsable al librado frente al tenedor de que, durante el período de presentación tendrá fondos
suficientes para pagar el cheque. La certificación se manifiesta por razón puesta por el banco
librado en el propio cheque, en la que consta la suma certificada y la firma del librado.
Cheque con provisión garantizada: son cheques emitidos por los propios bancos en los cuales
ello hacen constar que por el cheque emitido tiene fondos suficientes. El librado tiene que hacer
un depósito de fondos y luego el banco le da el talonario especial. Estos cheques no pueden ser
al portador. La garantía se extiende: si los cheques se emiten después de tres meses de la fecha
de entrega de formularios, y si el título no se presenta al cobro durante el plazo de presentación.
Cheque de caja o de gerencia: los bancos podrán expedir de caja o de gerencia a cargo de sus
propias dependencias. Estos cheques son no negociables y no pueden expedirse al portador.
Cheque de viajero: Son librados por el librador a su propio cargo y serán pagados por su
establecimiento principal o por sus sucursales. Para su circulación y cobro necesitan de tres
firmas, siendo una de ellas la de la institución creadora y dos del tomador o beneficiario,
prescriben en 2 años. Al entregar el cheque de viajero el librador al beneficiario, éste estampará
su firma en lugar adecuado del título. El que pague o reciba el cheque deberá verificar la
autenticidad de la segunda firma del tenedor, cotejándola con la firma puesta ante el librador. La
falta injustificada de pago del cheque de viajero dará acción al tenedor para exigir, además de la
devolución de su importe, el pago de daños y perjuicios sin necesidad de protesto.
Cheques con talón para recibos y causales: llevarán adherido un talón separable que deberá ser
firmado por el titular al recibir el cheque y que servirá de comprobante del pago hecho. Los
cheques causales expresarán el motivo del cheque y servirán de comprobante del pago hecho,
cuando lleven el endoso del titular original.
1.112) Responsabilidad civil y penal
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Civil: Art. 505. Cuando sin causa justa se niegue el librado a pagar un cheque, o no haga el
ofrecimiento de pago parcial prevenido en el artículo anterior, resarcirá al librador de los daños y
perjuicios que se le ocasionen.
Art. 514. El librador de un cheque presentado en tiempo y no pagado, resarcirá al tenedor de los
daños y perjuicios que con ello ocasione.
Cuando se desarrolló el tema de los cheques especiales, se indicó la responsabilidad civil en cada
caso. C. Penal: Art. 496, párrafo tercero: El que defraudare a otro librando un cheque sin tener
fondos o disponiendo de ellos, antes de que expire el plazo para su cobro o alterando cualquier
parte del cheque o usando indebidamente del mismo, será responsable del delito de estafa.
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k) Firma de la persona designada como representante común de los tenedores o adquirentes de
las obligaciones.
El procedimiento para la creación de debentures es:
a) Celebración de una Asamblea Extraordinaria;
b) Auditoria de la sociedad para determinar activos y pasivos y el capital;
c) Elevar la decisión de asamblea a Escritura Pública;
d) Inscribir las garantías;
e) Elaborar los títulos.
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c) Cuando se constituyan garantías específicas, deberá contratarse un seguro contra incendio y
otros riesgos usuales.
1.118) Panorama práctico de este título
1.119) Definición
El Certificado de Depósito es un título de crédito representativo de la propiedad de los productos o
mercaderías depositadas en un almacén general de depósito, en el que también se contiene el
contrato celebrado entre depositante y depositario.
La finalidad de este instrumento es la de facilitar el tráfico con mercaderías depositadas sin una
movilización material, pues basta la transferencia mediante endoso del título, para adquirir el
derecho representado y el dominio sobre las mercaderías.
El bono de prenda es un título de crédito que ex pide un Almacén General de Depósito, a solicitud
del depositante, mediante el cual se representa un contrato de mutuo celebrado entre el
propietario de las mercaderías depositadas y un prestamista, con garantía de las mercaderías que
el título especifica.
1.120) Características
Características:
Los sujetos del Certificado de Depósito son:
a) Librador: Almacén General de Depósito;
b) Obligado. Mismo almacén;
c) Tenedor: Depositante.
Este título puede circular mediante endoso y entrega material del documento y cambio de registro.
Formalidades del Certificado de Depósito: Este título por su función como tal, debe llenar los
requisitos del artículo 386 del código de comercio; y en vista de que contiene el contrato de
depósito, se deben cumplir las exigencias de dicho contrato, se hace conforme modelos
aprobados por la Superintendencia de Bancos, además se debe cumplir con las formalidades que
indica el artículo 9 del Decreto 1746 y 12 de su
Reglamento.
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e) El título es objeto de circulación jurídica pero puede ser NO TRANSFERIBLE.
f) Si un almacén está autorizado para actuar como almacén fiscal, puede recibir mercaderías que
tengan pendientes el pago de impuestos al fisco.
1.123) Características
Las características de la Carta de Porte son:
a) La posesión del título supone la de las mercaderías.
b) Con el título se puede lograr la transferencia del dominio sobre las mercaderías, porque él las
representa;
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c) Todo el tráfico jurídico al que se quiera so meter las mercaderías u objetos transportados, se
pueden hacer por medio del título.
1.125) Circulación
La Carta de Porte circula:
O A la orden o Al portador.
La Factura Cambiaria
1.127) Definición
La Factura Cambiaria es un título de crédito que incorpora la obligación de pagar una suma cierta
de dinero dentro de un plazo determinado; a la vez que describe las mercaderías que se han
vendido como objeto del contrato que le da nacimiento al título; circula como otros títulos y es
potestativo el librarla al vendedor.
1.128) Requisitos
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Características:
En la factura cambiaria subyace una compraventa de mercaderías, cuando el pago del precio se
difiere para una fecha futura.
La factura cambiaria cumple una doble función: como factura prueba la existencia de un contrato
de compraventa; como factura cambiaria, es un título de crédito constitutivo de la obligación que
contrae el comprador.
En la factura cambiaria deben llenarse en su redacción los siguientes requisitos:
a) Los contenidos en el artículo 386 del Código de Comercio;
b) Número de orden del título;
c) Nombre y domicilio del comprador;
d) Denominación y características de las mercaderías vendidas;
e) Precio por unidad y precio total;
f) Si el pago es por abonos expresión de tal situación.
g) Nombre del beneficiario o librador.
La omisión de requisitos en la redacción de la factura cambiaria trae como efectos que:
a) La factura no valdría como título de crédito;
b) Pero si vale como documento probatorio de la existencia de una compraventa.
c) Cómo puede darse el Protesto de la Factura Cambiaria:
- Por falta de aceptación o
- Por falta de pago.
d) En caso de no aceptarse, el protesto debe levantarse dentro de los dos días hábiles siguientes
a los plazos fijados para la devolución de la factura. Cuando el protesto se levanta en acta en el
propio título no se puede protocolizar.
1.129) Elementos personales
a) Librador – beneficiario. Es el vendedor quien crea la factura.
b) Librado – aceptante. Comprador. Quien debe aceptarla.
1.130) Presentación
La factura cambiaria podrá ser enviada por el vendedor al comprador, directamente, o por medio
de banco o de tercera persona. De utilizarse intermediarios, éstos deberán presentar la factura al
comprador para su aceptación y devolverla, una vez firmada por éste, o conservarla en su poder
hasta el momento de la presentación para el pago, según las instrucciones que reciban del
vendedor.
El vendedor también puede mandar la factura cambiaria por correo certificado con aviso de
recepción, en el cual indicará:
1. Que el envío contiene facturas.
2. Que el aviso de recepción deberá ser devuelto por correo aéreo.
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1.131) Aceptación
El comprador esta obligado a devolver al vendedor, debidamente aceptada, la factura cambiaria
original. Una vez que la factura cambiaria fuese aceptada por el comprador, se considerará, frente
a terceros de buena fe, que el contrato de compraventa ha sido debidamente ejecutado en la
forma expuesta en la misma.
La obligación de aceptar la factura no es absoluta, el librado puede negarse en los casos
siguientes:
a) Cuando las mercaderías sufren avería, extravío siempre que no sean transportadas por su
cuenta y riesgo;
b) Si hay defectos o vicios en la cantidad y calidad de las mercaderías;
c) Si la factura no contiene el negocio jurídico convenido;
d) Por omisión de requisitos.
1.132) Plazos
Plazos para devolución: el comprador deberá devolver al vendedor la factura cambiaria,
debidamente aceptada:
1. Dentro de un plazo de cinc o días a contar de la fecha de su recibo, si la operación se ejecuta
en la misma plaza.
2. Dentro de un término de quince días a contar de la fecha de su recibo, si la operación se
ejecuta en diferente plaza.
Las facturas cambiarias deben conservarse por un plazo de cinco años.
1.133) Pago
El código de comercio no regula nada acerca del pago de la factura cambiaria. Lo único que habla
es de pago por abonos, por lo que se debe asumir que el pago de la factura debe ser después de
aceptada la factura, utilizando por analogía las disposiciones de la letra de cambio.
1.134) Protesto
La factura cambiaria puede ser protestada por falta de aceptación o por falta de pago. En el caso
de no aceptarse, el protesto debe levantarse dentro de los dos días hábiles siguientes a los plazos
fijados para la devolución de la factura. Otra variante del protesto es que contrariamente a lo que
sucede en otros, el acta la autorizará el notario en los espacios del mismo instrumento o en hoja
adherida cuando fuere insuficiente, adjuntando los documentos que prueben el envío del
documento u otros medios que se tengan. Si la factura no se tiene a la mano, se puede autorizar
el protesto por declaración del vendedor o teniendo a la vista una copia de la factura, fechada y
firmada por el vendedor, siempre que se tengan a la vista documentos probatorios que
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demuestren el envío al comprador. Cuando el acta se autoriza en el documento, no se puede
protocolizar.
El vale:
Definición:
El vale es un título de crédito, por el cual la persona que lo firma se reconoce deudora de otra, por
el valor de bienes entregados o servicios prestados y se obliga a pagarlos.
El bono bancario:
Concepto y naturaleza jurídica:
Son títulos de crédito al portador, a plazo no menor de un año ni mayor de veinticinco años,
contado desde la fecha de su emisión, transferibles mediante simple tradición.
Los bonos bancarios, por su forma de crearse, pertenecen al grupo de títulos seriales y se emiten
conforme un reglamento que debe elaborarse en cada emisión, sin perjuicio de las facultades que
tiene la Junta
Monetaria para reglamentar en forma general la emisión de estos títulos. Antes de que entren en
circulación, los bonos deben ser registrados en la Superintendencia de Bancos.
Requisitos y formalidades:
Las modalidades de los Bonos Bancarios son: Bonos hipotecarios y Bonos Prendarios. Los rige la
ley de
Bancos y supletoriamente el Código de Comercio.
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5. Fecha de emisión y otras estipulaciones de importancia.
Nota: esto es conforme a la antigua ley de bancos, la nueva ley (decreto 19-2002) no regula nada
de los bonos bancarios.
Cédula Hipotecaria
1.135) Definición
1.136) Procedimientos para su creación
1.137) Elementos personales
El Certificado fiduciario
1.138) Definición
El requisito indispensable para que surja el certificado fiduciario es que previamente se haya
celebrado un contrato de fideicomiso, en cuya constitución se hubiere previsto la posibilidad de
emitir certificados fiduciarios.
El contrato de fideicomiso es aquel por el cual una persona llamada fideicomitente, transmite
determinados bienes y derechos a otro llamado fiduciario (banco) afectándolo a fines específicos
que redundan en beneficio de un tercero llamado fideicomisario.
El fideicomiso que permite la emisión de Certificados Fiduciarios es el de inversión.
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Estado, la satisfacción de un derecho.
Qué se entiende por Acción Cambiaria:
Es el derecho que tiene el sujeto activo de la obligación contenida en un título de crédito (tomador,
beneficiario o último tenedor) para pretender el pago en la vía judicial, por medio de un proceso
ejecutivo.
Contenido: el tenedor del título de crédito, mediante la acción cambiaria directa puede reclamar el
pago: a.
Del importe del título. b. De los intereses moratorios. c. De los gastos del protesto en su caso y los
gastos del juicio. d. De la comisión de cambio entre la plaza en que debería haberse pagado el
título de crédito y la plaza en que se le haga efectivo, más los gastos de situación.
Cuándo se ejercitará la Acción Cambiaria?
- En caso de falta de aceptación o de aceptación parcial del título;
- En caso de falta de pago o pago parcial;
- Cuando el librado o el aceptante fueren declarados en estado de quiebra, de liquidación judicial,
de suspensión de pagos, de concurso o de otras situaciones equivalentes.
70
1.145) Las excepciones contra la acción cambiaria
Incompetencia del juez.
Falta de personalidad del actor;
La que se funde en el hecho de no haber sido el demandado quien suscribió el título.
Incapacidad del demandado para suscribir el título;
Falta de representación o de facultades suficientes de quien haya suscrito el título a nombre del
demandado;
Omisión de los requisitos que el título debe contener y que la ley no presume expresamente;
Alteración del título sin perjuicio de lo dispuesto respecto de los signatarios posteriores a la
alteración;
Relativas a la no negociabilidad del título.
Las que se funden en la quita o pago parcial, siempre que consten en el título.
Por consignación del importe del título o en el depósito del mismo importe hecho en los términos
del código de comercio.
En las que se funden en la cancelación judicial del titulo, o en la orden judicial de suspender su
pago.
Prescripción o caducidad, y las que se basen en la falta de los requisitos necesarios para el
ejercicio de la acción.
Las personales que tenga el demandado contra el actor.
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Clases:
a. Acción causal: se denomina acción causal, a la que surge de la relación que dio origen a la
creación o transmisión del documento cambiario, llamada también relación fundamental, pues es
de dichos actos de donde se origina el fundamento o causa. Esta acción la puede promover el
portador legitimado de un título de crédito, contra el obligado que lo garantice en el nexo
cambiario, siempre que el título no este perjudicado y tenga establecido y vigente con dicho sujeto
la relación jurídica de derecho común por la que se liberó el cambial. En esta pretensión lo que
interesa es la relación jurídica que dio origen al título, en cambio en la pretensión cambiaria es el
documento que nace de ella lo que se tiene en cuenta. Ver artículo 408 del código de comercio.
b. Acción de enriquecimiento indebido: esta pretensión permite al portador de un título de crédito
que carezca de pretensiones cambiarias, ya fuere por que se hubiese producido la caducidad o
prescripción de ella o no cuenta con acción causal contra su garante inmediato, puede accionar
contra el integrante del nexo cambiario que se hubiere enriquecido injustamente en su perjuicio.
Ver artículo 409 del código de comercio.
72
circulación, pero conservan sus datos esenciales, se puede pedir su reposición judicialmente por
la vía voluntaria. Si se tratara de un extravío, robo o destrucción total y el título fuere al portador,
no hay cancelación, ni reposición, porque la posesión legitima la propiedad sobre el documento.
En cambio los títulos a la orden, como expresan el nombre del beneficiario o endosatario, sí
puede ser cancelados o repuestos judicialmente por la vía voluntaria. En los al portador sólo
existe la previsión de hacer saber el hecho al emisor, y si transcurre el término de prescripción, y
no es cobrado por tenedor de buena fe, el denunciante puede recuperar su valor.
1.149) Procedimiento
El juez competente por razón de domicilio es el de primera instancia civil del lugar donde el
principal obligado deba cumplir las obligaciones que el título consigna.
a) El memorial de cancelación y reposición debe cumplir los requisitos del Art. 61 del código
procesal civil y mercantil, asimismo debe incluir los datos esenciales del título.
b) El juez al darle trámite a las diligencias ordenará la publicación de un extracto de la solicitud en
el diario oficial y en otro de los de mayor circulación, dará audiencia por 3 días a las personas que
el interesado señale como signatarios del título.
c) En caso que el gestionante hubiese solicitado la suspensión del cumplimiento de las
obligaciones cambiarias, el juez, previo otorgamiento de la garantía que le fije, lo podrá facultar
para que pueda ejercitar los derechos que podría hacer valer durante el procedimiento de
cancelación.
d) La resolución deberá ser dictada transcurridos 30 días de la fecha de la publicación de la
solicitud, si no se presentare oposición, decretando la cancelación del título.
e) La resolución de cancelación causará ejecutoria 30 días después de la fecha de su notificación
a los signatarios del título que ya hubiere vencido. Y 30 días después de la fecha de vencimiento,
en los casos de los títulos que aún no hubieren vencido.
El título que ya estuviere vencido o venciere durante el procedimiento, el interesado puede
solicitar al juez que ordene a los signatarios que depositen a disposición del juzgado, el importe
del título.
Cuando se decreta la cancelación de un título de crédito que no hubiere vencido, el juez ordenará
a los signatarios que suscriban el título substituto. Si no lo hicieren, el juez lo firmará en su
rebeldía.
Los títulos al portador no son cancelables, el tenedor podrá notificar judicialmente al emisor, el
extravío o el robo. Transcurrido el término de prescripción de los derechos incorporados en el
título, si no se hubiere presentado a cobrarlo un tenedor de buena fe, el obligado deberá pagar el
principal y los accesorios al denunciante.
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1.150) Efectos de la cancelación y la reposición
Efectos de la cancelación y la reposición:
Los efectos que genera el procedimiento de cancelación, es la interrupción de la prescripción,
porque no se están en posesión del documento y la suspensión de los términos de que depende
la caducidad que se produce, por no ser posible pedir su aceptación por medio de la presentación,
ni su pago, ni efectuar el protesto.
El objeto de la cancelación no es, en realidad, el título mismo, sino las obligaciones y derechos en
él incorporados. Estas obligaciones y derechos, por virtud de la sentencia de cancelación, se
desincorporan del título antiguo, para reincorporarse en el título sustituto.
Obligaciones Mercantiles
1.153) Teoría general de las obligaciones mercantiles
1.154) Características de las obligaciones y contratos mercantiles
De las obligaciones:
Verdad sabida y buena fe guardada.
Solidaridad de los deudores.
Exigibilidad de las obligaciones sin plazo.
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Mora mercantil.
Derecho de retención.
Nulidad de las obligaciones plurilaterales.
Calidad de las mercaderías.
Capitalización de intereses.
Vencimiento de las obligaciones de tracto sucesivo.
De los contratos:
Representación para contratar.
Forma del contrato mercantil.
Cláusula compromisoria.
Los contratos por adhesión.
Omisión fiscal.
Libertad de contratación.
Efectos de la cláusula de imprevisión.
Contratante definitivo.
Representación para contratar:
Esto es la representación aparente, o sea que una persona se manifiesta como representante de
otra, sin necesidad de ostentar un mandato, como sería necesario en el tráfico civil. Representar a
otro sin mayores formalismos, siempre y cuando, expresa o tácitamente, se dé la confirmación por
parte del representado. La representación aparente la encontramos en el código de comercio en
el artículo 670
1.155) Principios
Los principios son la verdad sabida y buena fe guardada. Las partes obligadas conocen en verdad
sus derechos y obligaciones y se vinculan de buena fe en sus intenciones y deseos de negociar,
para no darle una interpretación distinta a los contratos, ya que de otra manera se destruiría la
seguridad del tráfico comercial.
Ver Art. 669 del código de comercio.
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Son exigibles inmediatamente las obligaciones para cuyo cumplimiento no se hubiere fijado un
término en el contrato, salvo que el plazo sea consecuencia de la propia naturaleza de éste.
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1.162) Capitalización de Intereses
Capitalizar intereses significa que cuando el deudor deja de pagarlos, la cantidad que se adeude
por ese concepto, acrecenta el capital; de manera que, a partir de la capitalización, los intereses
aumenta porque se elevó la suma del capital. Según el artículo 691 del código de comercio, en las
obligaciones mercantiles se podrá pactar la capitalización de intereses, siempre que la tasa de
interés no sobrepase la tasa promedio ponderado que apliquen los bancos en sus operaciones
activas, en el período de que se trate.
Cláusula compromisoria:
Esto quiere decir que en los contratos mercantiles será válida la cláusula compromisoria y el pacto
de sometimiento a arbitraje de equidad aunque no estén consignados en escritura pública. Este
párrafo está contenido en el tercer párrafo del artículo 671 del código de comercio, pero fue
77
derogado por la ley de arbitraje así que ya no es válido, por lo que se tiene que estipular en el
contrato si las partes se comprometen a arbitraje o no.
Contratante definitivo.
Cuando se celebra un contrato se debe saber de antemano quiénes son las personas que lo van
a concertar. En el comercio una persona puede contratar con otra un determinado negocio, pero
una de ellas lo hace como representante aparente, reservándose la facultad de designar dentro
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de un plazo no superior a tres días, quién será la persona que resultará como contratante
definitivo. La validez de esta designación depende de la aceptación efectiva de dicha persona, o
de la existencia de una representación suficiente. Si transcurrido el plazo legal o convenido no se
hubiere hecho la designación del contratante, o si hecha no fuere válida, el contrato producirá sus
efectos entre los contratantes primitivos.
1.169) Elementos
- Elementos de la compraventa mercantil:
* Personales: Vendedor y comprador uno tiene que ser comerciante.
* Reales: Cosa y el Precio.
* Formales: Depende de la mercadería vendida.
- Ocurre la venta contra documentos cuando el vendedor cumple su obligación de entregar el
objeto vendido, en el momento en que transfiere el título representativo, en ese mismo instante,
salvo pacto en contrario, se debe pagar el precio y el comprador sólo puede negarse por defectos
en la calidad o estado de las mercaderías representadas si tiene pruebas.
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- En la venta de cosas en tránsito se puede negociar un objeto que está en tránsito, por ejemplo,
una mercadería que aún viene en el barco. En este caso, el comprador tiene facultad de resolver
el contrato si el objeto no llega en buen estado o en la fecha acordada.
Venta FOB (libre a bordo): El vendedor cumple su obligación de entregar la cosa, al depositarla a
bordo del buque u otro vehículo que ha de transportarla, en el lugar y tiempo convenidos,
momento en el cual se transfieren los riesgos al comprador. El precio incluye el valor de la cosa,
más los gastos, impuesto y derechos que se causen. FOB: “Libre a bordo – puerto de embarque
convenido”
Venta FAS: La obligación del vendedor es entregar la mercadería colocándola a un costado del
medio de transporte, momento a partir del cual se transfieren los riesgos al comprador.
FAS: “Libre al costado del barco – puerto de embarque convenido”.
El precio incluye el valor de la cosa, más los gastos, impuestos y derechos que se causen.
Venta CIF: Es aquella en la que el precio de la mercadería comprada incluye el costo, el seguro y
el flete. El vendedor tiene la obligación de contratar y pagar el transporte, pagar un seguro y
entregar al comprador los documentos correspondientes (carta de porte o conocimiento de
embarque y la póliza de seguro).
El comprador esta obligado a pagar el precio contra la entrega de los documentos. Los riesgos se
transmitirán al comprador, desde el momento en que la cosa objeto del contrato haya sido
entregada al porteador. La vigencia del seguro deberá iniciarse desde ese momento.
Venta C y F: Es aquella en la que el precio cotizado sólo incluye el costo y el flete.
1.169.1) personales
1.169.2) Reales
Contrato de Suministro
1.170) Definición
Es aquel por medio del cual una parte llamada suministrante, se obliga mediante un precio, a
realizar a favor de otra, llamada suministrado, una serie de prestaciones periódicas y continuadas
de mercaderías o servicios.
Su función es la de asegurar la provisión de un bien o servicio.
- Características:
* Consensual;
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* Bilateral;
* Oneroso;
* Principal.
* De tracto sucesivo.
1.171) Elementos
* Personales: Suministrante y Suministrado.
* Reales: Cosa y el precio.
* Formales: No esta sujeto a formalidades especiales.
1.171.1) Personales
1.171.2) Reales
1.172) Plazo
El plazo se pacta en interés de ambas partes.
1.173) Suspensión y terminación
1.174) Modalidades
Contrato Estimatorio
1.175) Definición
Es aquél por medio del cual un sujeto llamado consignante, entrega a otro llamado consignatario,
mercaderías a un precio estimado, para que en un plazo fijado se pague dicho precio o bien se
devuelvan las mercaderías. Su función principal es que el minorista obtiene mercaderías sin pagar
de inmediato el precio de ellas.
- Características:
* Principal.
* Bilateral.
* Oneroso.
* Tracto sucesivo.
* Real.
1.176) Elementos
* Personales: Consignante y Consignatario.
* Formales: No esta sujeto a formalidad alguna.
* Reales: Cosas y el Precio.
El contrato estimatorio termina por el transcurso del plazo o cuando el consignatario vende antes
las mercaderías.
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Contrato de Depósito Mercantil
1.177) Definición
Es un contrato por medio del cual el sujeto depositario recibe una cosa que le confía el
depositante, con la obligación de custodiarlo y devolverlo cuando se le requiera. Su función es
custodiar bienes. Los depósitos recibidos a nombre de dos o más personas, podrán ser devueltos
a cualquiera de ellas, aún en caso de muerte de uno o varios de los codepositantes, a menos que
se hubiera pactado lo contrario.
Atendiendo a la naturaleza del bien depositado y su restitución, el depósito mercantil puede ser:
Regular: Cuando se devuelve el mismo bien que se depositó.
Irregular. Cuando se devuelve uno distinto al depositado, de la misma especie y calidad, dinero
por ejemplo.
- Características:
* Bilateral.
* Oneroso.
* Real.
* Conmutativo.
* Principal.
* Tracto sucesivo.
1.178) Elementos
* Personales: Depositante y Depositario
* Reales. Mercaderías, dinero, joyas y el precio por él depósito.
* Formales: Simple acuerdo verbal, contrato de adhesión y por escrito, ejemplo los depósitos de
los
Almacenes Generales de Depósito.
El contrato de Depósito Mercantil termina por:
* Restitución del objeto depositado;
* Devolución que hace el depositario.
Solamente los almacenes generales de depósito, debidamente autor izados podrán emitir
certificados de depósito y bonos de prenda representativos de las mercaderías recibidas. Los
depósitos hechos en los
Almacenes Generales de Depósito se rigen por su propia ley.
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1.179) Modalidades
Operaciones de Crédito
1.180) Contrato de apertura de crédito
La palabra Crédito significa el derecho que uno tiene a recibir de otro alguna cosa: por lo común
dinero. El campo regular de las operaciones de crédito es la actividad bancaria.
- Características:
* Consensual.
* Conmutativo.
* Principal.
* Bilateral.
* Oneroso.
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* Cuando no se estipula plazo para la utilización del crédito, cualquiera de las partes podrá darlo
por concluido, mediante denuncia que se notificará a la otra parte por conducto de notario.
- Características:
* Bilateral.
* Oneroso.
* Consensual.
* Nominativo.
* Principal.
* Conmutativo.
- Clases de descuento:
* Cartáceo: Ocurre cuando se transmiten títulos de crédito.
* No cartáceo: El crédito consta en libros de contabilidad, que tendrán los siguientes requisitos: 1.
que los créditos sean exigibles a término o con previo aviso, 2. que haya prueba escrita de la
existencia del crédito que el descuento se haga constar por escrito. El descontatario será
considerado como mandatario del descontador de créditos en libros, en cuanto se refiere al cobro
de los créditos materia del descuento.
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El contrato debe ser por escrito ya que según nuestra legislación, la circunstancia de que en la
contabilidad de un comerciante se abra una cuenta corriente a otro, no prueba la existencia del
contrato. La cuenta corriente se puede garantizar con garantía real o personal, el
cuentacorrentista tiene derecho a hacer efectiva la garantía, por el saldo que resulte a su favor al
cierre de la cuenta, y hasta el monto del crédito garantizado.
El cierre de la cuenta para la determinación del saldo se opera cada 6 meses, salvo pacto en
contrario. Las acciones para la rectificación de cualquier error de número, de cálculo o
duplicaciones u omisiones en la cuenta, prescriben en 6 meses.
- Características:
* Consensual.
* Principal.
* Bilateral.
* Oneroso.
* Nominado.
* Tracto sucesivo.
- Características:
* Contrato típico.
* Nominal,
* Formal.
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* Bilateral.
* Oneroso,
* Conmutativo,
* Tracto Sucesivo.
* Real.
Función del Reporto: El propietario de un título de crédito puede tener interés en adquirir el valor
dinerario que representa; para ello puede recurrir al contrato de reporto y adquiere una suma por
transferir su derecho, al finalizar el plazo se le devolverá otro título de la misma especie.
- Sujetos:
* Dador: es la persona que emite la carta orden de crédito.
* Destinatario: es la persona a quien va dirigida la carta orden de crédito.
* Tomador o beneficiario: es la persona en cuyo favor se emite la carta orden de crédito.
- Revocación: como la carta orden de crédito se puede extender sin necesidad de que el tomador
entregu el importe de la misma, en este caso la carta es revocable, lo que se debe notificar al
tomador y al destinatario.
- Plazo: si no se indica plazo se entender á que será de un año contado desde la fecha de su
expedición.
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- Características:
* Contrato típico.
* Oneroso,
* Tracto Sucesivo.
* Formal: deberán expedirse a favor de personas determinadas y no serán negociables. Deberán
contener el nombre de quien las expide y la firma autógrafa de la persona a cuyo favor se
extienden. También deberá expresarse en ellas el territorio y plazo dentro del cual son válidas.
- Clases de crédito:
Revocable: cuando el banco no hiciere constar en la carta de crédito su facultad de revocarlo,
como acreditante puede rescindir o modificar los términos del contrato.
Irrevocable: si en la carta de crédito consta que es irrevocable, no podrá ser modificada o
rescindida sin la conformidad de todos los interesados.
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Confirmado: cuando el crédito se va a pagar por medio de un corresponsal y éste también
garantiza al beneficiario de que el crédito lo hará efectivo, entonces se está ante un crédito
documentario confirmado.
Contrato de Fidecomiso
1.187) Definición
Es aquel contrato por el cual una persona llamada fideicomitente, transmite bienes a otra llamada
fiduciario, con fines específicos y en beneficio de un tercero llamado fideicomisario. El
fideicomisario y el
fideicomitente pueden ser la misma persona. El fiduciario nunca podrá ser fideicomisario del
mismo
Fideicomiso. Los derechos que el fideicomisario pueda tener en el fideicomiso no son
embargables, pero sí lo son los frutos que el fideicomisario perciba del fideicomiso.
1.188) Elementos
* Fideicomitente: Es la persona que mediante testamento o contrato transfiere bienes para un fin
determinado. Debe tener capacidad legal para enajenar sus bienes. Por los menores, incapaces y
ausentes pueden constituir fideicomiso sus representantes legales con autorización judicial.
* Fiduciario: A quien se le confían los bienes, únicamente los bancos o instituciones de crédito
autorizadas por la Junta Monetaria.
* Fideicomisario: Persona que resulta beneficiada con motivo de la ejecución del fideicomiso. El
que no pueda heredar por incapacidad o indignidad, no puede ser fideicomisario de un fideicomiso
testamentario.
1.188.1) Personales
1.188.2) Reales
1.188.3) Formales
1.189) Características
* Es un negocio que puede presentar se como un acto unilateral, testamento o como un acto
bilateral, contrato;
* Oneroso.
* Nominado.
* Típico.
* Formal, ad solemnitatem. Escritura Pública.
* Tracto sucesivo.
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- Plazo máximo de un contrato de fideicomiso: 25 años, salvo que se pacte a favor de un incapaz,
enfermo incurable o institución de asistencia social, en donde no opera dicho plazo.
- Derechos y obligaciones del fiduciario:
* Derechos: Ejercer las acciones propias para ejercer el fideicomiso y cobrar por el servicio.
* Obligaciones: Ejecutar el fideicomiso de acuerdo con la voluntad de quien lo instituyó; llevar
cuenta detallada de su gestión, en forma separada de sus demás operaciones.
1.190) Modalidades
1.191) Fideicomiso público
1.192) Embargo de Bienes fideicometidos
1.193) Titularización
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1.194) Enajenación de bienes fideicometidos
1.195) Impuestos
1.197) Elementos
- Elementos:
* Personales:
a. Comerciante principal.
c. Distribuidor.
* Reales: Suministro de bienes o servicios al distribuidor.
* Formales: No existe forma exigida por le ley.
1.198) Características
*Consensual.
* Bilateral.
* Oneroso.
* Conmutativo.
* No formal.
* El distribuidor actúa por su cuenta, con su propia empresa.
Contrato de Agencia: Es aquel cuando un comerciante, que en la tradición mercantil ha sido
conocido como principal, encarga a otra, el agente independiente, que va a fungir como su
auxiliar, la promoción de negocios de su giro, que celebrará por su cuenta y riesgo.
- Elementos:
* Personales:
a. Comerciante o principal.
b. Agente Independiente.
* Reales: Promoción y realización de los negocios del principal.
* Formales: No existe una forma obligatoria.
- Características:
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* Bilateral.
* Oneroso.
* No formal.
* Conmutativo.
* Tracto sucesivo.
- Características especiales:
* Que el agente promocione negocios de un principal o bien los promocione y celebre;
* El agente actúa independientemente y con su propia empresa.
* Su actuar es unilateral.
* Tiene el agente un territorio donde actuar.
Terminación y rescisión de los contratos de agencia y de distribución:
1. Acuerdo de las partes manifestado por escrito.
2. Vencimiento del plazo si lo hay.
3. Decisión del agente, siempre que diere aviso al principal con 3 meses de anticipación;
4. Por decisión del principal.
1.199)Modalidades
1.200) Diferencias entre distribución y agencia
Contrato de Transporte
1.201) Definición
Es aquel por el cual una persona llamada porteador, se obliga por un precio, a conducir personas
o cosas de un lugar a otro que deberán ser entregadas al consignatario.
Las acciones derivadas de contrato de transporte prescribirán en 6 meses contados a partir del
término del viaje o de la fecha en que el pasajero o las cosas porteadas debieron llegar a su
destino.
1.202) Elementos
- Elementos del contrato de transporte de personas:
* Personales: Porteador (persona individual o jurídica) que se obliga a transportar al pasajero,
necesita autorización previa y el pasajero.
* Reales: Valor del pasaje.
* Formales: Boleto.
Transporte de cosas: Denominase cargador, remitente o consignante al que por cuenta propia o
ajena encarga al porteador la conducción de mercaderías. El cargador está obligado a indicar al
porteador la dirección del consignatario, el lugar de entrega, número, peso y forma de embalaje.
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El cargador soportará los daños que resulten de la falta de documentos, de la inexactitud u
omisión de las declaraciones que debe formular y de los daños que provengan de defectos
ocultos del embalaje. El cargador responderá de los daños ocasionados por vicios ocultos de la
cosa. El porteador deberá expedir comprobante de haber recibido la carga, o si éste lo exige, una
carta de porte o conocimiento de embarque. El cargador podrá rescindir el contrato antes de
comenzar el viaje, previo pago de la mitad del flete y devolución de la carta de porte. El porteador
deberá poner las cosas transportadas a disposición del consignatario en el lugar, en el plazo y con
las modalidades indicadas en el contrato. El porteador será responsable de la pérdida total o
parcial de los efectos transportados y de los daños que sufran por avería o retraso, a menos que
prueba que se debieron a vicio propio de la cosa, a su especial naturaleza y caso fortuito, fuerza
mayor. Se presumirá perdida la carga que el transportador no pueda entregar dentro de los 30
días siguientes a la conclusión del plazo en que debió hacerlo.
1.203) Características
- Características:
* Consensual;
* Bilateral;
* Oneroso;
* Principal; y,
* Conmutativo.
- Clases de contrato de transporte:
* Terrestre, aéreo, marítimo y fluvial.
* Unitario: Actúa solo.
* Acumulativo: Utiliza los servicios de un tercero.
Transporte de personas: Tiene por fin conducir al sujeto de un lugar a otro. Esta persona recibe el
calificativo de pasajero. Los porteadores son responsables por los daños y perjuicios que causen
los vehículos, salvo si se comprueba que el damnificado dio lugar al daño o perjuicio. El porteador
también responderá por los daños que sufran los pasajeros por retraso. En los transportes aéreos
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serán por cuenta del porteador los gastos de estancia y traslado de viajeros que, por razones de
servicios o meteorológicos, se vieran obligados a realizar altos o desviaciones, aun sin su culpa.
El porteador entregará al pasajero un boleto o billete.
1.204)Modalidades
Contrato de Edición., Representación y Ejecución Pública
1.205) Fijación de Obra
1.206) Definición
Capítulo derogado por el artículo 138 el decreto 33-98 del congreso, ley de derecho de autor y
derechos conexos. La ley de la materia regula estos contratos.
Contrato de edición: Es aquel que celebra el titular de un derecho de autor sobre una obra
literaria, científica o artística, o sus derechohabientes, con un editor, para que éste la reproduzca y
la venda por su cuenta y riesgo, a cambio de una retribución.
De acuerdo con la Ley de Derechos de Autor y Derechos conexos, que se entiende por titular del
derecho y derechohabiente? Editor: Al creador de la obra y derechohabiente, a la persona que
adquirió el derecho de autor y forma par te de su esfera patrimonial, y editor comerciante que
persigue obtener un lucro al reproducir y vender.
Contrato de ejecución pública de obras: Es aquel por virtud del cual el autor de una obra musical o
sus derechohabientes, dramático - musical, pantomima, etc. Ceden o autorizan a una persona
individual o jurídica para tal representación o ejecución, a cambio de una remuneración.
1.207) Elementos
1.208) Características
Contrato de Participación
1.209) Definición
También conocido como cuentas en participación o negocios en participación, es aquel por el cual
un comerciante denominado gestor, se obliga a compartir con una o varias personas llamadas
partícipes, que le entregan bienes o servicios, las utilidades o las pérdidas que produzca su
empresa como consecuencia de parte o la totalidad de sus negocios. El contrato no está sujeto a
formalidad alguna ni a registro, no constituye persona jurídica. El gestor obrará en nombre propio
y no habrá relación jurídica entre los terceros y los participantes.
1.210) Elementos
* Personales:
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Gestor, es el comerciante que, recibiendo bienes de otro, hace participar a éste de las utilidades o
pérdidas.
Partícipe, es la persona que entrega sus bienes al gestor.
* Reales. Bienes entregados.
* Formales. No exige ninguna formalidad.
Régimen legal supletorio que rige los Contratos de Participación: Se estará a las reglas que sobre
información, intervención del socio partícipe, rendición de cuentas, extinción del contrato, existen
para la sociedad colectiva.
1.211) Características
* Consensual;
* Bilateral;
* Oneroso;
* Tracto sucesivo,
* Típico.
1.212) Efectos
Contrato de Hospedaje
1.213) Definición
Existe este contrato cuando una persona da albergue a otra mediante una retribución,
comprendiéndose o no la alimentación.
Modalidades del contrato de hospedaje:
Hospedaje Expreso: Se da cuando la persona que proporciona el servicio no tiene un negocio o
empres propio para ello, Ej. Casa de huéspedes.
Hospedaje Tácito: Se da en los hoteles.
1.214) Elementos
-Elementos:
* Personales:
a. Hotelero, hospedero o fondista
b. Viajero o huésped.
* Reales: Precio que paga el huésped y el servicio que se presta.
* Formales: No esta sujeto a forma especial.
1.215) Características
* Bilateral.
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* Consensual.
* Oneroso.
* Tracto sucesivo.
* Adhesión.
1.218) Elementos
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- Elementos:
* Personales:
a. Asegurador: Sociedad Anónima.
b. Agentes de Seguros: Auxiliares del comerciante. Necesita autorización de la Superintendencia
de Bancos.
c. Solicitante: Quien contrata el seguro.
d. Asegurada: Persona sobre la cual se sitúa el riesgo.
e. Beneficiario: Persona que va ha recibir el producto.
* Reales: Riesgo y la Prima.
* Formales: Póliza.
1.219) Características
* Es un contrato principal y típicamente mercantil.
* Es bilateral.
* Es consensual.
* Oneroso.
* Aleatorio.
* Adhesión.
* Escrito.
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* Función Determinativa: el contenido general y particular de cada contrato de seguro se
determina por el contenido de la póliza.
* Función Traslativa: sirve para ceder la calidad de asegurado o de asegurador.
* Función Probatoria. Prueba la existencia del contrato de seguro.
* Función de Título Ejecutivo. La póliza es un título ejecutivo.
Seguro de Daños:
Finalidad del Seguro de Daños: Proporcionar una reparación económica que compense la pérdida
ocasionada por el siniestro.
- Seguro doble o múltiple: Un mismo bien puede asegurarse con dos o más aseguradoras por el
mismo riesgo e igual interés.
- Indemnización: Es el valor del interés asegurado o valor del seguro, siempre dentro del límite
de la suma asegurada y siguiendo las pautas de la póliza.
- Nulidad, rescisión y reducción del seguro de daños:
* Nulidad: Existe cuando se da el sobre seguro con dolo o mala fe.
* Rescisión: Se puede rescindir un contrato de seguro cuando se celebra ignorando la existencia
de otros seguros.
* Reducción. Se refiere a la disminución de las obligaciones del asegurador.
Seguro Contra Incendio: Indemnizar el daño que sufre un bien, debido a la acción del fuego. En el
seguro contra incendio, el asegurador responderá no sólo de los daños materiales ocasionados
por un incendio o principio de incendio, de los objetos comprendidos en el seguro, sino por las
medidas de salvamento y por la desaparición de los objetos asegurados que sobrevengan durante
el incendio, a no ser que demuestre que se deriva de hurto o robo.
Seguro de transporte: por este contrato, todos los medios empleados para el transporte y los
efectos transportables, podrán ser asegurados contra los riesgos provenientes de la
transportación.
Seguro Agrícola y ganadero: Los objetos que se aseguran mediante este contrato son los cultivos
(permanentes u ocasionales) y el ganado, ya sea vacuno, caballar, etcétera...
Seguro contra la responsabilidad civil: el asegurador se obliga a pagar la indemnización que el
asegurado deba a terceros a consecuencia de un hecho doloso que cause a éstos un daño
previsto en el contrato de seguro. El seguro que cubre la responsabilidad civil atribuye el derecho
a la indemnización directamente al tercero dañado, quien se considerará como beneficiario desde
el momento del siniestro.
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Seguro de automóviles: el asegurador indemnizará los daños ocasionados al vehículo o la pérdida
de éste; los daños y perjuicios causados a la propiedad ajena y a terceras personas, con motivo
del uso de aquél, o cualquier otro riesgo cubierto por la póliza.
Seguro de Personas: La función de seguro de Personas es la protección de la vida y la integridad
física de la persona individual.
Seguro de vida: Se contrata previendo la muerte o la sobrevivencia.
Seguro de accidentes: Su fin es proteger a la persona asegurada de daños corporales que llegare
a sufrir, procurándole medios para su recuperación.
En los seguros personales el asegurador carece de acción para exigir el pago de las primas que
se adeudan.
30 días después del vencimiento de la prima, sin que haya sido pagada. Caduca el seguro de vida
sin necesidad de declaración alguna.
1.221) modalidades
Clases de seguros personales:
* Temporal.
* Popular o de grupo.
* Ordinario de vida.
* Seguro de vida con pagos limitados.
* Seguro de accidentes.
* Seguro de enfermedad.
Contrato de reaseguro.
Por el contrato de reaseguro, el asegurador traslada a otro asegurador o reasegurador, parte o la
totalidad de su propio riesgo. Es el contrato de seguro que una entidad aseguradora contrata a su
vez con un ente reasegurador, deben registrarse en la Superintendencia de Bancos, las
divergencias se resuelven por
Arbitraje. La persona que tenga el carácter de asegurado directo o de beneficiario, no tendrá
acción alguna en contra del reasegurador o los reaseguradores.
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el monto y circunstancias de la garantía, firma de la afianzadora. A falta de póliza la fianza se
probará por la confesión de la afianzadora, o por cualquier otro medio si hubiere un principio de
prueba por escrito. La afianzadora se obligará solidariamente y no posará de los beneficios de
orden y exclusión. Las acciones del beneficiario contra la afianzadora y las de ésta contra los
contrafiadores y reafianzadoras, prescribirán en dos años.
1.223) Elementos
Personales:
* Fiador: Es la afianzadora.
* Fiado: Es el deudor de la obligación garantizada.
* Beneficiario. Es quien resulta acreedor del fiador, para el caso de incumplimiento del fiado.
Reales: Obligación del fiador y del fiado de pagar la prima.
Formales. Póliza.
1.224) Objetivos
1.225) Formales
1.226) Características
* Negocio consensual;
* Formal;
* Accesorio,
* Oneroso;
* Garantía;
* Tracto Sucesivo.
1.227)Modalidades
- Clases de contratos de fianza: se pueden dar en la ley guatemalteca:
Fianza Civil y
Fianza Mercantil.
- Atendiendo a las obligaciones y personas que se garantizan con la fianza estas pueden ser:
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De fidelidad.
Judiciales.
Administrativas ante Gobierno; y,
Administrativas ante particulares.
- Contrato de Reafianzamiento: Una afianzadora se obliga a pagar a otra, según los términos del
contrato, las sumas que ésta haya pagado al acreedor del contrato de fianza reafianzado. De
acuerdo con el decreto 470 del Presidente de la República, la Superintendencia de Bancos, obliga
a toda afianzadora a presentar un contrato de reafianzamiento. La reafianzadora está obligada a
proveer de fondos a la afianzadora, tan pronto como ésta le comunique que ha sido requerida de
pago por el beneficiario de la fianza, y que va a proceder a realizarlo.
- Extinción del Contrato de Fianza: Se extingue con la extinción de la obligación garantizada, por
ser accesorio.
1.228) Efectos
Contrato de Bolsa
1.229) Fondo de Inversión
1.230) Contrato de fideicomiso de inversión
1.231) Contrato de suscripción de valores
1.232) Contratos a futuro
1.233) Depósito colectivo de valores
Contratos atípicos
1.234) Fundamento general
Los contratos atípicos son aquellos que no están regulados en la ley y que, no obstante, se
practican en la realidad del comercio. El mundo del contrato atípico se fundamenta en la doctrina
llamada Libertad de
Configuración Interna, que tiene como límite la creatividad de las personas para inventar fórmulas
de negociación y plasmarlas en cláusulas contractuales; libertad que debe respetar el orden
público, las leyes prohibitivas expresas y la moral.
1.235) Leasing
Leasing (arrendamiento financiero):
Es aquel por medio del cual una persona individual o jurídica que desea obtener un equipo o
maquinaria para su industria o comercio, recurre a una entidad financiera autorizada para que
esta adquiera lo que éste previamente les ha indicado, dicha entidad financiera lo compra
100
directamente del proveedor sobre la base de las especificaciones que el comerciante previamente
les indicó, transfiriendo inmediatamente el bien adquirido al comerciante para que este lo utilice
por el plazo acordado, este a su vez se compromete a pagar una renta periódica. Al finalizar el
plazo el comerciante o industrial tiene la opción de adquirir la propiedad sobre la maquinaria que
ha utilizado mediante el leasing, por el precio que se haya pactado desde el momento que se
celebró el contrato. Si se renuncia a la compra el bien debe de ser devuelto a la entidad
financiera, pero si se ejerce la opción, se paga un precio residual que es inferior al que se habría
pagado por la maquinaria nueva.
Leasing financiero: Por medio de este el dador financiero proporciona dinero para comprar un
bien que necesita el tomador, adquiriéndolo directamente del proveedor y pagándole el valor del
mismo. Esta adquisición la hace el dador a su nombre y transfiere su uso al tomador, quien
previamente ha seleccionado el bien a su conveniencia. El tomador se compromete a pagar una
renta por el uso del bien adquirido con el financiamiento y goza de la opción de comprarlo al
finalizar el plazo.
- Características:
* Consensual;
* Bilateral;
* Oneroso;
* Conmutativo;
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* Tracto Sucesivo,
* Celebrado por adhesión.
1.236) Factoring
Es un convenio de efectos permanentes establecido entre el contratante, según el cual aquel se
compromete a transferir al factor todas o parte de las facturas que posee de terceros deudores y
notificarles esa transmisión; como contrapartida, el factor se encarga de efectuar el cobro de estas
deudas, de garantizar el resultado final, incluso en caso de morosidad del deudor y de pagar su
importe, bien por anticipado, a fecha fija o mediante deducción de sus gastos de intervención.
- Características:
* Consensual.
* Oneroso.
* Bilateral.
* Tracto sucesivo,
* Conmutativo.
Adhesión.
1.237) Franchising
El contrato de franquicia comercial se caracteriza por ser un negocio entre un franquiciante y un
franquiciado, por medio del cual el primero permite al segundo la comercialización de un producto
o un servicio que constituye la actividad propia de su empresa, debiéndose seguir las mismas
pautas que se observan en la empresa franquiciante en cuanto a calidad, presentación del
producto o servicio, publicidad,
etc. De tal manera que el consumidor estará recibiendo un bien, por medio del franquiciado, como
si se lo estuviera proveyendo el franquiciante.
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El Know how: Es una habilidad técnica o conocimiento especializado en un campo determinado
de los negocios, un conocimiento práctico de cómo lograr un objetivo, y en general, todo
conocimiento técnico que es secreto, de uso restringido y confidencial.
- Características de la franquicia:
* Es una relación continuada de transferencia de la tecnología del franquiciante hacia el
franquiciado.
* El franquiciante a cambio, recibe el pago de una cuota inicial y se queda recibiendo regalías
periódicas.
* La franquicia implica licencia de uso de la marca.
- Derechos que tiene el franquiciante:
* Percibir la suma que convenga como derecho de entrada y las regalías periódicas que
convengan;
* Exigir que el franquiciado haga cumplimiento de las normas de calidad del producto.
* Derecho a revisar la contabilidad del franquiciado.
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1.238) Concesión mercantil
Particularmente en el Derecho Administrativo, como el contrato por el cual el Estado faculta a una
persona privada para que construya una obra y la explote o bien le otorga la explotación de un
servicio público; en ambos casos a cambio de una remuneración. Del campo del derecho público
ha pasado al terreno de lo comercial, desde luego con las características propias de los negocios
mercantiles, y ha surgido la concesión comercial de la necesidad que tiene el comerciante
principalmente a nivel industrial, de desentenderse de la comercialización directa de sus
productos con relación al consumidos final, utilizando a cambio a otras empresas cuyos titulares
son los típicos comerciantes que intermedian entre productor y consumidor, Como hemos visto,
no es la concesión el único contrato que permite esa intermediación. El contrato de Agencia, el de
distribución, el de franquicia, son instrumentos que también acercan al productor con el
consumidor final, por producto de un intermediario, siendo la realidad del mercado y de los
negocios lo que va determinando que se utiliza uno u otro contrato de los quehacer posible la
llamada colaboración o entendimiento empresarial.
Concepto:
No existiendo ley que tipifique este contrato, es obligado recurrir a la práctica comercial y a la
doctrina para formular un concepto aproximado sobre lo que es la concesión comercial.
“cuando un comerciante concesionario, pone su empresa de distribución o de venta en su caso, al
servicio de otro comerciante o industrial llamado concedente, para asegurar exclusivamente en un
territorio determinado, durante un período limitado y bajo la vigilancia (dirección) del concedente,
la distribución de sus productos, de los que se le ha sido concedido el monopolio de reventa”.
Para Ghersi: “Es el contrato según el cual un comerciante o empresario (concedente) otorga a
otro comerciante (concesionario) el derecho a la compra de sus productos para su posterior
reventa a nombre y por cuenta propia de este último, que pone su empresa a disposición de aquel
que en forma exclusiva, y sujeto a un conjunto de normas establece el concedente por medio de
un reglamento.
Elementos:
- subjetivos: concedente y concesionario
- objetivos: proporcionar productos para su venta
- formales: no existe una forma obligada de celebrar este contrato, de manera que se está al
principio de libertad de la forma, aunque es aconsejable y prudente hacerlos constar por escrito.
Caracteres:
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Bilateral
Consensual
Atípico
Conmutativo
No formal
Intuitu personae
De tracto sucesivo
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contrato atípico, al observar el modo y la forma como los comerciantes llevan a cabo esta clase de
negocios
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Es aquel por el que un empresario, individual o social, ofrece a los usuarios la utilización de un
inmueble durante un plazo determinado que se va a dar dentro de un año calendario, con el
objeto de que, para su distracción, disfrute personalmente o con su grupo familiar de la estancia y
la diversión que gira en torno al inmueble. Por Ejemplo. El empresario B es el titular y propietario
de un complejo hotelero en Atitlán. En ejecución de su actividad comercial celebra contratos de
tiempo compartido con quienes tienen interés en habitar las unidades del complejo. Entonces, por
este contrato, A tiene derecho a habitar en el hotel durante la primavera quincena de Noviembre,
C durante la primera de diciembre, y así, va distribuyendo los Turnos, para que todos los usuarios
compartan la utilización del complejo. De ahí el nombre de este contrato:
“tiempo compartido”
Características:
a) Carece de regulación legal específica. Atendiendo a este contrato se celebra con base en la
autonomía de la voluntad y el concepto general del contrato que da nuestro Código Civil.
b) Tiene una finalidad turística, de residencia transitoria y cíclica. Turista porque explota la
situación geográfica del lugar en que se va a dar el goce de las prestaciones a favor del usuario. .
De residencia transitoria y cíclica, porque el usuario tiene derecho a usar el inmueble durante un
tiempo determinado para cada año calendario.
c) El bien sobre el que recae es de naturaleza inmobiliaria, aunque hay casos en que se extiende
a casas rodantes y yates.
d) Es una relación de derechos reales y derechos personales: los derechos reales como
expresión de riqueza y los personales como expresión deservicios, según la explicación de J.
Bonnecase.
El contrato de tiempo compartido se formaliza en documentos que lo definen como un contrato de
adhesión, pues quien ofrece el servicio le presta al usuario las “condiciones generales” del
negocio, para su aceptación o rechazo. En Guatemala ya funcionan empresas con esa finalidad
de negociación y, como lo dice el autor antes citado, se trata de empresas que ofrecen un servicio
que tienen que ver con el turismo y con instalaciones hoteleras en lugares de recreo. Además,
debe señalarse que quien ofrece o propone la celebración de este contrato suele ser una
sociedad anónima; y el tiempo mínimo para compartir el bien es regularmente de una semana,
reiterado todos los años, durante un plazo del contrato.
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común, pudiendo ser éste desde la creación de bienes hasta la prestación de servicios, que se
desarrollará dentro de un lapso limitado, con la finalidad de obtención de beneficios económicos.
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