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En la ciudad de Lima, siendo las 16:30 horas del día viernes 20 de junio de 2014, se
reunieron los grupos de trabajo de la "XX Convención de Representantes de las
Oficinas de Asesoría Jurídica y Gerencias Legales de las entidades del Sector
Público: "La Revisión de los Actos Administrativos: rectificación de errores, nulidad
de oficio y revocación y los recursos administrativos", de acuerdo al Reglamento y
Programa entregado a cada participante, con el fin de dar a conocer las
conclusiones y propuestas a las que arribó cada uno de ellos.
Pregunta:
Luego del debate y votación respectiva por grupo, se llegó a las siguientes
conclusiones y propuestas:
GRUPO DE TRABAJO 1:
Respuesta
1. DEFICIENCIAS:
2. VACÍOS NORMATIVOS:
1 Esta Acta será elaborada por el Secretario de la XX Convención con el apoyo del coordinador del
Ministerio de Justicia y Derechos Humanos.
2.1 El numeral 202.2 del artículo 202° de la Ley N° 27444 no prescribe la
obligación de la entidad pública de notificar al administrado del inicio del
procedimiento de declaración de nulidad de oficio.
Propuesta
1. Ampliar de DOS (2) a NUEVE (9) años el plazo previsto en el numeral 202.4
del artículo 202°, referido a la interposición de la demanda de nulidad ante el
Poder Judicial, en vía de proceso contencioso administrativo, ya que el
mismo resulta insuficiente para revocar el acto administrativo que
adolece de vicio de nulidad por razones como las derivadas de la comisión
de actos ilícitos.
2. Derogar el literal c) del numeral 207.1 del artículo 207° y el artículo 210° de
la Ley N° 27444, en atención a que en mérito a la descentralización las
autoridades con competencia nacional han transferido sus competencias a
las regiones ante quienes los recursos agotan la vía, sin que sea necesario
el uso de recursos de revisión.
2
104.2 El inicio de oficio del procedimiento es notificado a los administrados determinados cuyos
intereses o derechos protegidos puedan ser afectados por los actos a ejecutar, salvo en caso
de fiscalización posterior a solicitudes o a su documentación, acogidos a la presunción de
veracidad. La notificación incluye la información sobre la naturaleza, alcance y de ser
previsible, el plazo estimado de su duración, as o de sus derechos y obligaciones en el
curso de tal actuación.
2
absolución o no, la autoridad administrativa procederá a resolver
conforme a ley (...)"
GRUPO DE TRABAJO 2:
Respuesta
1. DEFICIENCIAS:
2. VACÍOS NORMATIVOS:
2.1 Dentro del Art. 202, no se contempla la obligación de correr traslado a los
posibles administrados afectados.
Propuesta
"La nulidad de oficio sólo puede ser declarada por la autoridad u órgano
jerárquicamente superior en la vía administrativa al que expidió el acto
que se invalida, previa oportunidad a los posibles afectados para
presentar sus alegatos y evidencia en su favor. Si se tratara de un acto
emitido que no esté sometido a subordinación jerárquica, la nulidad será
declarada por resolución del mismo funcionario".
GRUPO DE TRABAJO 3:
Respuesta
1. DEFICIENCIAS:
1.3 Se debe precisar el concepto de que constituye una nueva prueba para la
admisibilidad del recurso de reconsideración. Esto se origina con la finalidad
de determinar si es procedente incluir cualquier medio de prueba incluso los
que se habían emitido antes de la expedición de la resolución administrativa
o sólo serian los producidos después de ésta.
2. VACÍOS NORMATIVOS:
2.1 Falta regular los casos en que en el acto administrativo exista una manifiesta
nulidad por vicio trascendente que se detecta después que han vencido los
plazos para declarar la nulidad de oficio o para recurrir al Poder Judicial para
su pronunciamiento.
Propuesta
4
4. Se recomienda la creación de un grupo de trabajo para que evalúe la
solución normativa para aquellos casos en los que exista manifiesta nulidad
por vicio trascendente que se detecta después que han vencido los plazos
para declarar la nulidad de oficio o para recurrir al Poder Judicial para su
pronunciamiento.
GRUPO DE TRABAJO 4:
Respuesta
1. DEFICIENCIAS:
1.2 Si bien es cierto del texto del numeral 203.3 del artículo 203° se desprende
que la Administración antes de proceder a revocar los actos administrativos
debe previamente notificar a los "posibles afectados", debería
establecerse expresamente como una obligación de la Administración,
notificar a los Administrados y en qué plazo deben éstos efectuar sus
alegatos. Es más, debería este numeral no ser consignado como numeral
203.3 sino como parte del numeral 203.2.
2. VACÍOS NORMATIVOS:
2.1 Se ha advertido que el numeral 201.1 del artículo 201° de la Ley sólo
contempla las rectificaciones de error material, ortográfico y aritmético, más
no las aclaraciones que deba efectuar la Administración así como las
omisiones en que ésta ha incurrido, observando que éstas al igual que la
rectificación de error material, tanto ortográfico como aritmético, no alteren lo
sustancial de lo contenido ni el sentido de la decisión.
Propuesta
5
1 La modificación del plazo de prescripción que cuenta la Administración para
solicitar en la vía judicial la nulidad de oficio del acto administrativo,
proponiendo que éste sea 10 años como la nulidad en el Código Civil.
GRUPO DE TRABAJO 5:
Respuesta
1. DEFICIENCIAS:
1.2 La Ley N°27584, otorga legitimidad activa a las entidades públicas, para
plantear la nulidad de actos administrativos, sin embargo no se especifica
que se refiera a las entidades que emitieron el acto administrativo, pudiendo
entenderse que cualquier puede promover las demanda de lesividad de una
acto administrativo que no haya emitido.
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La redacción vigente haría suponer la revocación aplicaría respecto de
cualquier otro acto administrativo distinto a los enunciados en el citado
numeral 203.1 del artículo 203° de la LPAG, como por ejemplo los actos
administrativos de sanción.
2. VACÍOS NORMATIVOS:
2.1 Los señalados en los numerales 1.1 y 1.3 (error material y revocación)
Propuesta
1. Se propone ajustar la redacción del numeral 201.1 del citado artículo 201°
con el siguiente texto:
4.2 Se propone modificar el numeral 202.4 del artículo 202° de la Ley, bajo el
siguiente texto:
4.3 Se propone ajustar la redacción del numeral 203.2 del citado artículo 203°
con el siguiente texto:
GRUPO DE TRABAJO 6:
Respuesta
7
1. DEFICIENCIAS:
1.2 Revisado el inciso 1 del artículo 203° de la Ley 27444, encontramos una
deficiencia normativa, pues no se señala plazo para solicitar la revocación,
modificación o sustitución del acto administrativo, generado en la
administración pública duda respecto al límite del mismo (plazo) en el que,
un administrado pueda solicitar o internamente la administración pueda
declarar la revocación.
1.3 Revisado el inciso 1 del artículo 203° de la Ley 27444, encontramos una
deficiencia normativa, pues, si bien es cierto, la norma regula la necesidad
de nueva prueba, al momento de presentar el recurso de reconsideración;
sin embargo, esta no precisa con claridad si esa nueva prueba tiene que
existir antes de la emisión del acto administrativo impugnado o quizá podría
surgir de forma posterior al acto impugnado, generando aquello una
deficiencia, máxime si existe en este último caso esta nueva prueba incide
directamente en las consecuencias del acto impugnado.
2. VACÍOS NORMATIVOS:
2.1. Revisado el artículo 203° de la Ley N° 27444, consideramos que existe vacío
normativo, pues no establece el supuesto de revocación, por causa
excepcional, en las que el acto administrativo mantiene su vigencia a pesar
de que está suspendido su ejecución y sobre todo cuando el plazo de
nulidad establecido por ley a nivel interno y en sede judicial ha vencido, este
vacío normativo genera la posibilidad, de que el acto administrativo en
referencia pueda ser exigido su cumplimiento en sede judicial a través del
proceso de cumplimiento.
Propuesta
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4. Incorporar en el artículo 203° de la Ley 27444, el inciso 203.4° en el que
establezca que en los casos excepcionales de vencimiento del plazo de
nulidad tanto a nivel interno como de la propia administración como de los
procesos de lesividad se proceda a revocar de oficio el acto administrativo
cuando estas no hayan surtido efectos.
GRUPO DE TRABAJO 7:
Respuesta
1. DEFICIENCIAS:
1.1 La redacción del numeral 11.3 del artículo 11° de la Ley N° 27444, en la
parte in fine existe la presunción de que las entidades necesariamente
tengan que encontrar responsabilidad de los servidores y/o funcionarios que
emiten el acto administrativo.
2. VACÍOS NORMATIVOS:
2.1 En la redacción del numeral 202.3 del artículo 202° de la Ley N° 27444, se
debe incorporar un aspecto referido a la prescripción de los actos
administrativos constitutivos del ilícito penal, toda vez que cuando culmine el
proceso penal, el plazo mencionado en el numeral 202.4 muchas veces ha
prescrito para interponer su nulidad administrativa o en el proceso
contencioso.
Propuesta
1. Consideramos que se debe de modificar la parte in fine del numeral 11.3 del
artículo 11°, debiendo decir: "La resolución que declara la nulidad, además
dispondrá se evalué la responsabilidad de los que con su actuar motivaron la
emisión del acto administrativo inválido".
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3. A fin de evitar interpretaciones disímiles sugerimos se sirva incorporar un
párrafo aclaratorio que defina el concepto o los alcances del error material.
FIRMAS
GRUPO DE TRABAJO 1:
Li
GRUPO DE TRABAJO 2:
10
GRUPO DE TRA)3AdO 3:
GRUPO DE TRABAJO 4:
GRUPO DE TRABAJO 5:
GRUPO DE TRABAJO 6:
12