Agencia Mercantil

El Tratado de Libre Comercio entre Colombia y EE.UU quería el modificar ciertas cosas del Código
de Comercio como por ejemplo:
- Eliminar la cesantía comercial
- Revisar el cálculo de la indemnización para tener en cuenta dentro de ella la remuneración
percibida por el agente
- Eliminar la presunción de exclusividad que existe a favor del agente
- Señalar expresamente que la fecha de terminación del contrato es una justa causa para su
terminación.

Fuentes legales:
- Código de Comercio: artículos
- Costumbre Mercantíl
- Laudos arbitrales
- Jurisprudencia

Definición legal: Por medio del contrato de agencia, un comerciante asume en forma independiente
y de manera estable el encargo de promover o explotar negocios en un determinado ramo y dentro de
una zona prefijada del territorio nacional, como represente o agente de un empresario nacional o
extranjero o como fabricante o distribuidor de uno o varios producots del mismo.

¿Es una modalidad de mandato? No, porque no siempre involucra actos jurídicos (promoción simple
no exige actos jurídicos

Elementos esenciales:

a) Independencia: No hay contrato laboral. Desarrolla su actividad a través de una empresa

propia.
b) Estabilidad: El negocio tiene vocación de permanencia, sin que ello signifique que el
contrato tenga que ser a términa indefinido. Esta es una diferncia con el contrato de
comisión o corretaje.

Las labores fundamentales del agente requiere tiempo. La penetración al mercadomo es de

la noche a la mañana.

¿Puede haver contrato de agencia a término fijo? Sí ¿A término indefinido? Sí.

¿Hay un término legal de preaviso en la agencia? No, la determinan las parte. ¿Cómo suplir
el término depreaviso ante silencio de ls partes? Remisión al artículo 977 de Suministro.

¡Costumbre!
¿Desnaturaliza el contrato de agencia el hecho de que se pueda terminar el contrato antes del
término de preaviso? NO, la que pasaría es que no mediaría justa causa.

¿Es un contrato de agencia a términmo fijo, la prórroga es un elemento de la naturaleza? No.

c) Encargo de promover o explotar los negocios. Es un elemento diferenciador de otro

contrato de distribución como lo es el suministro. Además de promover o explotar, el agente
puede encargarse de la fabricación o distribución de uno o varios productos del empresario.

Puede promover, explotar, o a las dos. Sólo promover o explotar no significa per se la
existencia de una agencia mercanti. La CSJ ha dicho que siempre hay que promover; si se
explota o no , no incide en la afencia. La promoción debe ser activa y no pasiva, es decir,
debe haber un contacto directo con los clientes. Se puede decir que la obligación de
promover es de resultado.
 d) Actuación del agente por cuenta y riesgo del empresario. Los bienes deben salir de la
propiedad de empresario. El empresario corre con todos los riesgos.

e) Remuneración. Los contratos mercantiles son eminentemente onersos. Arrubla dice que es
accidental: Escobar dice que es natural.

Prestaciones al final de la agencia

Otro carácter de diferenciación de la agencia con otros contratos son las prestaciones de que trata el
artículo 1324 del Código de Comercio (NO SON ESENCIALES).

1) Cesantía Comercial: Está tarifasa (1/12 de comisión en los ultimos 3 años). Renunciable
según jurisprudeni de 2011, MP William Namén.
2) Indemnización por rompimiento unilateral del contrato sin justa causa, o con justa cuasa en
contra del agente. Es irrenunciable porque se condonaría el dolo futuro.

Principio de la realidad sobre las formalidades:

En la agencia, para evitar burlar estas presentaciones, hay un fuerte principio de realidad sobre las
formas. Por eso se consagra la agencia de hecho en el artículo 1331.

Otros comentarios:

Exclusividad: Es de la naturaleza del contrato de agencia que haya exclusividad a favor del
agente. Es accidental que haya exclusividad a favor del agenciado.

El art.1328 del CCo es de ordén público nacional, en el caso de la agencia mercatil. ¿Es de
orden público internacional? No. Las partes podrían irse a arbitraje y elegir la legislación
diferente para el fallo. En ese sentido, una “maniobra” del agenciado para evitar pagar las
prestaciones legales del 1324 puede ser el arbitraje internacional.

Las justas causas de terminación de la agencia NO son taxativas, es decir se pueden discutir.
Por ello, se remiten a las normas del mandato.

- ¿Pueden las partes decir que unas circunstancias de terminaciónno son justas causas así
estén consagradas en la ley? NO.
- ¿Pueden crearse contrctualmete una justa causa de terminación unilateral del contrato, al no
ser estas taxativas? Sí.
- ¿Pueden hablarse de obligaciones de medio en el contrato de agencia? Sí.
- ¿Es inexistente el contrato de agencia que no señale expresamente la remuneración? No, se
expresan en las normas de mandto (1330) que dicen que “a falta de remuneración se
determinará por peritos” (1264).
o No por el hecho de que haya remuneración es un contrato de suministro hay
agencia.
- La agencia se configura por cuenta y riesgo del agenciado.

LA POSICIÓN DE LA CORTE ES QUE LA COMPRA PARA LA REVENTA NO ES AGENCIA.