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Evolución
En Derecho la palabra fuente es utilizada con un sentido metafórico, para indicar el
principio, fundamento u origen de las normas que integran el ordenamiento jurídico vigente
en una sociedad determinada.
Se denomina fuente del derecho a todo lo que contribuye a formar la norma jurídica
de un Estado.
Las fuentes del derecho son, tradicionalmente, la ley, la costumbre, la jurisprudencia y
la doctrina.
El concepto de “fuentes del derecho” es tal vez uno de los más difundidos y populares
de las ciencias jurídicas contemporáneas; sin embargo, es de reciente data. Se considera que
el creador del término fue el ilustre jurista alemán Karl Von Savigny, quien lo utilizó por
primera vez a mediados del siglo XIX.
Savigny (1779-1861) acuñó la metáfora hidráulica de que el derecho se origina en una
fuente, para proponer que el espíritu del pueblo era el que le daba legitimidad de la ciencia
jurídica. Para él, la “fuente del derecho” era el espíritu del pueblo (volksgeist), y así lo
recogió en su abundante obra jurídica.
Clasificación
El derecho se origina En función de la estructura política que tiene una sociedad, De
su conformación socio económica cultural y de las exigencias prácticas que surgen en un
momento dado. Este último elemento lleva a poner de relieve practicidad o pragmatismo que
posee el derecho (resolver conflictos para una convivencia en paz)
Existen dos tipos de fuentes:
Las fuentes materiales
Las fuentes reales, materiales, llamadas También primarias, que están constituidas por
aquellos factores sociales, económicos, políticos y culturales inherentes a toda la sociedad,
también lo ideológico y religiosos. Estos factores –que son reales– y que inducen, en
determinado momento, a ciertas exigencias o necesidades sociales van a dar nacimiento a las
normas del derecho, en esta sociedad.
Estos factores y necesidades configuran con características particulares a las normas
del sistema jurídico que va a regular a una nación, a un Estado. en otras palabras, esos
factores sumados a las exigencias o necesidades sociales provocan la aparición del derecho y
determinan su contenido. Como se observa, las fuentes materiales o reales son la causa
productora del derecho.
En síntesis, son los factores, elementos, circunstancias e ideales de carácter social,
político, económico, valorativo y de cualquier índole que determinan el contenido y
estructura del derecho.
Las fuentes formales:
Las fuentes formales del derecho a diferencia de las anteriores, e son el medio de
producción de las normas jurídicas, es decir, son la manifestación de un acto de voluntad
individual o colectivo que crea el derecho, que le da realidad formal, bajo la influencia de
aquellos factores y necesidades. De esta manera, la voluntad individual se exterioriza por
ejemplo en la sentencia de un juez, en el decreto que dicta el presidente o la resolución de un
funcionario; obra de una voluntad colectiva son las leyes y la costumbre.
Las fuentes formales, que implican procesos de creación de normas jurídicas.
responden a ese antecedente lógico qué son las fuentes materiales o reales. Dado lo uno, tiene
lo otro.
A las fuentes formales del derecho pertenecen: la ley, la costumbre y la
jurisprudencia. Además, se consideran fuentes formales la doctrina y los principios generales
del derecho (no obligatorias).
Las provee la conducta humana. Provienen de la investigación científica del hombre.
Clasificación
Fuentes del Derecho en Ecuador.
Dentro de las fuentes del derecho encontramos las fuentes:
• Fuentes materiales o reales que son: Directas e Indirectas
Directas: En estas encontramos a las fuerzas sociales las costumbres jurídicas, leyes,
jurisprudencia etc.
Indirectas: Aquí encontramos lo que concierne a las ideologías, las concepciones
filosóficas, políticas, climática, religiosas morales y científicas.
• Fuentes Formales la cual está constituida por la Ley manejada por el poder
legislativo, la Costumbre jurídica la cual está en manos del poder social y la Jurisprudencia
manejada esta por el poder judicial.
Según García Máynez las fuentes del derecho son “los procesos de creación de las
normas jurídicas” y para Julién Bonnecase serán “las formas obligadas y predeterminadas que
inevitablemente deben tomar los preceptos de conducta exterior para imponerse socialmente
con el aspecto del poder coercitivo del derecho”.
En este contexto, y a manera de síntesis, podemos definirlas como los procesos de
creación de la norma jurídica, que siguen un proceso formal de creación que está previsto
con anterioridad en una norma de jerarquía superior o, al menos, de la misma naturaleza
(como sería el caso de las Constitución): Así, las Fuentes Formales son las únicas vías
directas del Derecho que pueden crear derechos y obligaciones y dotarlos de coercibilidad.
Nota: COERCION. La acción de contener o refrenar algún desorden; o el derecho de
impedir que vayan contra sus deberes las personas sometidas a nuestra dependencia.
La Ley o Legislación
En Sentido Amplio: Nos referimos a la norma escrita creada por autoridad
competente.
En Sentido Estricto: Emana del poder legislativo y cumple con los procedimientos y
formalidades establecidas en la Constitución.
Art. 132.- La Asamblea Nacional aprobará como leyes las normas generales de
interés común (…)
Etimológicamente, el vocablo ley proviene del latín lex, cuyo genitivo es legis y su
plural leges. Pero la verdadera raíz Latina se encuentra en el verbo legere, que significa
“escoger”, según unos, y “leer”, en opinion de otros; porque la ley escoge mandando unas
cosas y prohibiendo otras para la utilidad pública; y porque se leía al pueblo para informarle
de su contenido y contribuir con su cabal vigencia.
Art. 1. 2do. Inciso Constitución de la República del Ecuador. – “La soberanía radica
en el pueblo, cuya voluntad es el fundamento de la autoridad, y se ejerce a través de los
órganos del poder público y de las formas de participación directa previstas en la
Constitución.”
• Obligatoriedad
Existen dos voluntades: una que manda y otra que obedece. Cuando la norma no es
obedecida surge la sanción.
• Coactividad
Ante el incumplimiento surge una sanción. Estas sanciones pueden ser: resarcitorias o
represivas.
Sanciones represivas: tienen que ver directamente con castigo impuesto al infractor
• Origen Público
5. A las ciudadanas y los ciudadanos que estén en goce de los derechos políticos y a
las organizaciones sociales que cuenten con el respaldo de por lo menos el cero punto
veinticinco por ciento de las ciudadanas y ciudadanos inscritos en el padrón electoral
nacional.
Art. 124 CRE.- Los partidos o movimientos políticos que cuenten con un número de
asambleístas que represente al menos el diez por ciento de los miembros de la Asamblea
Nacional podrán formar una bancada legislativa. Los partidos o movimientos que no lleguen
a tal porcentaje podrán unirse con otros para formarla.
2. Comisión Especializada
Iniciado el trámite ante la CE, ésta tendrá el plazo máximo de 45 días para presentar
al Presidente de la AN sus informes con las observaciones que juzguen necesarias.
Dentro del plazo de 45 días, se considerará un tiempo no menor a los 15 primeros días
para que los ciudadanos que tengan interés en la aprobación del proyecto de ley o que
consideren que sus derechos puedan ser afectados por su expedición, puedan acudir ante la
CE y exponer sus argumentos.
3. Primer debate
El primer debate se dará en una sola sesión donde los asambleístas presentarán sus
observaciones por escrito en el transcurso de la misma sesión o hasta 3 días después de
concluida la sesión.
El Pleno, con la mayoría absoluta de sus miembros, podrá resolver el archivo del
proyecto de ley.
La CE tendrá 45 días, contados a partir del cierre de la sesión del Pleno, para
presentar el informe para segundo debate.
4. Segundo debate
También, por decisión del Pleno de la AN, se podrá archivar el proyecto de ley.
5. Presidente de la República
6. La AN sí acoge la objeción
2.1. El Pleno de la AN aprobará en un solo debate los cambios solicitados por la CC.
• Dentro del plazo de 10 días contados a partir del inicio del tratamiento del
proyecto de ley presentarán el informe con las observaciones que juzguen necesarias
• Se destinará plazo de 5 días para considerar la opinión ciudadana
• Prohibición: emitir informe en menos de 5 días
• Enviará informe al Presidente de la AN
• Presidente de la AN ordenará su distribución a los asambleístas por Secretaría
General de la AN
Primer Debate
Segundo Debate
Los proyectos de ley que aprueben modifiquen o deroguen la Ley Código Orgánica de
la Función Legislativa (COFJ), una vez aprobados en segundo debate por el pleno, serán
enviados directamente al Registro Oficial para su publicación
Orden Jerárquico de aplicación de las normas jurídicas en el Ecuador (Art. 425 CRE)
Jurisprudencia
Existen fallos coincidentes sobre una misma situación jurídica que provoca una fuerza
de convicción tal que hace que cierta regla resulte justa y aplicable.
Conjunto de fallos que coinciden sobre un mismo punto que provoca una fuerza tal
que hace que la regla resulte justa y aplicable para el juez. Entonces el juez lo va a utilizar
para fallar en su sentencia.
Dimensión Normativa
En este punto es muy importante señalar que, dentro de la sociedad podemos encontrar
diferentes tipos de conductas debidas y de normatividades, como lo son las normas morales y
religiosas. Sin embargo, las normas jurídicas(o las normas de derecho) se van a distinguir de
las dos anteriores debido a quecuentan con una nota muy particular que es la coacción. Esta
coacción implica la facultad de hacer cumplir una norma jurídica incluso en contra de la
voluntad de los individuos a través del uso de la fuerza legitimada e institucionalizada del poder
político y soberano.
Dimensión Axiológica
Dentro del mismo Derecho, las disciplinas que se encargan de dichoestudio son:
Historia del Derecho. La Sociología Jurídica.
La Filosofía (a través de la ética y la Lógica jurídica).
Desde el punto de vista de otras ciencias sociales, esta dimensión del Derecho es
estudiada por ciencias como:
• La sociología jurídica. - Que concibe al Derecho como un modo de
comportamiento social y que influye en la adopción de determinadas conductas.
• La antropología jurídica. - Esta concibe al Derecho como una manifestación
cultural.
• La psicología jurídica. - Esta ciencia concibe al Derecho como una forma de
influencia en la conducta de los individuos.
• La historia del Derecho. - La cual comprende al fenómeno jurídico como uno de
los hechos de la voluntad humana.
• La Ciencia Política. - Esta concibe al Derecho como un fenómeno social que
responde a ciertos intereses o circunstancias que se vinculan con las relaciones de
poder.
En cuanto al aspecto fáctico del derecho, el realismo jurídico es la corriente que prevé
el hecho social y psicológico del ser humano como parte fundamental del estudio del
derecho, señalándose como ciencia. Tiene como fundamento al ser humano y en este caso a
partir de los hechos cotidianos que tiene que ver con la aplicación y conservación del
derecho.
Acto jurídico
Negocio jurídico
Negocio jurídico: declaración o acuerdo de voluntades con los que los particulares se
proponen conseguir un resultado que el derecho considera digno de su especial tutela, en base
a esa declaración o completado con otros hechos o actos. Representa la máxima expresión de
la autonomía privada y la libertad de la persona para gobernar sus propios intereses.
Es un acto de autonomía privada que reglamenta para el autor una situación jurídica:
establece la regla de conducta y es fuente de regla jurídica. El negocio y el acto jurídico son
actos jurídicos porque derivan de una actuación humana consciente y voluntaria.