1.

- SOBRE LA IMPUGNABILIDAD DE LOS CONTRATOS

Citando a Mario Linares Jara:
‘’ El camino que se sigue comúnmente en la legislación comparada es el de la
impugnación de dicho acto administrativo en un proceso contencioso administrativo,
situación distinta entre nosotros ya que deducida la controversia, la misma será
resuelta por imperio de la ley en sede arbitral, perdiendo el acto impugnado el
privilegio de ejecutividad.
OPINIÓN Nº 047-2017/DTN dictada por el Gobierno Regional del Callao:
En el ámbito específico de las contrataciones públicas la Ley y anterior Reglamento
habían previsto mecanismos idóneos para resolver las controversias que surgieran
entre la entidad y los participantes o postores en los procesos de selección en la vía
administrativa
Así, el artículo 53 de la anterior Ley establecía que “Las discrepancias que
surjan entre la Entidad y los participantes o postores en un proceso de
selección, solamente podrán dar lugar a la interposición del recurso de
apelación. Mediante el recurso de apelación se pueden impugnar los actos
dictados desde la convocatoria hasta antes de la celebración del contrato.
(...) El recurso de apelación es conocido y resuelto por el Tribunal de
Contrataciones del Estado
Con relación a ello, el artículo 104 del anterior Reglamento disponía que “Mediante
recurso de apelación se impugnan los actos dictados durante el desarrollo del proceso
de selección, desde la convocatoria hasta aquellos emitidos antes de la celebración
del contrato (...).
OPINIÓN Nº 039-2018/DTN dictada por el Gobierno Regional del Callao:
En primer lugar, debe indicarse que, de conformidad con lo indicado en el
numeral 41.1 del artículo 41 de la Ley: “Las discrepancias que surjan entre la
Entidad y los participantes o postores en un procedimiento de selección y las
que surjan en los procedimientos para implementar o mantener Catálogos
Electrónicos de Acuerdo marco, solamente pueden dar lugar a la interposición
del recurso de apelación.

A través de dicho recurso se pueden impugnar los actos dictados durante el

desarrollo del procedimiento hasta antes del perfeccionamiento del contrato,
conforme a lo que establezca el reglamento .
No se pueden impugnar
las contrataciones directas y las actuaciones que establece
el reglamento”.

Sin embargo, después de la celebración del contrato se podrá imponer la nulidad de

oficio.

La revisión de la nulidad de oficio de los contratos administrativos en la vía

arbitral.
La nulidad de oficio del contrato administrativo puede ser sometida a conciliación y/o
arbitraje por los postores o contratistas que se consideren afectados o perjudicados;
según lo estipulado en el artículo 52 de la LCE:
 “Artículo 52.- Solución de controversias
Las controversias que surjan entre las partes sobre la ejecución,
interpretación, resolución, inexistencia, ineficacia, nulidad o invalidez del
contrato, se resolverán mediante conciliación o arbitraje, según el
acuerdo de las partes, debiendo solicitarse el inicio de estos
procedimientos en cualquier momento anterior a la fecha de culminación
del contrato, considerada ésta de manera independiente. Este plazo es
de caducidad, salvo para los reclamos que formulen las Entidades por
vicios ocultos en los bienes, servicios y obras entregados por el
contratista, en cuyo caso, el plazo de caducidad será el que se fije en
función del artículo 50 de la presente norma, y se computará a partir de
la conformidad otorgada por la Entidad…”
Por su parte, el Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado
mediante Decreto Supremo Nº 184-2008-PCM (en adelante, “el Reglamento LCE”) ha
imitado el mecanismo de revisión de la nulidad del Reglamento anterior; a saber, la
opción de recurrir a la conciliación o al arbitraje en los siguientes quince (15) días
hábiles de haber sido comunicado notarialmente el acto administrativo que declara la
nulidad:
“Artículo 144º.- Nulidad del Contrato
Son causales de declaración de nulidad de oficio del contrato las previstas por
el artículo 56º de la Ley, para lo cual la Entidad cursará carta notarial al
contratista adjuntando copia fedateada del documento que declara la nulidad
del contrato. Dentro de los quince (15) días hábiles siguientes el contratista que
no esté de acuerdo con esta decisión, podrá someter la controversia a
conciliación y/o arbitraje.”
2.- SOBRE EL SIGNIFICADO DE OBJETO JURIDICAMENTE IMPOSIBLE
"La imposibilidad jurídica ha de distinguirse de la ilicitud, en tanto que esta presupone
una prohibición de realizar algo que, en principio, podría ser objeto de contratación,
mientras que aquella no presupone prohibición alguna, sino disconformidad con la
propia configuración de las instituciones. En este sentido, es ilícito vender droga, pero
es jurídicamente imposible hipotecar una silla. En el primer caso de no existir la norma
que prohíba esa venta. Los particulares válidamente podrían haberla celebrado. Por
otro lado, aunque exista tal prohibición, en los hechos se concluyen este tipo de
contratos con la correspondiente sanción de nulidad por parte del Ordenamiento. En el
segundo caso, en cambio, no existe prohibición alguna sino incoherencia entre el
diseño estructural que la ley le ha conferido a la hipoteca y la intención de las partes.
Aquí ni siquiera es posible hipotecar la silla, puesto que según el ordenamiento jurídico
solo se pueden hipotecar bienes inmuebles.
La exigencia de la posibilidad física o jurídica, para la validez del acto jurídico, implica
que el bien esté dentro del comercio de los hombres. Es decir, no será un objeto física
o jurídicamente posible si el bien estuviera fuera del comercio y la actividad
económica.
La posibilidad jurídica está referida a la conformidad de la relación jurídica con el
ordenamiento jurídico.
“(...) la transferencia de un bien ajeno convierte al objeto de la compraventa en
jurídicamente imposible, porque no se puede vender el bien del cual no se es dueño,
siendo nulo el acto jurídico.” (Cas. 1376-99-Huánuco, Normas Legales, T. 285,
Febrero 2000)[96]
 “Constituye causal de nulidad, si el objeto del acto jurídico deviene en un imposible
jurídico (…). Es nulo el anticipo de legítima realizado por los cónyuges demandados a
sus hijos, porque el inmueble fue vendido con anterioridad, y por tanto no podían
disponer de un bien de que ya no les pertenecía.” (Exp. Nº 4530-98 – Lima, Sala de
Procesos Abreviados y de Conocimiento, 27-01-99) [97]

3.- SOBRE LAS MODIFICACIONES AL TUO DE LA LPAG

20.1 Las notificaciones son efectuadas a través de las siguientes

modalidades, según este respectivo orden de prelación:

Texto anterior Texto vigente

20.1.3 Por publicación en el Diario Oficial o en uno de los

20.1.3 Por publicación en el
diarios de mayor circulación en el territorio nacional,
Diario Oficial y en uno de los
salvo disposición distinta de la ley. Adicionalmente, la
diarios de mayor circulación en
autoridad competente dispone la publicación del acto
el territorio nacional, salvo
en el respectivo Portal Institucional, en caso la entidad
disposición distinta de la ley
cuente con este mecanismo.

Artículo 20.- Modalidades de notificación

20.1 Las notificaciones son efectuadas a través de las siguientes modalidades, según
este respectivo orden de prelación:

Texto anterior Texto vigente

20.4.
(…)
La notificación dirigida a la dirección de correo
electrónico señalada por el administrado se
entiende válidamente efectuada cuando la
entidad reciba la respuesta de recepción de la
dirección electrónica señalada por el
20.4.
(…)
La notificación dirigida a la dirección de correo
electrónico señalada por el administrado se
entiende válidamente efectuada cuando la
entidad reciba la respuesta de recepción de la
dirección electrónica señalada por el
administrado o esta sea generada en forma
 automática por una plataforma tecnológica o
sistema informático que garantice que la
administrado. La notificación surte efectos el
notificación ha sido efectuada. La notificación
día que conste haber sido recibida, conforme lo
surte efectos el día que conste haber sido
previsto en el numeral 2 del artículo 25.
recibida, conforme lo previsto en el numeral 2
del artículo 25.
En caso de no recibirse respuesta automática
de recepción en un plazo máximo de dos (2)
En caso de no recibirse respuesta automática
días útiles contados desde el día siguiente de
de recepción en un plazo máximo de dos (2)
efectuado el acto de notificación vía correo
días hábiles contados desde el día siguiente de
electrónico, se procede a notificar por cédula
efectuado el acto de notificación vía correo
conforme al inciso 20.1.1.
electrónico, se procede a notificar por cédula
conforme al inciso 20.1.1, volviéndose a
 
computar el plazo establecido en el numeral 1
del artículo 24 de la pres

Artículo 20.- Modalidades de notificación

20.1 Las notificaciones son efectuadas a través de las siguientes modalidades, según este
respectivo orden de prelación:

Para la notificación por correo electrónico, la autoridad administrativa, si lo considera pertinente,

puede emplear firmas y certificados digitales conforme a lo estipulado en la ley de la materia.

La entidad que cuente con disponibilidad tecnológica puede asignar al administrado una casilla
electrónica gestionada por esta, para la notificación de actos administrativos, así como actuaciones
emitidas en el marco de cualquier actividad administrativa, siempre que cuente con el
consentimiento expreso del administrado. Mediante decreto supremo del sector, previa opinión
favorable de la Presidencia del Consejo de Ministros y el Ministerio de Justicia y Derechos Humanos,
puede aprobar la obligatoriedad de la notificación vía casilla electrónica.

En ese caso, la notificación se entiende válidamente efectuada cuando la entidad la deposite en el

buzón electrónico asignado al administrado, surtiendo efectos el día que conste haber sido recibida,
conforme a lo previsto en el numeral 2 del artículo 25.
Asimismo, se establece la implementación de la casilla única electrónica para las comunicaciones y
notificaciones de las entidades del Estado dirigidas a los administrados. Mediante Decreto Supremo
refrendado por la Presidencia del Consejo de Ministros se aprueban los criterios, condiciones,
mecanismos y plazos para la implementación gradual en las entidades públicas de la casilla única
electrónica

Artículo 34.1 Procedimientos de evaluación previa con silencio negativo

Texto anterior Texto vigente

Excepcionalmente, el silencio negativo es Excepcionalmente, el silencio negativo es

aplicable en aquellos casos en los que la
petición del administrado puede afectar
significativamente el interés público e
incida en la salud, el medio ambiente, los
recursos naturales, la seguridad
ciudadana, el sistema financiero y de
seguros, el mercado de valores, la defensa
comercial, la defensa nacional y el
patrimonio cultural de la nación, así como
en aquellos procedimientos de promoción
de inversión privada, procedimientos
trilaterales y en los que generen obligación
de dar o hacer del Estado y autorizaciones
para operar casinos de juego y máquinas
tragamonedas. Las entidades deben
sustentar técnicamente que cumplen con
lo señalado en el presente párrafo.
Por Decreto Supremo, refrendado por el
Presidente de Consejo de Ministros, se
puede ampliar las materias en las que, por
afectar significativamente el interés
público, corresponde la aplicación de
silencio administrativo negativo.
aplicable en aquellos casos en los que la
petición del administrado puede afectar
significativamente el interés público e
incida en los siguientes bienes jurídicos: la
salud, el medio ambiente, los recursos
naturales, la seguridad ciudadana, el
sistema financiero y de seguros, el
mercado de valores, la defensa comercial,
la defensa nacional y el patrimonio cultural
de la nación, así como en aquellos
procedimientos de promoción de inversión
privada, procedimientos
trilaterales, procedimientos de inscripción
registral y en los que generen obligación
de dar o hacer del Estado y autorizaciones
para operar casinos de juego y máquinas
tragamonedas.
La calificación excepcional del silencio
negativo se produce en la norma de
creación o modificación del
procedimientoadministrativo, debiendo
sustentar técnica y legalmente su
calificación en la exposición de motivos,
en la que debe precisarse la afectación en
el interés público y la incidencia en alguno
de los bienes jurídicos previstos en el

2. Silencio administrativo negativo
3. Aplicación del principio de legalidad al procedimiento
Artículo 36.- Legalidad del procedimiento
Texto anterior
36.1 Los procedimientos administrativos,
requisitos y costos se establecen
exclusivamente mediante decreto
supremo o norma de mayor jerarquía, por
Ordenanza Regional, por Ordenanza
Municipal, por la decisión del titular de los
organismos constitucionalmente
autónomos Dichos procedimientos deben
ser compendiados y sistematizados en el
Texto Único de Procedimientos
Administrativos, aprobados para cada
entidad, en el cual no se pueden crear
procedimientos ni establecer nuevos
requisitos, salvo lo relativo a la
determinación de las tasas que sean
aplicables.
En el caso de los organismos reguladores
estos podrán establecer procedimientos y
requisitos en ejercicio de su función
normativa.
párrafo anterior.
Por Decreto Supremo, refrendado por el
Presidente del Consejo de Ministros, se
puede ampliar las materias en las que, por
afectar significativamente el interés
público, corresponde la aplicación de
silencio administrativo negativo.
Texto vigente
36.1 Los procedimientos administrativos y
requisitos deben establecerse en una
disposición sustantiva aprobada mediante
decreto supremo o norma de mayor
jerarquía, por Ordenanza Regional, por
Ordenanza Municipal, por Resolución del
titular de los organismos
constitucionalmente autónomos. En el
caso de los organismos reguladores estos
podrán establecer procedimientos y
requisitos en ejercicio de su función
normativa.
Los organismos técnicos especializados
del Poder Ejecutivo pueden establecer
procedimientos administrativos y
requisitos mediante resolución del órgano
de dirección o del titular de la entidad,
según corresponda, para lo cual deben
estar habilitados por ley o decreto
legislativo a normar el otorgamiento o
 reconocimiento de derechos de los
particulares, el ingreso a mercados o el
desarrollo de actividades económicas. El
establecimiento de los procedimientos y
requisitos debe cumplir lo dispuesto en el
presente numeral y encontrarse en el
marco de lo dispuesto en las políticas,
planes y lineamientos del sector
correspondiente.

4. Entidades deberán implementar el análisis de calidad regulatoria

Artículo 36.- Legalidad del procedimiento

36.2 Las entidades realizan el Análisis de Calidad Regulatoria de los procedimientos

administrativos a su cargo o sus propuestas, teniendo en cuenta el alcance establecido
en la normativa vigente sobre la materia.

5. Se señala que los servicios prestados serán tramitados en

exclusividad por entidades que los tramitan

Artículo 36.-A. Procedimientos Administrativos estandarizados obligatorios

Texto anterior Texto vigente

36-A.1 Mediante decreto supremo 36-A.1 Mediante decreto supremo

refrendado por la Presidencia del Consejo
de Ministros se aprueban procedimientos
administrativos estandarizados de
obligatoria aplicación por las entidades
competentes para tramitarlos, las que no
están facultadas para modificarlos o
alterarlos. Las entidades están obligadas a
incorporar dichos procedimientos
estandarizados en su respectivo Texto
Único de Procedimientos Administrativos
sin necesidad de aprobación por parte de
otra entidad. Las entidades solo podrán
refrendado por la Presidencia del Consejo
de Ministros se aprueban procedimientos
administrativos y servicios prestados en
exclusividad estandarizados de
obligatoria aplicación por las entidades
competentes para tramitarlos, las que no
están facultadas para modificarlos o
alterarlos. Las entidades están obligadas a
incorporar dichos procedimientos y
servicios estandarizados en su respectivo
Texto Único de Procedimientos
Administrativos sin necesidad de

determinar: la unidad de trámite
documentario o la que haga sus veces
para dar inicio al procedimiento
administrativo, la autoridad competente
para resolver el procedimiento
administrativo y la unidad orgánica a la
que pertenece, y la autoridad competente
que resuelve los recursos administrativos.
Artículo 36-B. Vigencia indeterminada de los títulos habilitantes
Texto anterior
  Los títulos habilitantes emitidos tienen
vigencia indeterminada, salvo que la ley
especial señale un plazo determinado de
vigencia. Cuando la autoridad compruebe
el cambio de las condiciones
indispensables para su obtención, previa
fiscalización, podrá dejar sin efecto el
título habilitante.
4. Por decreto supremo, excepcionalmente, se establece la vigencia
determinada de los títulos habilitantes
aprobación por parte de otra entidad. Las
entidades solo podrán determinar: la
unidad de trámite documentario o la que
haga sus veces para dar inicio al
procedimiento administrativo o servicio
prestado en exclusividad, la autoridad
competente para resolver el procedimiento
administrativo y la unidad orgánica a la
que pertenece, y la autoridad competente
que resuelve los recursos
administrativos, en lo que resulte
pertinente. (…)
Texto vigente
Los títulos habilitantes emitidos tienen
vigencia indeterminada, salvo que por ley o
decreto legislativo se establezca un plazo
determinado de vigencia. Cuando la
autoridad compruebe el cambio de las
condiciones indispensables para su
obtención, previa fiscalización, podrá dejar
sin efecto el título
habilitante. Excepcionalmente, por decreto
supremo, se establece la vigencia
determinada de los títulos habilitantes,
para lo cual la entidad debe sustentar la
necesidad, el interés público a tutelar y
otros criterios que se definan de acuerdo
a la normativa de calidad regulatoria.
 7. Sobre plazo para solicitar la nulidad de oficio

Artículo 202.- Nulidad de oficio

Texto anterior Texto vigente

202.5 Los actos administrativos emitidos

202.5. Los actos administrativos emitidos
por consejos o tribunales regidos por leyes
por consejos o tribunales regidos por leyes
especiales, competentes para resolver
especiales, competentes para resolver
controversias en última instancia
controversias en última instancia
administrativa, sólo pueden ser objeto de
administrativa, sólo pueden ser objeto de
declaración de nulidad de oficio en sede
declaración de nulidad de oficio en sede
administrativa por el propio consejo o
administrativa por el propio consejo o
tribunal con el acuerdo unánime de sus
tribunal con el acuerdo unánime de sus
miembros.
miembros.
Esta atribución sólo puede ejercerse
Esta atribución sólo podrá ejercerse dentro
dentro del plazo de dos (2) años contados
del plazo de un año contado desde la
desde la fecha en que el acto haya
fecha en que el acto es notificado al
quedado consentido. También procede
interesado. También procede que el titular
que el titular de la Entidad demande su
de la Entidad demande su nulidad en la vía
nulidad en la vía de proceso contencioso
de proceso contencioso administrativo,
administrativo, siempre que la demanda se
siempre que la demanda se interponga
interponga dentro de los tres años
dentro de los tres años siguientes de
siguientes de notificada la resolución
notificada la resolución emitida por el
emitida por el consejo o tribunal
consejo o tribunal.

8. Efectos de la caducidad administrativa del procedimiento sancionador

Artículo 237-A. Caducidad administrativa del procedimiento sancionador

5. La declaración de la caducidad administrativa no deja sin efecto las actuaciones de

fiscalización, así como los medios probatorios que no puedan o no resulte necesario ser
actuados nuevamente. Asimismo, las medidas preventivas, correctivas y cautelares
dictadas se mantienen vigentes durante el plazo de tres (3) meses adicionales en tanto
se disponga el inicio del nuevo procedimiento sancionador, luego de lo cual caducan,
pudiéndose disponer nuevas medidas de la misma naturaleza en caso se inicie el
procedimiento sancionador

9. Publicación de actos administrativos que serán vigentes al quinto día.

Mediante el artículo 3 se incoporó el numeral 23.3 al artículo 23 que

señala lo siguiente:

Artículo 23.- Régimen de publicación de actos administrativos

23.3. Excepcionalmente, se puede realizar la publicación de un acto siempre que

contenga los elementos de identificación del acto administrativo y la sumilla de la parte
resolutiva y que se direccione al Portal Institucional de la autoridad donde se publica el
acto administrativo en forma íntegra, surtiendo efectos en un plazo de 5 días contados
desde la publicación. Asimismo, la administración pública, en caso sea solicitada por el
administrado destinatario del acto, está obligada a entregar copia de dicho acto
administrativo. La primera copia del acto administrativo es gratuita y debe ser emitida y
entregada en el mismo día que es solicitada, y por razones excepcionales debidamente
justificadas, en el siguiente día hábil. Mediante Decreto Supremo del Ministerio de
Justicia y Derechos Humanos se establecen los lineamentos para la publicación de este
tipo de actos

10. Alcances sobre el expediente electrónico

Mediante el artículo 3 se incoporó el numeral 23.3 al artículo 23, el cual

define al expediente electrónico como el “conjunto de documentos
electrónicos generados a partir de la iniciación del procedimiento
administrativo o servicio prestado en exclusividad en una determinada
entidad de la Administración Público.

Dicho expediente deberá contar con un número único de identificación, el

mismo que será inalterable y permitará su identificación únivoca en la
entidad que lo origine. Asimismo, cada documento electrónico será
numerado correlativamente, de modo que se cree un índice digital que
 llevará la firma electrónica del personal responsable de cada entidad de
la Administración.

11. Se establece el enfoque intercultural

Artículo 39-A.- Enfoque intercultural

Las autoridades administrativas deben actuar aplicando un enfoque intercultural,

coadyuvando a la generación de un servicio con pertinencia cultural, lo que implica la
adaptación de los procesos que sean necesarios en función a las características
geográficas, ambientales, socioeconómicas, lingüísticas y culturales de los
administrados a quienes se destina dicho servicio.