Resolución

Nº 071-2020/CCD-INDECOPI

Lima, 15 de septiembre de 2020.

EXPEDIENTE Nº 252-2018/CCD

DENUNCIANTE : BBVA BANCO CONTINENTAL

(AHORA, BANCO BBVA PERU)
(BANCO CONTINENTAL)
IMPUTADA : KAMBISTA S.A.C.
(KAMBISTA)
MATERIAS : COMPETENCIA DESLEAL
ACTOS DE COMPARACIÓN INDEBIDA

ACTIVIDAD : OTROS TIPOS INTERMEDIACIÓN MONETARIA

SUMILLA: Se declara INFUNDADA la denuncia presentada por Banco Continental en contra de

Kambista por la presunta comisión de actos de competencia desleal en la modalidad de
comparación indebida, supuesto establecido en el artículo 12 del Decreto Legislativo Nº 1044 -
Ley de Represión de la Competencia Desleal.

En consecuencia, se DENIEGAN los pedidos accesorios formulados por la denunciante.

1. ANTECEDENTES

Con fecha 13 de diciembre de 2018, Banco Continental interpuso una denuncia en contra de
Kambista, por la presunta comisión de actos de competencia desleal en las modalidades de engaño,
denigración y comparación indebida, supuestos establecidos en los artículos 8, 11 y 12 del Decreto
Legislativo N° 1044 (en adelante, Ley de Represión de la Competencia Desleal).

Según los términos de la denuncia, Kambista habría difundido un anuncio publicitario, a través de
correos electrónicos, en el que se apreciaría una alusión expresa e inequívoca al servicio prestado
por el Banco Continental, a efectos de resaltar las ventajas de la oferta de la imputada, sobre la base
de información engañosa. Al respecto, la denunciante explicó que, al igual que Kambista, ofrecería el
servicio de cambio de divisas online, a través de “T-Cambio”. “T-Cambio” sería un módulo de
compra/venta de dólares, disponible para los clientes de Banca por Internet y App Banca Móvil, con
cargo y abono a cuentas propias con fondos disponibles.

En dicho contexto, Banco Continental indicó que, de un análisis de la publicidad cuestionada se

verificaría una alusión contundente a su servicio referido al cambio de divisas online “T-Cambio”, en la
medida que en la misma se incluiría el nombre de su entidad bancaria con los colores característicos
que identifican su oferta. Asimismo, se observaría la presentación conjunta de las ofertas (brindadas
por Kambista y Banco Continental), a efectos de presentar gráficamente la supuesta ventaja del
servicio de cambio de divisas que ofrecería Kambista sobre el servicio brindado por Banco
Continental, a través del módulo “T-Cambio”.

De acuerdo con la denunciante, Kambista habría colocado en la publicidad cuestionada dos (2)
relojes, uno al lado izquierdo con la indicación “24 horas” y debajo el nombre de su entidad bancaria
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y, al lado derecho, uno con la indicación “15 minutos”, haciendo referencia a un tiempo más reducido
en las operaciones realizadas en Kambista. Además, la frase: “¿Quisieras que tus operaciones
también sean así de rápidas?”; afirmando, con todo ello, la supuesta superioridad de su servicio
respecto del servicio brindado por Banco Continental.

En esa misma línea, Banco Continental afirmó que Kambista no habría respetado en la publicidad
comparativa cuestionada la “excepción de veracidad”, es decir, con transmitir información que sea
verdadera, exacta, pertinente en el fondo y pertinente en la forma. Según la denunciante, la
afirmación referida a que la realización de una operación de cambio de divisas efectuadas en la
entidad bancaria, mediante el módulo “T-Cambio”, demorarían 24 horas, mientras que las realizadas
por Kambista demorarían 15 minutos, sería una expresión, de acuerdo a la denunciante, falsa.

Sin perjuicio de lo anterior, Banco Continental manifestó que la expresión “¿Quisieras que tus
operaciones también sean así de rápidas?” mostraría que Kambista habría tenido el afán de
desprestigiar la bien ganada imagen de su entidad bancaria en el mercado.

En conclusión, Banco Continental mencionó que, en virtud de lo expuesto, se debería declarar

fundada la denuncia por actos de comparación indebida o, en el supuesto negado, que Kambista
habría cometido actos de actos de denigración y/o de engaño.

Por dichas consideraciones, Banco Continental solicitó lo siguiente: (i) se declare que Kambista ha
cometido actos de competencia desleal; (ii) se imponga a la imputada una multa ejemplar; (iii) se
ordene, en calidad de medidas correctivas, el cese de la difusión de la publicidad cuestionada y de
publicidad similar, así como la rectificación de las afirmaciones engañosas; y, (iv) se ordene a la
imputada el pago de las costas y costos del procedimiento.

Con Resolución de fecha 28 de enero de 2019, la Secretaría Técnica admitió a trámite la denuncia
presentada por Banco Continental e imputó a Kambista la presunta comisión de actos de
competencia desleal en la modalidad de comparación indebida, supuesto establecido en el artículo 12
de la Ley de Represión de la Competencia Desleal, complementado por el numeral 11.2 del artículo
11 del citado cuerpo legal, debido a que vendría difundiendo publicidad en el que realizaría una
comparación del servicio de cambio de divisas que ofrecería Kambista frente al servicio brindado por
Banco Continental, a través del módulo “T-Cambio”, en la que se apreciaría dos (2) relojes, uno al
lado izquierdo con la indicación “24 horas” y debajo el nombre de “BBVA Continental” y, al lado
derecho, uno con la indicación “15 minutos” y la frase “Bancos con cuenta de Kambista”, así como al
centro de la publicidad la frase “¿Quisieras que tus operaciones también sean así de rápidas?”,
dando a entender a los consumidores que el tiempo que demora realizar una operación de cambio de
divisas a través de “T-Cambio” es de 24 horas, mientras que la operación realizada a través del
servicio Kambista sería de 15 minutos, cuando en realidad ello no sería cierto, por lo que no estaría
cumpliendo con la denominada “excepción de veracidad” establecida en el numeral 11.2 del artículo
11 de la Ley de Represión de la Competencia Desleal.

Asimismo, con su escrito de fecha 25 de junio de 2019, Banco Continental explicó el procedimiento
de cambio de divisas a través de su aplicativo “T-Cambio”, precisando que el tiempo promedio para
realizar este tipo de operaciones no debiera de ser mayor a cinco minutos.

En su defensa, con fecha 12 de julio de 2019, Kambista presentó su escrito de descargos contra la
imputación de cargos inicial formulada en su contra, indicando que su modelo de negocio consistiría
en una plataforma que permitiría a los consumidores comprar y vender dólares de manera segura y
rápida, para lo cual sería indispensable realizar dos transferencias entre cuentas bancarias.

Para efectos del presente caso, a decir de Kambista, a finales del mes de junio de 2017, habría
aperturado una Cuenta de Moneda Nacional y otra de Moneda Extranjera en el Banco Continental a
fin de poder realizar las referidas transferencias en el mismo banco. No obstante, el 19 de julio de
2017, habría sido informado por el Banco Continental de que se había procedido sin mayor detalle al
cierre de sus cuentas bancarias y, a los pocos días, coincidentemente, en el mes de agosto de 2017,
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el Banco Continental habría lanzado al mercado su propio servicio digital de cambio de divisas
económico denominado “T-Cambio”.

Sobre el particular, la imputada precisó que diversos consumidores le habrían solicitado que active
nuevamente sus cuentas bancarias en el Banco Continental, lo cual motivó a que Kambista remita el
correo electrónico materia de denuncia, única y exclusivamente, a sus clientes que, al momento de
registrarse, indicaron ser titulares de cuentas bancarias en el Banco Continental.

Asimismo, Kambista señaló que el anuncio cuestionado habría sido enviado a través de un correo
electrónico bajo el formato de una encuesta, pues habría tenido como finalidad conocer la opinión de
los destinatarios del mensaje respecto a una pregunta concreta (¿Te gustaría que tu banco tenga
cuenta de Kambista?), así como consultar a los destinatarios si les gustaría que, al realizar sus
operaciones con Kambista en el Banco Continental, estas sean tan rápidas como sus operaciones en
otros bancos (¿Quisieras que tus operaciones también sean así de rápidas?), respondiendo “SÍ”, de
ser el caso.

Adicionalmente, Kambista argumentó que los relojes empleados en el anuncio cuestionado harían
una comparación en términos de rapidez entre su servicio: (i) cuando las transferencias son
realizadas entre cuentas de un mismo banco; y, (ii) cuando las transferencias se hacen a través de
cuentas interbancarias, al carecer de cuentas en determinados bancos, como es el caso de Banco
Continental; por lo que, contrario a lo indicado por Banco Continental, no existiría una alusión clara e
inequívoca a la denunciante, sino a su propio servicio de cambios de divisas.

Posteriormente, con Resolución de fecha 3 de septiembre de 2019, la Secretaría Técnica realizó una
nueva imputación de cargos en contra de Kambista por la presunta comisión de actos de competencia
desleal en la modalidad de comparación indebida, supuesto establecido en el artículo 12 de la Ley de
Represión de la Competencia Desleal, complementado por el numeral 11.2 del artículo 11 del citado
cuerpo legal, debido a que habría difundido un comunicado, bajo el formato de una encuesta, a través
de correos electrónicos, en el que realizaría una comparación del servicio de cambio de divisas que
ofrecería Kambista frente al servicio brindado por Banco Continental, a través del módulo “T-Cambio”,
en la que se apreciarían dos (2) relojes, uno al lado izquierdo con la indicación “24 horas” y debajo el
nombre de “BBVA Continental” y, al lado derecho, uno con la indicación “15 minutos” y la frase
“Bancos con cuenta de Kambista”, así como al centro del comunicado la frase “¿Quisieras que tus
operaciones también sean así de rápidas?”, que darían a entender a los consumidores que el tiempo
que demoraría realizar una operación de cambio de divisas a través de “T-Cambio” sería de 24 horas,
mientras que la operación realizada a través del servicio Kambista sería de 15 minutos, cuando en
realidad ello no estaría cumpliendo con la denominada “excepción de veracidad”, establecida en el
numeral 11.2 del artículo 11 de la Ley de Represión de la Competencia Desleal.

Con fecha 24 de septiembre de 2019, Kambista presentó su escrito de descargos contra la nueva
imputación de cargos formulada en su contra, adicionando que la Autoridad Judicial Española habría
sancionado al Banco Continental de España por cancelar unilateralmente las cuentas bancarias de
una empresa que requería sus servicios para operar en el mercado, sin justificar su actuación.

Asimismo, la imputada arguyó que la cuestionada comunicación no incluiría ningún tipo de referencia
al servicio de cambio de divisas “T-Cambio” de Banco Continental, inclusive no existiría mención
alguna a un servicio de cambio de divisas que no sea Kambista.

Con fecha 18 de agosto de 2020 se llevó a cabo la audiencia de informe oral, con la participación de
Banco Continental y Kambista.

El 19 de agosto de 2020, Banco Continental presentó un escrito, manifestando que Kambista no

habría logrado detallar que el plazo de 24 horas atribuido al Banco Continental por la supuesta
ejecución de operaciones habría merecido algún tipo de explicación y/o precisión en el contenido de
la comunicación enviada a sus clientes. Siendo que, en realidad, el servicio de cambio de divisas

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realizado por la denunciante no demoraría 24 horas, conforme se explicaría a través del
funcionamiento de su plataforma virtual.

Asimismo, la denunciante indicó que la comunicación cuestionada tendría una naturaleza

concurrencial, dado que los clientes de Kambista tendrían la posibilidad de contratar con su empresa,
en base a sus preferencias y, en todo caso, dicha información errónea contenida en la comunicación
cuestionada podría afectar su decisión de consumo, generando una ventaja competitiva para la
imputada. A decir de Banco Continental, distinto hubiese sido el caso que la comunicación hubiese
estado dirigida solo a trabajadores de Kambista para recabar sus opiniones e impresiones sobre la
misma.

De otro lado, con su escrito de fecha 26 de agosto de 2020, Kambista argumentó que, conforme
habría ocurrido en su caso, Banco Continental no se habría comportado como un leal comerciante en
el mercado y, hasta la fecha, persistiría en su arbitraria decisión de no abrir cuentas a su favor.
Inclusive, a criterio de la denunciante, desde el lanzamiento de “T-Cambio”, habría aplicado una
restrictiva medida a otras casas de cambio digitales del país, como Rextie, SecurEX, Dolarsol y
Assessor, por tanto, la imputada solicitó el inicio de un procedimiento administrativo sancionador en
contra de Banco Continental por la presunta comisión de actos de competencia desleal, a fin de
garantizar un adecuado funcionamiento del proceso competitivo.

Finalmente, la imputada arguyó que la comparación realizada a través de la comunicación

cuestionada no haría referencia a los servicios de Banco Continental, sino, que la comparación sería
efectuada entre los propios servicios de Kambista en dos situaciones: (i) Cuando las transferencias se
realizan entre cuentas del mismo banco (transferencias bancarias); y, (ii) Cuando las transferencias
se realizan desde o hacia una cuenta del BBVA (transferencias interbancarias).

2. CUESTIONES EN DISCUSIÓN

Conforme a los antecedentes expuestos, en el presente caso, corresponde a la Comisión de

Fiscalización de la Competencia Desleal (en adelante, la Comisión) analizar lo siguiente:

1. La presunta comisión de actos de competencia desleal en la modalidad de comparación

indebida.
2. Los pedidos accesorios formulados por la denunciante.

3. ANÁLISIS DE LAS CUESTIONES EN DISCUSIÓN

3.1. La presunta comisión de actos de competencia desleal en la modalidad de

comparación indebida

3.1.1. Normas y criterios aplicables

El artículo 12 de la Ley de Represión de la Competencia Desleal establece lo siguiente:

“Artículo 12º.- Actos de comparación y equiparación indebida.-

12.1.- Los actos de comparación consisten en la presentación de las ventajas de la oferta

propia frente a la oferta competidora; mientras que los actos de equiparación
consisten en presentar únicamente una adhesión de la oferta propia sobre los
atributos de la oferta ajena. Para verificar la existencia de un acto de comparación o
de equiparación se requiere percibir una alusión inequívoca, directa o indirecta, sobre
la oferta de otro agente económico, incluso mediante la utilización de signos
distintivos ajenos.

12.2.- Estos actos se reputan lícitos siempre que cumplan con lo indicado en el párrafo 11.2
de la presente Ley, caso contrario configurarán actos de competencia desleal”.
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Adicionalmente, para el presente caso es necesario complementar el citado artículo 12 de la Ley de
Represión de la Competencia Desleal con lo establecido por el artículo 11.2 del referido cuerpo legal:

“Artículo 11º.- Actos de denigración.-

(…)
11.2.- Sin perjuicio de lo indicado en el párrafo anterior, estos actos se reputan lícitos
siempre que:
a) Constituyan información verdadera por su condición objetiva, verificable y
ajustada a la realidad;
b) Constituyan información exacta por su condición clara y actual,
presentándose de modo tal que se evite la ambigüedad o la imprecisión sobre
la realidad que corresponde al agente económico aludido o a su oferta;
c) Se ejecuten con pertinencia en la forma por evitarse, entre otros, la ironía, la
sátira, la burla o el sarcasmo injustificado en atención a las circunstancias; y,
d) Se ejecuten con pertinencia en el fondo por evitarse alusiones sobre la
nacionalidad, las creencias, la intimidad o cualesquiera otras circunstancias
estrictamente personales de los titulares o representantes de otra empresa,
entre otras alusiones que no trasmiten información que permita al consumidor
evaluar al agente económico aludido o a su oferta sobre parámetros de
eficiencia.”

Por lo tanto, a fin de determinar si en el presente caso se han producido actos de comparación
indebida, es necesario determinar, en principio, si las afirmaciones difundidas por Kambista
constituyen una alusión inequívoca, directa o indirecta, sobre el servicio de la denunciante con la
finalidad de comparar ventajas y desventajas frente al servicio de la imputada. De ser así, se debe
determinar si las afirmaciones cuestionadas se encuentran amparadas por la denominada exceptio
veritatis, es decir, que no serán sancionadas si es que éstas son exactas, verdaderas y pertinentes,
conforme al numeral 11.2 del artículo 11 de la Ley de Represión de la Competencia Desleal.

3.1.2. Aplicación al presente caso

En el presente caso, la Secretaría Técnica admitió a trámite la denuncia presentada por Banco
Continental e imputó a Kambista la presunta comisión de actos de competencia desleal en la
modalidad de comparación indebida, supuesto establecido en el artículo 12 de la Ley de Represión
de la Competencia Desleal, complementado por el numeral 11.2 del artículo 11 del citado cuerpo
legal, debido a que habría difundido un comunicado, bajo el formato de una encuesta, a través de
correos electrónicos, en el que realizaría una comparación del servicio de cambio de divisas que
ofrecería Kambista frente al servicio brindado por Banco Continental, a través del módulo “T-Cambio”,
en la que se apreciarían dos (2) relojes, uno al lado izquierdo con la indicación “24 horas” y debajo el
nombre de “BBVA Continental” y, al lado derecho, uno con la indicación “15 minutos” y la frase
“Bancos con cuenta de Kambista”, así como al centro del comunicado la frase “¿Quisieras que tus
operaciones también sean así de rápidas?”, que darían a entender a los consumidores que el tiempo
que demoraría realizar una operación de cambio de divisas a través de “T-Cambio” sería de 24 horas,
mientras que la operación realizada a través del servicio Kambista sería de 15 minutos, cuando en
realidad ello no estaría cumpliendo con la denominada “excepción de veracidad” establecida en el
numeral 11.2 del artículo 11 de la Ley de Represión de la Competencia Desleal.

Respecto del argumento de Kambista referente a que Banco Continental no se habría comportado
como un leal comerciante en el mercado y, hasta la fecha, persistiría en su arbitraria decisión de no
abrir cuentas en favor de diversas casas de cambio digitales del país, por lo que solicitó el inicio de un
procedimiento administrativo sancionador en contra de la denunciante por la presunta comisión de
actos de competencia desleal, a fin de garantizar un adecuado funcionamiento del proceso
competitivo, cabe precisar que, la materia controvertida en el presente procedimiento se encuentra
referida a la presunta comisión de actos de comparación indebida por parte de Kambista, siendo
irrelevante la supuesta aplicación de medidas restrictivas a diversas casas de cambio digitales del
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país por parte de la denunciante, lo que podría ser objeto de acciones legales por parte de los
agentes económicos afectados, de considerarlo pertinente.

En el presente caso, corresponde analizar si, de acuerdo a lo actuado en el procedimiento, se puede

concluir que el comunicado, que tiene el formato de una encuesta y que fue enviado a través de
correos electrónicos, fue efectivamente difundido por la imputada. Al respecto, cabe señalar que
Kambista ha reconocido haber difundido el comunicado materia de denuncia, por lo que ha quedado
acreditada su difusión por parte de la imputada.

Acreditada la efectiva difusión del comunicado materia de denuncia, corresponde analizar si el mismo
está referido o alude comparativamente a los servicios prestados por Banco Continental. En tal
sentido, la Comisión considera que corresponde realizar un análisis superficial e integral del
comunicado materia de denuncia, el mismo que se muestra a continuación:

“¿Quisieras que tus operaciones

también sean así de rápidas?”

“En Kambista estamos siempre atentos a tus sugerencias y te

hemos escuchado. Sabemos que te gustaría que Kambista
tenga una cuenta en el BBVA para (…)”

“Si te gustaría que el BBVA tenga cuentas abiertas con

Kambista para que puedas obtener todos estos beneficios.
Marca SÍ en la encuesta de abajo.”

Al respecto, se advierte que el comunicado materia de denuncia empleó las siguientes frases:
“¿Quisieras que tus operaciones también sean así de rápidas?”; “En Kambista estamos siempre
atentos a tus sugerencias y te hemos escuchado. Sabemos que te gustaría que Kambista tenga una
cuenta en el BBVA para (…)”; y, “Si te gustaría que el BBVA tenga cuentas abiertas con Kambista
para que puedas obtener todos estos beneficios. Marca SÍ en la encuesta de abajo.”

En ese sentido, de un análisis superficial e integral del comunicado materia de denuncia, la Comisión
considera que el mensaje que se transmite a los consumidores que recibieron la comunicación
enviada por la imputada se encuentra dirigido a obtener su opinión sobre si prefieren que Kambista
tenga una cuenta abierta en el Banco Continental, teniendo en consideración que su servicio de
cambio de divisas sería más rápido (la transacción duraría 15 minutos) de poseer una cuenta en
dicha entidad financiera, que en el caso actual, en el que Kambista no tiene una cuenta en la
denunciante. En este punto, cabe precisar que el anuncio materia de investigación no hace referencia
alguna al servicio de cambio de divisas ofrecido por el Banco Continental, denominado “T-Cambio”, lo
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que refuerza el mensaje principal referido a la diferencia entre el servicio brindado por Kambista, sin
tener una cuenta en dicho banco, respecto del caso en el que contara con la misma.

Asimismo, cabe destacar que el anuncio cuestionado ha sido remitido bajo el formato de una
encuesta, dado que se indicó a los receptores del mismo que se sirvan a marcar “SÍ”, de ser el caso
que les agradase que Banco Continental tenga cuentas bancarias abiertas de Kambista, a fin de ser
acreedores de supuestos beneficios ofrecidos por la imputada, por tanto se refuerza el mensaje
referido a obtener la opinión de los consumidores de Kambista, sobre si quisieran que tenga cuentas
abiertas en el Banco Continental, al considerarse que el servicio de cambio de divisas es más rápido
(tiempo de 15 minutos) cuando se tiene una cuenta de este tipo, en comparación con su servicio
cuando no se posee una cuenta abierta en el banco.

En consecuencia, conforme a lo expuesto en los párrafos precedentes, no se observa la

configuración de un acto de comparación entre el servicio de cambio de divisas prestado por
Kambista y el prestado por el Banco Continental, por lo que corresponde declarar infundada la
denuncia por la presunta comisión de actos de competencia desleal en la modalidad de comparación
indebida, supuesto establecido en el artículo 12 de la Ley de Represión de la Competencia Desleal.

3.2. Sobre los pedidos accesorios formulados por la denunciante

En el presente caso, Banco Continental solicitó lo siguiente: (i) se declare que Kambista ha cometido
actos de competencia desleal; (ii) se imponga a la imputada una multa ejemplar; (iii) se ordene, en
calidad de medidas correctivas, el cese de la difusión de la publicidad cuestionada y de publicidad
similar, así como la rectificación de las afirmaciones engañosas; y, (iv) se ordene a la imputada el
pago de las costas y costos del procedimiento.

Sobre el particular, conforme a lo señalado en el punto precedente, la Comisión considera que, al

devenir en infundada la denuncia presentada por Banco Continental, corresponde denegar dichos
pedidos accesorios.

4. DECISIÓN DE LA COMISIÓN

De conformidad con lo dispuesto en los artículos 25 del Decreto Legislativo Nº 1033 - Ley de
Organización y Funciones del Indecopi y 25 del Decreto Legislativo Nº 1044 - Ley de Represión de la
Competencia Desleal, la Comisión de Fiscalización de la Competencia Desleal;

HA RESUELTO:

PRIMERO: Declarar INFUNDADA la denuncia presentada por BBVA Banco Continental (Ahora,
Banco BBVA Perú) en contra de Kambista S.A.C. por la presunta comisión de actos de competencia
desleal en la modalidad de comparación indebida, supuesto establecido en el artículo 12 del Decreto
Legislativo Nº 1044 – Ley de Represión de la Competencia Desleal.

SEGUNDO: DENEGAR los pedidos accesorios formulados por BBVA Banco Continental (Ahora,
Banco BBVA Perú), por las razones expuestas en la parte considerativa de la presente resolución.

Con la intervención de los señores comisionados: Javier Pazos Hayashida, Ana María Capurro
Sánchez, Galia Mac Kee Briceño y Andrés Escalante Márquez.
Firmado digitalmente por PAZOS
HAYASHIDA Javier Mihail FAU
20133840533 soft
Motivo: Soy el autor del documento
Fecha: 28.09.2020 18:14:55 -05:00

JAVIER PAZOS HAYASHIDA

Presidente
Comisión de Fiscalización de
la Competencia Desleal

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